La responsabilidad penal de las personas jurdicas

La reciente reforma del Cdigo Penal operada en virtud de la Ley Orgnica 5/2010, de 22 de
junio, cuya entrada en vigor est prevista para el prximo da 23 de diciembre de este ao, ha
incorporado, entre otras muchas novedades de las que ya les hemos dado cuenta en nmeros
anteriores, la responsabilidad penal de las personas jurdicas por los delitos cometidos en
nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus representantes legales y
administradores de hecho o de derecho as como por quienes, estando sometidos a la
autoridad de aqullos, han podido realizar los hechos porque no se ha ejercido sobre ellos el
debido control. Ello determina la necesidad de implementar sistemas de Corporate
Compliance (o cumplimiento normativo) como medida preventiva, puesto que dichos
sistemas pueden operar como causas de exoneracin o de atenuacin de la responsabilidad
penal de las empresas.

Sin perjuicio de otras muchas novedades que nos ha trado esta Ley Orgnica y de las que ya
nos hemos ocupado en nmeros anteriores, no cabe duda de que la estrella de la reforma del
Cdigo Penal es la responsabilidad penal de las personas jurdicas, introducida por primera
vez en nuestro ordenamiento jurdico. Con esta reforma, que en este aspecto supone un
verdadero punto de inflexin, quiebra el tradicional principio del derecho penal traducido en
el aforismo romano societas delinquere non potest. En palabras de un famoso penalista, no
es que este principio se haya relativizado, sino que literalmente ha quedado volatilizado. Por
ello, este aspecto concreto de la reforma del Cdigo Penal, merece que le dediquemos una
atencin especial, como pretendemos hacer desde este artculo.

Delitos de los que responden las personas jurdicas

Los delitos de los que las personas jurdicas pueden ser penalmente responsables componen
un nmerus clausus sealado en la Parte Especial del Cdigo Penal, pues las personas
jurdicas slo respondern de los delitos que en su configuracin legal haya una expresa
remisin al artculo 31 bis del Cdigo. Estos delitos son, entre otros, los delitos de estafa,
cohecho, blanqueo de capitales, delitos contra la Hacienda Pblica, el medio ambiente, la
Seguridad Social o urbansticos.

Adems, ser punible la estafa a los inversores. Podr imputarse este delito a los
administradores de sociedades que falseen informacin para lograr captar inversores u obtener
crditos y se castigar la difusin de noticias o rumores sobre empresas que ofrezcan datos
falsos.

Asimismo merece destacar la tipificacin como delito de la corrupcin entre particulares,

imputable a quienes prometan, ofrezcan o concedan, as como a quienes soliciten, reciban o
acepten, un beneficio o ventaja de cualquier naturaleza no justificados para que le favorezca a
l o a un tercero frente a otros. Sin duda, el gran caballo de batalla en la aplicacin de esta
nueva figura delictiva, ser la determinacin de lo que debe entenderse por beneficio o ventaja
no justificado, dado que no existe jurisprudencia al respecto.

Supuestos de responsabilidad de las personas jurdicas

La imputacin de responsabilidad a las personas jurdicas se articula por una doble va:

La imputacin a las personas jurdicas de aquellos delitos cometidos en su nombre o por su

cuenta y en su provecho por las personas que tienen poder de representacin.
La obligacin de las empresas de ejercer el debido control sobre los que ostentan dicho poder
de representacin.
Las personas jurdicas van a responder penalmente por los actos punibles que puedan cometer
sus empleados (en nombre de la empresa) y por el hecho de no contar con las medidas de
control y supervisin necesarias para evitar dichos actos y/o detectarlos.

Por ello, las empresas debern disear sistemas de control que detecten y prevengan las
conductas delictivas. Estos sistemas deben servir para evitar los descuidos por parte de los
administradores, para dar una rpida respuesta en la investigacin de denuncias o contemplar
las repercusiones legales posibles, en funcin de la actividad de la empresa.

En este sentido el nuevo artculo 31 bis punto cuatro, en el que el legislador enumera las
posibles atenuantes a valorar en los delitos cometidos por la persona jurdica, atribuye dicha
consideracin a la siguiente circunstancia:

"d) Haber establecido, antes del comienzo del juicio oral, medidas eficaces para prevenir y
descubrir los delitos que en el futuro pudieran cometerse con los medios o bajo la cobertura
de la persona jurdica".

De acuerdo con ello parece razonable pensar que una sociedad que tiene implementados
sistemas eficaces para prevenir y descubrir los delitos, ejerce el control necesario sobre sus
empleados y evita que se le pueda derivar responsabilidad por el segundo de los supuestos que
aqu estamos examinando. Se tratara, en este caso, de un sistema de Corporate Compliance
preventivo que actuara como eximente; mientras que si este sistema se aplica con
posterioridad a la comisin del delito, el mismo sera reparador y funcionara como una
atenuante.

Personas jurdicas penalmente responsables

Se entienden incluidos como posibles sujetos de responsabilidad penal, no slo las personas
jurdicas propiamente dichas, sino tambin las organizaciones, grupos o cualquier otra clase
de entidades o agrupaciones de personas que, por carecer de personalidad jurdica, no estn
comprendidas en el artculo 31 bis del Cdigo Penal.

Hay que tener en cuenta, adems que la transformacin, fusin, absorcin o escisin de
una persona jurdica no extingue su responsabilidad penal, que se trasladar a la
entidad o entidades en que se transforme, quede fusionada o absorbida y se extender a
la entidad o entidades que resulten de la escisin.

Sealar, por ltimo, que no extingue la responsabilidad penal la disolucin encubierta o

meramente aparente de la persona jurdica. Se considerar que existe disolucin
encubierta o meramente aparente de la persona jurdica cuando se contine su actividad
econmica y se mantenga la identidad sustancial de clientes, proveedores y empleados, o
de la parte ms relevante de todos ellos.

No extingue la responsabilidad penal la disolucin encubierta o meramente aparente de

la persona jurdica.

Presupuestos de la responsabilidad de las personas jurdicas

Se deja claro que la responsabilidad penal de la persona jurdica podr declararse con
independencia de que se pueda o no individualizar la responsabilidad penal de la persona
fsica. Adems, hay que tener en cuenta que la responsabilidad de la persona jurdica no
excluye la personal de los autores directos de los hechos, si stos pueden ser identificados y se
prueba su participacin.

Penas aplicables a las personas jurdicas

En funcin de la gravedad de los delitos, se podrn imponer, a la empresa, penas de multas, la

suspensin de la actividad de la misma, la clausura temporal de sus locales y
establecimientos, su inhabilitacin para obtener subvenciones o ayudas pblicas o para
contratar con las Administraciones Pblicas y gozar de beneficios e incentivos fiscales o de la
Seguridad Social, su intervencin judicial y, en los casos de extrema gravedad, se podr
decretar la disolucin de la empresa.

Se da prioridad a la pena de multa, reservndose la imposicin adicional de otras medidas ms

severas slo para los supuestos cualificados. En concreto, para poder aplicar las penas
distintas a la de multa ser necesario que se d alguna de las dos circunstancias siguientes:

Que la persona jurdica sea reincidente.

Que la persona jurdica se utilice instrumentalmente para la comisin de ilcitos penales. Se
entender que se est ante este ltimo supuesto siempre que la actividad legal de la persona
jurdica sea menos relevante que su actividad ilegal.
En todo caso, cuando se apliquen estas penas distintas a las de multa, habr de tenerse en
cuenta:

Su necesidad para prevenir la continuidad de la actividad delictiva o de sus efectos.

Sus consecuencias econmicas y sociales, y especialmente los efectos para los trabajadores.
El puesto que en la estructura de la persona jurdica ocupa la persona fsica u rgano que
incumpli el deber de control.
Sealar por ltimo, respecto de las penas aplicables a las personas jurdicas, que se permite el
posible fraccionamiento del pago de las multas que les sean impuestas cuando exista peligro
para la supervivencia de aquellas o la estabilidad de los puestos de trabajo, as como cuando
lo aconseje el inters general.

Se da prioridad a la pena de multa, reservndose la imposicin adicional de otras medidas ms

severas slo para los supuestos cualificados

Circunstancias modificativas de la pena aplicable a personas jurdicas

Se regulan taxativamente los supuestos de atenuacin de la responsabilidad de las personas

jurdicas, entre los que destacan la confesin de la infraccin a las autoridades, la reparacin
del dao y el establecimiento de medidas eficaces para prevenir y descubrir los delitos que en
el futuro puedan cometerse con los medios o bajo la cobertura de la persona jurdica. No se
prevn, inexplicablemente, circunstancias que operen como agravantes de la responsabilidad.

La confesin del delito y/o la reparacin del dao a las vctimas por parte de la persona
jurdica infractora operan como atenuantes de la responsabilidad.

Lo que se pretende, con la introduccin de esta reforma, es que las empresas colaboren en la
prevencin y el descubrimiento de los delitos, llegando a premiar, atenuando las penas, a
aquellas que denuncien los delitos que se pudieran cometer en su organizacin o colaboren en
la investigacin de esos delitos.
Aspectos oscuros de la reforma

Para terminar con este anlisis de la nueva responsabilidad penal de las personas jurdicas
sealar que, pese a que en trminos generales la reforma ha sido acogida favorablemente por
la doctrina, ya que responde a la modernizacin de las conductas criminales, la reforma
presenta tambin sombras que pudieran hacer que su aplicacin y efectos resultaran
cuestionables.

Por una parte, debemos sealar la dificultad que supone encajar este sistema de
responsabilidad penal con el principio de culpabilidad que constituye el verdadero pilar de
nuestro Derecho Penal que gravita sobre el principio de culpabilidad que slo puede afectar a
personas fsicas. Por ello hay cierto riesgo de que, si no se modera la aplicacin de esta
responsabilidad por parte de los Jueces y Tribunales, se acabe convirtiendo en un sistema de
responsabilidad objetiva o sin culpa.

Por otra parte, la expresa exclusin que hace la Ley del Estado, las Administraciones pblicas
territoriales e institucionales, los Organismos reguladores, las Agencias y Entidades Pblicas
Empresariales, los partidos polticos y sindicatos, las organizaciones internacionales de
derecho pblico, ni aquellas otras que ejerzan potestades pblicas de soberana,
administrativas o cuando se trate de Sociedades mercantiles Estatales que ejecuten polticas
pblicas o presten servicios de inters econmico general, entidades stas que nunca tendr
responsabilidad penal, ha sido duramente criticada. Si bien resulta lgico que se excluya al
Estado, pues sera contradictorio que ste se autosancionase, no lo es tanto que la exclusin
abarque a las Agencias, a las empresas pblicas y a los partidos polticos y los sindicatos.

DELITOS QUE PUEDEN COMETER LAS PERSONAS JURDICAS

Corrupcin entre particulares: por conceder beneficios o ventajas no justificados.

Cohecho: manipulacin de los procesos de contratacin o subastas convocadas por las
diferentes Administraciones Pblicas.
Descubrimiento y revelacin de secretos: apropiacin y utilizacin de datos de clientes,
utilizacin indebida de los sistemas de la compaa.
Estafa y apropiacin indebida: manipulacin de informacin de productos y/ o servicios para
la obtencin de un beneficio ilcito.
Delitos relativos al mercado: manipulacin contable o, por ejemplo, difusin de informacin
econmico financiera no veraz.
Delitos de blanqueo de capitales y delitos contra consumidores: alteracin de precios,
publicidad falsa, clusulas abusivas
Daos: a bienes particulares, destruccin de datos contenidos en redes o sistemas de
informacin de la sociedad.
Delitos de propiedad intelectual e industrial.