FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES, FINANCIERAS Y

ADMINISTRATIVAS

ESCUELA PROFESIONAL DE ADMINISTRACIN

ASIGNATURA:

DERECHO ADMINISTRATIVO

TEMA:

PROHIBICION DE EJERCER FACULTAD DE NOMBRAMIENTO Y

CONTRATACION DE PERSONAL EN EL SECTOR PUBLICO LEY
26771
DOCENTE:

MGTR. ORLANDO JESS ESPINOZA SALCEDO

INTEGRANTES:

- GOMEZ CARDENAS, Erika Vanessa

- LLAMOCCA HUAMANI, Carmen Rosario
- LUNASCO TOMAYLLA, Yeni
- QUISPE ARANGO, Sara

CICLO:

IV

GRUPO:

AYACUCHO PER

2017
 INTRODUCCIN

Las personas constituyen el elemento ms valioso en cualquier organizacin y en la

administracin pblica ello no debe ser la excepcin. El servicio civil engloba a todas las
personas que trabajan para el Estado. As, el sistema administrativo de gestin de
recursos humanos es el conjunto de medidas institucionales por las cuales se articula y
gestiona el personal al servicio del Estado, debiendo armonizar los derechos de este
personal con los intereses de la sociedad. El trmino servicio civil hace hincapi en la
naturaleza de servicio hacia los ciudadanos, de la labor que realizan quienes trabajan en
el Estado. Para el caso peruano, esto se formaliza a partir del ao 2008, cuando se
establece que toda referencia a empleo pblico debe ser entendida como servicio civil, el
cual constituye un elemento clave en la reforma y modernizacin del Estado, dada la
centralidad que tiene en el diseo e implementacin de las polticas pblicas y en la
relacin que establece con los ciudadanos.

La gestin de los servidores pblicos en el Per se ha caracterizado por la falta de una

planificacin y direccin coherente que permita contar con un servicio civil eficaz y
orientado hacia el ciudadano. La complejidad de la gestin de los servidores pblicos ha
Introduccin sido producto de la coexistencia de distintos regmenes laborales con
diferentes reglas de juego, de la distorsin del sistema de remuneraciones, del abuso de
contrataciones temporales, de la alta dispersin legislativa existente, de la ausencia de
un ente rector por 16 aos y de la ausencia de una poltica de Estado en esta materia.
Por ello, se gener la necesidad de una nueva reforma integral del servicio civil que
permita mejorar la administracin de los servidores en el Estado.

Los intentos de reforma del servicio civil peruano han tenido ciertos logros, pero el balance
general no ha sido el esperado. A la fecha, no se ha logrado consolidar una reforma
estructural del servicio civil. Los primeros intentos de reforma a inicios de los noventa
apuntaron a reducir el tamao del Estado y a redefinir su papel. Posteriormente, hubo
intentos de hacer eficiente la gestin de las polticas de administracin de los recursos
humanos, pero fracasaron debido, principalmente, a los costos polticos y econmicos.
La falta de organizacin en el Estado para contar con polticas de gestin de recursos
humanos coherentes y sostenibles dio lugar a un sistema en el que confluyen diferentes
regmenes laborales y contractuales de los servidores pblicos (rgimen laboral pblico
administrativo, rgimen laboral de la actividad privada, rgimen especial CAS, regmenes
especiales), con distintas reglas de juego, crecimiento inercial del nmero de servidores
pblicos y un sistema de compensaciones inequitativo a nivel interno y externo (al interior
de una misma entidad pblica y entre entidades pblicas y niveles de gobierno).
 ANTECEDENTES Y BASE LEGAL

El artculo 2 del Reglamento de la Ley N 26771 -"Establecen prohibicin de

ejercer la facultad de nombramiento y contratacin de personal en el sector
pblico, en casos de parentesco", aprobado mediante Decreto Supremo N 021-
2000-PCM, dispone que: "Se configura el acto de nepotismo, descrito en el
Artculo 1 de la Ley cuando los funcionarios de direccin y/o personal de confianza
de la Entidad ejerzan su facultad de nombramiento y contratacin de personal
respecto de parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de
afinidad y por razn de matrimonio; o cuando los funcionarios descritos
precedentemente ejerzan injerencia directa o indirecta en el nombramiento y
contratacin de personal.

Se presumir, salvo prueba en contrario, que existe injerencia directa cuando el

funcionario de direccin o de confianza que guarda el parentesco indicado tiene
un cargo.

Superior a aqul que tiene la facultad de nombrar o contratar al personal, al interior

de su Entidad. Entindase por injerencia indirecta aquella que no estando
comprendida en el supuesto contenido en el prrafo anterior, es ejercida por un
funcionario de direccin y/o confianza que sin formar parte de la Entidad en la que
se realiz la contratacin o el nombramiento tiene, por razn de sus funciones,
alguna injerencia en quienes toman o adoptan la decisin de contratar o nombrar
en la Entidad correspondiente. No configura acto de nepotismo la renovacin de
contratos de servicios no personales pre-existentes, realizados de acuerdo a la
normatividad sobre contrataciones y adquisiciones del Sector Pblico.

La Quinta Disposicin Complementaria Final del reglamento del Decreto

Legislativo N 1057 que regula el rgimen especial de contratacin administrativa
de servicios, aprobado por Decreto Supremo N 075-2008-PCM seala que: "La
prohibicin establecida en el artculo 1 de la Ley N 26771 es de aplicacin en los
contratos administrativos de servicios.
 ANLISIS

El servicio civil engloba a todas las personas que trabajan para el Estado. En este
sentido, se debe realizar una adecuada gestin de los servidores pblicos con el
fin de lograr una administracin pblica profesional eficaz al servicio de la
ciudadana. Desde hace 75 aos, son varias las entidades en el Per que han
estado encargadas de la gestin de los servidores pblicos a nivel central y del
marco legal relativo a la gestin de dichas personas. De esta manera, en el
presente captulo se apreciar, en primer lugar, las distintas iniciativas por parte
del Estado hasta el ao 1990 dirigidas a ordenar el servicio civil peruano para,
luego, describir los procesos de reforma en esta materia.

En 1937, se cre la Intendencia General de Hacienda, adscrita al Ministerio de

Hacienda, encargada del manejo de la administracin pblica y de la creacin del
Sistema de Escalafn y Pensiones. Posteriormente, la Intendencia General de
Hacienda fue denominada Direccin General del Servicio Civil y Pensiones y
traspasada al Ministerio de Justicia y Culto (hoy en da Ministerio de Justicia). En
1950, la Ley del Estatuto y escalafn del servicio civil y su reglamento definieron
y normaron, por primera vez y de manera integral, la carrera administrativa en el
Per. Estas normas regularon los deberes y derechos de los empleados pblicos,
el ingreso de personal bajo la modalidad de concurso a travs de un examen oral
y escrito, el escalafn, la clasificacin del personal en tres grupos (oficiales,
auxiliares y ayudantes) y la categorizacin de los trabajadores pblicos segn su
tipo de relacin contractual (empleados de carrera, a contrata, adscritos y de
servicio). Estas normas no incluyeron aspectos relacionados con remuneraciones
e incentivos. Por otro lado, se le confiri a la Direccin General del Servicio Civil y
Pensiones la rectora del servicio civil y la responsabilidad de velar por el
cumplimiento de los aspectos relacionados con los derechos y obligaciones de los
empleados pblicos y pensionistas, as como de resolver en primera instancia los
conflictos.

Asimismo, se cre el Consejo Nacional del Servicio Civil, cuyas atribuciones

fueron velar por el estricto cumplimiento de la normatividad, proponer al Poder
Ejecutivo las modificaciones pertinentes, atender reclamos de los servidores y
resolver las resoluciones disciplinarias. Posteriormente, con el fin de capacitar a
los servidores pblicos, se cre en 1958 el Instituto Peruano de Administracin
Pblica - IPAP, el cual cambi su nombre en 1964 por Oficina de Racionalizacin
y Capacitacin de la Administracin Pblica y, en 1968, por Escuela Superior de
Administracin Pblica ESAP. En 1973, la ESAP fue absorbida por el Instituto
Nacional de Administracin Pblica INAP, nueva entidad rectora de la
administracin pblica, cuya misin era administrar los sistemas de personal,
racionalizacin, capacitacin y abastecimiento.
LAS REFORMAS DEL SERVICIO CIVIL EN EL PER

Como se ha podido apreciar, han sido varias las iniciativas dirigidas a ordenar
adecuadamente el servicio civil en el Per. A partir del ao 1990, producto de los
cambios de contexto en materia poltica y econmica en el pas, ha habido cuatro
intentos de reforma del servicio civil con el fin de consolidar el sistema de gestin
de recursos humanos en el Estado. Esta seccin explica los cuatro intentos de
reforma del servicio civil peruano, desde los aos noventa hasta la actualidad. En
el primero, se cierra la carrera administrativa y se crea nuevas modalidades de
contratacin; en el segundo, se explica la modernizacin del Estado y la propuesta
de una nueva carrera administrativa; en el tercero, se trata de establecer la
institucionalidad pblica y las normas sobre tica e integridad pblica y, la actual
reforma del servicio civil se inicia con la creacin de la Autoridad Nacional del
Servicio Civil.

Primer intento de reformas (1990-1992)

Cierre de la carrera administrativa, expansin de nuevas modalidades de

contratacin y nuevas formas de ingresos en la administracin pblica. A inicios
de los aos noventa, la crisis econmica del pas y el sobredimensionamiento del
Estado hicieron necesario redefinir el rol del Estado, implementndose un plan de
estabilizacin macroeconmica, basado en las medidas promovidas por el
Consenso de Washington, que inclua acciones tanto en materia econmica como
en materia de empleo. Las principales acciones en materia econmica fueron la
liberalizacin econmica y las privatizaciones y la principal accin en materia de
empleo fue la flexibilizacin del mercado laboral. Esta ltima medida trajo como
consecuencia cambios significativos en la legislacin laboral a travs de la
aprobacin de la Ley de fomento del empleo y su reglamento, que tuvo como
objetivo flexibilizar el marco legal rgido que caracterizaba a nuestro pas en
materia de trabajo y propiciar una legislacin flexible que permitiera un mayor
acceso al trabajo. En este mismo contexto, se inici la redefinicin del rol del
Estado. As, en 1993, se aprob la Constitucin Poltica vigente, la cual tiene una
orientacin a favor del libre mercado, pero manteniendo un captulo especialmente
dedicado a la funcin pblica bajo los preceptos contenidos en la Constitucin
Poltica de 1979.

Reduccin de personal

El Estado se caracterizaba por ser burocrtico, pobre e ineficaz. A pesar de ello,

entre 1985 y 1990, la planilla pblica creci dramticamente de 614,837 a 736,000
empleados pblicos. Por ello, producto de la crisis econmica, la caja fiscal no
poda seguir afrontando el costo del sobredimensionamiento de la planilla pblica.
Como consecuencia, en 1992, se dispuso la programacin semestral obligatoria
de evaluaciones de los servidores pblicos con el objetivo de declarar como
excedente a quienes no calificaran sobre los niveles mnimos. El personal
excedente sera despedido sin contar con el incentivo que se otorgaba a la
renuncia voluntaria.

Cierre del ingreso a la carrera administrativa

Desde la Ley de Presupuesto, todas las leyes de presupuesto han considerado

normas de austeridad orientadas a mantener bajo control el gasto de personal.
Estas normas incluyeron las siguientes prohibiciones:

Efectuar nombramientos y reasignaciones de personal,

Celebrar nuevos contratos de personal bajo cualquier forma o modalidad,
Crear, modificar o re categorizar plazas,
Incrementar remuneraciones y efectuar gastos por concepto de horas
extraordinarias,
Efectuar pagos provisionales con cargo a remuneraciones, bonificaciones,
pensiones y adelantos por compensacin de tiempo de servicios (CTS),
Acordar reajustes de beneficios sociales, mejoras de condiciones de trabajo u
otros beneficios cualesquiera que fuera su modalidad y periodicidad.
Realizar incrementos de remuneraciones, bonificaciones, aguinaldos, refrigerios
y movilidad en los gobiernos locales sujetos a ingresos propios.

Coexistencia del rgimen laboral de la actividad privada

Se permiti el uso del rgimen laboral de la actividad privada en el sector pblico

con el objetivo de atraer personal calificado a determinadas entidades pblicas
consideradas claves debido a que sus funciones estaban vinculadas con el logro
de los objetivos del programa econmico, as como contar con una gestin de los
recursos humanos ms flexible y eficiente.

Las contrataciones por servicios no personales (SNP)

Las entidades que no adoptaron el rgimen laboral de la actividad privada

recurrieron a otra modalidad de contratacin llamada servicios no personales
(SNP) para satisfacer las necesidades de contratacin de personal al interior de
las entidades pblicas, en un contexto de prohibicin de incorporar personal
permanente en ellas. El rgimen laboral de la actividad privada y contratos por
SNP se sujetan a principios, criterios y normas disimiles entre s. Mientras que el
primero est regulado por el derecho laboral Decreto Legislativo 728, los SNP no
corresponden a ninguna regulacin especfica.
Los contratos PNUD y FAG

Paralelamente al rgimen laboral de la actividad privada y a los contratos por

servicios no personales, se utilizaron otras modalidades de contratacin
efectuadas a travs de organismos internacionales como el Programa de las
Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) y del Fondo de Apoyo Gerencial
(FAG).

En el caso del PNUD, los contratos son utilizados para financiar gasto de personal
que presten servicios profesionales en el Estado, principalmente, de funcionarios
de alto nivel. El pago de planillas es administrado directamente por cada entidad
y, en consecuencia, coexisten tantas formas de pago como entidades existentes.
El FAG se diferenci del resto en que no estuvo dirigido a dotar de personal a las
entidades pblicas, sino a financiar gastos de personal que prestara servicios
tcnicos y profesionales, bsicamente, de la plana directiva. El sistema de planillas
es administrado por el MEF, sin que existan requisitos mnimos para el personal
FAG. Estas modalidades generan mayor desorden y heterogeneidad de pagos de
remuneraciones en la administracin pblica.

CAFAE como concepto no remunerativo para la carrera administrativa

Como consecuencia de la prohibicin de mejoras remunerativas, se aprob

diversos conceptos no remunerativos (bonificaciones y beneficios especiales) en
las distintas entidades, como mecanismo alterno que permitiera un incremento de
los ingresos de los trabajadores bajo el rgimen laboral pblico administrativo.
Esto produjo el incremento de las remuneraciones en forma diferenciada.

Es, as, que el Fondo de Asistencia y Estmulo (CAFAE) se cre como un sistema
de apoyo a los trabajadores, cuyos fondos estaran constituidos por los
descuentos por conceptos de tardanzas e inasistencia al centro laboral y por los
montos presupuestales que cada entidad asignara anualmente. Los conceptos
iniciales de esta bonificacin estaban relacionados con la recreacin, los premios
honorficos, la asistencia familiar, inversiones colectivas para beneficios de los
trabajadores y las becas de perfeccionamiento y capacitacin.

Segundo intento de reformas (1995-1997): Modernizacin del Estado

La preocupacin por resolver los problemas que afectaban a la administracin

pblica continu pese a lo resultados de la reorganizacin integral del Estado
impulsada por el INAP y la PCM y a la desarticulacin del primero cuyas funciones
fueron descentralizadas en cada entidad, inicindose un periodo orientado a la
desregulacin del Estado.

En 1995, un diagnstico de la situacin de las entidades del Poder Ejecutivo

mostr que la PCM fue interesndose crecientemente en los problemas
relacionados con la gestin pblica. Ese mismo ao, se transfiri a la PCM la
supervisin del sistema administrativo de gestin de recursos humanos y la
Escuela Superior de Administracin Pblica ESAP. En el primer caso, el
liderazgo del sistema de recursos humanos fue asignado a una instancia supra
ministerial con el objetivo de que sea administrada con independencia de los
sectores (Comisin Multisectorial, 2001). En el caso de la ESAP, adscrita a la
PCM, dej de ejercer funciones paulatinamente hasta que, finalmente,
desapareci en el ao 2008, cuando se aprob las normas para la capacitacin y
la evaluacin del personal al servicio del Estado, como parte del sistema
administrativo de gestin de recursos humanos.

Tercer intento de reformas (2000- 2006)

Institucionalidad pblica A inicios del ao 2000, se evidenciaba una profunda

desconfianza por parte de los ciudadanos ante el desprestigio de la administracin
pblica como prestadora de servicios y por los altos niveles de corrupcin, debido
a la falta de mecanismos de transparencia y control de la gestin. Por ello, fue
necesaria la creacin de espacios de concertacin de polticas pblicas que
permitieran superar la desconfianza de la ciudadana en sus instituciones y hacer
ms eficiente el aparato estatal. En este contexto, en el ao 2002, se inici un
nuevo proceso de modernizacin y descentralizacin del Estado con los siguientes
objetivo:
reconciliacin entre los ciudadanos y las instituciones pblicas y la
democracia.
Otorgamiento de servicios eficaces y de calidad.
utilizacin de los escasos recursos de manera eficiente y transparente,
rindiendo cuentas de manera peridica.
mejoramiento de los espacios de participacin ciudadana.
implementacin de mecanismos de transparencia de la gestin pblica.

Principios, deberes y prohibiciones del Cdigo de tica de la funcin pblica

PRINCIPIOS
Respeto
Probidad
Eficiencia
Idoneidad
Veracidad
Lealtad
obediencia
Justicia
equidad Lealtad al Estado de derecho
DEBERES

Neutralidad
Transparencia
Discrecin
Ejercicio adecuado del cargo
Uso adecuado de los bienes del Estado Responsabilidad

PROHIBICIONES

Mantener intereses de conflicto

Obtener ventajas indebidas
Realizar actividades de proselitismo poltico
Hacer mal uso de informacin privilegiada
Presionar, amenazar y/o acosar

La actual reforma (2008-a la fecha)

Reforma del servicio civil - creacin de la Autoridad Nacional del Servicio Civil La
Ley de la carrera magisterial constituy un paso importante de reforma en el sector
educacin, sin embargo, fue considerada como una reforma aislada del servicio
civil. La Ley de la
Carrera magisterial fue promulgada en el ao 2007 en reemplazo de la carrera
del profesorado, buscando revertir la desvalorizacin de las remuneraciones de
los profesores y mejorar su reconocimiento social. Por tal motivo, la Ley supone
el mejoramiento sustancial de sus remuneraciones y competencias, as como el
aumento de la calidad, eficiencia y equidad de la carrera. Del mismo modo, la Ley
establece una evaluacin constante a los profesores. En el ao 2008, se abre una
ventana de oportunidad para la mejora y modernizacin del Estado a raz de la
implementacin del tratado de libre comercio Per Estados Unidos. De esta
manera, se propuso fortalecer la gestin del Estado mediante la promulgacin de
una serie de decretos legislativos vinculados con el servicio civil como parte de la
estrategia para mejorar la eficacia y eficiencia del Estado y con la finalidad de
facilitar la implementacin del acuerdo de promocin comercial Per Estados
Unidos
Del mismo modo, en el ao 2008, se aprob y regul el rgimen especial de
contratacin administrativa de servicios CAS, el cual reemplaz a los contratos
de servicios no personales. A diferencia de los trabajadores con contrato de SNP,
los trabajadores bajo la modalidad de contratacin CAS gozan de algunos
derechos laborales como vacaciones, afiliacin a ESSALUD y rgimen
pensionario, sin embargo, se estableci que es una modalidad contractual
administrativa y no laboral. Actualmente, el rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios debe ser entendido como un contrato laboral y no como
un contrato administrativo, es decir, como un rgimen laboral especial de la
administracin pblica independiente de los dems regmenes laborales ya
existentes en el Estado. Este rgimen especial de contratacin es aplicable a
todas las entidades de la administracin pblica, con excepcin de las empresas
del Estado. Desde la creacin de SERVIR, toda referencia al empleo pblico se
entiende sustituida por servicio civil. As, el tema central no es empleo pblico o
carrera administrativa sino el Estado al servicio del ciudadano a travs del servicio
civil. Adicionalmente, se dej sin efecto el Consejo Superior del Empleo Pblico
(COSEP), el Tribunal del Empleo Pblico y la Escuela Nacional de Administracin
Pblica, creados a partir de la Ley Marco del empleo pblico, pero ninguno
implementado.
 CONCLUSIN

1. El Nepotismo constituye conforme al ordenamiento jurdico peruano vigente una

falta administrativa con implicancias de responsabilidad civil contractual, ms no
penal.

2.- Es innegable que a la fecha el nepotismo afecta considerablemente a la

Administracin pblica siendo una manifestacin abusiva de poder por parte de
quienes dirigen directa e indirectamente la gestin pblica peruana, la cual
necesita ser dilapidada; por lo que su inclusin en el Cdigo Penal como supuesto
tpico es justificable y necesario; toda vez que la sancin administrativa o civil que
se viene dando no es suficiente.

3. La principal forma de evitar en Nepotismo es establecer de manera sencilla,

que todos los procesos de contratacin para personal del estado, deben prescindir
de calificacin de entrevistas personales y constreir la evaluacin a aspectos de
evaluacin a nivel de conocimiento y experiencia comprobada sobre el rubro, con
la presencia de un representante del Ministerio Pblico a efectos de dar fe en la
transparencia de los concursos pblicos independientemente del rgimen de
contratacin (D. Leg N 276 y Reglamento; D. Leg. N 728 y Reglamento, D. Leg
N 1057 y su reglamento entre otros) y en donde este no tenga nexo alguno con
el postulante ni directa e indirectamente.

4. El nepotismo adems de afectar los sueos de ciudadanos que de manera

consecuente se preparan para optar un puesto pblico; afecto el erario nacional;
as como cualquier proceso de meritocracia.
Abogado - Consultor Jurdico, Funcionario Pblico y Docente Universitario.
Maestra en Derecho Civil-Comercial y en Defensa y Desarrollo Nacional. Becario
del Centro de Altos Estudios Nacionales. Especialista en Derecho Administrativo,
 REFERENCIAS

Ley 30294, Ley que modifica el artculo 1 de la Ley 26771, que establece la
prohibicin de ejercer la facultad de nombramiento y contratacin de personal en el
sector pblico en caso de parentesco.
http://www.leyes.congreso.gob.pe/Documentos/Leyes/30294.pdf
Ley 26771, Establecen prohibicin de ejercer la facultad de nombramiento y
contratacin de personal en el sector pblico, en casos de parentesco.
http://www.leyes.congreso.gob.pe/Docume.
http://www.monografias.com/trabajos73/nepotismo-regulacion-peru/nepotismo-
regulacion-peru2.shtml#ixzz4weUOo2b4
 UN CASO EJEMPLO
MODESTO JULCA: SU HIJASTRA FUE DENUNCIADA POR EL MINISTERIO
PBLICO

La hijastra del primer vicepresidente del Parlamento, Modesto Julca,

fue denunciada por el Ministerio Pblico por haber sido contratada para laborar en
el Congreso a pesar de que estaba prohibida por ley. Adems, el organismo pide
dos aos de pena privativa de la libertad y el pago de una reparacin civil.
El pronunciamiento del fiscal Jos Chipana Llana de la 29 Fiscala Provincial
Penal de Lima confirma el caso de nepotismo de Julca, hecho que fue denunciado
por Per21 hace dos aos y que mereci una suspensin de 120 das del
legislador.
El Ministerio Pblico determin que Elizabeth Anglica Aliaga Alva, hija de la
esposa de Julca, incurri en el delito de falsa declaracin. Ella afirm que no tena
parentesco con ningn congresista o funcionario cuando fue contratada en
noviembre de 2011 como asesora de la Comisin de Fiscalizacin, de la cual el
legislador de Per Posible era vicepresidente.
El fiscal Chipana sostuvo que Aliaga Alva s tena parentesco por afinidad en
segundo grado con el parlamentario Julca. "Es su padrastro al estar casado con
la madre de la acusada, Alejandrina Alva Valderrama", seala en el dictamen.
Aliaga fue contratada como asesora de la Comisin de Fiscalizacin con
un sueldo de S/.3, 790, adems del bono por refrigerio. En julio de 2012, se
incorpor al Departamento de Redaccin del Diario de Debates del
Congreso.Aliaga y Julca fueron socios en Julcandina S.A.
SABA QUE
- La denuncia del procurador del Congreso no incluy al congresista Julca, a quien
solo se le aplic una sancin disciplinaria.
- El nepotismo fue corroborado por el presidente de Fiscalizacin, Martn
Belaunde, quien confes que fue Julca quien le pidi la contratacin.
ntos/Leyes/26771.