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La negociacin colectiva es una de las formas ms importantes que adopta el dilogo social, el
que incluye todas las formas de relacin entre los actores, distintas al conflicto abierto. El sistema
de relaciones laborales est compuesto por tres actores principales: las organizaciones de
trabajadores, los empleadores y sus organizaciones y el gobierno, que se relacionan entre s de
dos maneras: a) por el conflicto y b) por la negociacin en sentido amplio o dilogo.
El Convenio Internacional del Trabajo N 154 define la negociacin colectiva como aquella
comprensiva de todas las negociaciones que tienen lugar entre un empleador, un grupo de
empleadores o una o varias organizaciones de empleadores por una parte, y una organizaciones
o varias organizaciones de trabajadores con el fin de: a) fijar las condiciones de trabajo y empleo
, o b) regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o c) regular las relaciones entre
empleadores o sus organizaciones y una organizacin o varias organizaciones de trabajadores,
o lograr todos estos fines a la vez. Ntese que la definicin no contiene referencia al acuerdo,
que ser slo una posibilidad, lo esencial es desarrollar el proceso negociar con el fin de arribar
al mismo.
El derecho a la negociacin colectiva forma parte de la libertad sindical, junto con el derecho a
la sindicalizacin y la huelga. Es un derecho humano fundamental, que ha sido recogido en
mltiples Instrumentos Internacionales, tales como Pactos, Declaraciones y Convenios
Internacionales de Trabajo. Los sujetos de la negociacin colectiva son, por parte de los
trabajadores, un sujeto colectivo, esto es sindicatos u organizaciones de trabajadores
representativas; y los empleadores, que puede ser uno slo, varios o una organizacin.
Los sujetos de la negociacin colectiva deben ser independientes y han de tener la facultad de
organizarse sin intervenciones de las autoridades pblicas que limiten o entorpezcan el ejercicio
legal de este derecho. Las organizaciones de los trabajadores no deben estar bajo el control del
empleador u organizacin de empleadores (Convenio Internacional del Trabajo 87 y 98).
II. PARTICULARIDADES O PECULIARIDADES DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL
SECTOR PBLICO
La negociacin colectiva es un instituto que tiene su origen en el Derecho del Trabajo. Los
derechos que conforman el derecho colectivo de trabajo -el derecho de sindicalizacin, el
derecho de huelga y el derecho a la negociacin colectiva- histricamente han sido objetados en
el sector pblico. Entre otros motivos se destacan:
b) la existencia del Estatuto del Funcionario, ya que, segn una de las interpretaciones del
mismo, los funcionarios pblicos no tendran por qu luchar para lograr derechos, porque
los mismos son reconocidos a travs de una relacin estatutaria de derecho pblico
regulada unilateralmente por el Estado;
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al empleador, a los trabajadores, a la instrumentacin de los acuerdos, y a la vigencia de los
mismos.
El empleador, no es cualquier empleador, sino que es el Estado. El mismo es un empleador
peculiar, tiene los poderes de mando de los empleadores privados, ms los polticos
institucionales, puede cambiar las leyes, tiene la polica y tiene a los jueces.
En un Estado de Derecho, para tomar sus decisiones se encuentra sometido a normas
constitucionales y legales, as como al contralor de ciertos rganos. Por ejemplo, las
remuneraciones de los funcionarios suponen un coste econmico que debe reflejarse en los
presupuestos pblicos, cuya aprobacin compete a rganos como el Parlamento o las Juntas
Departamentales. Estos rganos no necesariamente son los empleadores de los funcionarios
pblicos y sus decisiones tienen que tener en cuenta la situacin econmica del pas y el inters
general.
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4.1 LOS LMITES AL CONTENIDO NEGOCIAL EN EL ORDENAMIENTO NACIONAL
En cuanto a la legislacin, tenemos que distinguir entre la actividad privada y el sector pblico.
El artculo 44 dispone que las Entidades Pblicas estn prohibidas de negociar con sus
servidores, directamente o a travs de sus organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o
beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el Sistema nico de
Remuneraciones. Recordemos que para entonces ya se haba ratificado el CIT 151, el cual
regula los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin
Pblica.
Poco antes de la dacin del Decreto Legislativo 276, se haban expedido los Decretos Supremos
003-82-PCM y 026-82-JUS. En ellos, se haba establecido, al menos, un procedimiento de
consulta para la fijacin de las remuneraciones (artculos 22 y 13, respectivamente). Tras estas
primeras normas ha habido, recientemente, dos canales para vetar la negociacin colectiva
sobre remuneraciones en el sector pblico: (i) Las Leyes de Presupuesto de 2013 y 2014 (con
precedentes muchos aos atrs); y, (ii) la Ley 30057, Ley del Servicio Civil.
La Ley de Presupuesto de 2013 contena una severa restriccin en dos preceptos. En el artculo
6 estableca: Prohbase el reajuste o incremento de remuneraciones, bonificaciones, dietas,
asignaciones, retribuciones, estmulos, incentivos y beneficios de toda ndole, cualquiera sea su
forma, modalidad, periodicidad, mecanismo y fuente de financiamiento.
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4.2 LA LGICA DE LAS RESTRICCIONES IMPUESTAS POR LAS LEYES DE
PRESUPUESTO Y DEL SERVICIO CIVIL
No obstante, esta situacin conlleva un trato desigual: (i) Entre los trabajadores con empleador
privado y los que laboran para el Estado, porque los primeros pueden negociar colectivamente
sus remuneraciones y los ltimos no; (ii) al interior del propio Estado, entre los trabajadores
sujetos al rgimen general pblico y los sujetos a los regmenes especiales pblicos que s
negocian colectivamente sus remuneraciones, como es el caso de los trabajadores de la salud y
del magisterio, por ejemplo, ya que no se les aplica supletoriamente el Captulo de los Derechos
Colectivos conforme lo establece la primera de las Disposiciones Complementarias y Finales; y,
(iii) acarrea una igualacin hacia abajo, igualmente al interior del Estado, entre trabajadores
sujetos al rgimen privado y al pblico, por la cual ahora ya ninguno de ellos podr negociar
colectivamente sus remuneraciones.
(iv) este se comprometera a aprobarlo. Los plazos y etapas podran ser los previstos en
el artculo 44 de la Ley del Servicio Civil. La solucin fcil, pero violatoria del derecho
fundamental a la negociacin colectiva, es prohibirle que recaiga sobre
remuneraciones.
Ya antes hemos admitido la primaca del inters pblico o social sobre el privado, individual o
colectivo. Pero esa preferencia no puede ser absoluta, porque nos encontramos ante el
reconocimiento constitucional e internacional de la autonoma privada como fuente del Derecho
y de las obligaciones. El conflicto entre el inters pblico protegido por las Leyes de Presupuesto
y del Servicio Civil, y el inters colectivo tutelado por el derecho fundamental a la negociacin
colectiva, es de contradiccin o de divergencia?
En el primero, la afirmacin de un bien supone la negacin del otro. Ocurre, por ejemplo, cuando
debemos elegir entre la madre y el feto, porque la subsistencia de una impide la del otro. En el
segundo, en cambio, ambos bienes deben ampararse, sacrificndose aspectos no esenciales de
cada uno, en una operacin llamada ponderacin. Este sera el caso, por ejemplo, de la huelga
en los servicios esenciales, en la que se satisfacen los intereses de los usuarios y de los
trabajadores mediante la determinacin de un servicio mnimo. En nuestro concepto, en el caso
de la negociacin colectiva sobre remuneraciones de los trabajadores del Estado, estamos
claramente ante un conflicto del segundo tipo.
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Nos parece que las exclusiones a la autonoma colectiva dispuestas por ley pueden clasificarse
en parciales de mnimos o de mximos y totales. La exclusin parcial permite un margen de
desenvolvimiento a la autonoma colectiva, aunque orientado en una nica direccin: La de
mnimos admite convenios colectivos de mejora de los pisos establecidos legalmente (derecho
necesario relativo), y la de mximos los admite siempre que no excedan de un techo impuesto
legalmente (mximo de derecho necesario). La exclusin total veda la presencia de la autonoma
colectiva en cualquier direccin (derecho necesario absoluto). Mientras la primera encuentra su
fundamento en la desventaja material del trabajador frente al empleador y es un instrumento de
compensacin jurdica de aquella y, por tanto, guarda estrecha coherencia con la lgica
protectora del Derecho del Trabajo, las ltimas tutelan otros intereses pblicos o sociales con
los que la autonoma colectiva pudiera eventualmente entrar en conflicto. Tienen, pues, un
carcter excepcional.
Estas, por cierto, no son las caractersticas que han acompaado la intervencin estatal sobre la
autonoma colectiva en la prctica peruana. Por ello, han merecido la condena de los
mencionados rganos de control de la Organizacin Internacional del Trabajo.
En lo especficamente referido a los lmites fijados a la negociacin colectiva por las leyes de
presupuesto en el Per, el Comit de Libertad Sindical ha sealado en el caso 2690 que:
Superintendencia Nacional de Aduanas y Administracin Tributaria [en adelante, Sunat] se
niega a someter la controversia a un proceso arbitral, invocando la imposibilidad de negociar
clusulas de carcter econmico toda vez que las leyes presupuestales se lo prohben, y
recuerda que dicho rgano es consciente de que la negociacin colectiva en el sector pblico
exige la verificacin de recursos disponibles en los distintos organismos o empresas pblicas, de
que tales recursos estn condicionados por los presupuestos del Estado y de que el perodo de
vigencia de los contratos colectivos en el sector pblico no siempre coincide con la vigencia de
la Ley de Presupuestos del Estado, lo cual puede plantear dificultades.
Del anlisis de los Convenios Internacionales del Trabajo y de la jurisprudencia emitida por los
rganos de control sobre ellos, nos surgen dos interrogantes: Es necesaria la negociacin
colectiva sobre remuneraciones para cumplir el mandato del CIT 151, o basta la consulta a las
organizaciones sindicales? El concepto de condiciones de empleo comprende las
remuneraciones?
Debemos recordar que el Per ha ratificado el CIT 151 y no el CIT 154, aunque el Tribunal
Constitucional ha sostenido que este integra el bloque de constitucionalidad: Teniendo presente
que los Convenios 98, 151 y 154 [de la Organizacin Internacional del Trabajo] desarrollan y
complementan el derecho de negociacin colectiva para que su ejercicio sea real y efectivo, este
Tribunal considera que dichos convenios forman parte del bloque de constitucionalidad del
artculo 28 de la Constitucin, razn por la cual pueden ser entendidos como normas interpuestas
al momento de evaluar los supuestos vicios de inconstitucionalidad de una ley sometida a control
concreto o abstracto.
Resulta, a nuestro juicio, discutible que un tratado de Derechos Humanos no ratificado por
nuestro pas pueda integrar dicho bloque. El Tribunal Constitucional espaol, ante un caso
semejante, ha tenido un pensamiento distinto. Ha afirmado que el artculo 4 del Protocolo 7 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos [], aunque no ha sido ratificado por Espaa pero
s firmado, reconoce este derecho con un contenido similar, por lo que lo dispuesto en l
constituye un adecuado marco de referencia en cuanto expresivo de un modelo jurdico-
constitucional comn en nuestro entorno. Quiz nuestro Tribunal Constitucional ha asumido el
mismo criterio, aunque no lo haya hecho explcito. Desde esta perspectiva vamos a absolver las
interrogantes planeadas, puesto que se trata del reiterado parecer del supremo intrprete.
Todo ello desde la perspectiva del CIT 98 y del CIT 151. El artculo 7 del CIT 151 seala que
debern adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales para estimular y fomentar
el pleno desarrollo y utilizacin de procedimientos de negociacin [] o de cualesquiera otros
mtodos. No obstante, debera darse prioridad a la negociacin colectiva. El enfoque cambia
si se toma en cuenta el CIT 154, porque la mera consulta a los sindicatos interesados que sera
admisible nicamente en el marco del CIT 151, ya que permite a los Estados Miembros elegir
entre la negociacin colectiva y otros medios de determinacin de las condiciones de trabajo de
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los empleados pblicos no basta para dar cumplimiento a las exigencias que establece el CIT
154 sobre el particular. En los CIT 98 y 151, las condiciones de empleo abarcan las
remuneraciones, porque, de lo contrario, el contenido negocial quedara vaciado de su principal
componente.
Sobre la segunda pregunta, notamos que se emplean dos conceptos diferentes en los CIT 98 y
151 condiciones de empleo y el CIT 154 condiciones de trabajo y empleo. La Comisin de
Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones ha definido ambos conceptos, en el
marco del CIT 151, y ha sealado que las condiciones de trabajo no se limitan a los temas
tradicionales (jornada laboral, horas extraordinarias, perodos de descanso, salarios, etc.), sino
que cubre tambin otras cuestiones (por ejemplo, materias que normalmente pertenecen a la
esfera de las condiciones de empleo, como los ascensos, los traslados o las supresiones de
puestos sin aviso previo).
Parece haber entre dichos trminos una relacin de gnero-especies: Condiciones de trabajo a
condiciones de empleo. Las condiciones de trabajo abarcan las remuneraciones; las de empleo
no. A la luz de esta terminologa, la Ley del Servicio Civil entra en contradiccin en su artculo
42, el cual autoriza a negociar colectivamente las condiciones no econmicas, que incluyen las
condiciones de trabajo o las condiciones de empleo. Es decir, permite y proh- be,
simultneamente, la negociacin colectiva sobre remuneraciones. Si el CIT 154 pertenece al
bloque de constitucionalidad, y dado que abarca el conjunto de las condiciones de trabajo, los
funcionarios de la administracin deben poder negociar colectivamente las remuneraciones.
Con mayor razn, los funcionarios auxiliares y los empleados pblicos.
PLAZO DE PRESENTACION:
El pliego de peticin debe presentarse mximo el 31 de marzo de cada ejercicio presupuestal.
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B) COMISION PARITARIA
C) RESOLUCION
Si la comisin paritaria arriba a una frmula de arreglo, para que esta entre en vigencia debe
contar con la opinin favorable de la comisin tcnica.
Esta comisin es constituida por el instituto nacional de administracin pblica, y estar integrada
por 2 representantes del ministerio de economa finanzas y comercio, 2 representantes del
ministerio de justicia y 2 representantes del instituto nacional de administracin pblica.
Si la frmula de arreglo propuesta por la comisin paritaria no fuera observada por la comisin
tcnica. El titular expedir resolucin aprobatoria.
Si la comisin tcnica observara la frmula de arreglo, el titular de la entidad devolver los
actuados a la comisin paritaria para que se considere las observaciones. Si la comisin paritaria
acoge las observaciones, el titular dictara resolucin aprobatoria.
E) TRIBUNAL ARBITRAL
Los sindicatos representan a los servidores civiles que se encuentren afiliados a su organizacin.
Por extensin, los sindicatos que afilien a la mayora absoluta de los servidores pblicos de la
entidad representan tambin los servidores no afiliados a esa organizacin para efectos de la
negociacin colectiva. Se entiende por mayora absoluta al 50 por ciento ms uno, de servidores
civiles ms uno del mbito correspondiente.
Para efectos de la negociacin colectiva, las entidades tipo b se encuentran representadas por
las entidades tipo A.
De acuerdo al reglamento de la ley del servicio civil 30057, aprobado por D.S.N 040-2014-PCM,
para efectos del sistema de administracin de gestin de recursos humanos y la aplicacin de la
citada ley y reglamento se considera:
ENTIDAD TIPO A.- A aquella organizacin que cuente con personera jurdica de derecho
pblico, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto, se
encuentran sujetas a las normas comunes de derecho pblico.
ENTIDAD TIPO B.- A aquellos rganos desconcentrados, proyectos, programas o unidades
ejecutoras conforme a la ley 28411 de una entidad pblica tipo A, QUE conforme a su manual
de operaciones o documento equivalente, cumplan los siguientes criterios:
- Tener competencia para contratar, sancionar y despedir.
- Contar con una oficina de recursos humanos o la que haga sus veces, un titular,
entendindose como la mxima autoridad administrativa y/o un alta direccin a la
que haga sus veces.
- Contar con resolucin del titular de la entidad pblica a la que pertenece definindola
como entidad tipo B.
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5.4 PROCEDIMIENTO DE LA NEGOCIACION COLECTIVA
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Tambin remitir una copia al ministerio de economa y finanzas, que, a travs de la direccin
general de gestin de recursos pblicos, podr opinar respecto de si alguna de las peticiones
contenidas en el mismo implica una contravencin (incumplimiento de un mandato, ley u otra
norma establecida). A la prohibicin de alterar la valorizacin de los puestos establecidos por la
ley servir, o acerca de algn otro aspecto sobre el cual estimara pertinente pronunciarse. La no
emisin de opinin por parte de dicho ministerio no se entender como conformidad u opinin
favorable del mismo. La emisin o no emisin de dicha opinin no afecta el inicio de la
negociacin colectiva.
Las partes informaran a servir en inicio de la negociacin colectiva, y su culminacin.
Servir comunicara de estos hechos a la autoridad administrativa de trabajo correspondiente.
2.- NEGOCIACION DIRECTA.
La negociacin entre las partes debe realizarse hasta el ltimo da del mes de febrero, si a esta
fecha no hubieran llegado a un acuerdo, cualquiera de las partes podr solicitar el inicio de un
procedimiento de conciliacin y realizar este procedimiento, hasta el 31 de marzo.
3.- CONCILICION.
La funcin conciliatoria estar a cargo de un cuerpo tcnico especializado y calificado de la
autoridad administrativa de trabajo.
El procedimiento de conciliacin deber caracterizarse por la flexibilidad y la simplicidad en su
desarrollo, debiendo el conciliador desempear un papel activo en la promocin del acuerdo de
las partes.
4.- ARBITRAJE.
De no llegarse a acuerdo en la etapa de la conciliacin, cualquiera de las partes podr requerir
el inicio de un proceso arbitral potestativo que formara parte del proceso de negociacin colectiva
salvo que los trabajadores decidan irse a la huelga.
En el supuesto que el laudo arbitral se emita hasta el 15 de junio, su vigencia se inicial el 1 de
enero de ao inmediato siguiente al que se emita el laudo. Si el laudo se emitiera luego de esa
fecha, regir en el periodo presupuestal subsiguiente.
Es el acuerdo que celebran por una parte una o ms organizaciones sindicales de servidores
civiles, y por otras entidades pblicas tipo A que constituyen pliego presupuestal.
El objeto de dicho acuerdo es regular la mejora de las compensaciones no econmicas,
incluyendo el cambio de condiciones de trabajo o de empleo, de acuerdo con las posibilidades
presupuestarias y de infraestructuras de la entidad y de la naturaleza de las funciones que en
ella se cumplen.
A. Modifica de pleno derecho los aspectos de la relacin de servicio sobre los que incide.
las relaciones individuales quedan automticamente adaptas a aquella.
B. Contina rigiendo mientras no sea modificado por una convencin colectiva posterior
acordada entre las mismas partes, sin perjuicio de aquellas clusulas que hubieren sido
pactadas con carcter o cuando las partes acuerden expresamente su revocacin o
prorroga total o parcial. sus efectos se mantendrn vigentes , respecto de los servidores
, nicamente en tantos estos mantengan vnculo con la entidad con la que se suscribi
el convenio y ;
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C. Debe formalizarse por escrito en tres ejemplares, uno para cada parte y el tercero para
su presentacin a SERVIR con el objeto de su registro, publicidad y archivo.
Los acuerdos no son de aplicacin a los funcionarios pblicos, directivos pblicos ni a los
servidores de confianza. Es nulo e inaplicable todo pacto en contrario.
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