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DFIS DE
LAVOCAT
FRANAIS DU
XXIe SICLE
Rapport
Octobre
2017
www.cnb.avocat.fr
Sommaire
ditorial.................................................................................................................. p05
Rapport................................................................................................................... p09
Annexes.................................................................................................................. p61
DITORIAL
1. L
actualit pour la profession dun phnomne ancien
Les ingrdients de la mondialisation, savoir labolition des distances et
lacclration qui dcoulent du progrs technique, louverture des conomies et
leur interdpendance, sont dj prsents et perus comme tels la fin du 19e sicle.
Le phnomne sest intensifi partir des annes 1980 en rponse la crise, sans
que ces ingrdients ne sen trouvent fondamentalement modifis. Depuis lors,
les rapports sur le dfi que reprsente la mondialisation pour la France se sont
multiplis1. Ils dcrivent ce dfi peu prs de la mme manire. Il sagit toujours
de savoir ne pas se positionner contre mais dans une mondialisation inluctable,
en comptant sur ses atouts propres, en ayant conscience de ses faiblesses et
en faisant en sorte que louverture ncessaire se fasse de manire ne pas tout
perdre de son identit et soit favorable au plus grand nombre. Ce dfi est dsormais
aussi celui du droit et de ses professionnels. Les systmes juridiques dans leur
ensemble2, mais aussi la rgulation par chaque Etat des services juridiques
offerts aux justiciables, devenus consommateurs, sont dsormais compars la
lumires des vertus conomiques quon leur prte et sont mis en concurrence.
Cette comptition, qui se joue selon les rgles du march, est lun des principaux
ressorts de la grande transformation de la profession davocat3.
2. L
e march du droit et la grande transformation
de la profession davocat
Clbre depuis louvrage ponyme de lconomiste Karl Polanyi, limage de la
grande transformation dsigne la mutation des socits traditionnelles en socits
de march4. Cela se produit lorsque lconomie cesse dtre encastre dans les
autres relations sociales pour former tout au contraire le systme global dans
lequel ces relations, les unes aprs les autres, vont se trouver successivement
enchsses. Tout y devient marchandise, au prix dune remise en cause brutale de
ce qui structurait la socit jusqu lors et qui relevait dune tradition. Le march
stend avec succs notamment parce que sa logique se confond avec luvre
de rationalisation de la socit et dmancipation des individus qui constitue
le programme fondamental de la modernit. Alors que la logique de march a
russi au fil du temps semparer dlments aussi fondamentaux que la terre,
1. V. not., Commission des affaires conomiques du Snat, rapport dinformation n 242 (1996-1997), J.-F Poncet ; Commission des
affaires trangres de lassemble nationale, rapport dinformation n 1279 (2003), R. Donnedieu de Vabres; Groupe de travail sur la
mondialisation, dir. P. Morand, rapport la demande du ministre de lconomie (2007); Rapport pour le Prsident de la Rpublique sur
la France et la mondialisation, H. Vdrine (2007).
2. V., institutionnalisant cette comparaison des systmes juridiques la lumire de lanalyse conomique du droit, le rapport de la Banque
mondiale Doing business, publi annuellement depuis 2003.
3. Th. Wickers, La grande transformation des avocats, Dalloz, 2014.
4. K. Polanyi, La grande transformation. Aux origines politiques et conomiques de notre temps. Coll. Bibliothque des Sciences humaines,
Gallimard, 1983.
3. L
intensification de la concurrence
et le dveloppement du march
Le nouvel clairage (marchand) projet sur loffre de services juridiques en
France disqualifie sa structure traditionnelle. Celle-ci ny apparait plus comme
fixant les conditions de sa qualit mais comme un ensemble de blocages que lon
souponne nos concurrents davoir su supprimer plus tt ou mieux que nous.
Lide sest impose que le march du droit peut gagner la fois en tendue et
en profondeur si lon y rend la concurrence plus intense. Il existe en effet une
demande de services juridiques que lorganisation actuelle de loffre ne permet
pas de satisfaire. Dans le cadre des modles conomiques classiques et du
mode de calcul des honoraires, il est difficile doffrir certains services de manire
rentable. On considre galement quaccentuer la concurrence va conduire
les avocats recourir davantage aux capitaux pour investir dans les nouvelles
technologies, la recherche et le dveloppement ou le marketing et rflchir
aux synergies que peut apporter linterprofessionnalit. Tout cela explique la
libralisation du rgime des professions juridiques laquelle la Commission
europenne invite les Etats membres5 ainsi que la place accorde lAutorit de
la concurrence qui sattaque avec une impatience non dissimule des sujets
tels que la cration de lacte contresign par avocat ou le nombre ncessaire de
charges davocats aux conseils6. Toutes ces raisons ont pouss notre lgislateur
rpondre ces exigences. Il a notamment largi la gamme des structures
permettant lexercice7 de la profession davocat et promu successivement la
pluriprofessionnalit capitalistique puis dexercice, sapprochant ainsi des
Alternative Business Structures mises en place notamment par lAustralie et le
Royaume-Uni. De manire trs significative, le Legal Services Board du Royaume-
Uni a conclu son dernier rapport sur le dveloppement des Alternative Business
Structures, en nonant que son insuffisance lui semblait due une trop faible
concurrence8 Le pari est risqu. Pour lheure, la destruction qui accompagne
les transformations tarde tre aussi cratrice que la thse de Schumpeter le
promet. Lun des enseignements tirs de lexprience des Etats-Unis est que la
profitabilit des cabinets baisse sous leffet de la concurrence. Cest une raison de
plus de repenser les modles conomiques appliqus par la profession.
5. D
u choc rglementaire au choc technologique
Limpact du numrique sur les professions juridiques et notamment sur
la profession davocat est lobjet dune liste interminable dinterrogations
dorientations trs diverses. On saccorde assez facilement sur le fait que nous
assistons un mouvement profond et durable. Trois causes au moins sassocient
pour justifier lusage des nouvelles technologies. Serait-ce sous une forme
mcanique, le recours au codage participe du mouvement de rationalisation dont
le code civil ntait lui-mme quune manifestation et dont les racines sont trs
anciennes. Par ailleurs, la dsintermdiation ou le changement dintermdiaires
que ces techniques ralisent satisfont le besoin dautonomie et de collaboration
qui anime le justiciable du 21e sicle. Enfin, cette rvolution numrique promet un
accs au droit plus effectif, plus rapide et moins onreux. Les dbats sont bien
plus vifs (et ncessaires) lorsquil sagit de mesurer prcisment limpact de cette
numrisation du droit. Trop de facteurs sont impliqus pour quune prdiction
soit fiable. Par exemple, pour mesurer la capacit dun algorithme excuter
une tche aujourdhui effectue par un juriste, et donc le remplacer, sur quoi
peut-on sappuyer? On peut hsiter entre le progrs quantitatif et linaire de la
puissance de calcul, la baisse du cot du stockage des donnes et les nouvelles
mthodes dveloppes dans le domaine de lintelligence artificielle. Parier sur
le dveloppement de lun ou lautre de ces lments est dautant moins facile
quil dpend en dernier lieu largement de lintrt des investisseurs. Selon les
lments pris en compte ou la manire de les combiner, on estimera que le
numrique est le grand disrupteur de la profession davocat9 ou au contraire
quil est une partie de la solution au problme pos plus fondamentalement par
le changement de structure du march10. Il faut galement sinterroger sur ce que
loutil numrique modifie dans les relations de lavocat avec ses clients. O va
se placer dsormais la frontire du facturable? Va-t-elle tre redfinie en terme
dexprience client, de manire intgrer, outre la collaboration mentionne
et la simplicit, une dimension pdagogique en vertu de laquelle le client se
formerait juridiquement au fur et mesure des consultations? Enfin, l o les
avocats sont mis en relation avec leur client par lintermdiaire dune plateforme,
comment peuvent-ils garder la matrise de leur exercice professionnel? Vont-ils
pouvoir dcider librement du montant des honoraires et prendre la mesure exacte
9. R. Suskind, The end of Lawyers? : Rethinking the nature of legal services, Oxford University Press 2008.
10. J aap Bosman, Lisa Hakanson, The death of a law firm, JBLH, The Hague, 2015.
6. C
rdibilit et mobilit
Dans un contexte aussi concurrentiel, imprvisible et ouvert, la profession davocat
a pour atout de pouvoir voluer dans lensemble du march du droit. Or celui-ci
offre un champ daction extrmement vari et tendu, bien au-del de lactivit
judiciaire. Lautonomie individuelle a t conquise au moyen dune expansion
du droit, devenu omniprsent et fondamental car seule rfrence susceptible
dtre partage. Le droit est plus souple et plus complexe quavant et il importe
dsormais de savoir guider les clients qui naviguent parfois malgr eux en eaux
troubles. A priori, rien nexclut que lempire du droit soit celui de la profession
davocat, laquelle se trouverait au centre du jeu. Cela conduit interroger la
qualit dauxiliaire de justice, la crdibilit et la mobilit de lavocat. Autant de
sujets trs sensibles et lis entre eux. La confiance du public en gnral et des
acteurs conomiques en particulier ira de prfrence vers les systmes juridiques
jugs fiables. Cette fiabilit repose non seulement sur la qualit des rgles
substantielles poses mais aussi sur la manire dont les litiges sont rsolus. Le
crdit de lavocat, qui est lie ses relations avec le juge dans la sphre judiciaire,
et repose presque exclusivement sur sa dontologie en dehors, dterminera
limportance du rle quil peut jouer dans lun et lautre cas. Doit-on donner plus
de poids larticle 4.4 du code de dontologie des avocats de lUnion Europenne
et faire voluer le rapport de lavocat la vrit? Quelle dontologie cultiver quand
lauxiliaire de justice doit tre aussi lauxiliaire de lentreprise? Quelle procdure
disciplinaire faut-il promouvoir pour assurer leffectivit des poursuites et des
sanctions ? Peut-on multiplier les domaines et formes dinterventions sans
augmenter les risques de conflits dintrts? Par ailleurs, lheure o les jeunes
juristes semblent trs conscients dappartenir une filire unique et sont dsireux
de le vrifier dans leur exercice professionnel, comment peut-on rpondre cette
demande? La question trs controverse de la grande profession du droit, et du
gain politique que ses promoteurs en attendent pour les professionnels, demeure
ouverte. On peut ne pas souhaiter sengager dans cette voie et prfrer offrir aux
juristes la possibilit de passer librement dune profession du droit une autre,
ou mieux encore crer des passerelles de lune de ces professions aux institutions
rgulatrices. Comment, dans ces hypothses, tirer profit de lexpertise acquise au
gr de cette mobilit et labsence de conflit dintrts?
Rapport
Plan
Chapitre 1: GAGNER EN CRDIBILIT. .......................................................................p13
Chapitre 2: RUSSIR LA TRANSITION NUMRIQUE. ..................................................p27
Chapitre 3: TRANSFORMER SON MODLE CONOMIQUE. .........................................p41
Chapitre 4: CONSTRUIRE LA COMMUNAUT DES JURISTES. ....................................p51
INTRODUCTION
La profession davocat est confronte en ce dbut de XXIe sicle des dfis
considrables. Le prsent rapport tente didentifier quelques-uns de ces dfis et
dimaginer, sinon des solutions, du moins des pistes de rflexion permettant au
barreau de les relever de manire constructive. La tentation, en effet, devant de
tels prils est le repli sur soi, le retour vers le connu. Les problmes semblent
tellement dlicats et nouveaux que mme la dcision de les soulever nest, en
soi, dj pas facile prendre, de crainte, par une sorte de pense magique,
daggraver le mal en voulant le soigner. Redoutant de prononcer des prophties
auto-ralisatrices, voire des propos suicidaires, beaucoup prfrent la mthode
Cou. tort, car ce qui est en jeu touche lidentit, voire lexistence de la
profession davocat.
Les dfis sont normes car ils ont partie lie avec les transformations profondes
de notre poque. Il est inutile de les rappeler : la mondialisation tout dabord,
largo sensu, cest--dire lexprience dune dterritorialisation, dune expulsion -
et donc dune privation - des repres traditionnels dans le temps et dans lespace.
Labolition des distances et lacclration du temps dcoulent en partie du
progrs technique. Mme si louverture des conomies et leur interdpendance
ne datent pas dhier ils sont dj prsents et perus comme tels la fin du
19e sicle - le phnomne a atteint aujourdhui une intensit indite qui secoue
nombre de constructions sociales. Sy ajoute un bouleversement politique qui
se manifeste par un rtrcissement de ltat, dont la crise des budgets publics
est lindice et non la cause, par la monte en puissance et en autonomie de la
socit civile du fait, entre autres, de nouveaux instruments dauto-organisation
et de coordination des individus (notamment par les rseaux sociaux). Enfin,
une mutation anthropologique est en cours que lon ressent nettement sans
vritablement la comprendre. Toutes ces volutions se prsentent en mme
temps, font masse et toutes affectent directement la profession davocat. Ce nest
pas surprenant car ce dernier, en se situant entre le march, le public et lEtat,
pour reprendre une clbre expression de Lucien Karpik11, cumule la tyrannie du
premier et les incertitudes de lautre, tout en tant appel faire en sorte que
leffacement du troisime ne se traduise par une appropriation prive du droit.
Toutes ces problmatiques sont lies.
Le droit est prcisment le lieu o lconomie relle se rapproche le plus de
lconomie symbolique. Les plus brillantes des thories de Law and economics
nexpliquent pas pourquoi les Amricains consacrent des sommes aussi normes
au droit et la justice. Quels biens achtent-ils? Pourquoi, comparativement, la
France y met aussi peu dargent? Au fur et mesure que nos socits se lacisent,
le droit devient le conservatoire dune dimension symbolique indispensable la
vie sociale, cest--dire dune reconnaissance mutuelle, de la mmoire de nos
pactes fondateurs, de la sublimation de la violence; il fait lintermdiaire entre un
authentique march et un systme dchange mi-rhtorique, mi-rituel de biens
qui sont hors-de-prix. Prenons lexemple des law firms souvent prsentes
comme la pointe de la modernit et lavenir de la profession: comment expliquer
11. L
ucien Karpik, Les avocats. Entre ltat, le public et le march, Paris, Gallimard, 1995.
10
11
L
a crdibilit de lavocat est autant le fait dun comportement collectif, que dun
systme procdural et dune culture. Commenons par la tradition juridique,
qui ne lui rserve pas une place suffisamment grande. Au pnal, ce sont les
services denquteet les magistrats qui tablissent les faits en construisant un
rcit quil lui est ensuite difficile de mettre bas. Lavocat pnaliste en est rduit
au rle de supplicateurde justice, pour reprendre lexpression dHenri Leclerc,
lun de ses plus illustres reprsentants, ou dintimidateur des juges et des jurs
mais cela revient au mme, Au civil, la situation est diffrente car lavocat est plus
actif, mais ses initiatives sont brides par sa difficult obtenir lentiret des
pices pertinentes, par le caractre central voire hgmonique de lexpertise et
plus gnralement par la prminence des questions de droit sur les questions
de fait. Dans les deux cas de figure, la confiance entre les avocats et les juges est
faible. Pire, on pourrait dire que le procs civil repose sur une dfiance mutuelle;
le juge ne prte pas une grande attention aux critures qui ne sont pas toujours
fiables, ce qui nincite pas en consquence les avocats un grand srieux. Mais
notre systme juridique volue, la procdure change en rservant chacune des
rformes une place de choix la dfense (songeons la rcente Loi Sapin 2 ou
la Loi Hamon sur les actions de groupe) sans rformer notre procdure civile pour
lui permettre toutefois dexprimer compltement ses talents pour amliorer le
srieux de notre justice.
La crdibilit de lavocat a en effet partie lie une difficult plus profonde, de
nature culturelle cette fois, qui affecte la justice franaise. Celle-ci souffre dun
manque de considration de la part des lites de ltat, dune anmie budgtaire
qui frise le scandale mais aussi dune sorte denfermement, de repli sur soi qui
14
12. V
. lart. 2062 du code civil et lart. 1543-6, 1 du code de procdure civile
15
Aux Etats-Unis, le rapport de lavocat la vrit est trs diffrent. Non quil ne
mente jamais mais parce quil sait les risques considrables quil prend en le
faisant. Il est extrmement prilleux pour un avocat et pour une partie au litige
de cacher des lments au juge et la partie adverse. Le rapport la vrit est
ainsi scuris dans le procs amricain par deux inconnues immatrisables,
indisponibles une quelconque influence: ce que vont rvler les faits, ce que va
dcider le jury. Ces deux mcanismes immatrisables peuvent tre qualifis de
tiers de vrit parce quils sont indisponibles: personne na barre sur eux. Sans
avoir entrer dans des considrations mtaphysiques sur la vrit, leur respect
garantit que lon se sera donn le maximum de moyens pour sen approcher.
Ajoutons un troisime trait: toute erreur, ou pire, toute malhonntet, se trouve
par ces deux mcanismes immdiatement et durement sanctionne dans le
dossier mme. Lavocat qui a jou avec la vrit perd tout simplement son procs.
Sa dfaillance amne immdiatement la dfaite de sa cause et consacre ipso
facto les prtentions de son adversaire.
Lintressant ici nest pas la sanction en soi mais le fait quelle soit collectivement
admise. Personne ne songe remettre en cause un verdict, ce qui nempche
pas den dnoncer les biais possibles. Dit autrement, la justice jouit dun prestige
social, dune croyance commune qui explique lefficacit de son fonctionnement.
La justice ne jouit malheureusement pas du mme prestige dans notre pays.
Da mihi factum, dabo tibi jus dit ladage: donne-moi des faits, je te donnerai du
droit. Une telle rpartition des charges entre celui qui apporte les faits et le juge
qui dit le droit est dpasse. Par exemple, nombre davocats considrent quils
peuvent habiller juridiquement les faits non pas en raison de leur ralit,
mais en fonction des besoins du dossier et quils ne sont par ailleurs pas tenus
de faire tat de la jurisprudence qui leur serait dfavorable. Daniel Soulez-
Larivire y voit une consquence de labsence en France dune communaut de
juristes qui partage la mme attitude envers la vrit, sa dfinition, sa ralit
et sa reprsentation 13 comme cest le cas dans nombre dautres pays (et pas
seulement aux Etats-Unis).
Le manque de srieux de nombre de procs tient galement au fait quil est
difficile dans notre procdure de runir toutes les pices pertinentes relativement
une affaire, ce qui est trs frustrant. Mme avec un instrument procdural tel
que larticle 145, il nexiste ni parmi les avocats, ni chez les parties le sentiment
dtre oblig de produire tous les documents en sa possession y compris ceux
qui sont dfavorables (ce qui caractrise la Common Law avec la discovery ou
la disclosure). Ces deux procdures ont aussi leurs travers, mais elles crent (
moins quelles ne traduisent) un respect pour les faits qui est inconnu du procs
civil franais.
Cette obsession de la crdibilit aux Etats-Unis se prolonge par lobligation qua
lavocat de collaborer dans la procdure pour aboutir une solution concrte.
La loyaut et la coopration sont considres par le juge comme des obligations
professionnelles de lavocat et non comme de simples options. Cest dautant
plus important que le procs ntant pas le point daboutissement normal de
la procdure la plupart des dossiers faisant lobjet dune transaction le juge
amricain attend de lavocat quil collabore galement au droulement de la
procdure de manire favoriser la runion des conditions de la transaction. Ainsi,
lavocat doit montrer quil est crdible non seulement dans toutes les tapes de la
procdure mais aussi dans la rsolution des conflits. Dans le systme amricain,
lavocat est la foisun reprsentant zl des intrts de son client et un Officer of
the court, cest--dire un garant du bon droulement de la phase dinvestigation.
Dailleurs, lavocat nest pas le seul dans la procdure amricaine jouer sa
13. D
aniel Soulez-Larivire, Face aux Juges. Chap 4 Mensonge et vrit. Albin Michel 2017.
16
17
18
19
L
a crdibilit de lavocat en dehors de son activit proprement contentieuse
est construire. Remarquons tout dabord que, linstar des autres acteurs
judiciaires, lavocat a du mal se penser en dehors de laudience. Cest
en elle quil continue de concevoir imaginairement la plnitude de son rle.
Par ailleurs, une grande part de lunit de la profession davocat repose sur cet
horizon judiciaire qui est potentiellement partag par les praticiens, quelle que
soit leur spcialit. Pour autant, lavocat ne cesse dlargir sa gamme dactivit
et intervient dsormais non seulement en amont, mais aussi paralllement, voire
parfois de manire tout fait autonome par rapport la scne judiciaire. Cette
tendance lourde a partie lie la rarfaction de loffre de justice, faute de moyens
mais aussi lvolution de notre socit librale qui se caractrise par lautonomie
de la socit civile. Celle-ci revendique la possibilit de rgler ses affaires elle-
mme. Lavocat doit trouver sa place - et si possible une place centrale - dans
cette socit civile dont on ne cesse dannoncer la progression.
Ce rle de porte-parole de la socit est trs ancien puisque lmergence de cette
socit civile doit beaucoup la profession davocat qui sest engag ds le 18e en
faveur de son dveloppement et a su, notamment par son mode de gouvernance,
en incarner les qualits. Il sest produit ces dernires annes un phnomne
indit : nombre dhommes politiques ont choisi de rejoindre le barreau la fin
de leurs mandats14. Dans la mme priode, on a vu des grands cabinets recruter
en leur sein des conseillers dtat voire des magistrats judiciaires dans le but
de crdibiliser leurs quipes. Les avocats cherchent ainsi augmenter leur
crdibilit, en lachetant, si lon peut dire, dans les grands corps de ltat. Certains
y voient une tentative dutilisation des carnets dadresse de ces recrues. Antoine
Vauchez et Pierre France remarquent que ces cabinets cherchent moins faire
commerce de leurs relations que dacqurir une connaissance profonde des
administrations, de leurs psychologies15. Ces pratiques sont aujourdhui en voie
de stabilisation ce qui nest pas le cas pour la justice quotidienne.
Lavocat doit construire une offre spcifique dans la rsolution des conflits du
quotidien. La multiplication des modes alternatifs de rglement peut lui donner
loccasion doccuper une nouvelle place, mais la conqute dune crdibilit dans
ce domaine auprs de la socit civile passe par des conditions particulirement
exigeantes. Les avocats qui investissent ces nouveaux champs dactivit doivent
bien sr connatre le droit et les pratiques juridiques mais aussi connatre les
techniques de rsolution des conflits. Pour offrir leurs clients une garantie
defficacit, ils doivent aussi pralablement capitaliser leur exprience. Car
lavocat ne peut revendiquer aucun statut dans cette fonction ; il se trouve en
concurrence de fait avec des associations et dautres professions. Lerreur
serait de penser que parce quil connat le droit, il sait galement son envers,
14. V
. ce sujet: Les avocats et le lobbying: un gisement dopportunit, Le Monde du droit, 1 fvrier 2008.
15. P
ierre France, Antoine Vauchez, Sphre publique, intrts privs. Enqute sur un grand brouillage, Paris, Presses de Sciences-Po, 2017,
p. 47.
20
16. V
. ce sujet, le film Young Mister Lincoln de John Ford, 1939.
21
lengagement de ne pas reprsenter les parties une instance en cas dchec). Cette
ncessit est dautant plus prgnante pour une partie de la profession qui nexerce
que du conseil. Dans ce cas, la question de la crdibilit se pose uniquement vis--
vis du client et le renforcement de la transparence, des rgles de conflit dintrt, du
secret professionnel devient alors primordial.
Reste la dernire question la plus pineuse : celle du modle conomique. Il
faut valoriser ce travail de pacification sociale sa juste valeur et rflchir une
rmunration suprieure en cas de transaction comme cela se pratique dans
certains pays17.
Le pari de louverture
Dune manire gnrale lavocat sest trop proccup de protger ses prrogatives
au dtriment de louverture de sa profession. Il sest mfi du travail social et de
la mdiation, il a tard investir la matire constitutionnelle, pnitentiaire, etc.
Cette raction nest que le reflet dun isolement du droit par rapport aux sciences
sociales dans la tradition romano-canonique et plus particulirement franaise18.
Le souci de prserver la puret du droit a conduit lautonomie des facults
de sciences conomiques puis des instituts de sciences politiques. Il nest pas
sr quen fin de comptes cela soit une bonne opration pour le droit. Cest par
louverture de la profession et non la fermeture - que lavocat pourra acqurir les
comptences qui lui permettront de jouer pleinement le rle de facilitateur social
auquel il est appel.
Les transformations en cours ouvrent, on le voit, un grand dveloppement au
ministre davocat. La socit civile qui saffirme a besoin en effet de reprsentants
efficaces, disponibles, centrs sur les individus et dcentraliss. Les avocats ne
russiront solvabiliser une vidente demande de paix sociale de la part de la
socit civile qu la condition de renforcer sa crdibilit auprs du public. Il ne
peut revendiquer cette place comme un d mais doit assumer sa transition du
statut de notable la fonction de pacification sociale. La mdiation ne se rduit
pas la fonction dapaiser les conflits : elle est aussi une mise en forme, une
mise en scne et une mise en sens de la coexistence humaineplus autonome et
mature. Cest en comprenant cela que lavocat pourra ajouter ses comptences
contentieuses celle dun reprsentant permanent de la socit civile dans tous
les sens du terme, savoir comme dlgu et comme metteur en scne du lien.
L
e srieux, le professionnalisme et le souci de la vrit des faits sont des
valeurs universelles. ce titre, elles sexportent et expliquent en grande
partie le succs des barreaux qui russissent aujourdhui au niveau mondial.
Cest pourquoi la crdibilit est un lment majeur de lattractivit du droit
franais. Les lignes jaunes ne pas franchir, selon que lon est un avocat
franais ou un avocat amricain (ou plus largement de Common Law) mais aussi
un avocat allemand, qui appartient la sphre du droit continental, ne sont pas les
mmes. Cest en fonction delles que les parties choisissent un systme de droit
en se fondant sur une analyse de risques. Dautant que louverture que provoque
la mondialisation permet une comparaison qui peut se rvler dfavorable pour
17. V
. ce sujet, Infra, le chapitre 3.
18. V
. ce sujet Christophe Jamin...
22
C
e ne sont pas en effet les mots qui rveillent les consciences mais les
exemples. Des principes dontologiques qui ne sont de facto jamais
sanctionns sont comme des lois qui ne sont pas appliques : de vaines
paroles qui ne convainquent que ceux que cela arrange. Pas le public. Pire, plus
on les invoque, plus on excite chez certains le dsir dabattre tous les statuts
dsormais considrs comme des rentes. Cela a toujours t vrai mais lest
encore plus aujourdhui en raison de la rvolution numrique, porte par une
idologie libertarienne. Linternet fournit linstrument de cette rvolution; ces
affirmations de principe, il oppose des chiffres, une radiographie impitoyable de
linstitution. Toutes les professions statut ont relever ce dfi. Notre poque,
en effet, ne se satisfait plus des positions acquises et plonge chacun dans une
concurrence effrne, et dans ce contexte, la crdibilit dbouche sur une question
de comptitivit; les enjeux moraux sont alors poss en termes conomiques.
Les textes pour sanctionner les indlicatesses lgard de la vrit existent.
Dans le serment de lavocat tout dabord mais aussi dans larticle 4.4 du Code
de dontologie des avocats de lUnion europenne qui dispose que aucun
moment lavocat ne doit sciemment donner au juge une information fausse ou de
nature linduire en erreur . Rien thoriquement ne sopposerait une saisine du
btonnier sur ce fondement pour faire rectifier les critures de son contradicteur.
En pratique, cela semble inimaginable pour un avocat franais et, sauf ce que
les critures soient diffamatoires, le juge ne dira jamais un avocat de rectifier
ses critures (alors que pour un avocat amricain ou anglais, une telle obligation
est vidente et il sait dailleurs que ny pas sy conformer serait sanctionn).
La crdibilit de lavocat franais passe par leur capacit de construire et appliquer
une politique disciplinaire efficace. Comment peut-il y arriver? Ne devrait-il pas
sinspirer des expriences extrieures, nationales ou trangres? La magistrature
judiciaire a fait dincontestables progrs en matire de discipline jusqu en faire
19. h
ttp://www.lawsociety.org.uk/news/stories/future-of-legal-services/
23
lune des professions les plus sanctionnes. Cette svrit na pas t sans heurts
ni rsistance, on limagine, notamment de la part des reprsentants du corps.
Sagissant de la profession davocat, il est difficile de dresser un bilan chiffr
car il ny a que lordre de Paris qui tienne des statistiques concernant toutes les
dcisions rendues et qui leur assure une certaine publicit dans le bulletin; les
chambres rgionales ne tiennent pas de statistiques et il ny a pas de publicit
organise. En outre, cela renforce le problme de labsence dhomognit de la
jurisprudence disciplinaire. Il est facile de remdier ces faiblesses. Les chambres
rgionales pourraient tous les six mois ou tous les ans, publier un bulletin des
dcisions qui ont t rendues en enlevant le nom de lavocat. Outre de favoriser la
transparence, cela aurait aussi une vise pdagogique vis--vis des confrres (on
sait que cela a t dterminant dans la constitution dune jurisprudence du CSM
pour les magistrats).
La rforme de 2005qui transfre aux chambres rgionales de discipline sigeant
dans le ressort de chaque cour dappel les comptences qui taient jusqu
prsent dvolues au conseil de lOrdre de chaque barreau (sauf Paris) a permis
dj une amlioration en la matire. En effet, elle a introduit une distance entre
lavocat et lorgane disciplinaire ce qui ne peut que renforcer limpartialit du juge
et la crdibilit de ses dcisions. Des amliorations sont nanmoins possibles
dans trois directions.
La premire concerne les autorits de poursuite. Mme si la procdure disciplinaire
relve dsormais du Conseil Rgional de Discipline et non plus du Btonnier,
celui-ci a toujours un rle central et les procdures dpendent beaucoup de sa
personnalit. Cest le cas des enqutes dontologiques, pralables la saisine de
linstance disciplinaire, qui peuvent tre confies au Btonnier, soit la demande
du Procureur gnral, soit la demande dun tiers intress. Aux termes de
ces enqutes, le Btonnier dcide sil y a lieu dexercer laction disciplinaire en
communiquant son rapport au Procureur. Le Btonnier peut alors classer le
dossier sans suite, adresser une admonestation ou saisir le Conseil Rgional
de Discipline. Ce passage par le btonnier est problmatique car le fait que le
Btonnier soit lu par ses pairs rend difficile lexercice dun pouvoir disciplinaire
indpendant et objectif. La proximit de lavocat mis en cause avec le btonnier
surtout dans le petits barreaux affecte la crdibilit de la procdure mme si
lintervention du procureur gnral vient casser cet entre soi.
La deuxime source dinterrogation concerne la place du plaignant dans la
procdure disciplinaire. Certes, le plaignant est dsormais auditionn et inform
du rsultat de la procdure disciplinaire, mais il nest toujours pas partie la
procdure disciplinaire et ne comparait pas. Le client qui dpose plainte, est
entendu par lautorit de poursuite mais non par la juridiction disciplinaire, et
il ne connatra pas la motivation de la dcision intervenue. Cette procdure est
justifie lheure actuelle en raison dune volont de sparer le disciplinaire du
pnal, mais cela ne semble pas satisfaisant. On aurait tout avantage ce que le
plaignant soit procduralement reconnu, quil soit reprsent par un avocat avec
qui il puisse venir au procs, que son avocat puisse plaider, que le plaignant puisse
avoir accs lintgralit du dossier et quil puisse ventuellement faire appel de
la dcision quitte lenfermer dans des dlais stricts l aussi. La crdibilit de la
profession gagnerait cette procduralisation.
La troisime proposition, soutenue par une partie de la profession, consiste
mettre en place un chevinage tous les degrs de la procdure disciplinaire.
Un magistrat pourrait prsider au premier degr la chambre rgionale et tre
rciproquement accompagn de deux avocats au niveau de la Cour dappel. Si lon
prend lexemple des juridictions disciplinaires dautres professions rglementes,
comme les mdecins ou les sages-femmes, celles-ci sont prsides par un
24
Enfin, ce souci dune dontologie effective et moderne doit tre partage par
tous et surtout transmise aux jeunes avocats. Du fait que le code de dontologie
soit crit, trs riche et trs clair, les associs et avocats seniors ont tendance
trop prsumer quil est connu de tous. Quand le jeune avocat arrive pour sa
premire collaboration, on considre quil est form la dontologie alors quil
ne lest pas puisquil na jamais pratiqu. Or, la dontologie est une pratique, elle
se vit; elle doit inspirer autant de bonnes questions se poser que de solutions
toute faites. Les institutions devraient inciter davantage les cabinets simpliquer
dans des changes dontologiques internes, en comprenant que la dontologie
nintervient plus dans des questions sulfureuses quil vaut mieux cacher mais
quelle est devenue une interrogation permanente qui tmoigne de louverture et
du dynamisme du cabinet.
Peut-tre serait-il opportun de mettre en place un rfrent dontologique non pas
simplement au niveau de lOrdre, mais dans les cabinets. Le rfrent de lOrdre
serait charg dorganiser des formations pour ces rfrents-cabinets. Ce type de
rfrent existe dj dans les grosses structures mais nest pas gnralis dans
les moyennes et les petites. Leur prsence permettrait de rpondre aux dilemmes
dontologiques sans cesse croissants et danticiper voire dviter les fautes
dontologiques.
25
U
n tel bouleversement gnre parmi les juristes de grandes inquitudes
et notamment celle de voir des machines se substituer eux. Des
professions entires se sentent menaces dans leur existence comme les
notaires par larrive programme de la blockchain, les professeurs de droit par
les instruments de e-learning et par les MOOCs20 ou les avocats par la justice
prdictive. La prcision et la fiabilit des informations dlivres, la capacit de
toucher un immense public un moindre cot, ringardisent ces professions
qui semblent restes un stade artisanal, aristocratique et ancien (les professions
3A pourrait-on dire dans la novlangue numrique).
Cette rvolution est annonce avec provocation par les legaltech et lun de ses
effets les plus remarquables est de susciter langoisse dune substitution de
lalgorithme lhomme chez les professionnels du droit, en proie ds lors une
peur identitaire. Cette angoisse pousse les juristes 3A adopter une attitude
dfensive en dressant des digues dontologiques qui narrteront pas la mare
en cours. En effet, invoquer les valeurs humanistes de leur office (le soutien
de lavocat son client, lcoute, lindividualisation des peines, lattention aux
tudiants par exemple), peut difficilement convaincre dans le contexte actuel.
On les souponne, parfois raison, de dissimuler des intrts corporatistes ou
de vritables rentes et, plus radicalement, on diffuse lide que les nouvelles
technologies vont prcisment rendre ces valeurs plus effectives, battant ainsi
les professionnels sur leur propre terrain. Mettre un terme toutes les rentes
est lun des grands arguments mis en avant par lidologie libertarienne dont est
empreint le numrique. Par ailleurs, le changement de paradigme prive ceux qui
20. M
ass online open courses.
28
21. L
. Alexandre, O. Babeau, Confions la justice lintelligence artificielle Les chos, 21 sept. 2016, https://www.lesechos.fr/21/09/2016/
LesEchos/22281-042-ECH_confions-la-justice-a-l-intelligence artificielle--.htm#.
29
22. L
e rdacteur en chef du magazine Wired
30
23. T
els que La fourchette.com, Trip Advisor, etc.
31
24. V
. sur ce point, le guide pratique de la collaboration des avocats des sites de tiers dit par le CNB. Guide de lavocat numrique. CNB
/ Lexis Nexis. 2016.
32
25. T
uring avait anticip ce point dans une confrence prononce en fvrier 1947.
26. C
ass, 1re civ. 11 mai 2017.
33
34
27. V . ce sujet La religion industrielle. Monastre, manufacture, usine. Une gnalogie de lentreprise, Fayard, collection poids et meures
du monde, 2017
28. V. ce sujet Hartmut Rosa, Acclration. Une critique sociale du temps, trad. de lallemand par Didier Renault, Paris, La Dcouverte,
2010.
35
N
ous entrons dans une conomie du savoir. Dans cette nouvelle conomie,
lavocat na plus le monopole du droit. Les consommateurs sinforment
eux-mmes sur leurs droits grce un accs non seulement facilit mais
dynamique et personnalis au savoir juridique. Cela modifie considrablement
les demandes adresses lavocat. ce dernier de sorganiser pour y rpondre
au mieux et montrer dans les faits et non dans ses affirmations, la plus-value
irremplaable quil peut lui apporter.
qui fera-t-on croire que les clients vont se soumettre docilement aux prdictions
de la justice algorithmique ? Que les parties un smart contract entirement
formul sous formes dalgorithmes ne se querelleront pas dans certains cas ?
Les avocats ont suffisamment lhabitude des affaires humaines, et donc des
passions, pour savoir quil nen sera pas ainsi. Ne doit-on pas considrer que
dpourvus ou faiblement dots de force symbolique, les produits juridiques issus
de linformatique seront plus facilement contests?
A lre o le consommateur a si facilement accs linformation juridique, lavocat
doit donc repenser sa valeur ajoute. Il lui faut faire fi de son dpit et de ses
blessures narcissiques pour recrer de la proximit avec son client. La profession
davocat doit sappuyer sur la fameuse exprience-client afin den faire un
lment de confiance.
Linformation mise disposition des parties mais aussi des avocats et des juges
risque doprer en ralit un transfert de responsabilit sur les paules des parties.
Maintenant que nous savons tous ce que vont trs probablement dcider les
juges, que nous conseillez-vous de faire? Voil quelle sera la question adresse
aux avocats. Il en va dailleurs un peu de mme pour les juges qui auront une ide
de ce quauraient dcid leurs collgues. La soi-disant prdiction de jugement
nest quune indication supplmentaire qui ajoute un registre nouveau de sens
la dcision.
Les rsultats simuls (car il serait plus exact de parler de logiciels de simulation
de rsultats) dtermineront lattitude des clients. Sachant (un peu plus) quoi sen
tenir, nombre dentre eux sorienteront vers une transaction. Do la ncessit
pour les avocats de se former galement ces pratiques de rglement extra-
judiciaire du conflit29.
En dfinitive, il y a fort parier que les oracles de la justice prdictive inciteront
les justiciables de cette nouvelle justice sans avocats reprendre le chemin des
cabinets. Les avocats devront les accueillir bras ouverts mais devront rpondre
des attentes nouvelles. Pour y rpondre, ils devront en effet bien connatre ces
nouveaux instruments prdictifs non pas pour sen moquer mais pour tre en
mesure de les relativiser et de les critiquer mais aussi pour en retirer le meilleur.
Cest ce quattendront leur no-clients.
29. V
. supra, chapitre 1.
36
L
a rponse aux attentes dune clientle plus avertie recommande donc de mieux
se former aux nouvelles technologies numriques qui ne cessent dvoluer. Cest
vrai pour les clients particuliers mais galement pour les professionnels du
numrique. Sur le plan des affaires, le secteur numrique est en pleine expansion:
aux avocats de se donner les moyens daccompagner cette croissance et de se former
pour cela. Ce secteur est galement gros consommateur de droit mais il a une culture
bien particulire. Il ne peut se satisfaire dune consultation pralable sur une question
de droit prcise en laissant lavocat le temps dy rflchir longuement. Les start-ups
ont un nouveau rapport au temps, dsordonn et acclr; elles nont plus le temps.
Cela oblige les avocats qui veulent satisfaire cette nouvelle clientle sadapter; ils
ne peuvent plus se placer en tant que sachants juridiques mais doivent tester des
solutions en mme temps que ses clients.
Pour les start-up, le plus urgent ce nest pas le droit mais davoir des utilisateurs et de
mettre sur le march avant les autres une technologie qui fonctionne. Cest donc une
approche tout fait diffrente. Dans le mme ordre dide, le risque judiciaire, et mme
une condamnation par le juge, permet aux entreprises de tester leurs innovations, de
dessiner les contours de leur lgalit et, le cas chant, de ramnager leur modle
conomique. Une condamnation par le juge na donc plus la mme valeur et permet
dans certains cas de sortir par le haut dune affaire judiciaire. Dans cette nouvelle
conomie, lavocat doit se positionner sur lcosystme des start-up et accompagner
les innovations leur ct.
Dans cette nouvelle concurrence, lavocat devra donc se placer en amont pour participer
ces transformations en dveloppant des doubles comptences (droit et numrique
par exemple) ou en allant vers dautres voies moins explores (risk manager par
exemple). Lavocat ne doit-il pas alors se former au codage en vue de pouvoir entrer
dans les difficults dexcution des smarts contractscest--dire des contrats qui sont
crits sous forme algorithmique? Cela lui permettra de les lire tout dabord et de se
mettre au niveau de lingnieur qui code partir de ce quil lui dit. Ce faisant, il
deviendra moins dpendant de lingnieur capable de coder. Lavocat codeur pourra se
poser les bonnes questions et repenser sa manire de faire du droit (comme la faon
dont il cre ses contrats) avec un niveau de dtails trs important.
Une telle connaissance de la technique permet de renforcer la confiance dans la
relation avocat/client. Une tude amricaine a montr que sur 100 avocats avant
la crise conomique de 2008, 10% des emplois seront dfinitivement perdus et ne
reviendront pas, et 15% seront remplacs par des emplois techniques au soutien des
avocats30.
30. D
aniel Martin Katz, Quantitative Legal Prediction or How I learned to Stop Worrying and Start Preparing for the Data Driven Future
of Legal Services Industry, Emory Law journal, 2013, Vol. 62.
37
P
our relever le dfi du numrique, les avocats doivent donc se lapproprier
pour construire une nouvelle offre, plus diversifie et plus professionnelle.
Il leur faut donc revoir de fond en comble leur stratgie de dveloppement,
la relation avec le client, leur organisation interne et leur modle conomique31.
Dun point de vue stratgique, la rvolution numrique peut permettre de gagner
en efficacit et certains cabinets lont compris. Ainsi que lillustrent les pyramides
de Thierry Wickers32, en portant peu dintrt ce march faible valeur ajoute,
en bas de la pyramide, les avocats laissent la place aux plateformes qui, dans
un second temps vont se perfectionner, gagner en qualit, et repousser de plus
en plus les avocats vers le haut de la pyramide. La qualit du droit ne sera pas
forcment meilleure, mais lexprience client et lautomaticit sera apprcie
par les consommateurs. Par ailleurs, ainsi quil a t rappel, ce qui semble
non automatisable considr dans son ensemble, sera dcoup en sous-tches
distinctes, perdra de son mystre et semblera videmment automatisable. Ces
derniers vont donc voir leur part de march diminuer davantage. Les plateformes
qui attirent des clients pour les faibles cots pratiqus vont continuer se
perfectionner et leur service juridique sera finalement dans nombre de domaines
gal la prestation dun avocat.
Lenjeu est de savoir si les avocats laissent de ct ce march de faible valeur-
ajoute pour laisser le champ libre aux legaltech et se concentrer sur les services
plus forte valeur-ajoute (en prenant cependant le risque quil ny ait pas de
place pour tout le monde) ou sils dcident dentrer dans un partenariat avec leur
propre plateforme ou des plateformes de tiers qui leur permettraient de rester
prsents sur ces marchs? La partie de carte quil sagit alors de jouer, parfois
avec de vritables, titans sannonce dlicate. Il appartient aux avocats de trouver
le moyen de ne pas se contenter dun rle de figurant.
De plus, les plateformes vont monter en comptence et risquent terme
dattaquer ce march plus forte valeur ajoute mais aussi plus forte marge. Il
faut donc imprativement se repositionner sur la masse au niveau le plus large.
Sur le plan de lorganisation, lavocat doit faire linventaire des tches qui seraient
susceptibles dtre automatises afin de dgager du temps pour se placer sur
dautres marchs du droit ou sur des marchs forte valeur ajoute. Cest en
segmentant chaque tche du travail de lavocat pour la rendre plus facilement
automatisable que les plateformes concurrencent les avocats dans un secteur
pour le moment encore rduit. Ce dcoupage permet dautomatiser des tches
qui, considres dans leur globalit, paraissaient non mcanisables (toute
la rvolution graphique repose sur un dcoupage du langage en vue de sa
rorganisation).
31. V
. infra, chapitre 3.
32. T
hierry Wickers, La grande transformation des avocats, ditions Dalloz 2014.
38
I
l est possible de rsumer ces dveloppements bien incomplets par une quation.
Les hommes seuls, cest--dire qui croient pouvoir refuser les machines, tout
comme les machines qui croient pouvoir se substituer aux hommes ne seront
jamais aussi puissants que les hommes et les machines ensemble. Les avocats
nont donc pas le choix : plutt que de perdre leur temps dans des combats
darrire-garde, ils doivent au plus vite penser leur ouverture une autre culture
non pour sy rsigner mais pour construire avec elle lavocature du XXIe sicle.
39
L
e march du droit est le plus souvent analys en des termes macro-
conomiques qui prsupposent que ce sont les grands mouvements qui
influent sur le comportement des acteurs. Le meilleur exemple est le
fameux modle schumptrienpour lequel lvolution de lconomie se fait par
lalternance de priodes dessors et de crises (la clbre destruction cratrice).
Des nouveaux entrepreneurs bouleversent la stabilit des circuits conomiques
par linnovation. chaque rupture technologique, on assiste des priodes de
destruction, notamment la destructiondemplois sur les tches de faible valeur
ajoute. Ces destructions seraient compenses par la cration demplois et
dactivits qui aboutissent finalement un renouvellement positif. Le march du
droit nchappe pas la rgle. Mais ce schma schumptrien ne semble pas
sappliquer dans toute sa puret pour le numrique, du moins pas aussi bien
que pour dautres rvolutions technologiques en raison dun temps dadaptation
beaucoup plus long. A lre de la rvolution numrique et de la mondialisation,
la phase de cration ne compense pas suffisamment les destructions en cours.
33. T
homas S. Kuhn, La Structure des rvolutions scientifiques, Flammarion, coll. Champs , 1983 (1re d. 1962, rvision 1970) (ISBN
2-08-081115-0) - Chapitre VII Rponse la crise, p. 124
42
34. N
ous renvoyons ici larticle de Bruno Deffains et Stphane Baller, Intelligence artificielle et devenir de la profession davocat :
lavenir est prsent. Revue Pratique de la prospective et de linnovation. Mars 2017 N1.
43
L
annonce, largement relaye aujourdhui, des gains de productivits
considrables que le numrique permettrait de raliser ne se vrifie pas
pour les cabinets davocats. En effet, ces gains sont contrebalancs par un
accroissement de la concurrence. La transformation de la structure du march
aboutit donc une baisse de la profitabilit. Les statistiques du march amricain,
o lon observe une baisse de la profitabilit que lon value approximativement
8%, sont de mauvais augure parce quelles ramnent le secteur du droit au niveau
de profitabilit observ dans dautres secteurs.
35. V
. Infra chapitre 2
36. V
. les travaux du Boston Consulting Group qui a ralis avec luniversit de Hambourg une tude sur les cabinets davocats allemands
44
37. V
. en ce sens larticle dAntoine Fourment, Autopsie de lhonoraire - Revue Pratique de la prospective et de linnovation. Mars 2017 N1
45
continue de crer des cabinets daffaires en grande quantit ce qui naide pas la
comptitivit de la profession.
Les avocats franais sont encore et toujours en grande partie en organisations
unipersonnelles et le sont mme, contrairement ce que lon pense, de plus en plus.
En effet, daprs les chiffres de lobservatoire du CNB,les avocats exerant titre
individuel, qui reprsentaient 33,8% des avocats en France en 2005, reprsentaient
36,3% des praticiens en 201538. Il y a donc une augmentation de lexercice individuel
alors que sur la mme priode, le taux des associs en structures est rest stable.
Cette situation nest pas tenable au regard de la mutualisation des activits et des
besoins importants de financement qui sannoncent. Lenjeu du regroupement est
donc majeur et cette propension franaise est un frein la restructuration des
activits. Aux Etats-Unis et au Royaume-Uni, les regroupements, qui sacclrent,
ont produit un effet de levier et de mutualisation importants.
La structuration des activits est ncessaire pour permettre la fidlisation, la
commercialisation des activits accessoires, le dveloppement de marques
et le marketing. Que les rgulations soient europennes ou nationales, cette
structuration est dune imprieuse ncessit pour que la France rattrape
son retard (mme si ce mouvement sest amorc via la SPFPL - la Socit de
Participations Financires de Professions Librales - mais davantage utilise
comme une holding que comme une structure collective dexercice).
L
a question de louverture du capital des socits davocats des personnes
autres que des professionnels du droit, ou plus largement au-del des
professions rglementes, se pose de plus en plus, notamment pour les gros
cabinets de conseil ou de contentieux internationaux daffaires. Cette perspective
nourrit deux craintes chez les avocats. Lune, est de voir se former des sortes de
supermarchs du droit ; lautre, est de perdre leur indpendance, soit au profit
dactionnaires qui ignoreraient les particularits de leur mission, soit au profit des
entreprises dont ils constitueraient terme la direction juridique externalise.
Mais la tendance du march mondial ainsi que le besoin urgence de diversifier les
sources de financement ne permettent pas de repousser demble cette solution
dont les dfauts pourraient tre pallis par des garde-fous. Il faut donc regarder
de prs les expriences trangres et ne pas carter leurs enseignements a priori.
Lune de ces expriences intressantes est celle mene par le Royaume-Uni
avec lABS (Alternative Business Structure), nouveaut qui existe galement dans
certains Etats amricains, ainsi quen Australie o le phnomne prend de plus
en plus dampleur. Lexprience anglaise est encore un peu ambigu mais elle
a fait lobjet de suffisamment dtudes, notamment de la part du Legal Services
Board (LSB) lui-mme, pour que lon puisse raisonnablement esprer y trouver
quelques enseignements.
En Angleterre, ce systme dABS concerne surtout les sollicitors (pr-contentieux
et conseil) et peu les barristers (avocats plaidants) lesquels se sont montrs les
38. Observatoire du Conseil national des barreaux. Les chiffres cls de la profession actualiss pour lanne 2016.
46
47
39. D
onnes USA 2016 Universit de Georgetown voir article dj cit Bruno Deffains et Stphane Baller, Intelligence artificielle et
devenir de la profession davocat : lavenir est prsent. Revue Pratique de la prospective et de linnovation. Mars 2017 N1.
40. O
p cit.
41. h
ttp://www.latribune.fr/blogs/inside-davos/20140310trib000819144/-la-disruption-est-une-transformation-irreversible-du-
capitalisme-clayton-christensen.html
48
42. O
livier Chatudeau, La direction juridique de demain, LGDJ, Lextenso ditions, 2014.
49
club parce quil en fait lui-mme partie. Lavocat est utilis parce quil se
prpare rpondre quelquun et sait quoi dire ! Son exprience du contradictoire
et son rapport au droit plus respectueux quen France notamment, font le reste.
Do limportance pour les avocats franais de comprendre cette nouvelle culture
qui nest pas quamricaine car elle est en train de devenir globale, et plus encore
de comprendre les particularits de leur propre culture (voir chapitre 1 sur la
crdibilit). Cette double prise de conscience est primordiale pour lavocat franais
sil veut intgrer ce march et le structurer alors mme que les entreprises
utilisent de plus en plus les auditeurs pour leur capacit . Les big four sont
revenus de faon exponentielle sur le march amricain notamment car ils ont la
technologie et les quipes
L
es habitudes sont lourdes et sopposent efficacement pour lheure au
changement, mais les nouveaux entrants dans lavocature sont vierges de
tout prjug. Do limportance de la formation. Celle-ci est au cur de la
refonte du modle conomique et doit tre considre comme un investissement
majeur pour lavenir de la profession. Ce sont les nouvelles gnrations davocat
qui dtiennent les moyens de relever tous ces dfis.
Les jeunes avocats doivent tre forms les deux premires annes dexercice
ce qui suppose un fort investissement de la part des cabinets davocats. Or, les
clients ne veulent plus payer le travail de ces jeunes avocats au prtexte quils
sont prcisment en train dtre forms. Les cabinets davocats payent et
investissent donc pour former les jeunes, lesquels ne peuvent pas tre valoriss
auprs des clients. La peine est double cet gard, car il ny a ni retour direct sur
investissement, ni retour diffr, puisquentre 2 et 5 ans, 50% des avocats partent
des cabinets, parfois chez les clients eux-mmes, qui nont pourtant pas investi dans
leur formation. Il sagit dun cercle vicieux dont la profession se rend bien compte
mais qui nest pas trait collectivement. La formation est pourtant la manire de
rsister une chute de la productivit marginale et ces difficults doivent pousser
les avocats se demander comment ils forment les jeunes avocats. Comment
organisent-ils la transmission de leur savoir pratique ? Comment grent-ils leur
investissement ? En rsum, la formation doit tre aujourdhui infiniment plus
varie et diversifie que la simple connaissance du droit pour comprendre aussi
la connaissance de la culture juridique, la ngociation et la collaboration avec les
rgulateurs. Lenjeu est ici la formalisation et la constitution dun savoir thorico-
pratique global reproduire.
A dfaut, il est craindre que les cabinets davocats ne recrutent plus de jeunes
avocats et que les entreprises les forment elles-mmes pour que ces jeunes
repartent ensuite crer des cabinets de conseil avec des contacts immdiatement
valorisables auprs des clients. Le lien gnrationnel aura t rompu et lunit de
la profession mise mal.
50
C
omment lavocat franais se situe-t-il vis--vis de lavocat anglais ou
amricain ? Non pas que ces derniers soient ncessairement pris en
exemple, mais parce quils ont incontestablement russi dominer le
march du droit globalis. Dans lhexagone comme partout en France, lavocat
exerce encore largement de manire individuelle et fait essentiellement du
contentieux. Son rve est de devenir un tnor du barreau ou, aujourdhui, une star
mdiatique. Par contraste, les avocats anglais et amricains, au moins dans une
partie des tats, ont une pratique moins personnelle du droit et lon y rencontre
43. R
apport confi par M. Jean-Jacques Urvoas, Garde des Sceaux, Ministre de la Justice M. Kami Haeri, Avocat au Barreau de Paris,
Lavenir de la profession davocat, Fvrier 2017
44. I bidem.
52
45. C
olman J in Lordsvale Finance, Plc. V. Bank of Zambia (1996) QB 752, et les explications de E. Peel in Boilerplates clauses, International
Commercial Contracts and the Applicable Law, Cambridge, 2011, p. 162. Il sagissait en loccurrence de lattractivit du droit anglais du
financement.
53
Un avantage est confr aujourdhui ceux qui ont compris avant les autres que la
soft law a vocation se solidifier en hard law, do limportance de se montrer trs
actif le plus en amont possible. Les Amricains sont dautant plus puissants quils
sont, en tant que lawyers, tous membres de lAmerican Bar Association (ABA)
et appartiennent une grande communaut de juristes incluant procureurs,
huissiers, magistrats etc. Le passage dune profession une autre se fait donc trs
naturellement. Les mmes personnes passent par exemple du parquet fdral au
barreau. Cette unicit leur donne une force politique et une puissance daction
dont lavocat franais ne dispose pas. Cette fluidit leur a permis de construire
une culture commune et de limposer en profitant de la puissance commerciale
des Etats-Unis mais aussi du pragmatisme de leur droit.
46. P
hilippe dIribarne, La logique de lhonneur, Editions du Seuil, 1989.
47. R
apport de Monsieur Kami Haeri, Cit.
54
48. I bidem.
49. I bidem.
55
Promouvoir lagilit
A la notion de mobilit, il faut associer une vertu nouvelle: lagilit. On entend par
l, la capacit, mieux, lintelligence de se mouvoir, de saisir les opportunits et de
sadapter de nouvelles demandes dans un monde nouveau et dont la rgle du jeu
nest pas toujours explicite. Pour illustrer cette nouvelle qualit professionnelle
voire interprofessionnelle - repartons de la ralit contemporaine. 28% des
directions juridiques franaises ont au moins un quart de diplms du CAPA, ce qui
montre que cette fonction est devenue lun des objectifs de la formation juridique.
Lactivit judiciaire, qui est le cur de la profession, sest loigne de lactivit de
conseil qui se rapproche donc de lactivit des juristes dentreprises. Faciliter la
mobilit lextrieur du barreau rpond la qualit dagilit attendue de lavocat
de notre sicle. Cette prise de conscience est en cours et les avocats investissent
les nouveaux mtiers et marchs du droit. La multiplication des rgulateurs ou
la place grandissante du droit dans lentreprise invite se saisir de la question
de la fluidit au sein des professions juridiquespour que les avocats pntrent
de nouveaux marchs. Nous sommes entrs avec le numrique dans une socit
de linnovation, de la pluridisciplinarit et de lexcellence. Il faut en prendre acte
pour faire de lavocat par sa formation, son adaptabilit et son savoir-faire, le
personnage central de ce nouvel ge juridique.
Pour atteindre un tel objectif, il faut commencer par souvrir lintelligence
collective et donc organiser de vrais partenariats avec les avocats. Ceux-ci
sont la fois les dfricheurs et les bnficiaires de ces terrains nouveaux.
Prenons lexemple des enqutes internes et des programmes de conformit des
rgulateurs, ils sont aux premires loges avec les entreprises et doivent donc
partager leurs expriences en vue de la synthtiser et de la rendre transmissible.
Il leur faut donc changer leur regard sur lentreprise qui a un temps davance sur
eux. Do la ncessit dune logique collaborative pour aider lentreprise grer
des risques. Dautant plus que dans le contexte de concurrence entre les normes
qui est une caractristique de la sphre globale, il leur faudra inventer ensemble
juristes dentreprises et avocats (et au-del deux magistrats et professeurs
de droit) une alternative franaise, et plus largement europenne, lhgmonie
amricaine dans ce domaine.
Les entreprises franaises sont actuellement trop influences par la mode
amricaine et donc des law firms. Elles devraient tout le moins inclure
un cabinet franais et constituer ainsi des doubles quipes. Cela ne pourra
nanmoins se gnraliser que si les avocats des cabinets franais acquirent une
comptence en ce domaine. Le seul moyen pour lavocat franais dapprhender
le droit mondialis est lentreprise50.. Pour investir ces dossiers, lavocat franais
qui intgre un cabinet amricain doit investir le domaine de la compliance et
cesser de le regarder de haut au motif quil ne sagirait pas vraiment de droit. La
profession pourrait ainsi payer trs cher ce mpris en laissant le champ libre aux
praticiens amricains. Les avocats semblent dailleurs avoir dlaiss en France
ce nouveau secteur en plein dveloppement et trs porteur dautres acteurs
franais comme des cabinets daudit, un nouveau type dentreprises occupant ce
crneau (Ethic Intelligence, DayOne). Son intransigeance a laiss se dvelopper
nombre de nouveaux mtiers en dehors de son champ dactivit (moniteurs,
formateurs, analystes rglementaires, lobbyistes, etc.) et aujourdhui bien installs.
50. C
onventions, Rguler la mondialisation, Le tiers inclus, Rle et enjeux de la fonction de directeur juridique dans la mondialisation, Rapport
Mars 2016, Antoine Garapon, IHEJ, http://convention-s.fr/wp-content/uploads/2016/04/Rapport_ConventionS-vf-.pdf
56
57
52. O
n pense loi Sapin II du 9 dcembre 2016 relative la transparence, la lutte contre la corruption et la modernisation de la vie
conomique et la publication de registres de reprsentants dintrts par exemple ou la dcision de la Cour de cassation du 22 mars
2016 qui indique que le secret des changes entre lavocat et son client nexisterait qu la condition que le justiciable, plac sous
coutes, soit poursuivi et que lavocat quil consulte soit son dfenseur officiellement dsign dans la procdure concerne, ce qui
exclurait le secret professionnel en matire de conseil et de contentieux hors pnal.
58
53. L
ucien Karpik, op. cit.
59
CONCLUSION
D
e ces diffrents dfis, il est possible de tirer quelques conclusions qui semblent
valables pour chacun.
Les avocats ne pourront les relever qu la condition tout dabord de souvrir.
Louverture suppose dintensifier les changes entre les avocats et les magistrats,
ainsi quentre les avocats et toute la socit civile, quelle soit reprsente par
ses lites, par ses entreprises ou par ses associations. Plus profondment
encore louverture signifie se confronter positivement avec dautres savoirs.
Celui des sciences humaines qui clairent leur rle et valuent lefficacit de
leurs interventions. La rvolution numrique oblige le droit se combiner avec
la technique. Confrontation intimidante pour qui na t form quau droit mais
nanmoins ncessaire. Non que tous les avocats doivent apprendre coder mais ils
doivent couter les demandes qui manent de leur sicle.
La seconde condition, qui est lie, est de sortir du confort du statut. Celui-ci pousse
lentre-soi alors que les mutations de notre poque exigent plutt quils acceptent
de se soumettre des sanctions du public, de la concurrence, de lvolution, de la
comparaison internationale entre autres. Cette situation nest pas vraiment nouvelle
mais elle a gagn en intensit. La mondialisation affaiblit les droits nationaux qui
soutenaient les statuts mais impose dautres arbitres auxquels on na dautre choix
que de soumettre. Ainsi la comparaison avec le droit amricain qui en exaspre plus
dun est nanmoins un passage oblig pour tre crdible sur le plan global.
La troisime condition dcoule des autres : plus on souvre et que lon se confronte
aux autres, plus lon sort des sentiers battus, plus la dontologie notamment en ce
qui concerne la vrit vis--vis des juges, doit tre un guide svre. Une dontologie
sous toutes ses formes, par ses rgles et par ses princeps. Une dontologie quil
faut inventer au gr des situations et des problmes rencontrs, qui se communique,
se discute et aussi svalue, Une dontologie qui, parce quelle distingue, permet de
se rapprocher.
Ces quatre dfis sont considrables mais lon a galement vu que des solutions
sont en train de sbaucher. Si les changements ne vont pas plus vite cest parce
que ces grands dfis nont pas trouv leurs story telling ; on ne sait comment les
raconter. Cest pourquoi nous avons tent de le faire ici. La mondialisation pas plus
que la rvolution numrique nont encore trouv de bons rcits ; plus exactement,
les manires de les raconter se font le plus souvent contre ltat et aussi dans une
large mesure contre les avocats. On comprend donc que ces derniers se butent et
rsistent la tentation de sunir pour relever ces dfis qui dans le fond leur sont
commun ; mieux qui peuvent les rapprocher.
Il ne faut donc pas dsesprer.
Antoine GARAPON, Secrtaire gnral de lInstitut des Hautes tudes
sur la Justice (IHEJ)
Sarah ALBERTIN, Responsable du Programme Rgulation de la
mondialisation lInstitut des Hautes tudes sur la Justice (IHEJ)
60
Annexes
Ce rapport a t tabli sur la base des ateliers de rflexion organiss par lIHEJ et
le CREA tout au long de lanne 2017.
Rdacteurs du rapport
Antoine GARAPON
Secrtaire gnral de lInstitut des Hautes tudes sur la Justice (IHEJ)
Sarah ALBERTIN
Responsable du Programme Rgulation de la mondialisation
lInstitut des Hautes tudes sur la Justice (IHEJ)
IHEJ
Antoine GARAPON, Secrtaire gnral de lInstitut des Hautes tudes
sur la Justice (IHEJ)
Sarah ALBERTIN, Responsable du Programme Rgulation de la
mondialisation lInstitut des Hautes tudes sur la Justice (IHEJ)
Lucile OVINET, charge de mission lInstitut des Hautes tudes
sur la Justice (IHEJ)
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Remerciements
Le CREA et lIHEJ remercient lensemble des intervenants et participants
aux ateliers pour la qualit des discussions et leur libert de parole
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SEANCE 1
tat des lieux et perspectives dontologiques pour
renforcer la crdibilit de lavocat
Mercredi 22 fvrier
de 17h30 19h30
Annexes du CNB
32 rue de Mogador 75009
Intervenants
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SEANCE 2
Limpact du numrique sur les professions juridiques
1. V
oir le rapport dAntoine Garapon, ConventionS / Cercle Montesquieu sur Le tiers inclus Rle en enjeux de la fonction de directeur
juridique dans la mondialisation Mars 2016
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INTERVENANTS
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SEANCE 3
Les modles conomiques des cabinets davocats franaisface
aux dfis rglementaires et technologiques
Lundi 22 mai
de 17h30 19h30
Annexes du Conseil National des Barreaux
32 rue de Mogador
75009
Intervenants
M. Bruno DEFFAINS, Professeur Universit Panthon Assas (Paris II)
M. Louis DEGOS, Avocat, Prsident de la Commission Prospective (CNB)
M. Olivier CHADUTEAU, Fondateur de DayOne
M. Duncan FAIRGRIEVE, Lawyer, Senior Research Fellow in Comparative
Law and Director of the Tort Law Centre at the Institute, Professeur invit
lUniversit Paris-Dauphine
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SEANCE 4
Formation, accs, mobilit: comment rendre lavocat franais
mondialo-compatible?
Mercredi 14 juin
de 17h30 19h30
Conseil National des Barreaux
22 rue de Londres
75009 Paris
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NOTES
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NOTES
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