EXCELENTSSIMO SENHOR (A) JUIZ DE DIREITO DA _ VARA CRIMINAL

DA COMARCA DE CURITIBA/PR

Autos n:

SANDRA, j devidamente qualificada nos autos do processo em epgrafe,

atravs de seu procurador que a esta subscreve, vem respeitosamente presena de V.
Exa., nos termos do art . 403, 3 do Cdigo de Processo Penal, tempestivamente, no
qinqdio legal, apresentar ALEGAES FINAIS SOB A FORMA DE
MEMORIAIS, pelas razes de fato e de Direito a seguir apontadas;

DOS FATOS

A acusada moradora de rua, me de dois filhos menores, catadora de papelo, e

est sendo injustamente processada, conforme se demonstrara adiante.

No dia 15/02/2017 a requerente foi presa em flagrante, por expor venda 3 (trs)
CDs, sendo um do Filme Os Dez Mandamentos e os outros dois, CDs musicais do
cantor Luan Santana.

A acusada neste mesmo dia foi levada delegacia e presa, contudo, aps os
tramites legais goza do benefcio da liberdade provisria, sendo-lhe aplicada a medida
cautelar de comparecimento mensal em juzo para justificar suas atividades.

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 Posteriormente o Ministrio pblico, denunciou a acusada como incursa nas
penas do art. 184 2 do Cdigo Penal, incluindo a agravante do art. 62, IV do mesmo
diploma, posto que, aduziu que a autora praticou o delito sobre promessa de
recompensa, tendo em vista que fase de inqurito policial a acusada declarou que
obtivera os CDs de seu amigo Jorge, e que lhe pagaria R$ 1.50 por cada disco que
conseguisse vender.

Por ser pessoa em condio de rua, a requerente foi citada espontaneamente no

balco do frum, quando de seu comparecimento mensal para justificar suas atividades.

Por ser ainda pessoa em situao de miserabilidade, no possuindo casa, trabalho

formal e ainda tendo que sustentar duas crianas menores de idade, a requerente no
contratou advogado, posto que sequer tem dinheiro para comprar alimentos para si e sua
famlia, deixando portanto, transcorrer o prazo de apresentao de resposta a acusao,
o que foi suprido pelo Juzo que determinou a remessa dos autos Defensor Pblico,
que apresentou resposta a acusao de forma genrica, reservando-se o direito de
enfrentar o mrito da acusao aps a instruo processual.

Em audincia de instruo e julgamento, realizada no dia 10/03/2017, foram

ouvidas duas testemunhas arroladas pelo rgo Ministerial, sendo uma delas o policial
militar responsvel pelo flagrante e o outro, Jorge, que entregou os CDs acusada e
pasmem em instruo alegou desconhec-la .

Quando do interrogatrio realizado em audincia, a acusada, frisa-se novamente,

moradora de rua, me de duas crianas menores, em situao de miserabilidade, afirmou
expressamente desconhecer a ilicitude da conduta, esclarecendo ao juzo de forma direta
e sem titubeios, que jamais soube do carter criminoso da conduta, posto que, em
qualquer cidade do pais, existem milhares de lojas e vendedores de cpias de CDs e
DVDs.

Ainda na ocasio de seu interrogatrio, a acusada afirmou que a testemunha

Jorge arrolada pelo MP mentiu, ao alegar que a desconhecia, aduzindo ainda que uma
pessoa no presente em audincia, poderia corroborar todas as afirmaes expostas em
seu interrogatrio, tais como, a mentira da testemunha Jorge o desconhecimento da
autora quanto a natureza delitiva da conduta, informando no mesmo ato a qualificao
da testemunha, qual seja: Sr. Manoel Pereira, dono de uma padaria localizada na regio

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onde ocorreu a apreenso, que era frequentada diariamente pela acusada, com intuito de
comprar po e caf com leite para seus filhos.

Ante a nova informao obtida na audincia de instruo, verificou-se

nitidamente a imprescindvel necessidade da oitiva do Sr. Manoel, conforme informado
pela acusada, sendo neste mesmo ato requerido por seu patrono a diligncia de oitiva da
referida testemunha, que ainda no havia sido arrolada, dado que somente se tornou
conhecida na ocasio do interrogatrio operado em audincia de instruo.

Tal pedido, de oitiva da nova testemunha, foi indeferido pelo juzo, que aduziu
precluso do prazo para apresentao do rol de testemunhas.

Em seguida foi encerrada a instruo e apresentado as alegaes finais

ministeriais, ao qual ratificou o pedido de condenao da acusada nos termos da
denncia.

No dia 02/04/2017 os autos foram remetidos ao ora peticionante, para

apresentao de defesa cabvel.

PRELIMINARES

DO CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA INDEFERIMENTO DE OITIVA

DE TESTEMUNHA.

direito do acusado em processo judicial, produzir as provas que julgar

necessrio sua defesa, mormente quando tratar-se de processo criminal, trata-se de
preceito constitucional esculpido na carta magna e que deve ser cumprido, vejamos o
dito pelo inciso LV do Art. 5 do referido diploma.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com
os meios e recursos a ela inerentes;

Negar a oitiva de testemunha cujo depoimento imprescindvel ao correto

entendimento do caso, conforme ficou claramente demonstrado em audincia de
instruo, viola o princpio constitucional da ampla defesa, sendo, portanto, passvel de
anulabilidade, o que desde j se requer.

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 Cabe salientar que o patrono da acusada, imediatamente quando tomou
conhecimento da existncia da referida testemunha, requereu a sua oitiva, contudo, teve
seu pedido negado, tendo inclusive protestado contra o indeferimento, restando
claramente demonstrado que no houve precluso, posto que a testemunha somente se
tornou conhecida das partes em audincia de instruo criminal, este inclusive o
entendimento do legislador ordinrio, conforme art. 189 e 402 do Cdigo de Processo
Penal, vejamos.

Art. 189. Se o interrogando negar a acusao, no todo ou em parte, poder

prestar esclarecimentos e indicar provas.
Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio
Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero
requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou
fatos apurados na instruo.

Desta forma, pugna-se pela reabertura da instruo criminal, objetivando a oitiva

da testemunha indeferida anteriormente, Sr. Manoel Pereira, dono de uma padaria
localizada na regio onde ocorreu a apreenso, que era frequentada diariamente pela
acusada, com intuito de comprar po e caf com leite para seus filhos, que poder
elucidar com preciso os fatos que ensejaram a propositura da ao penal.

DO MERITO

DA APLICAO DO PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA.

O direito penal como ultima ratio no deve tutelar atos aceitos como comuns
socialmente, devendo se preocupar apenas com atos que causem danos considerveis a
sociedade como um todo.

Aas sanes explicitadas na legislao penal vigente so extremamente

invasivas, e foram pensadas pelo legislador como a ltima tentativa do Estado de
corrigir (leia-se reprimir) fatos no aceitos socialmente, visando a paz social e harmonia
entre os cidados, que com a aplicao correta da lei sentiro em seu ntimo sentimentos
de justia e igualdade na reprimenda de fatos delituosos.

Esse princpio deve ser observado diuturnamente por todos os responsveis pela
perseguio penal operada pelo Estado-Juiz, sob pena, de haver condenaes injustas,
desarrazoadas, dissonante da realidade social, e que poderiam ser resolvidos utilizando-

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se outros ramos do direito, tais como: o direito civil, direito tributrio, direito do
consumidor.

Indubitavelmente tal princpio deve ser aplicado no caso em tela, posto que a
situao enfrentada no se qualifica como merecedora da interveno estatal.

Ora excelncia, estamos falando de uma pobre moradora de rua, que mal
consegue se sustentar e ainda tem que sustentar dois filhos menores de idade, e para
tanto, diariamente, de sol a sol, faz a coleta de papelo, a fim de obter ao final do dia
mseros trocados que so transformados magicamente em alimento para si e para
seus filhos, tal mister julgador, certamente nunca foi conhecido por este patrono e por
vossa excelncia, posto que certamente nunca estivemos na situao que a acusada est.

Posto isso, pugna-se pela absolvio da acusada nos termos do art. 386, VI do
Cdigo de processo Penal, ou pelo indeferimento da denncia.

DA APLICAO DO PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL.

Ao desate da presente contenda, inexorvel a necessidade de aplicar-se ao caso o

princpio da adequao social. Tal princpio foi desenvolvido sob a premissa de que
uma conduta socialmente aceita ou adequada no deve ser considerada como ou
equiparada a uma conduta criminosa.

A teoria da adequao social foi concebida pelo grande jurista e filsofo

alemo HANS WELZEL, que preconiza a idia de que, apesar de uma conduta se
subsumir ao tipo penal, possvel deixar de consider-la tpica quando socialmente
adequada, isto , quando estiver de acordo com a ordem social. possvel afirmar que,
em razo da sua aplicao, no so consideradas tpicas as condutas praticadas dentro
do limite de ordem social normal da vida, haja vista serem compreendidas como
tolerveis pela prpria sociedade.

Note-se que o objeto dessa teoria no a tipicidade formal da conduta. Em

outras palavras, o comportamento continua sendo formalmente tpico, haja vista que se
subsume perfeitamente norma penal incriminadora. O que se atinge com a sua
aplicao a tipicidade material.

Trata-se, enfim, como destacado por diversos doutrinadores ptrios, de uma

regra de hermenutica tendente a viabilizar a excluso da tipicidade de condutas que,
mesmo formalmente tpicas, no mais so objeto de reprovao social relevante, pois
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nitidamente toleradas. Nesse sentido, LUIZ FLVIO GOMES e ANTONIO GARCA-
PABLOS DE MOLINA asseveram que:

(...) A tipicidade material tem por fundamento dois juzos valorativos: a) juzo
de valorao (desaprovao) da conduta e b) juzo de valorao (desaprovao) do
resultado. Quando a conduta socialmente aceita () fica afastada a desaprovao da
conduta (porque se trata de conduta que cria risco tolerado, aceito). (...). (In Direito
Penal Parte Geral, 2 ed., RT, So Paulo, 2009, p. 235).

Basta circular pelas ruas e avenidas centrais de qualquer cidade deste Pas para
que se vislumbre milhares de pessoas comprando CDs e DVDs falsificados, sem
qualquer receio de imposio de abordagem policial. E o mais espantoso, que a prtica
de fatos afrontosos aos direitos autorais so cometidos s escncaras em diversos
setores das classes mdia e alta, mas, como costuma acontecer em um sistema jurdico
afeto seletividade, apenas as camadas populares arcam com o revs da incidncia
estigmatizante do Direito Penal,

O julgador no pode restringir-se ao puro positivismo, mxime em matria

criminal. Deve ser atento sofrida realidade social do pas, que persiste apesar de
mitigada nos ltimos tempos. Pessoas como o ru, e recorrido, tendo que sobreviver
com apoucados dinheiros, optam por dedicar-se a atividades nem sempre lcitas. Mas
neste caso, no se duvida que vender, como ambulante, CDs e DVDs, por preos
mdicos, muito menos lesivo sociedade do que vender entorpecentes, ou investir
com violncia ou grave ameaa contra o patrimnio alheio.

Embora o ato praticado pelo ru seja tpico em sentido prprio, tal fator
contrariado pela larga aceitao, de tal conduta, pela sociedade, na grande maioria. O
que retira, da pretenso punitiva, a justa causa.

DA APLICAO DO PRINCPIO DA BAGATELA OU INSIGNIFICNCIA.

Faz-se necessrio ainda salientar, que se aplica ao caso concreto o princpio da

insignificncia, posto que o ilcito cometido insignificante tornando-se fato no digno
de punio.

O princpio da insignificncia to importante no ordenamento jurdico ptrio,

que se no existisse poderia trazer conseqncias srias a paz e harmonia buscada no
seio social, comprometendo o objetivo primrio para criao de leis.

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 Reprimir fatos nfimos, sem repercusso, sem danos diretos, operar uma
injustia, prestar um desservio sociedade e fomentar a descrena no judicirio e na
lei, sendo tal princpio rigorosamente observado pelos tribunais ptrios, notadamente os
Tribunais Superiores, como o STF e o STJ, que em casos semelhantes j decidiu pela
correta e necessria aplicao do referido princpio, a fim de isentar o ru de
cumprimento de pena.

No caso em tela, a acusada est sendo processada por expor venda apenas 3
discos, e que nem sequer foram vendidos, sendo o valor total, exatos R$ 4,50 (quatro
reais e cinquenta centavos) ou seja, insignificantes.

Portanto, pugna-se pela aplicao do princpio da insignificncia, devendo a

acusada ser absolvida ou a denncia julgada improcedente, nos termos da lei.

"H quem sustente cuidar-se a venda por ambulantes de CDs ou DVDs 'piratas'
de fato penalmente atpico, com base nos princpios da insignificncia e adequao
social. Ocorre, porm, que eventual lenincia quanto ao comportamento assinalado no
conduz sua atipicidade. Alm do mais, a bagatela da conduta somente pode ser
reconhecida quando presentes os quatro vetores exigidos pela Suprema Corte: ausncia
de periculosidade social, reduzida reprovabilidade, mnima ofensividade e nfima
lesividade. De acordo com o Superior Tribunal de Justia, ainda: 'Presentes a
materialidade e a autoria, afigura-se tpica, em relao ao crime previsto no art. 184,
2, do CP, a conduta de expor venda CDs e DVDs piratas' (Smula n. 502)."
(ESTEFAM, Andr. Direito Penal - Parte Especial (arts. 184 a 285). 3. ed. So Paulo:
Saraiva, 2015. v. 3. p. 59).

DA CAUSA EXTINTIVA DE PUNIBILIDADE/CULPABILIDADE

DESCONHECIMENTO DO ILCITO ERRO DE PROIBIO.

Alternativamente, caso vossa excelncia no comungue do mesmo

entendimento, traz-se tona ainda uma causa extintiva da punibilidade, nos exatos
termos do art. 21 do Cdigo Penal e 386 do Cdigo de Processo Penal, colacionado
abaixo, tendo em vista que restou provado nos autos que a acusada desconhecia a
ilicitude do fato.

Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude

do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la
de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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 Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite
sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas
circunstncias, ter ou atingir essa conscincia. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)

Perceba julgador, que estamos falando de uma moradora de rua, possivelmente

analfabeta e que v diariamente desde seu nascimento, pessoas e grandes lojas
comercializando discos livremente, sem nenhuma reprimenda estatal.

Vejamos ainda o j citado art. 386 do Cdigo de processo penal.

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,

desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver
prova da existncia do fato; III - no constituir o fato infrao penal; IV
estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008) V no existir prova de ter o ru concorrido
para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)

VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de

pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou
mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)

VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n

11.690, de 2008)

Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz: I - mandar, se for o caso,

pr o ru em liberdade; II ordenar a cessao das medidas cautelares e
provisoriamente aplicadas; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
III - aplicar medida de segurana, se cabvel.

Menciona-se ainda, a norma contida no art. 397 do Cdigo de Processo Penal

Ptrio.

Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste

Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando
verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo

pela Lei n 11.719, de 2008).

II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do

agente, salvo inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela

Lei n 11.719, de 2008).

IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Desta forma, estando plenamente provado nos autos que a acusada no tinha
conscincia do ilcito, posto que comumente aceito socialmente, se aplica os

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dispositivos legais mencionados, pugna-se, portanto, pela aplicao de causa excludente
de culpabilidade do agente, pela absolvio da requerente e a cessao da medida
cautelar de comparecimento mensal em juzo.

Subsidiariamente, caso no seja acolhido o pedido retro, que seja aplicado a

causa de diminuio da pena do art. 21 do Cdigo Penal, j transcrito.

DO AFASTAMENTO DA AGRAVANTE DO ART. 62, IV DO CDIGO PENAL.

Ao contrrio do requerido pelo rgo ministerial, no se aplica ao caso a

agravante exposta no art. 62, inciso IV do Cdigo penal ptrio, posto que no h provas
nos autos da existncia de paga ou promessa de recompensa e sim mera revenda
mercantil.

Houve na verdade, uma espcie de representao comercial posto que a

acusada demonstrou em seu interrogatrio que os discos eram pertencentes a um
terceiro (Jorge) e que a mesma apenas est expondo o referido produto, a fim de obter
no uma recompensa ou paga, mas sim uma compensao monetria pelo trabalho de
venda realizado, o que no se confunde com recompensa, cuja caracterizao decorre da
inexistncia de onerosidade na prestao do servio, sendo como a prpria palavra diz
um agrado a ttulo gratuito em gratido pela conduta do agente.

Desta forma ntido que deve ser afastado a agravante requerida, posto que no
houve a sua correta caracterizao no caso em tela, o que na remota hiptese de
condenao, desde j se requer.

DO CABIMENTO DA ATENUANTE DO ART. 65, II DO CDIGO PENAL.

indubitvel ainda que a acusada, se condenada, o que no se acredita, faz jus a

atenuante do art. 65, II do Cdigo Penal Ptrio, vejamos o mencionado dispositivo.

Art. 65 - So circunstncias que sempre atenuam a pena: (Redao dada pela

Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70
(setenta) anos, na data da sentena; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
II - o desconhecimento da lei; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
III - ter o agente:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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 Portanto, estado devidamente comprovados nos autos que a acusada desconhecia
a natureza delitiva do ato praticado, deve ser aplicado a atenuante do art. 62, II do
Cdigo Penal.

DO CABIMENTO DA ATENUANTE DO ART. 66 DO CDIGO PENAL.

Corroborando ainda mais a tese defensiva, colaciona-se o art. 66 do mesmo

diploma, ao qual dada as particularidades do fato, autoriza a atenuao da pena,
vejamos.

Art. 66 - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia

relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista
expressamente em lei.

notria a existncia de uma circunstncia relevante, posto que, diuturnamente

so comercializados sem nenhum tipo de represso estatal, milhares de milhares de CDs
piratas conforme fundamentao j exposto.

Desta feita, cumulativamente, frisa-se, na hiptese remota de condenao, deve

ser aplicada a atenuante do art. 66 do diploma retro mencionado, o que desde j se
requer.

DA DOSIMETRIA NA FIXAO DA PENA APLICAO DO MNIMO LEGAL

- INTELIGNCIA DO ART. 59 DO CDIGO PENAL.

Em caso de eventual condenao, dada as peculiares do caso concreto, deve ser

aplicada a pena mnima do dispositivo legal violado, posto que a acusada possui as
condies favorveis esculpidas no art. 59 do cdigo penal, vejamos.

Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta

social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e
conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima,
estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - As penas aplicveis dentre as cominadas;(Redao dada pela Lei n 7.209,
de 11.7.1984)
II - A quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites
previstos;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de
liberdade;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra
espcie de pena, se cabvel. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)

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 A acusada moradora de rua, catadora de papelo e possui dois filhos menores
que necessitam de seu cuidado e assistncia, o crime que consiste em expor venda
3 CDs, foi cometido visando a subsistncia prpria da autora e de sua famlia.

No houve conseqncia nenhuma terceiros, pelo ato praticado, se no, apenas

a acusada, que est sendo processada e enfrentando esse desgaste judicial por ter sido
pega com 3 CDs, quando existem milhares de milhares de pessoas comercializando
milhares e milhares de CDs livremente, sem nenhuma reprimenda estatal.

Condenar a requerente por tentar vender 3 discos operar uma injustia, por isso
frisa-se que no se acredita que este juzo decidira desta forma, contudo, por mero amor
ao debate, requer-se que na hiptese de condenao a pena seja aplicada no mnimo
legal.

DA CONVERSO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM RESTRITIVA DE

DIREITOS.

No obstante a existncia de vcios insanveis que maculam o seguimento da

presente ao penal e conduzem a absolvio da acusada, por mero preciosismo
argumenta-se que na remota hiptese de condenao, a requerente faz jus a converso
da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos.

Tal benefcio decorre do simples comando lega esculpido no art. 44 do cdigo

penal, vejamos.

Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as

privativas de liberdade, quando:(Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998)
I aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o
crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou,
qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo;(Redao dada
pela Lei n 9.714, de 1998)
II o ru no for reincidente em crime doloso; (Redao dada pela Lei n
9.714, de 1998)
III a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade
do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que
essa substituio seja suficiente. (Redao dada pela Lei n 9.714, de
1998)
(...)

A acusada se encaixa perfeitamente no dispositivo citado, posto que est sendo

processada por crime cuja pena mxima, considerando as disposies de atenuao da

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pena, no superior 4 (quatro) anos, vejamos a tipificao penal da queixa. (Art. 184
2 do Cdigo Penal)

Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: (Redao

dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. (Redao
dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)
1o Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de
lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual,
interpretao, execuo ou fonograma, sem autorizao expressa do autor, do
artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os
represente: (Redao dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)
Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. (Redao
dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)
2o Na mesma pena do 1o incorre quem, com o intuito de lucro direto
ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas,
adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou
fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de
artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou,
ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a
expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os
represente. (Redao dada pela Lei n 10.695, de 1.7.2003)

Alm da pena no ser superior 4 (quatro anos) o que por si s j validaria a

aplicao do inciso I do art. 44, o fato tambm se encaixa na hiptese descrita no inciso
III do mesmo artigo, posto que, trata-se de uma moradora de rua, em situao de
miserabilidade, que expos venda 3 CDs buscando o sustento de si e de sua famlia.

Desta forma, pela simples exegese dos dispositivos normativos mencionados,

constata-se que na hiptese remota de condenao, deve a pena privativa de liberdade
ser convertida em pena restritiva de direitos, o que desde j se requer.

No mbito jurisprudencial, ainda, constato que o entendimento ora sufragado

encontra amplo respaldo no Colendo Tribunal de Justia de Minas Gerais,
conforme se depreende dos arestos que colaciono:

"APELAO CRIMINAL - VIOLAO DE DIREITO AUTORIAL -

ADEQUAO SOCIAL - CASO CONCRETO - ABSOLVIO -
MEDIDA QUE SE IMPE. I - O Direito penal moderno no atua sobre
todas as condutas moralmente reprovveis, mas seleciona aquelas que
efetivamente ameaam a convivncia harmnica da sociedade para puni-las
com a sano mais grave do ordenamento jurdico que - por enquanto - a
sano penal. II - O princpio da adequao social assevera que as condutas
proibidas sob a ameaa de uma sano penal no podem abraar aquelas

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 socialmente aceitas e consideradas adequadas pela sociedade." (Apelao
Criminal 1.0325.08.009107-8/001, Relator para o acrdo: Des. Alexandre
Victor de Carvalho, j.: 10/11/09).

"VIOLAO DE DIREITO AUTORAL - VENDA DE CD E DVD

PIRATAS - ABSOLVIO - ERRO DE TIPO - SENTENA MANTIDA.
- Mantm-se a deciso do MM. Juiz que absolveu a r que foi flagrada
vendendo em seu estabelecimento comercial diversos CDs e DVDs
reproduzidos com violao de direito autoral, cuja conduta, apesar de
formalmente tpica, no antijurdica, numa idia material da tipicidade
penal." (Apelao Criminal 1.0685.07.003798-9/001, Rel. Des. Fernando
Starling, j.: 05/05/09).

Atpico, pois, o agir do acusado, medida outra no resta que no sua absolvio!

DOS PEDIDOS

Diante de todas essas razes, vem o patrono da acusada requerer o seguinte.

a) A absolvio da acusada ou o indeferimento da denncia, com fulcro no art.

386, VI do Cdigo de processo Penal, considerando-se o princpio da
interveno mnima do direito penal, que deve tutelar apenas fatos relevantes
como ultima ratio do ente estatal.
b) Alternativamente a absolvio da acusada ou o indeferimento da denncia,
aplicando-se o princpio da adequao social, posto que, a violao indicada
no mais causa de averso social, sendo aceita indistintamente por toda a
sociedade, baseando-se no art. 386, VI do Cdigo de processo Penal.
c) Alternativamente a aplicao do princpio da insignificncia ou bagatela,
afim de absolver a acusada ou levar ao indeferimento da denncia, posto que
os bens que culminaram na instaurao do processo, possuem o valor nfimo
de R$ 4,50 (quatro reais e cinquenta centavos) sendo, portanto, no
merecedores da tutela penal que se finalizada perpetuara um estado de
injustia social, com base tambm no art. 386, VI do Cdigo Penal.
d) Alternativamente, A absolvio da acusada e a cessao da medida cautelar
de comparecimento mensal em juzo, aplicando-se a excludente de
punibilidade do art. 21 do Cdigo Penal, posto que, plenamente provado nos

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 autos que a acusada no tinha conscincia do ilcito, posto que comumente
aceito socialmente, com base no art. 386, VI e 397 do Cdigo de Processo
Penal.
e) Subsidiariamente, a reabertura da instruo criminal (anulao do ato que
indeferiu a diligncia de testemunha, somente descoberta em audincia de
instruo), objetivando a oitiva na condio de testemunha do Sr. Manoel
Pereira, dono de uma padaria localizada na regio onde ocorreu a apreenso,
que era frequentada diariamente pela acusada, com intuito de comprar po e
caf com leite para seus filhos, que poder elucidar com preciso os fatos
que ensejaram a propositura da ao penal, com base no Art. 5, LV da
Constituio Federal e arts. 189 e 482 do Cdigo de Processo Penal.
f) Cumulativamente, na remota hiptese de condenao, que seja afastada a
agravante do art. 62, IV do Cdigo Penal, posto que, houve na verdade, uma
espcie de representao comercial tendo em vista que a acusada
demonstrou em seu interrogatrio que os discos eram pertencentes a um
terceiro (Jorge) e que a mesma apenas est expondo o referido produto, a fim
de obter no uma recompensa ou paga, mas sim uma compensao
monetria pelo trabalho de venda realizado, o que no se confunde com
recompensa, cuja caracterizao decorre da inexistncia de onerosidade na
prestao do servio, ou seja: a recompensa uma gratificao de gratido
por algo excepcional realizado pelo recompensado.
g) Cumulativamente, na remota hiptese de condenao, que seja aplicada a
atenuante do art. 62, II do Cdigo Penal, tendo em vista que est
devidamente comprovado nos autos que a acusada desconhecia a natureza
delitiva do ato praticado, o que lhe garante o direito atenuante de pena
requerida.
h) Cumulativamente, na remota hiptese de condenao, a aplicao da
atenuante do art. 66 do Cdigo Penal, posto que, notria a existncia de
uma circunstncia relevante, pois diuturnamente so comercializados sem
nenhum tipo de represso estatal, milhares de milhares de CDs piratas
conforme fundamentao j exposta e de conhecimento comum de qualquer
homem mdio.
i) Cumulativamente, na hiptese de condenao, que seja aplicada a pena no
mnimo legal, com base no art. 59, II e IV, tendo em vista que a acusada

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 moradora de rua, catadora de papelo e possui dois filhos menores que
necessitam de seu cuidado e assistncia, levando em conta ainda que o
crime que consiste em expor venda 3 CDs, foi cometido visando a
subsistncia prpria da autora e de sua famlia.
j) Cumulativamente, a converso da pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos, ainda na remota hiptese de condenao, o que no se
acredita, mas por preciosismo se argumenta, posto que a acusada est sendo
processada por crime cuja pena mxima, j aplicando-se as disposies de
atenuao da pena, no superior 4 (quatro) anos, (Art. 184 2 do Cdigo
Penal) com base no art. 44, I e III do mesmo diploma, considerando ainda
que trata-se de uma moradora de rua, em situao de miserabilidade, que
expos venda 3 CDs buscando o sustento de si e de sua famlia.
k) Reitera-se o pedido de absolvio da acusada, com base em toda a
fundamentao j exposta, tendo em vista o disposto no art. 386, VI do
Cdigo Penal, por ser medida necessria a garantia de JUSTIA.

Nestes termos,

Pede deferimento.

Cidade/UF, 07 de abril de 2017.

Advogado

OAB/UF

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