EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____

VARA DE EXECUES PENAIS DA COMARCA DE _____________

Processo N ______________

EIKE BATISTA , j qualificado no processo de execuo s fls. __, por seu

advogado formalmente constitudo que esta subscreve, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, inconformado com a respeitvel sentena ____,
conforme fls. __, interpor, no qinqdio legal, o presente,
AGRAVO EM EXECUO

Com fundamento no artigo 197 da Leis das Execues Penais, do Cdigo de Processo
Penal.

Requer seja recebido e processado o presente recurso, realizado o juzo de retratao,

reformando a respeitvel deciso, nos termos do art. 589 do CPP, Caso Vossa Excelncia
entenda que deva mant-la que seja remetida com as inclusas razes ao Egrgio Tribunal de
justia do Estado de _________.

Indica, nessa oportunidade, as peas a seguir relacionadas, necessrias formao do

instrumento:

Carta de Execuo de Sentena;

Fichas disciplinares;
Folhas de clculo de pena;
Procedimento disciplinar;
Parecer do Ministrio Pblico;
Deciso Agravada.
Termos em que,

Pede deferimento.

Comarca, data

Advogado, OAB
RAZES DO AGRAVO EM EXECUO.

AGRAVANTE: EIKE BATISTA

AGRAVADO:

PROCESSO N :

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ______

COLENDA CMARA

DOUTA PROCURADORIA DO ESTADO

Em que pese o indiscutvel saber jurdico do meritssimo juzo a quo, vem, pela
presente oferecer razes nos termos do art. 588 do CPP, impondo a reforma da
respeitvel deciso que determinou a recontagem e prazo para fins de progresso e
livramento condicional do recorrente, tendo por suporte ftico o cometimento de
falta grave.

I- PRELIMINARES

NULIDADE DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR

Em prefacial, consigne-se que o Procedimento Administrativo Disciplinar

nulo de pleno direito, haja vista que no foi acompanhada pela defesa tcnica que
sustenta a existncia de nulidade do processo, ao argumento de que o paciente no fora
acompanhado por defensor durante a realizao da audincia, referente ao processo
administrativo-disciplinar, que culminou na imposio de sano pela prtica de falta
grave.

A defesa, como sabido, uma injuno legal, como faz certo o art. 261, do
CPP, e as Smulas n.s 523 e 708, do colendo Supremo Tribunal Federal, sendo certo
que a Carta Poltica de 1988, com acurado acerto, no inciso LV do art. 5, equiparou as
garantias dos acusados em geral, seja no processo penal ou no processo administrativo
disciplinar.
 Ao consultar a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia,
logo constatada a importncia da presena ativa do advogado na esfera do processo
administrativo disciplinar (STJ, MS 7239 DF, rel. Min. Laurita Vaz, DJ 13.12.04; STJ
RMS 15.940 BA, rel. Min. Gilson Dipp, DJ 08.03.04; STJ, MS 10.837 DF, rel. Min.
Laurita Vaz, DJ 13.11.06). Para enriquecer o tema, o voto do Min. Arnaldo Esteves
Lima:

Na interpretao de referidos dispositivos constitucionais e infraconstitucionais, o

Superior Tribunal de Justia tem entendido que, em observncia aos princpios da ampla
defesa e do contraditrio, indispensvel a presena de advogado ou de defensor dativo
inclusive na fase instrutria em processo administrativo disciplinar, no obstante a
ausncia de expressa determinao na Lei 8.112/90.

II- DOS FATOS

O agravante cumpre um total de pena de oito anos de recluso em regime

fechado. Reincidente, j contava com sessenta e quatro dias julgados remidos de sua
pena pelo trabalho penitencirio.

Entretanto foi instaurado procedimento administrativo, segundo se v da

comunicao do evento na cela onde o agravante acompanhado d mais quarenta presos,
teria sido encontrados escondidos no teto ,45 gramas de maconha e um chip de celular .

O procedimento administrativo foi remetido ao juiz de execuo contendo apenas as

declaraes do agravante, dos agentes penitencirios, a responsabilidade do sentenciado,
desacompanhadas da defesa tcnica do agravante.

Em sua defesa o recorrente afirma ter sido ameaado por outros detentos para que
assumisse a falta grave.

O juiz reconheceu a falta grave, homologou a sano do isolamento e, por

fora da reincidncia, julgou a metade dos dias trabalhos perdidos e determinando ainda
a recontagem e prazo para fins de progresso e livramento condicional a partir da falta
cometida.

A respeitvel deciso proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e

direito a seguir aduzidos.
III-DO MRITO

No h qualquer proporcionalidade entre a prtica de uma falta disciplinar e a perda dos

dias remidos, cuja quantidade sempre inexata e casustica outra caracterstica
lastimvel decorrente da aplicao literal do art. 127 da LEP, pois o castigo atingiria
de forma mais grave o preso que ostentasse um histrico carcerrio melhor enriquecido
com maior nmero de dias trabalhados.

Ou seja, o preso que mais trabalhou acabaria sendo o mais castigado, suportando perdas
mais pesadas. E, nos casos no raros em que a mesma falta foi cometida por dois ou
mais condenados, o preso de maior mrito, com maior nmero de dias trabalhados,
acabaria sendo castigado de maneira mais gravosa que os demais envolvidos na mesma
falta disciplinar. J o apenado que nunca trabalhou nada perderia, exatamente porque
nunca trabalhou; este seria punido to-somente disciplinarmente com alguns dias de
isolamento ou suspenso de visitas, sem dvida, uma incoerncia.

Tendo sido concedida a remio por deciso transitada em julgado, no pode o Juzo da
execuo dar por perdidos todos os dias remidos pelo trabalho ante a supervenincia de
prtica de falta grave, com manifesta violao do princpio constitucional que considera
intocveis as decises transitadas em julgado favorveis aos rus condenados.

Demais disso, a Constituio da Repblica tem como fundamentos a dignidade da

pessoa humana e os valores sociais do trabalho/estudo. O condenado pessoa humana
e, apesar do delito por ele cometido, deve ser tratado com dignidade, bem como deve ter
a proteo dos valores sociais do trabalho/estudo, pois, alm de constituir um dos
fundamentos da Constituio de nosso pas, no foi restringida aos trabalhadores livres.

fato que a mais importante retribuio pelo trabalho/estudo dos condenados a

remio. Alis, remio significa pagamento! Ou seja, o condenado paga, liquida com o
suor de seu trabalho, seu esforo, parte de sua pena. Desta forma, a perda dos dias
remidos caracterizaria o trabalho escravo, vedado pela Lei Maior.

Por bvio, no se pode afastar o direito adquirido, como pretende o Juiz a quo, uma vez
que, ainda que prevalece a mutabilidade em sede de execuo penal, o que se busca
garantir, neste momento, que o preso dispendeu fora laborativa, e como qualquer
trabalhador faz jus remunerao, que in casu, se faz atravs da remio de pena.

Portanto, a possibilidade de remir a pena pelo trabalho no pode configurar um

benefcio de carter condicional, que pode ser revogado ou revisado em determinados
casos, como ocorre por exemplo com o livramento condicional e o sursis, pois a
remio somente foi alcanada aps o trabalho/estudo efetivamente prestado. No
livramento condicional e no sursis no h o trabalho do preso como contraponto a um
benefcio.
A falta grave enseja a regresso de regime conforme dispe o art. 118, inc. I, da LEP,
no permitindo, por si s, a alterao da data-base do cumprimento da pena.
No h qualquer previso para a alterao da data-base quando ocorre a prtica de falta
grave pelo apenado.

Em ltima anlise, atentando para os princpios da proporcionalidade e da

individualizao das penas e buscando uma interpretao sistemtica da Lei de
Execues Penais, com o fito de afastar situaes anmalas e inquas, o Egrgio
Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, em acrdo pioneiro, decidiu que:

Se para as sanes severas, como o isolamento, a suspenso e a restrio de direitos,

no se pode exceder de trinta dias o perodo de imposio (LEP art. 58), o mesmo deve
ocorrer com a perda dos dias remidos, para cada falta grave. Alis, isso possibilita no
somente um limite para cada sano dessa espcie como individualiza e gradua a
punio aplicada sem que se percam todos os frutos do trabalho e bom comportamento
do sentenciado de uma nica vez. Portanto, de se entender que a sano administrativa
adicional, que a perda dos dias remidos, por conta de falta disciplinar grave, deve ser
fixada pelo juiz, considerando os antecedentes da conduta do apenado e as
conseqncias do seu ato, at o limite previsto no art. 58 da LEP (AE 1.081.045/6 jul.
em 25.11.1997 4 Cm. Rel. Juiz Figueiredo Gonalves)Assim, o cometimento de
falta grave no acarreta qualquer alterao na data-base.

Ademais, no h previso legal para que o requisito temporal de cumprimento da pena,

aps o cometimento de falta grave disciplinar, incida sobre o saldo de pena a cumprir,
devendo, sim, alcanar o total da pena aplicada.

Neste sentido, citamos a seguinte ementa e sumulas :

EMENTA: AGRAVO EM EXECUO - POSSE DE

SUBSTNCIA ENTORPECENTE NAS
DEPENDNCIAS DE ESTABELECIMENTO
PRISIONAL - FATO DEFINIDO COMO CRIME
DOLOSO - PROVA INSUFICIENTE - FALTA
DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE -
RECONHECIMENTO - IMPOSSIBILIDADE. No
havendo prova segura de que o recuperando era o
verdadeiro proprietrio da substncia entorpecente
arrecadada nas dependncias do estabelecimento
prisional onde cumpria pena, impossvel reconhecer,
em seu desfavor, a falta disciplinar de natureza grave
prevista no art. 52 da Lei n. 7.210/84.

AGRAVO EM EXECUO PENAL N 1.0313.06.204455-4/001

- COMARCA DE IPATINGA - AGRAVANTE (S): VALDECIR
CUSTODIO SILVA - AGRAVADO (A)(S): MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE MINAS GERAIS
 AC R D O

Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 CMARA CRIMINAL do

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade
da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR
PROVIMENTO AO RECURSO.

DES. FORTUNA GRION

RELATOR

Smula 535/STJ - 11/07/2017. Recurso

especial repetitivo. Execuo penal.
Recurso especial representativo da
controvrsia. Falta grave. Progresso de
regime. Interrupo do prazo. Comutao
da pena e indulto. Smula 441/STJ. CF/88,
art. 105, III. CPC, arts. 541 e 543-C. Lei
8.038/1990, art. 26. Lei 7.210/1984, arts.
112, 127 e 142.

A prtica de falta grave no interrompe o prazo para fim de

comutao de pena ou indulto.

Smula 441/STJ - 11/07/2017. Pena.

Execuo da pena. Livramento condicional.
Falta grave. No interrupo do prazo. CP,
arts. 83, II.

A falta grave no interrompe o prazo para obteno de livramento

condicional.

IV- PEDIDOS

Pelo exposto requer o agravado:

a) Tendo em vista a nulidade do Processo Administrativo Disciplinar, ora se

reconhecida, resta prejudicada a anlise das demais argies, concernentes ao efeito
interruptivo, decorrente da prtica de falta grave, e perda dos dias remidos.
b) Assim que seja devolvida a remio dos dias efetivamente trabalhados at a presente
data por ser um direito adquirido pelo agravante, uma vez que deve ser considerado
como pagamento pelos dias trabalhados, no admitindo nossa Constituio a pena de
trabalhos forados;

c) Na remota hiptese se sobrevir qualquer perda de dias trabalhados para efeito de

remio, o que se admite apenas para argumentar, seja estabelecido o limite temporal de
at, no mximo, trinta dias trabalhados, anteriores falta noticiada, ainda no
computados para o efeito de remio.

Confiando no alto esprito de Justia que norteia as doutas decises desta Colenda
Corte, aguarda o agravante o provimento do agravo para alterar a deciso impugnada,
por ser esta a nica resposta judicial compatvel com a sapincia e sensibilidade destes
Emritos Julgadores e com a qual Vossa.Excelncia estaro distribuindo a costumeira e
salutar JUSTIA.

Termos em que,

Pede. Deferimento.

Local e data

Advogado /OAB