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TEMA RELEVANTE
MARCO NORMATIVOConstitucin Poltica del Per: arts. 47, 139, 189 y 200
Cdigo Civil: arts. 46, 74, 75, 221, 333, 533, 664, 749, 950, 1592 y 1599
Cdigo Procesal Civil: arts. III del TP, 14, 61, 82, 324, 327, 435 y 636
Marco normativo
Pero debemos precisar que lo que se considera como requisito de procedibilidad es el acta
de conciliacin extrajudicial que acredita la concurrenciaprevia del demandante al
procedimiento conciliatorio como solicitante sin haber logrado un acuerdo, ya que de ser
as, el acta que contiene el acuerdo conciliatorio tiene el mrito de ser un ttulo ejecutivo de
naturaleza extraprocesal3, que resuelve la controversia por acuerdo de las partes y en caso
de un eventual incumplimiento, se har efectivo mediante el proceso de ejecucin de
resoluciones judiciales.
Esto nos llevara a afirmar que el error parte de la propia legislacin conciliatoria que
considera errneamente al acta de conciliacin como un documento formal que en caso de
ausencia de determinados requisitos esenciales deber ser sancionado con nulidad, cuando
en la prctica los efectos de la declaracin de nulidad suponen la posibilidad de
convalidacin de dicho documento (puesto que inclusive considera la convalidacin tcita
del acta nula en caso de no haber sido cuestionada por el demandado o por el juez);
entonces estamos frente a un documento que no es nulo sino anulable. Pero el artculo 16-
A de la Ley de Conciliacin contiene un mandato procesal para el juez que, aunque
discutible y deficiente, debe ser cumplido por aquel, ordenando la devolucin del acta nula
y otorgando un plazo de 15 das para que sea reemplazada.
3. Obligaciones para el demandante y el demandado
Efectivamente, por el lado del demandante, este deber acreditar ante el juez no solo haber
solicitado el procedimiento conciliatorio en calidad de solicitante, sino que debe acreditar
adems: i) haber concurrido a la audiencia de conciliacin y ii) no haber provocado la
conclusin del procedimiento por otras formas distintas a la falta de acuerdo o la
inasistencia del invitado a dos sesiones. En sentido contrario, si el juez al momento de
calificar la demanda advierte que el demandante no concurri a la audiencia de
conciliacin, o si concurriendo a la audiencia conciliatoria se neg a firmar el acta o se
retir antes de su suscripcin, entonces deber declarar la improcedencia de la demanda.
Por otro lado, existe la obligacin del demandado de acreditar ante el juez haber
concurrido a la audiencia de conciliacin extrajudicial en su condicin de invitado a
conciliar, o habiendo concurrido no debe haber provocado la conclusin del procedimiento
por negarse a firmar el acta o retirarse antes de su suscripcin; caso contrario, el juez debe
aplicar en el proceso, obligatoriamente, las siguientes sanciones: i) debe prohibirle la
reconvencin, aunque en este caso el demandado debe acreditar no solo su concurrencia a
la audiencia de conciliacin sino tambin el haber planteado en el acta de conciliacin de
los fundamentos de su probable reconvencin6; ii) debe aplicarle una multa, entre dos a
diez Unidades de Referencia Procesal (URP), por no haber asistido a la audiencia de
conciliacin extrajudicial, siendo que esta obligacin de imponer la multa al demandado
debe realizarse por el juez en el momento de admitir la demanda, incluyendo en el Auto
Admisorio la imposicin de la multa y la determinacin de su cuanta dentro de los rangos
sealados, la cual formar parte de los recursos propios del Poder Judicial; y iii) opera la
presuncin relativa de verdad de los hechos expuestos por el solicitante en la solicitud de
conciliacin, sealados en el acta de conciliacin y reproducidos en la demanda, aunque
esta presuncin puede ser desvirtuada mediante la actividad probatoria del demandado
desplegada durante el proceso.
Esta disposicin seala el mbito territorial en el que se encuentra inmerso todo Centro de
Conciliacin, pues para todos los efectos, debe entenderse que Lima y Callao son un solo
distrito conciliatorio y en el resto del pas se considerar a cada provincia como un distrito
conciliatorio. As, la demarcacin territorial que determina el radio de accin de los centros
de conciliacin est dada sobre la base de la divisin poltica en las provincias que forman
parte de un departamento, concordante con lo dispuesto tanto en el artculo 189 y la
duodcima disposicin final de la actual Constitucin Poltica del Per9.
As pues, tenemos que, en los distritos conciliatorios (o provincias) antes sealados el acta
de conciliacin se constituye en un requisito deprocedibilidad para la interposicin de la
demanda en las materias conciliables obligatorias que versen sobre derechos disponibles de
las partes, sealados taxativamente en el artculo 7 de la Ley de Conciliacin como
materias conciliables obligatorias, y en el caso de que no se cumpla con ese requisito la
sancin ser la declaracin de improcedencia de la demanda, no dejndose posibilidad de
subsanacin.
Situacin distinta es lo que ocurre con las materias de familia y laboral. En lo que respecta
a los temas de familia, la reciente modificacin establecida por la Ley N 29876, publicada
en el diario oficial El Peruano el 5 de junio de 2012, ha incorporado al artculo 9 de la Ley
de Conciliacin que regula las materias conciliables facultativas, que los temas de familia
especficamente los referidos a pensin de alimentos, rgimen de visitas, tenencia as como
otros que deriven de la relacin familiar y respecto de los cuales las partes tengan libre
disposicin sean considerados facultativos; aunque la tcnica legislativa es deficiente,
pues no se ha dejado de considerarlos como materias conciliables obligatorias sealadas
expresamente en el artculo 7 de la Ley, incongruencia normativa que tendr que
modificarse necesariamente.
En lo que respecta a los temas laborales, a pesar de estar considerados tambin como
materias conciliables obligatorias por sealarlo expresamente el artculo 7 de la Ley, segn
la Tercera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 1070, no resulta exigible a efectos
de calificar la demanda en materia laboral, con lo que en la prctica deviene en facultativa,
pero sin afectar el rgimen de la conciliacin administrativa laboral, el que es autnomo y
mantiene su plena vigencia12.
Pero este fortalecimiento del sistema conciliatorio extrajudicial solo se aplica en aquellos
distritos conciliatorios en donde ya se ha implementado la obligatoriedad de exigencia de
la conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad. Cosa distinta es lo que
sucede en el resto de los distritos conciliatorios del pas en los cuales no se ha
implementado esta exigencia del requisito de procedibilidad, con lo que, en la prctica, el
futuro demandante puede optar por interponer de manera directa su demanda o, si lo desea,
puede solicitar el inicio de un procedimiento conciliatorio de manera previa a la
presentacin de su demanda, siendo que no se le podrn aplicar a nivel procesal ninguna de
las sanciones contempladas en el rgimen de obligatoriedad; y lo mismo ocurre con el
demandado, quien tampoco tiene la exigencia de concurrir al procedimiento conciliatorio,
y por lo tanto, tampoco se le podrn aplicar las sanciones contempladas a nivel procesal.
Esto debido a que se est a la espera de la entrada en vigencia de la obligatoriedad a la que
hace referencia la Primera Disposicin Final del Decreto Supremo N 1070 (entendida
como la exigencia de la conciliacin como requisito de procedibilidad para la interposicin
de la demanda) mediante la expedicin del respectivo Decreto Supremo conteniendo el
Calendario Oficial de Implementacin de la Obligatoriedad, ampliando los alcances del
Decreto Supremo N 005-2010-JUS13.
4.3. Aplicacin supletoria del artculo 14 del Cdigo Procesal Civil sobre competencia
territorial
Por otro lado existe obligacin legal de recepcionar solicitudes de conciliacin cuando el
domicilio de las partes corresponda al distrito conciliatorio de su competencia14. Esto debe
ser concordado con lo sealado en el artculo 13 de la Ley de Conciliacin15 que establece
que en el caso de las solicitudes de conciliacin interpuestas de manera individual, estas
deben ser presentadas con arreglo a las reglas generales de competencia establecidas en el
artculo 14 del Cdigo Procesal Civil.
En este caso, si es solo una de las partes la que solicita la conciliacin mediante una
solicitud individual la eleccin del Centro de Conciliacin debe ser hecha con arreglo a las
reglas generales de competencia establecidas en el artculo 14 del Cdigo Procesal Civil16.
Si intentamos verificar como sera la aplicacin supletoria del artculo 14 del Cdigo
Procesal Civil podemos sealar de manera genrica lo siguiente:
i) La regla general ser que, cuando se pretenda invitar a conciliar a una persona
natural la solicitud de conciliacin se deber presentar ante un Centro de Conciliacin
ubicado en el domicilio del invitado, esto es, ubicado en la provincia o distrito conciliatorio
donde este reside.
ii) Si el invitado a conciliar domicilia en varios lugares, puede ser invitado a conciliar
en un Centro de Conciliacin ubicado en cualquiera de sus domicilios.
iii) Si el invitado a conciliar carece de domicilio o este es desconocido, no resultara
aplicable la disposicin del cdigo adjetivo que seala que es competente el juez del lugar
donde se encuentre o el del domicilio del demandante, puesto que existe prohibicin de
iniciar el procedimiento conciliatorio conforme lo seala el literal a) del artculo 7-A de la
Ley de conciliacin17. En este supuesto, se habilita al reclamante a demandar directamente
sin cumplir con el requisito de procedibilidad, debiendo indicar este hecho en su demanda,
a fin de evitar la declaracin de improcedencia.
En este orden de ideas, un Centro de Conciliacin es competente para recibir todas las
solicitudes de conciliacin que se presenten para invitar a personas domiciliadas en el
Distrito Conciliatorio lase provincia donde se encuentra ubicado y funciona ese centro.
As, por ejemplo, si se presenta un conflicto en la provincia de Lima, cualquier Centro de
Conciliacin ubicado en el respectivo Distrito Conciliatorio de Lima entindase en las
provincias de Lima y Callao ser competente para conocer del procedimiento
conciliatorio mediante la respectiva recepcin de la solicitud.
Debido a confusiones muy recurrentes entre los operadores jurdicos, precisemos que en la
eleccin de un centro de conciliacin no se toma en cuenta la demarcacin poltica a nivel
distrital sino a nivel provincial y que es la que se encuentra contenida en la Ley de
Conciliacin; tampoco resulta aplicable la demarcacin jurisdiccional que efectan las
Cortes Superiores de Justicia en lo que conocemos como Distrito Judicial, que es
aprobado mediante resolucin administrativa de cada Corte Superior. Igualmente, la
obligatoriedad de la conciliacin se debe entender que se circunscribe a la Provincia
respectiva y no a la totalidad de un Departamento.
Ratificamos la necesidad de que exista plena coincidencia entre el domicilio del invitado
consignado en la solicitud de conciliacin23 y en el acta de conciliacin24 expedida como
requisito de procedibilidad, con el domicilio del demandado sealado en la demanda que se
interponga posteriormente25, siendo que esta debe ser declarada improcedente por el juez,
cuando en ella se consigne una direccin distinta a la de la parte con la que se deba
conciliar. El demandante, en este caso, quedar obligado a iniciar un nuevo procedimiento
de Conciliacin. Es decir, cuando el domicilio del demandado, consignado en la demanda
es diferente al sealado por el demandante en la solicitud de Conciliacin no habindose
realizado esta por inasistencia del invitado la demanda debe ser declarada improcedente,
toda vez que se configurara en un acto de temeridad procesal ya que la inasistencia del
invitado al procedimiento conciliatorio genera una serie de sanciones a nivel procesal para
el demandado por no haber concurrido al procedimiento conciliatorio, y no se explicara el
hecho que primero se invite a conciliar en un domicilio y luego se proceda a demandar en
otro distinto.
Debe existir plena coincidencia entre el Acta de conciliacin expedida y el domicilio que
se consigne en la posterior demanda judicial que se presente. La sancin a imponerse en
caso de que no coincidan los domicilios sealados tanto en la solicitud, el acta de
conciliacin y la demanda ser la declaracin de improcedencia de la demanda y la
exigencia de iniciar un nuevo procedimiento conciliatorio con el domicilio sealado en la
demanda.
Exista una disposicin expresa en el cuarto prrafo del artculo 12 del derogado primer
Reglamento de la Ley de Conciliacin, aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS26,
que resultaba muy til en estos casos de falta de coincidencia del domicilio del invitado a
conciliar con el domicilio sealado en la demanda, pues prescriba que la demanda ser
declarada inadmisible por el juez, cuando en ella se verifique que el domicilio del
demandado, consignado en la demanda es diferente al sealado por el demandante en la
solicitud de Conciliacin no habindose realizado esta por haberse constatado en el acto de
invitacin efectuado por el Centro de Conciliacin que el invitado no domiciliaba en ese
lugar.
Empero, el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil28 prescribe que, si habiendo proceso
abierto, las partes concilian fuera de este, presentarn con un escrito el acta de conciliacin
respectiva a fin de que sea aprobada y se declare concluido el proceso. Es decir, se prev
que la conclusin del proceso judicial se puede dar de forma especial, no solamente
mediante la conciliacin judicial, sino tambin por la conciliacin extrajudicial, no
importando en este ltimo caso en qu etapa se encuentre el proceso judicial, con lo cual
vemos que la conciliacin extrajudicial se visualiza, adems de requisito de procedibilidad,
como una forma de concluir conflictos judicializados de una manera ms eficiente y
mutuamente satisfactoria. Esto supone dos situaciones:
La primera, que ambas partes (demandante y demandada) han evaluado la
conveniencia y estn de acuerdo en resolver su controversia judicializada mediante la
conciliacin extrajudicial y por lo tanto deciden iniciar un procedimiento conciliatorio, de
preferencia mediante la presentacin de una solicitud conjunta ante un centro de
conciliacin, a fin de que sean ellas y no el juez las que resuelvan el conflicto de manera
mutuamente satisfactoria.
En este orden de ideas, podramos afirmar que, de manera similar a como se seala el
petitorio en la demanda que se efecta en sede judicial, en el procedimiento conciliatorio el
solicitante debe sealar su pretensin de manera clara en la solicitud de conciliacin; esto
es, la parte solicitante plantea en su escrito de solicitud no solo los hechos que dieron lugar
al conflicto, sino tambin su pretensin determinada, entendida como lo que desea obtener
mediante acuerdo al que aspira llegar al interior del procedimiento conciliatorio respectivo,
para lo cual se tendr que emplazar o invitar a conciliar a la otra parte denominada
invitada. Pero tambin se puede presentar una situacin distinta al existir la posibilidad que
la solicitud de conciliacin sea planteada de manera conjunta por las partes involucradas en
el conflicto, con lo cual existira confluencia de una pluralidad de partes solicitantes que
desean resolver su controversia.
En cualquiera de ambos casos, existe mandato legal para que la pretensin determinada sea
sealada expresamente en la solicitud de conciliacin30 (que tambin puede formularse
directamente de manera verbal ante el Centro de Conciliacin) y nos ofrecer una certeza
relativa acerca de las materias controvertidas a intentar solucionarse en el procedimiento de
conciliacin, ya que, en principio, estas son susceptibles de ser variadas, como veremos a
continuacin.
Por tal motivo, una lectura de los artculos 1531 y 16 literal g)32 de la Ley nos lleva a
afirmar que el marco normativo s contempla la posibilidad que no solo el solicitante, sino
tambin el invitado puedan plantear al interior de un procedimiento conciliatorio nuevas
pretensiones determinables en el momento de desarrollarse la audiencia de conciliacin,
como requisito que lo habilite despus a formular reconvencin en el posterior proceso
judicial que se instaure en caso de no llegar a un acuerdo conciliatorio. Para ello, el acta
debe contener necesariamente los planteamientos del invitado que sustenten su probable
reconvencin, que deben ser considerados como pretensiones determinables.
Afirmamos que es una ventaja para las partes porque mediante un nico procedimiento
conciliatorio se puede intentar resolver no solo el problema que justifica la presentacin de
la solicitud de conciliacin, sino los posibles temas conexos que eventualmente sean
propuestos por las partes involucradas (solicitante y/o invitado) que pueden tener (o no)
relacin de conexidad con dicho tema originario y en tanto sean materias conciliables. Por
el contrario, es una desventaja para el conciliador puesto que de la sola lectura de la
solicitud de conciliacin no estar en capacidad de poder delimitar perfectamente los temas
que componen el conflicto o controversia, teniendo como nica gua provisional la
pretensin determinada contenida en la solicitud de conciliacin, razn por la cual al
momento de identificar los problemas que se intentarn ayudar a resolver existir la
posibilidad de incorporarse otras controversias existentes y que podran configurarse en
condiciones antecedentes del conflicto que determinarn su solucin. En este caso, el
conciliador deber elaborar la agenda, que no es otra cosa que enumerar el listado de los
puntos identificados como problemas33, sobre la base de las pretensiones determinadas
contenidas en la solicitud y eventuales pretensiones determinables (propuestas por las
partes en la misma audiencia), las cuales deben consignarse obligatoriamente en el acta de
conciliacin34.
En primer lugar, se afirma que los derechos disponibles tienen un contenido patrimonial, lo
que se percibe como susceptible de valoracin econmica, esto es, que puede ser valorado
monetariamente ya sea fijndole un precio o mediante el pedido de una indemnizacin;
pero existir siempre la pregunta acerca de qu cosas pueden valorarse de esta forma, ya
que el derecho privado, tradicionalmente, est integrado por dos tipos de derechos, a saber:
patrimoniales y no patrimoniales. Derechos patrimoniales son los que pueden ser valuados
en dinero; los no patrimoniales, los no valuables en dinero, como los referentes a la
familia, la patria potestad, el estado civil, etc. Aunque debemos advertir que esta
clasificacin clsica se encuentra en crisis como bien apuntaba Ennecerus35 ya que no
siempre es exacta, porque el derecho de propiedad puede recaer sobre cosas que no tienen
valor, o que pueden tenerlo solo para la parte interesada, como sucede, por ejemplo, con el
caso de un recuerdo familiar, una carta o el rizo de la amada; en cambio tenemos derechos
clasificados como no patrimoniales, como el de la patria potestad que, sin embargo, tiene
frecuentemente un inters econmico apreciable, porque el padre hace suyos los
rendimientos de los bienes de los hijos.
Vemos, pues, que nos encontramos con que esta caracterstica de valoracin econmica no
se podr dar siempre, puesto que no es exclusiva de los derechos disponibles, sino que
tambin pueden llegar a patrimonializarse otro tipo de derechos que no son disponibles,
pero que pueden patrimonializarse en caso de una afectacin negativa que requiera un
resarcimiento econmico, lo cual no implica que sean necesariamente disponibles; por el
contrario, tambin existe la posibilidad de que siendo el derecho objetivamente susceptible
de valorarse econmicamente, el titular de ese derecho no podr asignarle un valor
monetario por un elemento subjetivo que prima sobre el criterio objetivo. Estos supuestos
deberan volverse a recoger de manera expresa en la Ley de Conciliacin.
Finalmente, el hecho de que las partes puedan disponer de sus derechos se encuentra
limitado, ya que esos actos de libre disposicin sern vlidos siempre y cuando el Acuerdo
Conciliatorio al que se haya arribado no sea contrario a las leyes que interesan al orden
pblico ni a las buenas costumbres, segn lo establece el artculo 4 del Reglamento37.
Un ejemplo podra graficar mejor la situacin: Suponiendo que una persona en su
condicin de propietaria de un inmueble decidiera darlo como parte de pago de una deuda
contrada con un tercero, no tendra ningn inconveniente en principio, para poder
formalizar dicho cumplimiento mediante la celebracin de un acuerdo conciliatorio con su
acreedor en el cual le transfiere la titularidad del predio; pero la posibilidad que esa
situacin pueda ocurrir en la realidad variar sustancialmente si es que de los hechos se
llegara a verificar que el deudor posee el estado civil de casado, y que ese inmueble
hubiera sido adquirido con posterioridad a la celebracin de su matrimonio, con lo que se
constituira en bien comn de la sociedad de gananciales, o que el inmueble con el que
pretende cancelar la deuda estuviera sujeto a algn tipo de carga o gravamen, hechos que
dificultaran o imposibilitaran el acto de disposicin por mandato legal y que deberan
estar perfectamente sealados en la normativa y ser de cumplimiento obligatorio.
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre pensin de
alimentos, rgimen de visitas, tenencia, as como otras que se deriven de la relacin
familiar y respecto de las cuales las partes tengan libre disposicin. El conciliador en su
actuacin deber aplicar el Principio del Inters Superior del Nio.
La materia laboral ser atendida por los Centros de Conciliacin Gratuitos del Ministerio
de Justicia, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y por los Centros de
Conciliacin Privados para lo cual debern contar con conciliadores acreditados en esta
materia por el Ministerio de Justicia. En la audiencia de conciliacin en materia laboral las
partes podrn contar con un abogado de su eleccin o, en su defecto, deber de estar
presente al inicio de la audiencia el abogado verificador de la legalidad de los acuerdos.
Este artculo debe ser entendido como el marco que regula la exigencia del cumplimiento
de la conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad, la cual resulta aplicable,
en principio, a los temas all sealados y nicamente en los distritos conciliatorios donde se
encuentra implementada la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial como requisito
previo de procedibilidad. Claro est que, no se debe realizar una interpretacin literal de
este artculo, toda vez que debemos tratar de interpretarlo de manera sistemtica.
En lo que respecta a los temas de familia, reiteramos que por reciente modificacin
establecida por la Ley N 29876, publicada en el diario oficial El Peruano el 5 de junio de
2012, se ha incorporado al artculo 9 de la Ley de Conciliacin que regula las materias
conciliables facultativas, que los temas de familia (especficamente los referidos a pensin
de alimentos, rgimen de visitas, tenencia, as como otros que deriven de la relacin
familiar y respecto de los cuales las partes tengan libre disposicin) sean considerados
facultativos; aunque la tcnica legislativa es deficiente, pues no se ha dejado de
considerarlos como materias conciliables obligatorias sealadas expresamente en el
artculo 7 de la Ley, incongruencia normativa que tendr que modificarse necesariamente,
puesto que de una lectura aislada de dicho artculo de la Ley, los magistrados podran
declarar la improcedencia de una demanda en temas de familia, al seguirse sealando que
los temas de familia son materias conciliables obligatorias.
Como vemos, las materias conciliables en temas de familia siguen siendo la pensin de
alimentos (que, al amparo del artculo 46 del Cdigo Civil que regula la capacidad
adquirida, puede ser solicitada tambin por menores de edad que sean padres), rgimen de
visitas y tenencia, y otros derechos que se deriven de la relacin familiar y sobre los cuales
las partes tengan libre disposicin.
Pero tenemos excepciones a este sistema ya que existe impedimento legal expreso de
someter a conciliacin temas como la violencia familiar (artculo 7-A, inciso h) de la Ley)
o los casos en que se trate de derechos y bienes de incapaces absolutos y relativos (artculo
7-A, inciso c) de la Ley). En estos casos, se debe presentar la demanda directamente al
rgano jurisdiccional, sealando que por mandato legal expreso se exime de cumplir con el
requisito de procedibilidad de la conciliacin extrajudicial.
Entre las figuras de la separacin y el divorcio existe una diferencia esencial, mientras en
la primera el decaimiento del nexo conyugal no permite a los casados la formacin de un
hogar distinto, en la segunda que destruye el vnculo cada uno de los excnyuges est
facultado para contraer nuevo matrimonio con distinta persona. De aqu se desprende una
conclusin muy importante, ya que la separacin de cuerpos es admitida casi
unnimemente, en cambio el divorcio vincular ha suscitado siempre una marcada
controversia porque la posibilidad de destruir el nexo conyugal, destruira la frontera entre
el matrimonio que implica una rigurosa disciplina del trato sexual, en beneficio de la
sociedad y de la moral y el comercio carnal ms o menos libre.
La Ley en su artculo 7, tercer prrafo, cita expresamente como conciliables los asuntos
laborales al establecer que la conciliacin en materia laboral se lleva a cabo respetando el
carcter irrenunciable de los derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin39 y la
Ley. As, la conciliacin laboral supone el respeto de los derechos intangibles del
trabajador, por lo que solo opera en el mbito de disponibilidad que este disfruta.
Ahora bien, si la ley prev que los temas laborales pueden conciliarse ante un Centro de
Conciliacin Extrajudicial, debe considerarse que la Tercera Disposicin Final del Decreto
Legislativo N 1070 seala que la conciliacin extrajudicial no resultar exigible a efectos
de calificar la demanda laboral40, con lo que tenemos que se suspende la obligatoriedad de
su exigencia como requisito de procedibilidad de manera expresa por mandato legal.
En nuestra opinin, las partes deberan agotar la conciliacin antes de llegar al arbitraje,
por cuanto significara un menor costo para ellas en relacin con los gastos que demandan
la instalacin y honorarios propios del arbitraje, pero la gran limitacin de la conciliacin
es la falta de mandato de los representantes de las entidades pblicas para poder llegar a
acuerdos conciliatorios, situacin que no sucede en el arbitraje, donde es el rbitro el que
decide. Otro aspecto en contra de la conciliacin con el Estado lo tenemos en el temor a
conciliar que est latente en buena cantidad de servidores pblicos, debido a que pueden
ser objeto de denuncia por parte de rgano de control interno al pensar que existira
colusin con la contraparte.
d) En el retracto.
Resulta un gran avance considerar algunos temas como materias conciliables facultativas,
puesto que ahora se admite la posibilidad de conciliar ttulos ejecutivos (situacin que ya
aceptaba desde 1995 la Ley de Mediacin en Argentina), lo que puede significar para las
partes un procedimiento ms cercano y flexible que el consabido proceso de ejecucin.
Recordemos que, de conformidad con doctrina uniforme, ratificada por el artculo 950 del
Cdigo Civil, la posesin que se consuma con la usucapin debe contar forzosamente con
la confluencia de los siguientes requisitos: posesin continua, pacfica y pblica, con
animus domini, es decir, como propietario, por el plazo mnimo exigido por ley.
2.2.4. En el retracto
Por definicin contenida en el artculo 1592 del Cdigo Civil, el derecho de retracto es el
que la ley le otorga a determinadas personas para subrogarse en el lugar del comprador y
en todas las estipulaciones del contrato de compraventa. As, se le reconoce el derecho de
retracto al arrendatario, al copropietario, al litigante en caso de venta por el contrario del
bien que se est discutiendo judicialmente, el propietario en la venta del usufructo y otros
regulados en el artculo 1599 del Cdigo Civil. Lo que menciona la norma es que en estos
casos se puede acudir a una conciliacin previa de manera facultativa o se puede demandar
directamente.
Por su parte, la Ley General del Ambiente, Ley N 28611, publicada el 15 de octubre de
2005, contempla en su artculo 151 el deber del Estado en fomentar y emplear el arbitraje,
la conciliacin, mediacin, concertacin, mesas de concertacin, facilitacin, entre otras
como medios de resolucin y gestin de conflictos ambientales. En estos temas
consideramos de aplicacin el artculo 82 del Cdigo Procesal Civil referente al patrocinio
de intereses difusos, puesto que su titularidad corresponde a un nmero indeterminado de
personas45.
Este proceso se encuentra regulado por la Ley N 27584. En virtud del proceso
contencioso-administrativo, los afectados por una actuacin administrativa violatoria de
sus derechos e intereses estn constitucionalmente facultados para demandar ante el Poder
Judicial la satisfaccin jurdica de sus pretensiones contralaAdministracin Pblica,
garantizndose una de las conquistas bsicas del Estado de Derecho, cual es la
subordinacin de toda la actividad administrativa a la legalidad. La doctrina de Derecho
Administrativo caracteriza al proceso contencioso-administrativo como una de las
diferentes tcnicas o instrumentos de control de la Administracin Pblica, constituyendo
un mecanismo de control externo de la actuacin administrativa por rganos
jurisdiccionales, mientras que los recursos administrativos que pueden interponer los
particulares para impugnar un acto administrativo constituyen medios de control interno,
tambin denominados de autocontrol de la Administracin. La contradiccin la
encontramos en lo sealado por el artculo 8 del Reglamento, que la considera materia no
conciliable por ser materias indisponibles y no ser de libre disposicin por las partes
conciliantes.
Por su parte se ha incorporado el artculo 7-A a la Ley, que seala casos de improcedencia
de la conciliacin, segn el siguiente tenor:
i) En las dems pretensiones que no sean de libre disposicin por las partes
conciliantes.
Este tema es regulado de una manera muy deficiente en el texto del artculo 8 del
Reglamento, que seala que son materias no conciliables: la nulidad del acto jurdico
(omitiendo mencionar a la ineficacia y a la anulabilidad), la declaracin judicial de
heredero, la violencia familiar, las materias que se ventilan ante el proceso contencioso
administrativo (considerada facultativa segn el artculo 9 de la Ley), los procesos de
impugnacin judicial de acuerdos a que se refiere el artculo 139 de la Ley General de
Sociedades y las pretensiones de nulidad a que se refiere el artculo 150 de la misma norma
por ser materias indisponibles (que tambin son consideradas materias conciliables
facultativas segn el precitado artculo 9 de la Ley) y todas aquellas pretensiones que no
sean de libre disposicin por las partes conciliantes; y decimos deficiente puesto que el
texto del reglamento contiene menos materias que las sealadas de manera ms extensa en
el texto de la Ley y su redaccin integral presta a confusin.
El criterio predominante para decidir su exclusin como materia conciliable podra estribar
en la exigencia de la concurrencia personal de las partes al procedimiento de conciliacin,
supuesto de difcil cumplimiento en los casos en que el invitado a conciliar domicilia en el
extranjero, por lo que la conciliacin podra asumirse como un requisito innecesario, ya
que en la demanda posterior que se interponga habra que diligenciar la notificacin
mediante exhortos, supuesto que no ha previsto la ley de conciliacin. La nica excepcin
a esta prohibicin es cuando el invitado que domicilia en el extranjero cuenta con un
apoderado que cuente con poder expreso para ser invitado a un centro de conciliacin,
aunque en realidad el poder debe cumplir con los dems requisitos previstos en el artculo
14 de la ley47. Distinto ser el caso en que la parte invitada domicilie en el pas, supuesto
en el cual se deber tener en cuenta el distrito conciliatorio en el cual domicilia a efectos de
proceder a solicitar el inicio del respectivo procedimiento conciliatorio.
Para el caso en que se trate de derechos y bienes de incapaces absolutos y relativos a los
que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo Civil48, personas que se hallan en estado
de incapacidad, cuyo patrimonio es administrado por terceros, es decir por los padres, los
tutores o los curadores, a quienes tambin corresponde su representacin en juicio y que
estn sometidas a precisas regulaciones de control judicial, cuando se trata de disposicin
de los bienes de sus representados, tampoco procede la conciliacin extrajudicial, en la
medida que la participacin del Poder Judicial es importante para autorizar cualquier tipo
de disposicin de estas personas como una garanta para su correcta administracin y una
accin del Estado destinada a evitar el perjuicio que podra ocasionarles la falta de control
en las decisiones relativas a sus derechos o bienes, motivo por el que no es conveniente
obligar a la Conciliacin extrajudicial para definir, sin la vigilancia del rgano
jurisdiccional, la suerte de su patrimonio; adems, no se puede obligar a los representantes
de incapaces, procurar una conciliacin previa al juicio, cuando por el contrario, lo que el
Estado procura es que intervenga el aparato judicial con el fin de evitar perjuicio a quien
no puede conducirse en sus actos civiles por s mismo, por lo que resultara
contraproducente en ese sentido obligar al representante de un incapaz que recurra a la
conciliacin previa al juicio, cuando la ley le ordena tambin que previa y obligatoriamente
demande la autorizacin del juez para la ejecucin lcita y legtima de un acto relativo a los
bienes de la persona que representa, lo cual originara un crculo vicioso innecesario, razn
por la cual, de manera acertada el legislador opt por excluir de la exigencia de la
conciliacin previa estos casos.
La nica situacin de cese de la incapacidad la tenemos en el artculo 46 del Cdigo Civil
que regula los casos de capacidad adquirida. Este artculo precisa que cesa la incapacidad
de las personas mayores de diecisis aos por matrimonio o por obtener ttulo oficial que
les autorice a ejercer una profesin u oficio. Asimismo, cesa la incapacidad del mayor de
catorce aos a partir del nacimiento del hijo solo para realizar los actos de reconocimiento
del hijo, demandar por gastos de embarazo y parto, demandar y ser parte en los procesos de
tenencia y alimentos a favor de sus hijos y demandar y ser parte en los procesos de
filiacin extramatrimonial de sus hijos. Si concordamos esto con lo dispuesto en el artculo
12 inciso 3 del Reglamento49, tenemos que las materias conciliables para los menores de
edad que sean padres de hijos menores de edad seran alimentos, rgimen de visita y
tenencia.
En lo que se refiere a los procesos cautelares, se entiende por proceso cautelar aquel que se
inicia a fin de proteger un derecho (puede ser un embargo), evitando que el deudor
disponga de su patrimonio con la finalidad de evitar el pago. En este caso se sigue un
proceso autnomo y expeditivo por el cual es interpuesta la medida cautelar antes de la
presentacin de la demanda principal. Se llega a afirmar que este tipo de procedimientos se
caracterizan por su celeridad, por lo que la conciliacin podra asumirse como un
procedimiento que significara peligro en la demora al poner sobre aviso al deudor e
intentar este disponer de su patrimonio teniendo utilizando el procedimiento de
conciliacin como una forma de ganar tiempo.
En general, las acciones de garanta proceden en los casos en que se violen o amenacen los
derechos constitucionales reconocidos para cualquier persona, con la finalidad de reponer
las cosas al estado anterior a esta violacin o amenaza, pero queda claro que no procedern
las acciones de garanta cuando el agraviado opta por recurrir a la va judicial ordinaria.
Para el caso especfico de las acciones de amparo, podr ser interpuesta por el afectado, su
representante o el representante de la entidad afectada, siempre y cuando se hayan agotado
las vas previas. Estos procesos se caracterizan por su celeridad, y la conciliacin podra
dilatar innecesariamente el tiempo necesario para cumplir con su finalidad y hasta
desnaturalizar su esencia garantista.
Las garantas constitucionales se encuentran reguladas en el artculo 200 de la actual
Constitucin de 1993 y desarrolladas en el Cdigo Procesal Constitucional aprobado por
Ley N 28237, que seala que procede la accin de Hbeas Corpus ante la violacin de la
libertad individual o los derechos individuales conexos; la Accin de Amparo, protege los
dems derechos reconocidos por la Constitucin que no sean la libertad; la Accin de
Hbeas Data, que tiene por finalidad dar a las personas el derecho de recurrir a los
tribunales para que se obligue a actuar de acuerdo a derecho a toda autoridad o funcionario
que vulnera los derechos de recibir informacin de cualquier entidad pblica, el de que los
servicios de cualquier clase no suministren informaciones que afecten la intimidad
personal o familiar y que no se afecte los derechos al honor y la buena reputacin y los
derechos a la voz y la imagen propias; la Accin de Inconstitucionalidad, que se interpone
contra las normas con rango de ley, recurriendo ante el Tribunal Constitucional; la Accin
Popular, para que los tribunales ordinarios declaren la inconstitucionalidad de las normas
de rango inferior a la ley; y la Accin de Cumplimiento, que da derecho a las personas de
recurrir ante el Poder Judicial para que, rpidamente, ordene a cualquier autoridad o
funcionario pblico renuente a acatar una norma legal o acto administrativo, que lo haga y
sometido adems a las responsabilidades de ley.
Peticin de herencia significa pedir derecho a suceder, con independencia de los bienes
mismos o de quin los posea, y la condicin de heredero es esencial y se constituye en un
paso previo para actuar sobre la herencia. En este sentido, conforme a lo sealado en el
artculo 664 del Cdigo Civil, el derecho de peticin de herencia corresponde al heredero
que no posee los bienes que considera que le pertenecen, y se dirige contra quien los posea
en todo o parte a ttulo sucesorio, para excluirlo o para concurrir con l. Es decir, estamos
frente a la pretensin de quien considerndose llamado a la herencia reclama su posicin
hereditaria y como correlato de ello, si los hubiera, sobre el conjunto de los bienes,
derechos y obligaciones que componen la herencia y que otro los tiene invocando
asimismo ttulo sucesorio. Hasta aqu, podramos considerar que el requisito para iniciar el
proceso de peticin de herencia es el de haber sido declarado previamente heredero del
causante, y lo que estara en discusin es la distribucin de los bienes que conforman la
masa hereditaria; as, este tema se asemeja ms a una divisin y particin de bienes que
perfectamente resulta una materia conciliable, ya que como afirma Lohmann, cuando el
derecho sucesorio no est en discusin, la pretensin ya no es estrictamente peticin de
herencia, sino peticin de elementos singulares y especficos que la componen.
La violencia familiar dej de ser materia conciliable a partir del 13 de enero de 2001,
segn la prohibicin contenida en el inciso g) del artculo 2 de la Ley N 27398 que
modific la redaccin original del artculo 6 de la ley de conciliacin, a la que debemos
aadir una lectura de su artculo 3 que deroga expresamente los artculos 10 y 23 del
Reglamento de la Ley de Conciliacin. La justificacin de su exclusin definitiva como
materia conciliable debemos enfocarla en un doble aspecto: el primero referido a la
participacin del conciliador en los casos que implicaban violencia familiar; el segundo,
dado por la real eficacia o no del marco legal proporcionado por el Estado peruano en lo
que respecta a la eficacia de la aplicacin de la ley de proteccin frente a la violencia
familiar.
En el primer caso, podemos apreciar una grave distorsin de la funcin del conciliador, ya
que los mencionados artculos 10 y 23 del primer Reglamento52 establecan un
procedimiento especial a seguirse en estos casos por el cual solo era posible conciliar sobre
los motivos o factores que generaban la violencia familiar, no siendo posible conciliar
respecto de su intensidad. Agregaba adems que deba tenerse en cuenta que, en estos
casos, el fin de la conciliacin era el cese definitivo de los actos de violencia, por lo que
devena en nulo cualquier acuerdo que implique la renuncia de derechos o legitimen los
actos de violencia. Por otro lado, se afectaba la imagen de imparcialidad que debe tener
todo conciliador, al sealar una serie de funciones a cumplir, sealadas en el artculo 23 del
reglamento, como que el conciliador evaluaba la conveniencia de la realizacin de la
Audiencia de Conciliacin, debiendo asesorar a la vctima acerca de sus derechos y de
otras opciones de solucin, debiendo velar por su seguridad y disponiendo que se dicten las
medidas necesarias para su proteccin, funciones todas que ms parecieran las de un
protector de una de las partes que las de un conciliador que se dice es imparcial y neutral.
Es fcil advertir, adems, que ambos artculos del reglamento posean una redaccin
deficiente al calificar a las partes como Vctima y Agresor, lo cual denotaba ya un acto
de calificacin de las personas por parte del conciliador, quien no estara libre de caer en
subjetividades, lo cual a su vez, podra interferir en su neutralidad e imparcialidad, sobre
todo al momento de velar por la seguridad de una de las partes en este caso, de la
denominada vctima.
En segundo lugar, debemos entender que el marco legal proporcionado por el Estado
peruano con la Ley de Proteccin contra la Violencia Familiar genera una serie de
deficiencias que imposibilitan una adecuada lucha contra este tipo de violencia, siendo que
se presentan problemas legales y estructurales que siguen negando a las vctimas el acceso
a proteccin, remedio y recurso verdaderos. Estas deficiencias, a criterio de la Divisin de
Derechos de la Mujer de Human Right Watch, se traducen en problemas tanto legales
como prcticos, as, por ejemplo, su definicin de violencia familiar sigue siendo
incompleta y excluye efectivamente a categoras enteras de mujeres, as como formas
particulares de violencia familiar, adems de que le otorga prioridad a la conciliacin por
encima del procesamiento, lo que transmite la inquietante idea de que las agresiones dentro
de las relaciones interpersonales deben resolverse mediante negociaciones en lugar de
sanciones53.
Por otro lado, se crearon con el carcter de proyecto piloto dos Fiscalas Provinciales
Especializadas en la aplicacin del Principio de Oportunidad, en las cuales, mediante
Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Publico N 200-2001-CT-MP que
aprueba el Reglamento de Organizacin y Funciones de las Fiscalas Provinciales
Especializadas en la aplicacin del Principio de Oportunidad, se contempla la realizacin
de una audiencia nica de conciliacin, a cargo del Fiscal Provincial, en la etapa previa al
ejercicio de la accin penal, a efectos de cumplir con el supuesto regulado en el artculo 2
del Cdigo Procesal Penal, que consagra el principio de oportunidad en virtud del cual el
Ministerio Pblico, con consentimiento expreso del imputado, podr abstenerse de ejercitar
la accin penal en los casos previstos en la norma.
1. Inventario.
6. Patrimonio familiar.
8. Comprobacin de testamento.
12. Las solicitudes que, a pedido del interesado y por decisin del juez, carezcan de
contencin.
En el segundo caso, no es posible tramitar todos los asuntos no contenciosos, sino solo
algunos de ellos por va notarial, como la rectificacin de partidas, la adopcin de personas
capaces, el patrimonio familiar, los inventarios, la comprobacin de testamentos y la
sucesin intestada.
CONCLUSIN
Hemos expuesto las principales pautas que debe tener presente todo litigante para
considerar que ha cumplido con precisin con el requisito de procedibilidad, de acreditar
ante el juez al momento de interponer su demanda, haber transitado por el procedimiento
de conciliacin extrajudicial, en la forma, en las materias y en los lugares exigidos por el
marco normativo. Empero, debe considerarse a la conciliacin extrajudicial no como un
mero requisito de procedibilidad, que debe intentarse obligatoriamente antes de la
interposicin de una demanda bajo sancin de ser declarada improcedente, sino que debe
comenzar a aprecirsela en su real dimensin, como la posibilidad de llegar a un acuerdo
que nos evita, justamente, el transitar por las penurias que implica la judicializacin de una
controversia, donde lo nico cierto es cuando empezamos con el proceso, pero no existe
certeza del tiempo o los recursos que emplearemos para que el juez resuelva la
controversia, ni mucho menos quin resultar vencedor o vencido. La conciliacin, por su
parte, provee la posibilidad de una solucin rpida, econmica y sobre todo mutuamente
satisfactoria, sin vencedores ni vencidos; o como deca Mauro Cappelletti: La justicia
conciliatoria no tiende a resolver el conflicto en forma tajante dando la razn a una u otra
de las partes, sino de una manera ms pacfica, siendo una forma de justicia coexistencial
para quienes deben luego seguir conviviendo, una wormer way of disputes, esto es, una
forma ms clida para resolver las disputas entre quienes se procuraba salieran de la
resolucin en buenas relaciones, sin vencedores ni vencidos.
___________________________
* Cada da, pa pena del indio, hay menos comunidades. Yo he visto desaparecer a
muchas arrebatadas por los gamonales. Se justifican con la ley y el derecho. La ley!; !el
derecho! Qu sabemos de eso? Cuando un hacendado habla de derecho es que algo est
torcido y si existe la ley es solo la que existe pa fregarnos. Ojal que a ninguno de los
hacendados que hay por los linderos de Rumi se le ocurra sacar la ley (). Comuneros,
tmanle ms que a la peste!. (Ciro Alegra. El mundo es ancho y ajeno).
1 Para tener una visin ms amplia respecto del marco normativo que regula la
conciliacin extrajudicial, recomendamos la lectura de anteriores artculos nuestros: Cfr.:
PINEDO AUBIN, F. Martn: El Fin de la Conciliacin En: Actualidad Jurdica. Tomo
180. Lima, noviembre de 2008. pp. 88-103; Te obligo porque te conviene!: Autonoma
de la Voluntad, Conciliacin Extrajudicial y ampliacin de la territorialidad de la
obligacin de concurrir al procedimiento conciliatorio, En: Actualidad Jurdica. Tomo
198, Lima, mayo de 2010. pp. 90-101; finalmente, Se hace camino al andar: anlisis
crtico al recorrido que presenta el procedimiento conciliatorio. En: Revista Jurdica del
Per. N 118, Lima, diciembre de 2010, pp. 315-345.
Artculo 18.- Tratndose de la Conciliacin ante un Centro, para todos los efectos,
debe entenderse que la Provincia de Lima y Callao constituyen un solo distrito
conciliatorio. En el resto del pas se considerar a cada provincia como un distrito
conciliatorio.
20 Contenidas en los artculos 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 25, 26 y 27 del
Cdigo Procesal Civil.
5. El domicilio de la persona o de las personas con las que se desea conciliar ().
()
La demanda que se interponga sobre la base del Acta a que se refiere el prrafo
anterior, ser declarada inadmisible por el Juez, cuando en ella se consigne la direccin de
la parte con la que se deba conciliar. El demandante, en este caso, queda obligado a iniciar
un nuevo procedimiento de Conciliacin. La misma regla deber aplicarse cuando el
domicilio del demandado, consignado en la demanda, es diferente al sealado por el
demandante en la solicitud de Conciliacin no habindose realizado sta por haberse
constatado en el acto de invitacin efectuado por el Centro de Conciliacin que el invitado
no domiciliaba en ese lugar (el resaltado es nuestro).
().
()
La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, solo se admitir si la parte
que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento conciliatorio al que fue
invitado, bajo los supuestos de los incisos d) y f) contenidos en el presente artculo.
Artculo 16.-Acta
()
()
Artculo 43.- Funciones especficas del Conciliador. Son funciones especficas del
Conciliador: ().
35 Citado por: ROMERO ROMAA, Eleodoro. Derecho Civil: Los Derechos Reales.
Editorial P.T.C.M., Lima, 1947, p. 10 y ss.
36 Ver: BULLARD GONZALES, Alfredo. La Relacin Jurdico Patrimonial: Reales
vs. Obligaciones. Lluvia Editores, Lima, 1990, pp. 131-136.
()
Artculo 47.- La defensa de los intereses del Estado est a cargo de los
Procuradores Pblicos conforme a ley.
47 El artculo 14 de la Ley exige que los poderes sean otorgados por Escritura Pblica,
con facultades para conciliar extrajudicialmente y poder ser invitado al procedimiento
conciliatorio y de disponer del derecho materia de conciliacin, requiriendo inscripcin
registral si han sido otorgados antes de la invitacin para conciliar. Sobre el deficiente
tratamiento normativo de la representacin en el procedimiento conciliatorio, Cfr.
PINEDO AUBIN, F. Martn. Ya tengo el poder, pero en la conciliacin no voy a
poder. En: Revista Jurdica del Per. N 102, Lima, Normas Legales, agosto de 2009, pp.
271-278.
48 Cdigo Civil
1.- Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la
ley.
3.- Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su
voluntad de manera indubitable.
3.- Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
8.- Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.
()
Artculo 10.- Cuando la Ley seala en su artculo 9 que son conciliables las
pretensiones que versen sobre violencia familiar, debe entenderse que es posible solo
conciliar sobre los motivos o factores que generen la violencia, no siendo posible conciliar
respecto de la intensidad de la misma.
()
http://pinedomartin.blogspot.pe/2015/01/mejorando-la-conciliacion-procesal.html
La justicia conciliatoria no tiende a resolver el conflicto en forma tajante dando la razn a una u otra de las partes, sino
de una manera ms pacfica, siendo una forma de justicia coexistencial para quienes deben luego seguir conviviendo,
una wormer way of disputes, esto es, una forma ms clida para resolver las disputas entre quienes se procuraba
salieran de la resolucin en buenas relaciones, sin vencedores ni vencidos.
Mauro Cappelletti
I. INTRODUCCIN.
El 28 de diciembre de 2014 fue publicada en el Diario Oficial la Ley N 30293, Ley que modifica
diversos artculos del Cdigo Procesal Civil a fin de promover la modernidad y celeridad procesal, y
que entrar en vigencia a los 30 das hbiles de su publicacin, los primeros das del mes de febrero
de 2015. Como lo seala su artculo 1 esta ley tiene por objeto modificar el Cdigo Procesal Civil a
fin de brindar herramientas para la celeridad de los procesos civiles, y a la vez, modernizar algunos
requisitos y formalidades. La relacin de artculos del Cdigo adjetivo que han sido modificados es
1[1] A mi hijo Sebastin, que con su cario me motiva a ser cada da mejor.
muy amplia y versa sobre temas tales como la incompetencia, acumulacin objetiva y subjetiva,
sucesin procesal, notificacin por comisin y edictos, pruebas de oficio, improbanza de la
pretensin, actuacin de pruebas, honorarios de peritos, tramitacin de las tachas, suspensin legal
y judicial del proceso, medios probatorios en la apelacin de sentencias, trmite de la apelacin sin
efecto suspensivo, condena en costas y costos, pago de multas, requisitos y anexos de la demanda
entre otros temas relevantes.
En el presente trabajo nos vamos a referir especficamente al anlisis de dos artculos del Cdigo
Procesal Civil modificados por la norma en mencin y que tienen que ver especficamente con la
nueva regulacin procesal en lo que concierne a la posibilidad de realizarse audiencias de
conciliacin intraproceso, especficamente el artculo 324 que trata de la formalidad de la
conciliacin procesal, y el artculo 480 referente a la tramitacin del proceso de separacin de
cuerpos y de divorcio. Tambin veremos las posibilidades de uniformizacin del tratamiento
adjetivo de la institucin de la conciliacin procesal.
Resulta interesante la forma cmo se ha regulado la conciliacin procesal en el Cdigo Procesal Civil
de 1993. En un contexto de proceso por audiencia la conciliacin procesal era concebida
originariamente como una audiencia de realizacin obligatoria guiada por un Juez que tena como
una de sus funciones ms importantes la de propiciar la conciliacin entre las partes. En este
sentido, la redaccin original del artculo 324 del Cdigo Procesal Civil prescriba lo siguiente:
Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.-
La conciliacin puede ocurrir ante el Juez del proceso en la audiencia respectiva, o en la que ste convoque de
oficio o cuando lo soliciten las partes para tal efecto.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.
Esta forma de conciliacin llamada procesal est normada considerndola como una de las formas
especiales de conclusin del proceso (junto con el allanamiento y reconocimiento, la transaccin
judicial, el desistimiento -de la accin y de la pretensin- y el abandono), y regulndola como tal
en los artculos 323 al 329 del Cdigo Procesal Civil que se encuentran en el Captulo I sobre
Conciliacin, Ttulo IX, Formas Especiales de Conclusin del Proceso, Seccin Tercera sobre
Actividad Procesal, del Libro I sobre Justicia Civil.
Esta regulacin adjetiva originaria generaba dentro del proceso civil tres sistemas conciliatorios, a
saber:
Que operaba cuando la conciliacin deba convocarse y realizarse necesariamente por el Juez en
una audiencia obligatoria dentro del proceso judicial, al existir obligacin legal de realizarla
cumpliendo ciertas reglas procesales de manera escrupulosa (como requerir frmula conciliatoria
a las partes o proponerla l en caso de que las partes no aceptaran las frmulas de aquellas) bajo
sancin de nulidad.
2[3] Hilmer ZEGARRA ESCALANTE.Formas Alternativas de concluir un Proceso Civil. 2da. Edicin actualizada,
Marzol Per Editores. Trujillo, 1999. pp. 111-112.
Que implicaba la realizacin de la audiencia de conciliacin al interior del proceso judicial cuando
el Juez lo crea necesario, esto es, el Juez estaba facultado a convocar de oficio a una audiencia de
conciliacin procesal cuando consideraba que las circunstancias evidenciaban que las partes podan
poner fin a la controversia mediante medios conciliatorios que hagan innecesario la imposicin de
una solucin a las partes mediante expedicin de sentencia, lo que justificaba el ejercicio de esta
facultad de convocatoria por parte del Juez.
3[4] Cfr.: F. Martn PINEDO AUBIN. El Fin de la Conciliacin (El nuevo marco normativo de la Conciliacin
Extrajudicial dado por el Decreto Legislativo N 1070 y el Nuevo Reglamento de la Ley de Conciliacin),
Posteriormente, el artculo 324 del Cdigo Procesal Civil fue modificado por la nica Disposicin
Modificatoria del Decreto Legislativo N 1070, publicado en el Diario Oficial el 28 de junio de 2008,
quedando en los siguientes trminos:
La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de Conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas
lo solicitan, puede el Juez convocarla en cualquier etapa del proceso.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.
Recordemos que, con la promulgacin del Decreto Legislativo N 1070, mediante su disposicin
modificatoria nica se derogaron los artculos 326 (Audiencia de conciliacin) y 329 (Protocolo de
publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 180. Lima, noviembre de 2008. Pp.
88-103.
la Conciliacin) del Cdigo Procesal Civil, a la vez que se modific no solo el artculo 324 sino
tambin el artculo 3274[5] del mismo cuerpo normativo, transformando a la conciliacin judicial,
que dej de ser una audiencia de carcter obligatoria para el Juez para transformarse en un acto
eminentemente facultativo para las partes. Otra consecuencia importante de esta regulacin
procesal es que la labor conciliadora se sustrae de la esfera procesal y se encomienda a un tercero
imparcial y neutral como es el Conciliador Extrajudicial, que ejerce su labor al interior de un Centro
de Conciliacin Extrajudicial y que cuenta adems con la ventaja de encontrarse capacitado en el
manejo de conflictos.
Esta regulacin presenta las siguientes caractersticas: i) la audiencia conciliatoria se puede realizar
fuera del local del juzgado ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial; ii) el procedimiento
conciliatorio extrajudicial es concebido como un requisito de procedibilidad obligatorio, conforme
a la regulacin contenida en la Ley N 26872, Ley de Conciliacin; iii) el acuerdo conciliatorio
adoptado ante un centro de conciliacin extrajudicial puede emplearse como una forma de dar
conclusin a un proceso abierto; y iv) la conciliacin procesal, que es eminentemente facultativa,
debe ser solicitada por ambas partes al Juez, quien en atencin a este pedido conjunto deber
convocar a la realizacin de la audiencia respectiva en cualquier etapa del proceso.
El Decreto Legislativo N 1070 tambin modific el artculo 4685[6] del Cdigo Procesal Civil que,
originariamente, obligaba al Juez a convocar a una audiencia de conciliacin procesal una vez
Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de ste, presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin
respectiva, expedida por un Centro de Conciliacin Extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el Juez la aprobar previa verificacin del requisito establecido en el
artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin presentada al Juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a alguno o algunos
de los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las personas no afectadas. En este ltimo caso, se
tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de tercero.. (El subrayado es nuestro).
Con estas disposiciones se elimin el Sistema de Conciliacin Procesal Obligatoria del Juez, con lo
cual se liberaba al Juez de convocar obligatoriamente a una audiencia de conciliacin procesal,
convirtindolo en un Juez de Litigio. Un sector importante de magistrados considera adecuada la
flexibilizacin de la realizacin de la audiencia de conciliacin judicial que, al ser facultativa, la torna
ms gil y menos formal; en este sentido nuestra posicin siempre ha sido optar no por la
eliminacin de la audiencia de conciliacin en sede judicial, sino poner a disposicin de las partes
mltiples espacios de dilogo en los que puedan emplear la conciliacin, siendo un aspecto aparte
el de la adecuada capacitacin de los jueces en tcnicas de conciliacin que les permitan ser menos
empricos y ms eficientes en cuanto al desempeo de su labor conciliadora.
En el sistema procesal incorporado al Cdigo Procesal Civil por el Decreto Legislativo N 1070 existe
la duda respecto al fenecimiento del Sistema de Conciliacin Procesal Facultativo del Juez, pues si
bien es cierto se dej de regular expresamente en el Cdigo adjetivo la posibilidad de que el Juez
convoque de oficio a una audiencia de conciliacin procesal, se mantiene en la Ley Orgnica del
Poder Judicial las facultades conciliatorias del Juez6[7] y, en consecuencia, se encontrara habilitado
Expedido el auto de saneamiento procesal, las partes dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito
los puntos controvertidos. Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los puntos
controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los medios probatorios ofrecidos.
Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin de
la audiencia de pruebas.
La decisin por la que se ordena la realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es impugnable sin efecto suspensivo
y con la calidad de diferida. Al prescindir de esta audiencia el Juez proceder al juzgamiento anticipado, sin perjuicio del
derecho de las partes a solicitar la realizacin de informe oral.
3.3. El pedido conjunto como requisito del Sistema de Conciliacin Procesal Facultativa de las Partes.
Lo que s queda claro es que el Sistema de Conciliacin Procesal Facultativa de las Partes se
mantiene vigente, siendo requisito indispensable que la realizacin de la audiencia de conciliacin
procesal sea solicitada al Juez por ambas partes; aunque esta posicin no es uniforme pues a criterio
de Marianella Ledesma7[8] pretender que el pedido de audiencia conciliatoria sea formulada por
ambas partes, implicara exigir el acuerdo preliminar entre estas para convocar a una audiencia
conciliatoria, situacin que no resulta viable en un primer momento, por el enfrentamiento de
estas, siendo que nada perjudicara al proceso que una de las partes, dentro del tiempo para
proponerla, pudiera hacer conocer a travs del juzgado, su vocacin e inters por encontrar algn
arreglo al litigio a travs de la actividad conciliatoria.
1. Propiciar la conciliacin de las partes mediante un comparendo en cualquier estado del juicio. Si la conciliacin se realiza
en forma total se sienta acta indicando con precisin el acuerdo a que lleguen las partes. Si es slo parcial, se indica en el
acta los puntos en los que las partes estn de acuerdo y aquellos otros en que no estn conformes y que quedan pendientes
para la resolucin judicial. Ratificadas las partes en el texto del acta, con asistencia de su respectivo Abogado, proceden a
firmarla, en cuyo caso los acuerdos que se hayan concertado son exigibles en va de ejecucin de sentencia, formando
cuaderno separado cuando la conciliacin es slo parcial.
7[8] Marianella LEDESMA NARVAEZ. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, Tomo I. 2da. Edicin. Gaceta
Jurdica, Lima, abril de 2009. p. 668.
Estimamos que el mandato legal es expreso al exigir que para que proceda la convocatoria a una
audiencia de conciliacin procesal deben ser ambas partes las que soliciten al Juez su realizacin,
lo que siempre va a suponer una especie de acuerdo preliminar, por lo que un pedido de naturaleza
unilateral en este sentido no prosperara a nivel procesal; sin embargo, y en aplicacin del precitado
artculo 327 del Cdigo Procesal Civil, podra darse una manifestacin de voluntad unilateral de
una de las partes procesales de querer resolver la controversia que se encuentra judicializada, pero
esta se har en un contexto extrajudicial mediante la presentacin de una solicitud de conciliacin
ante un centro de conciliacin extrajudicial y, de llegarse a un acuerdo total podr presentarse el
acta de conciliacin respectiva para que el Juez concluya el proceso.
Por otra parte, el Decreto Legislativo N 1070 tambin modific diversos artculos de la Ley N
26872, Ley de Conciliacin, con la finalidad de fortalecer a la conciliacin extrajudicial al
considerarla como requisito de procedibilidad tal como se desprende de una lectura del vigente
artculo 6 de la Ley8[9], convirtindola en un requisito de procedibilidad obligatorio, previo a la
interposicin de toda demanda que verse sobre derechos disponibles.
Si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial, no solicita ni concurre a la Audiencia
respectiva ante un Centro de Conciliacin extrajudicial para los fines sealados en el artculo precedente, el Juez
competente al momento de calificar la demanda, la declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para
obrar.(el subrayado es nuestro).
Estas modificaciones generaron y fortalecieron un Sistema Conciliatorio Pre Procesal Obligatoria
para las Partes, que tambin puede considerarse como un sistema Prejudicial o de Va Previa, en
el cual, por mandato expreso de la ley, la conciliacin es exigida a las partes de manera previa y
obligatoriamente a la interposicin de la demanda judicial, convirtindose en un requisito de
procedibilidad de sta. En otras palabras, se exige al futuro litigante agotar la va conciliatoria de
manera previa, y en caso de no lograr solucionar su controversia, debe dejar constancia de esto en
un acta que acompaar al escrito de demanda, sin la cual esta ser declarada improcedente. Este
es el sistema implementado por la Ley N 26872, Ley de Conciliacin y puesto en prctica en
aquellos lugares donde viene funcionando la implementacin progresiva de la exigencia de la
conciliacin como requisito de procedibilidad9[10].
9[10] Recordemos que por Decreto Supremo N 005-2010-JUS se estableci el calendario oficial de entrada en
vigencia de la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial y se orden que sean no menos de tres distritos
conciliatorios por ao. A la fecha, la conciliacin extrajudicial es exigida como requisito de procedibilidad en
los distritos conciliatorios (Provincias) de Lima, Callao, Trujillo, Arequipa, Cusco, Huancayo, Caete, Huaura,
del Santa, Piura, Ica, Chiclayo, Cajamarca, Puno, Huamanga, Hunuco, Tacna, Maynas, Huaraz, San Martn,
Tumbes, Coronel Portillo, Mariscal Nieto, Abancay, Pasco, Huancavelica, Tambopata y Chachapoyas. En estas
provincias se ha fortalecido la conciliacin extrajudicial al ser considerada como un requisito de procedibilidad
previo a la interposicin de una demanda que verse sobre derechos disponibles de naturaleza civil, aunque una
vez cumplido el intento conciliatorio y judicializada la controversia la conciliacin procesal tiene un carcter
facultativo, en mrito a las modificaciones introducidas al Cdigo Procesal Civil por el Decreto Legislativo N
1070. Empero, este esquema de fortalecimiento de la conciliacin extrajudicial no opera en el resto de provincias
del pas donde tenemos un esquema de debilitamiento de ambos sistemas conciliatorios (extrajudicial y procesal),
toda vez que ni se exige el cumplimiento de requisito de procedibilidad alguno que torna en la prctica a la
conciliacin extrajudicial en facultativa- y al interior del proceso judicial los jueces se encuentran con una
audiencia de conciliacin judicial de carcter facultativo. Es decir, en aquellos lugares donde no se encuentra
implementada la obligatoriedad de la exigencia de la conciliacin extrajudicial no existe ningn tipo de
conciliacin, ni procesal ni extrajudicial.
1. Nueva frmula legal del artculo 324 del Cdigo Procesal Civil.
La Ley N 30293 modifica nuevamente el artculo 324 del Cdigo Procesal Civil en los siguientes
trminos:
Formalidad de la conciliacin.-
Artculo 324.- La conciliacin se lleva a cabo ante un centro de conciliacin elegido por las partes; no obstante,
si ambas lo solicitan, puede el Juez convocarla en cualquier etapa del proceso. El Juez no es recusable por las
manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.
Los Jueces, de oficio o a solicitud de ambas partes, podrn citar a una audiencia de conciliacin antes de emitir
sentencia, salvo en los casos de violencia familiar. Si la audiencia de conciliacin fuera a peticin de ambas
partes y cualquiera de ellas no concurre a la misma, se le aplica una multa de entre tres y seis unidades de
referencia procesal (URP).
2. Las nuevas relaciones entre los sistemas conciliatorios pre procesal obligatoria para las partes,
procesal facultativa de las partes y facultativa del Juez.
En esta nueva regulacin legal debemos precisar las nuevas relaciones que se dan entre los diversos
sistemas conciliatorios existentes:
b. Por otro lado vemos que el marco normativo permite que, una vez judicializada la controversia, se
pueda emplear a la conciliacin extrajudicial como una forma especial de conclusin de un proceso
abierto, por el que una de las partes o ambas podrn manifestar su deseo de concluir el proceso en
instancia conciliatoria iniciando un procedimiento conciliatorio y arribando voluntariamente a un
acuerdo que sirva para ello, conforme lo seala el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil.
d. Tambin se seala que antes de expedir sentencia, los Jueces de oficio o a solicitud de ambas
partes- podrn citar a una audiencia de conciliacin procesal. Con ello tenemos la reincorporacin
legal expresa del Sistema Conciliatorio Procesal Facultativo del Juez, por el cual los jueces tienen
la facultad legal expresa de poder convocar de oficio a una audiencia de conciliacin procesal,
aunque debemos asumir que esta facultad podra ser considerada como una invocacin final que
formulan los Jueces a las partes para que arreglen sus diferencias de manera armoniosa y
mutuamente satisfactoria antes de expedir una sentencia que solamente beneficiara a una de las
partes.
e. La disposicin legal expresa que esta audiencia a realizarse de manera previa a la expedicin de la
sentencia no solo puede ser convocada de oficio por el Juez sino que tambin puede ser solicitada
por ambas partes, lo que supone un punto de conexin entre los sistemas conciliatorios procesales
Facultativo del Juez y Facultativo de las Partes.
f. Creemos que pudo haberse regulado mejor este tema, pues ya existe la posibilidad de que ambas
partes puedan solicitar de manera conjunta la realizacin de una audiencia de conciliacin en
cualquier estado del proceso y, por ende, tambin antes de la expedicin de la sentencia; en todo
caso, y tomando como modelo lo que sucede en un esquema de Arb/Med10[11], el Juez de primera
instancia podra convocar a una audiencia de conciliacin previa a la expedicin de la sentencia,
invocando a las partes sobre la conveniencia del acuerdo que beneficie no a una sino a ambas
partes. La naturaleza de esta audiencia debera ser de carcter muy informal y con un nimo
pacificador.
g. Otra posibilidad sera intentar un esquema de conciliacin por derivacin (que se configura
en un sistema de conciliacin procesal delegada), tal y como se encuentra contemplada
en el ordenamiento procesal mexicano, especficamente en el artculo 272-A del Cdigo de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, que contempla que la actividad de
conciliacin la cumple no el Juez sino un Conciliador adscrito al Juzgado, siendo que el Juez
10[11] La figura del Arb/Med se inicia con un juicio arbitral ordinario en el cual el rbitro llegado el
momento de adoptar una decisin coloca el laudo en un sobre y sale un momento de la habitacin, diciendo a
las partes que pueden leer juntas el fallo o retomar el control de su disputa y comenzar a negociar. Al
reingresar el rbitro, puede ocurrir que los participantes hayan decidido leer el fallo o que, por el contrario, se
abstengan de ello. Si cuando vuelve a la sala las partes estn hablando entre s y no han abierto el sobre con el
Laudo, el tercero se transforma en Mediador. En caso que lleguen a un acuerdo, el facilitador se guarda el
sobre y nadie sabe cul era su decisin. Cfr.: Elena I. HIGHTON y Gladys S. ALVAREZ. Mediacin para
Resolver Conflictos. Serie Resolucin Alternativa de Disputas, N 1, 2da. Edicin. Editorial Ad Hoc. Buenos
Aires, 1996. pp. 123-124.
tiene la obligacin de remitir a las partes a un tercero experto en el manejo de situaciones
conflictivas a efectos que d trmite a la audiencia de conciliacin, y en el caso de que la
controversia se solucione, entonces procede a homologar el acta que contiene el acuerdo
conciliatorio, caso contrario, retoma la conduccin del procedimiento judicial.
i. Coincidente con lo sealado por el marco normativo vigente, se prohbe expresamente cualquier
tipo de intento conciliatorio en temas que versen sobre violencia familiar. Recordemos que la Ley
N 29990 publicada en el diario oficial el 26 de enero de 2013- ha establecido la prohibicin de
emplear la conciliacin como forma de resolucin de conflictos en los que se advierta casos de
violencia familiar. Esta prohibicin se aplica mediante modificaciones a lo regulado por el Cdigo
de los Nios y Adolescentes, la Ley de Conciliacin y el Cdigo Penal, con lo que este nuevo marco
normativo prohbe conciliar casos de Violencia Familiar a cualquier nivel.11[12]
j. Finalmente, en el caso de que la audiencia de conciliacin procesal hubiese sido convocada a pedido
de las partes y sta no pudiese realizarse por inconcurrencia de cualquiera de ellas, se establece la
obligacin de imponer una multa a aquella parte entre 3 a 6 Unidades de Referencia Procesal.
Recordemos que la Ley N 30293 tambin ha modificado el artculo 423 del Cdigo Procesal Civil,
referente al pago de la multa, que debe pagarse inmediatamente despus de impuesta y su
exigencia ya no se hace por el Juez de la causa al concluir el proceso, sino que luego de los 10 das
de requerido el pago mediante la resolucin correspondiente sin haberse hecho efectivo el pago se
transfiere la resolucin de multa para su cobro en la oficina correspondiente, la que dispone de
facultades coactivas.
11[12] Siempre hemos sido partidarios de la exclusin de la violencia familiar como materia conciliable. Al
respecto Cfr.: F. Martn PINEDO AUBIN: Resulta saludable el marco normativo que prohbe conciliar la
violencia familiar, en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. N 231. Lima, febrero de 2013,
pp.125; El nuevo marco normativo que elimina la conciliacin en asuntos de violencia familiar, publicado
en: Revista Jurdica del Per. Publicacin mensual de Normas Legales. N 144, Lima, febrero de 2013, pp 213-216;
No procede la conciliacin extrajudicial en casos de violencia familiar. En: Gaceta Civil & Procesal Civil.
Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. N 1. Lima, julio de 2013, pp.315-316.
3. La conciliacin en el proceso de separacin de cuerpos y divorcio.
Ley N 30293 tambin modifica la redaccin del artculo 480 del Cdigo adjetivo, que queda as:
Tramitacin
Artculo 480.- Las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por las causales sealadas en los
numerales 1 al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, se sujetan al trmite del proceso de conocimiento, con las
particularidades reguladas en este subcaptulo.
Cuando haya hijos menores de edad, tanto el demandante como el demandado debern anexar a su demanda
o contestacin una propuesta respecto a las pretensiones de tenencia, rgimen de visitas y alimentos. El Juez
evala las coincidencias entre las propuestas y atendiendo a la naturaleza de las pretensiones, puede citar a
una audiencia complementaria conforme lo establece el artculo 326 del Cdigo Procesal Civil, en la cual oir
a los nios, nias y adolescentes sobre los cuales versa el acuerdo.
El Juez evala las coincidencias entre las propuestas atendiendo a un criterio de razonabilidad, asimismo
tomar en consideracin la conducta procesal de aquel que haya frustrado el acto conciliatorio respecto a
dichas pretensiones.
Los prrafos incorporados establecen una serie de disposiciones procesales:
a. En los procesos de separacin de cuerpos y de divorcio por las causales sealadas en los numerales
1 al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil en donde se encuentren involucrados hijos menores de
edad, se establece la obligacin al demandante y al demandado de anexar a su demanda o
contestacin una propuesta respecto a las pretensiones de tenencia, rgimen de visitas y alimentos.
Como la norma lo dice expresamente, este requisito es exigido de manera obligatoria, aunque no
sanciona gravemente su falta de presentacin, por lo que debemos asumir que es un requisito de
admisibilidad que puede ser subsanado en caso de no ser presentado. Por otro lado, esta exigencia
de formular propuesta no impedira la interposicin de cualquiera de las medidas cautelares sobre
alimentos, tenencia y cuidado de los hijos reguladas en el artculo 485 del Cdigo Procesal Civil.
b. Existe una obligacin legal para que el Juez evale las posibles coincidencias de las propuestas
presentadas por las partes y, atendiendo a la naturaleza de las pretensiones, de manera facultativa
se encuentra habilitado para poder citar a ambas partes una audiencia complementaria conforme
a lo establecido en el artculo 32612[13] del Cdigo Procesal Civil en la cual oir a los nios, nias
y adolescentes sobre los cuales versa el acuerdo.
Presentes las partes, o sus apoderados o representantes con capacidad para ello, el Juez escuchar por su orden las razones
que expongan. De inmediato propondr la frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede
disponer la suspensin de la audiencia y su posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor de diez das.
Si la frmula conciliatoria fuese aceptada, se anotar en el Libro de Conciliaciones que cada rgano jurisdiccional llevar
al efecto, dejndose constancia en el expediente. Si la propuesta no es aceptada, se extender acta describindose la
frmula planteada, mencionndose adems la parte que no prest su conformidad a la misma.
Si la sentencia otorga igual o menor derecho que el que se propuso en la conciliacin y fue rechazado, se le impone al que
lo rechaz una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, salvo que se trate de un proceso
de alimentos, en cuyo caso el Juez puede reducir la multa en atencin al monto demandado y al que se ordena pagar en
sentencia.
(Artculo derogado por la nica Disposicin Derogatoria del Decreto Legislativo N 1070 del 28 de junio de
2008).
c. En un esquema de divorcio remedio se podra explicar la realizacin de una audiencia de conciliacin
facultativa, pero es muy difcil que su realizacin prospere en un esquema de divorcio sancin.
d. Un punto a considerar es que el artculo 326 del Cdigo Procesal Civil se encuentra derogado desde
el ao 2008, por lo que deberamos asumir que las pautas que contena deberan ser consideradas
nicamente de manera referencial como pautas para el desarrollo de la audiencia complementaria
que podr convocarse de manera facultativa, ya que no podemos aplicar una norma que ha sido
derogada. En este sentido, el Juez escuchar a ambas partes y las razones que ellas expongan y
luego podr proponer una frmula conciliatoria, la que podr ser aceptada o no por las partes.
f. Se establece que el Juez deber evaluar las coincidencias de las propuestas formuladas por las
partes atendiendo a un criterio de razonabilidad, aunque estimamos que, en tanto hay menores
involucrados, tambin deber considerar el Principio del Inters Superior del Nio y del
Adolescente y el respeto de sus derechos.
g. Se dice tambin que el Juez debe tomar en consideracin la conducta procesal de aquel que haya
frustrado el acto conciliatorio. Si la lgica es aplicar referencialmente el artculo 326 del Cdigo
Procesal Civil, pues deber considerarse que la falta de aceptacin de la propuesta conciliatoria del
Juez y el reconocimiento en la posterior sentencia de igual o menor derecho del que se propuso en
la audiencia complementaria de conciliacin generara la obligacin de imponer una sancin,
aunque resultar discutible si un Juez pueda imponer una multa en mrito de una norma derogada.
Situacin similar podra ocurrir en caso de inconcurrencia de alguna de las partes que imposibilite
realizar la audiencia de conciliacin. En todo caso, estas conductas procesales s debern
considerarse al momento de expedir sentencia.
IV. CONCLUSIONES.
Si bien es cierto este esfuerzo resulta loable, consideramos que pueden efectuarse correcciones y
precisiones en lo que respecta a la forma en la que los jueces deban actuar en las audiencias de
conciliacin procesal as como el objetivo que deba perseguirse en las mismas, sobre todo en la
audiencia complementaria que podra convocarse en un proceso de divorcio y que se constituye en
un problema al tratar de aplicar aunque sea referencialmente- un artculo derogado. Tambin,
deber explorarse la posibilidad de incorporacin de otros sistemas conciliatorios (como la
conciliacin delegada), con la finalidad de brindar al justiciable varias opciones de conciliacin, cada
una con sus propias caractersticas y ventajas.
En abstracto, la conciliacin como institucin resulta un mecanismo muy interesante que propicia
el acercamiento entre partes enemistadas con la finalidad de ponerlos en paz. El problema no es la
conciliacin sino las personas a las que hemos encomendado la labor conciliatoria, lo que debe ser
una motivacin para preocuparnos no solamente de brindar reglas procesales claras por ms
facultativa que sea la conciliacin procesal- sino tambin en la adecuada capacitacin de aquellos
que estn destinados a conducirla y desarrollarla.
Sumario: I. Nota preliminar. II. Conceptos generales. III. La conciliacin en el Cdigo Procesal Civil
y su modificacin por el Decreto Legislativo N 1070. IV. El Decreto Legislativo N 1070 y la Ley de
Conciliacin: Aspectos a considerarse en la conciliacin procesal. V. Reflexiones sobre la
modificacin: 1) El Decreto Legislativo N 1070 y los principios de oralidad, inmediacin y
concentracin. 2) El Decreto Legislativo N 1070 y la fijacin de puntos controvertidos. 3) El
Decreto Legislativo N 1070 y la reconvencin. VI. Conclusiones.
I. Nota Preliminar.
El Poder Ejecutivo en el marco de la facultad legislativa delegada por Ley N 29157, a fin de lograr
la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados Unidos, promulg, entre
otros, el Decreto Legislativo N 1070, publicado el 28 de junio de 2008 en el Diario Oficial El
Peruano, que modifica diversos artculos de la Ley de Conciliacin N 26872 y principalmente los
artculos del Cdigo Procesal Civil relacionados con la institucin jurdica de la conciliacin.
Si bien es cierto que la vigencia de estas normas est supeditada al calendario oficial que deber
ser aprobado mediante decreto supremo, segn lo establece la primera disposicin
complementaria final de dicho Decreto Legislativo, la trascendencia de esta norma nos lleva a
efectuar un anlisis de la misma, pues la regulacin de la conciliacin por esta norma pone en
debate, una vez ms, los niveles de exigencia de la conciliacin como obligatoria o voluntaria y las
alternativas en torno a su oportunidad, sea antes o dentro de un proceso.
La conciliacin es una institucin que ha sido definida no siempre desde un punto de vista
estrictamente jurdico, sin embargo, para el presente ensayo, adoptamos la definicin emitida por
Junco Vargas[2], el acto jurdico e instrumento por medio del cual las partes en conflicto, antes
de un proceso o en el transcurso de ste, se someten a un trmite conciliatorio para llegar a un
convenio de todo aquello susceptible de transaccin y que lo permite la Ley, teniendo como
intermediario objetivo e imparcial, la autoridad del juez, otro funcionario o particular
debidamente autorizado para ello, quien, previo conocimiento del caso, debe procurar frmulas
justas de arreglo expuestas por las partes o en su defecto proponerlas y desarrollarlas, a fin que
se llegue a un acuerdo, el que contiene derechos constituidos y reconocidos con carcter de cosa
juzgada.
Precisamos ahora cules son las modalidades de la conciliacin, para ello, siguiendo a Gozani[3],
sta puede ser () procesal e instalarse en el curso de un proceso en trmite o en vas hacia ello;
o ser preprocesal, y en su caso, estar fuera de la nocin de jurisdiccin para meditarse como
mecanismo alternativo de composicin a travs de personas o instituciones debidamente
respaldadas.
Ahora bien, cmo debe ser entendida la conciliacin a partir del Decreto Legislativo N 1070; el
artculo 5 de la Ley de Conciliacin la defina como () una institucin que se constituye como
un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes acuden ante un
Centro de Conciliacin o al Juzgado de Paz Letrado a fin que se les asista en la bsqueda de una
solucin consensual al conflicto, ahora, sin embargo, se concibe la misma ya no como una va
alternativa, sino como una nica posibilidad de recurrir a un Centro de Conciliacin Extrajudicial
para hacerla efectiva, es decir, no existir ya la posibilidad de acudir ante un Juzgado de Paz
Letrado a fin de que este funcionario les asista en la solucin del conflicto; en ese sentido, la
conciliacin est definida en el sentido siguiente: La Conciliacin es una institucin que se
constituye como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes
acuden ante un Centro de Conciliacin extrajudicial a fin que se les asista en la bsqueda de una
solucin consensual al conflicto.
III. La conciliacin en el Cdigo Procesal Civil y su modificacin por el Decreto Legislativo N 1070.
Veamos a continuacin de manera general cmo est regulada la conciliacin procesal luego de
las modificatorias introducidas al Cdigo Procesal Civil:
1. Oportunidad.- El artculo 323 del Cdigo Procesal Civil establece como lineamiento general que:
Las partes pueden conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre
que no se haya expedido sentencia en segunda instancia, regla que no ha sido cambiada; sin
embargo, la conciliacin a partir de la modificacin del artculo 324 del mismo Cdigo, ha pasado
de ser una etapa procesal obligatoria a constituir una etapa eminentemente facultativa, librada
nicamente a la autonoma de la voluntad de las partes, debido a que la obligatoriedad de sta es
preprocesal, as se llevar a cabo ante un Centro de Conciliacin elegido por las partes; y cuando
se trate de una conciliacin procesal, solamente si ambas partes lo solicitan, puede el Juez
convocarla en cualquier etapa del proceso; siendo as, la conciliacin ha sido pensada como un
acto anterior al proceso y, an antes de l, como un mecanismo de solucin de intereses y
derechos enfrentados; concepto ste que puede claramente apreciarse del cuadro comparativo
que a continuacin se detalla:
5. Oportunidad en caso de otros actos procesales.- Excluida la conciliacin como etapa procesal, la
oportunidad para efectuar los siguientes actos procesales ha quedado establecida de la manera
siguiente:
5.2. Actuacin de los medios probatorios para las cuestiones probatorias: La actuacin de los
medios probatorios se realiza en la Audiencia de Pruebas, inicindose sta por la actuacin de las
cuestiones probatorias (Art. 301); ntese que antes de la modificatoria dicha actuacin se
realizaba en la audiencia conciliatoria o de fijacin de puntos controvertidos.
5.3. Oportunidad de la recusacin: Slo puede formularse recusacin hasta antes del
saneamiento procesal (Art. 308), ya no como se estableca hasta cinco das antes de la audiencia
donde se promueve la conciliacin.
5.4. Procedencia de la recusacin: Ha sido modificado el artculo 309 del Cdigo Procesal Civil,
suprimiendo el prrafo que estableca que la recusacin proceda slo en los procesos cuyo
trmite prevea la audiencia de conciliacin; entendindose en consecuencia, que con dicha
modificatoria procede en todos los procesos, observando nicamente las reglas que se sealan en
dicho artculo.
5.5. Juzgamiento anticipado del proceso: El juez comunicar a las partes su decisin e expedir
sentencia sin admitir otro trmite que el informe oral: 1. Cuando advierte que la cuestin
debatida es solo de derecho o, siendo tambin de hecho, no hay necesidad de actuar medio
probatorio alguno en la audiencia respectiva (Art. 473); suprimiendo el prrafo que estableca
que dicha decisin se adoptara luego de rechazada su frmula conciliatoria.
5.6. Plazo para la expedicin del auto de saneamiento en el proceso abreviado: Se establece diez
das para el efecto, contados desde le vencimiento del plazo para contestar la demanda o
reconvenir (Art. 491.8), a diferencia de la regulacin an vigente que prev quince das para la
realizacin de la audiencia de saneamiento procesal y conciliacin que se regulaba para este
proceso en el Art. 493, que tambin ha quedado modificado en el sentido de que, una vez
absuelto el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez proceder conforme a los
artculos 449 (es decir, la oportunidad en la que el juez resuelve las excepciones) y 468 (referido a
la fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio).
Debe precisarse que el art 478.9 que regulaba el plazo aplicable para la realizacin de la audiencia
conciliatoria en el proceso de conocimiento, queda derogado.
6.1. Fijacin de fecha para audiencia: Se establece que el juez fijar fecha para esta audiencia
luego de contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo; audiencia hoy denominada
como audiencia de saneamiento, pruebas y sentencia, (...) la que deber realizarse dentro de
los diez das siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerlo, bajo
responsabilidad (Art. 554).
6.2. Actuacin de la audiencia: No vara el trmite para resolver las excepciones o defensas
previas; sin embargo, una vez resueltos los medios de defensa propuestos, caso de ser declaradas
infundados, el juez declara saneado el proceso; acto seguido, el juez, con la intervencin de las
partes fijar los puntos controvertidos y determinar los que van a ser materia de prueba; es
decir, ya no se propicia la conciliacin ni se propone frmula, procediendo la fijacin de puntos
controvertidos ya no por no haberse logrado la conciliacin, sino porque es la etapa procesal que
obligatoriamente corresponde efectuar. A continuacin se procede con el saneamiento
probatorio, actuacin de medios probatorios, informes orales y sentencia, sin mayor variacin
(Art. 555).
6.3. Regulacin supletoria: Se establece que la audiencia nica se regula supletoriamente por lo
dispuesto en el Cdigo para la audiencia de pruebas, a diferencia de la norma an vigente, que
establece que dicha regulacin supletoria es con relacin tanto a la audiencia conciliatoria como a
la audiencia de pruebas.
Los que participan en la Audiencia de Conciliacin deben mantener reserva de lo actuado. Todo
lo sostenido o propuesto en ella carece de valor probatorio.
Se excepta de la regla de confidencialidad el conocimiento de hechos que conduzcan a
establecer indicios razonables de la comisin de un delito o falta.
El Reglamento, con relacin a este principio refiere: La informacin derivada del procedimiento
conciliatorio es confidencial y no debe ser revelada a persona ajena a las negociaciones sin el
consentimiento de quien proporcion dicha informacin. La confidencialidad involucra al
Conciliador, a las partes invitadas, as como a toda persona que participe en el procedimiento
conciliatorio.
4. Materias Conciliables. Modificando el artculo 7 de la Ley N 26872, se regula cules son las
pretensiones conciliables; sin embargo, se mantiene la regla general para determinar en forma
general, las pretensiones sobre las cuales puede versar la conciliacin; por tanto queda claro que:
Son materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre
derechos disponibles de las partes[14].
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre pensin de
alimentos, rgimen de visitas, tenencia, as como otras que se deriven de la relacin familiar y
respecto de las cuales las partes tengan libre disposicin. El conciliador en su actuacin deber
aplicar el Principio del Inters Superior del Nio.
La conciliacin en materia laboral se llevar a cabo respetando el carcter irrenunciable de los
derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin Poltica del Per y la Ley.
La materia laboral ser atendida por los Centros de Conciliacin Gratuitos del Ministerio de
Justicia, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y por los Centros de conciliacin privados
para lo cual debern de contar con conciliadores acreditados en esta materia por el Ministerio de
Justicia. En la audiencia de conciliacin en materia laboral las partes podrn contar con un
abogado de su eleccin o, en su defecto, deber de estar presente al inicio de la audiencia el
abogado verificador de la legalidad de los acuerdos.
En materia contractual relativa a las contrataciones y adquisiciones del Estado, se llevar a cabo
de acuerdo a la Ley de la materia. Supuesto este ltimo, que ha sido agregado.
Por su parte el artculo 7-A incorporado por el Decreto Legislativo 1070, regula cules son los
supuestos y materias no conciliables de la Conciliacin, anteriormente regulado en el artculo 9 de
la Ley[15]; as:
6. Inexigibilidad de la conciliacin.
7. Con relacin al Acta de Conciliacin, principalmente cuando se establece que: El Acta no podr
contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo
autoricen expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad
(ltimo prrafo del Art. 16 modificado por el D. Leg. 1070).
Lo dispuesto en este artculo implica una excepcin al principio de confidencialidad, caso en el
que se podr consignar en el acta todo aquello que haya sido materia de debate en el acto de
conciliacin; sin embargo, no debe perderse de vista que se trata de una excepcin, la que
ocurrir siempre y cuando ambas partes lo autoricen en forma expresa y no por disposicin
oficiosa del juez.
Haber agregado la conciliacin como etapa del proceso en sede jurisdiccional puede afirmarse
que conllev numerosas ventajas para la consecucin del fin del proceso, en ese sentido, a la
promulgacin del Cdigo Procesal Civil de 1993, se entendi que al haber asumido el juez el
nuevo rol de autocompositor y proponer la frmula conciliatoria, se le dot de nuevas
herramientas para que funcione la conciliacin, contribuyendo con encontrar puntos de acuerdo
entre las partes, () evitando la prolongacin del pleito que tiene respuestas anticipadas sin
necesidad de obtenerlas de la sentencia definitiva[16], no obstante, si bien es cierto que no
funciona ms la conciliacin como etapa procesal, sta no ha sido erradicada de la norma
procesal, pues contina siendo regulada aunque ahora ya no como obligatoria sino facultativa,
por tanto, no es errado considerar que el espritu de la institucin conciliatoria se encuentra
plenamente vigente, solamente que su aplicacin depender de la voluntad de las partes, las que
sern las protagonistas del acto cuyo objetivo, plasmado en la Ley, no puede cumplirse si no
existe un sincero deseo de llegar a un arreglo saludable en el litigio planteado entre ellas,
situacin que tampoco distanciar al juez de su papel autocompositivo cuando de la conciliacin
se trate.
Sin embargo, este cambio de concepcin en cuanto a la conciliacin y sobre todo las
modificaciones producidas a consecuencia de dicho cambio, propicia muchas reflexiones, algunas
de las que las expresamos a continuacin:
El Cdigo Procesal Civil de 1993, recoge el sistema de oralidad por el que se sustenta la tendencia
de () considerar el proceso como un asunto pblico, donde la figura del Juez cobra especial
preponderancia, asumiendo poderse de direccin () Dentro de esta tendencia, incorpora
sustancialmente el principio de oralidad, diseado a travs de las distintas audiencias por las que
se desenvuelve el proceso. No se limita a establecer el desarrollo de las pruebas a travs de una
audiencia, sino que las etapas anteriores, llmese saneamiento, conciliacin, tambin se
desarrollan oralmente, a travs de sendas audiencias [18]; sistema que se incorpora debido a
que se lleg a considerar que () el sistema con predominancia de la escritura, responde a una
concepcin cada vez ms dejada de lado, de considerar que el proceso es un asunto privado,
exclusivo de las partes y el juez solo debe intervenir al final para dirimir la contienda, sobre la
base de las pruebas aportadas por las partes.[19]
Como sealramos lneas atrs, el artculo 468 del Cdigo Procesal Civil, a partir de la
modificatoria establece que, luego de expedido el auto de saneamiento procesal, las partes
dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito los puntos controvertidos.
Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los puntos
controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los medios
probatorios ofrecidos.
Podramos afirmar entonces que, vuelven a primar los principios de escritura y de mediacin? Es
fcil apreciar que, ni para el saneamiento, ni para la fijacin de puntos controvertidos, menos
para el saneamiento probatorio, el juez tendr la oportunidad de verificar una audiencia[20];
situacin que conlleva adems a negar el principio de inmediacin[21] y con ello la imposibilidad
de que el juez pueda apreciar de manera inmediata la conducta procesal de las partes,
escucharlos, observar sus reacciones que le permitan formarse un concepto de ellas, que por la
experiencia constituye generalmente un elemento importante al momento de la valoracin de los
medios probatorios.
A su vez, se niega la posibilidad de que el juez pueda ejercer de mejor manera el poder de
direccin del proceso, centrando el debate y a su vez, controlar en forma directa la inconducta
procesal, teniendo en cuenta, que en el proceso escrito las partes inescrupulosas podran
entorpecer la secuela del proceso con ms facilidad, desviando el curso del proceso hacia
aspectos formales sin ninguna trascendencia; ni que pueda resolver in limine todas aquellas
cuestiones susceptibles de impedir entorpecer el pronunciamiento sobre el mrito de la causa o
de determinar, en su caso, la inmediata finalizacin del proceso.
Por otro lado, el mismo artculo seala que, slo cuando la actuacin de los medios probatorios
admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora para la realizacin de la audiencia de de medios
probatorios, cuando la actuacin de los mismos lo requiera, caso contrario puede prescindir de la
audiencia y proceder al juzgamiento anticipado; hecho que de producirse, confirmara la total
ausencia de los principios de oralidad, inmediacin y concentracin procesales.
Gelsi Bidart pone de manifiesto que la concepcin plural y compleja del proceso, ms se
compadece con el proceso oral y no con el escrito; si ha de hacerse una tarea comn y, por tanto
re-uniendo a los diferentes partcipes para llevarla a cabo coordinadamente (gracias a la
conduccin del juez). El modo de llevar a cabo el aludido funcionamiento complejo y reunido es
precisamente el del dilogo, en que cada uno hace su aporte y el juez procura que adelante con
tales sucesivos aportes, sea para integrar los planteamientos, las pruebas y los argumentos como,
tambin la posible solucin conciliatoria[24]
Consideramos importante incidir en la importancia del proceso oral, para abordar el tema de la
fijacin de puntos controvertidos, en tanto stos, al ser los supuestos de hecho sustanciales de la
pretensin procesal que fueron introducidos al proceso en los escritos constitutivos de demanda,
reconvencin y contestaciones y que son objeto de prueba, cuando son afirmados por una parte,
y, negado y desconocido por la otra; es decir, que nacen de los hechos alegados en la pretensin y
de los hechos invocados para la resistencia de la pretensin en el ejercicio del contradictorio; la
definicin de los mismos a partir de la modificatoria va a resultar siendo, en la mayora de las
veces, un acto procesal solamente del juez, sin la intervencin de las partes procesales;
recurdese que el artculo 468 del Cdigo Procesal Civil a que hemos hecho mencin establece
que el Juez proceder a fijar los puntos controvertidos con o sin la propuesta de las partes; es
decir, se cierra la posibilidad del dilogo, la posibilidad de que cada una de las partes haga su
aporte y en un solo acto el juez procure con tales sucesivos aportes integrar los planteamientos,
definiendo de mejor manera los puntos controvertidos, evitando posteriores alegaciones sobre el
tema que vayan a complicar el proceso, o que den lugar a lo que Gelsi Bidart denomina las
leguLeyeras de las partes y del juez, puesto que se olvida que la presencia de las partes en
audiencia ayuda a la mutua lealtad, al control adecuado del proceso y a eliminar la corruptela de
la delegacin a ultranza en quienes no tiene la preparacin ni la responsabilidad de cargar en sus
espaldas el desenvolvimiento del proceso[25].
Se agrega a esta limitacin lo previsto por el artculo 15 de la Ley 26872 (tambin modificada),
que establece que: La formulacin de reconvencin en el proceso judicial, slo se admitir si la
parte que la propone, no produjo la conclusin del procedimiento concilatorio al que fue invitado,
bajo los supuestos de los incisos d) (inasistencia de una parte a dos sesiones) y f) (decisin
debidamente motivada del conciliador), contenidos en el presente artculo.
El artculo 445 del Cdigo Procesal Civil antes de la modificatoria, regula la reconvencin y precisa
los requisitos que la misma debe cumplir, de acuerdo a su naturaleza procesal, as refiere que se
propone en el mismo escrito en que se contesta la demanda, en la forma y con los requisitos
previstos para sta, en lo que corresponda, es admisible si no afecta la competencia ni la va
procedimental originales, es procedente si la pretensin en ella contenida fuese conexa con la
relacin jurdica invocada en la demanda. En caso contrario, ser declarada improcedente.
Esta institucin es definida como el ejercicio del derecho de accin por parte del emplazado en el
mismo proceso en que ha sido demandado (...) se sustenta en el Principio de economa Procesal,
permitiendo que en un mismo proceso se discuta ms de una pretensin propuestas por cada una
de las partes[26], en el mismo sentido, Palacio afirma que: sin perjuicio, por lo tanto, de las
defensas que puede el demandado oponer en el escrito de contestacin a la demanda, la Ley le
acuerda el derecho de deducir reconvencin, la cual constituye una pretensin planteada por el
demandado frente al actor y que, al incorporarse al proceso pendiente para la satisfaccin de la
pretensin originaria, configura un supuesto de acumulacin sucesiva por insercin de
pretensiones[27].
Siendo as, los requisitos exigidos para esta demanda, estn relacionados con las exigencias
efectuadas a la demanda, en cuanto a formalidades extrnsecas de rigor, como exponer con
claridad los hechos en que se funda, determinar con exactitud la cosa demandada, y la peticin,
acompaar la prueba instrumental, entre otros; por otro lado, debe deducirse en el mismo escrito
de la contestacin a la demanda, ser susceptible de ventilarse por los mismos trmites de la
demanda principal, derivar de la misma relacin jurdica o sea conexa con la pretensin originaria,
que se funde en un inters directo del reconviniente, principalmente.
Esta posibilidad est contemplada en la Ley, por motivos de economa procesal, de manera de
evitar una multiplicidad de procesos; en consecuencia, debemos preguntarnos si la incorporacin
de estos nuevos requisitos, no constituirn un lmite al derecho de defensa? Considero adems
que lejos de procurar la economa procesal y la sustanciacin de pretensiones conexas en un solo
proceso, va a generar mayor nmero de procesos puesto que los requisitos exigidos para su
admisin no siempre sern expuestos en la audiencia conciliatoria.
VI. Conclusiones.
1) La conciliacin a partir del Decreto Legislativo N 1070 deja de ser una etapa procesal
obligatoria, convirtindose en facultativa en el proceso, la que se puede verificar en cualquier
estado del proceso a peticin de las partes; quedando derogado y/o modificado en el Cdigo
Procesal Civil todo lo referente o relacionado con la audiencia de conciliacin.
4) An cuando no est regulado en el Cdigo Procesal Civil, algunos aspectos que contemplan
tanto la Ley de Conciliacin N 26872 como el Decreto Legislativo N 1070 para la conciliacin,
resultan siendo inherentes al acto de conciliacin procesal lo regulado para la autonoma de la
voluntad de las partes, lo referente a la funcin no jurisdiccional del magistrado, el principio de
confidencialidad, las materias conciliables, los supuestos y materias no conciliablles, los casos de
inexigibilidad de la conciliacin y lo regulado para el acta de conciliacin, en cuanto al hecho de
no poder contener las posiciones y propuestas de las partes o del conciliador, salvo su expresa
autorizacin.
8) Se cierra de esta forma la intervencin directa de las partes y que para en un solo acto el juez
procure con los aportes de las partes integrar los planteamientos, tanto para la fijacin de
puntoso controvertidos como para la admisin de los medios probatorios, evitando adems que
se pueda rechazar liminarmente cualquier actitud de deslealtad de las partes, el adecuado control
del proceso y a eliminar la corruptela de la delegacin a ultranza en quienes no tiene la
preparacin ni la responsabilidad de cargar en sus espaldas el desenvolvimiento del proceso, en
palabras de Gelsi Bidart.
9) Para finalizar, debemos preguntarnos si este cambio en la concepcin del proceso ayudar a
mejorar el servicio de justicia, procurando celeridad procesal y la calidad del servicio, o solamente
es un cambio que a manera de un MacGuffin[28] se ha introducido en el proceso? Consideramos
que la respuesta es negativa, sin embargo, su aplicacin prctica y el tiempo nos dar la
respuesta.
http://limamarc-revista.blogspot.pe/2016/02/conciliacion-extrajudicial-en-el-nuevo.html
La conciliacin en la contratacin pblica, es aquel tipo de conciliacin, en que una de las partes,
es una Entidad del Estado y la otra parte, es un Contratista, realizada ante un Centro de Conciliacin
Extrajudicial, debidamente autorizado por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, donde
un tercero denominado Conciliador neutral, imparcial y especializado, ayuda a la Entidad y
Contratista, a encontrar una solucin mutuamente satisfactoria, respecto de materias
controvertidas que se encuentran taxativamente establecidas en la normatividad de
Contrataciones del Estado y que se producen en la fase de ejecucin contractual, en los
Procedimientos de Seleccin referidos a Contrataciones del Estado.
CARACTERSTICAS
La conciliacin en contratacin pblica posee sus propios rasgos caractersticos, que acuan su
propia identidad:
1.- APLICACIN DE LA LCE EN EL TIEMPO.
Queda claro, que la conciliacin extrajudicial referida a contrataciones del Estado, se rige por lo
dispuesto por la LCE N 30225 y el RLCE Decreto Supremo N 350-2015-EF y supletoriamente por
la Ley de Conciliacin Extrajudicial Ley N 26872 y su Reglamento Decreto Supremo N 1070.
Esta situacin genera que en el mbito de las contrataciones del Estado, exista un espacio
de conciliacin diferenciado al civil, laboral o familiar, en cuanto a su exigibilidad, materias
conciliables, procedimiento y publicidad de acuerdos.
Desde el da 9 de enero de 2016, fecha en que entro en vigencia a LCE N 30225 y su RLCE Decreto
Supremo 350-2015-EF, resulta aplicable a la conciliacin extrajudicial, la nueva normatividad de
contratacin pblica.
Los Conciliadores Extrajudiciales debern emplear la LCE N 30225 y su RLCE el Decreto Supremo
350-2015-EF, a las Controversias que surjan en la fase ejecucin contractual, entr una Entidad del
Estado y Contratista, respecto a procedimientos de seleccin, que nacieron a partir del 9 de enero
de 2016, continundose aplicando la ley anterior, sea, el Decreto Legislativo N 1017 y D.S. N
184-2008-EF, a controversias referidas a procedimientos de seleccin que nacieron antes del 9
de enero de 2016.
De esta manera, si las partes optaron por la conciliacin, ante el surgimiento de un conflicto,
cualquiera de las partes estar habilitada, para iniciar un procedimiento conciliatorio ante un
Centro de Conciliacin Extrajudicial, debidamente autorizado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos. La conciliacin extrajudicial, ser obligatoria en la medida en que las partes lo
hayan pactado as, en el contrato que crea una relacin entre una Entidad y un Contratista.
En este supuesto, ante el surgimiento de un conflicto, cualquiera de las partes debe acudir a un
Centro de Conciliacin Extrajudicial, para iniciar un procedimiento conciliatorio, dentro del plazo
de caducidad.
Atendiendo a que el acuerdo constituye ley entre las partes y estando a que estas no pactan la
conciliacin, por tanto, cuando las bases o el contrato guarden silencio respecto a posibilidad de
acudir a conciliacin, no existir la obligacin de acudir a la conciliacin previamente al arbitraje,
debiendo las partes acudir directamente al arbitraje dentro del plazo de caducidad, con el objetivo
de solucionar su conflicto de intereses.
Materias conciliables.
Materias no conciliables
Constituyen materias no conciliables: nulidad de contrato, las prestaciones adicionales,
enriquecimiento sin causa o indebido, Indemnizacin o cualquier otra que se derive de prestaciones
adicionales.
A diferencia de derecho civil, que establece plazos ms largos, en contrataciones del Estado, se
establece un plazo mnimo de nicamente 30 das hbiles, de manera que trascurrido dicho
plazo, la Entidad o el Contratista no podr llegar an acuerdo total o parcial, ante un Centro de
Conciliacin, porque se extingui el derecho material y la accin correspondiente, es decir, el
derecho est muerto, por lo que debe tenerse por consentida dicha resolucin, que se pretende
impugnar.
Por regla general, el plazo de caducidad, va hasta antes de que se produzca el pago final. Para los
casos especficos, referidos a la resolucin de contrato, ampliacin de plazo contractual, recepcin
y conformidad de la prestacin, valorizaciones o metrados, liquidacin del contrato, el plazo es de
30 das hbiles.
Para las controversias que se susciten con posterioridad al pago final (vicios ocultos) el plazo ser
de 30 das hbiles, conforme lo regule el Reglamento.
A prima facie los denominados criterios objetivos, son aquellos principios, pautas, estndares o
patrones que permite a las partes tomar una decisin ms beneficiosa. Uno de los cuatro
puntos que sugiere William Ury en la negociacin de principios, est referido a los denominados
criterios objetivos, independientes de la voluntad de las partes.
As, recibida una invitacin para conciliar extrajudicialmente, la Entidad est en la obligacin de
emitir un informe legal que contendr: I). Costo- beneficio de conciliar con el Contratista y II).
Ponderar los costos riesgos de no adoptar un acuerdo con el Contratista, que deber ser entregado
al representante de la Entidad, antes de la celebracin de audiencia de conciliacin y en caso que
dicho informe legal, recomiende la conciliacin, el representante de la entidad, debe utilizarlo, en
la etapa de negociacin del procedimiento de conciliacin extrajudicial, en aras de alcanzar un
acuerdo satisfactorio.
Suspensin de audiencias
Creemos que por aplicacin supletoria de la Ley de conciliacin y su Reglamento, las partes
podrn suspender la audiencia, por el espacio de tiempo que consideren necesario para negociar
un acuerdo, sin embargo el plazo el procedimiento conciliatorio no podr exceder del plazo de
caducidad establecido en el numeral 45.2 del artculo 45 de la Ley.
Resolucin autoritativa
Entindase por Resolucin Autoritativa, aquel acto administrativo con la forma de una
resolucin, expedida por el Titular de una Entidad o Secretario General o el que haga sus veces,
mediante el cual, se autoriza expresamente al Procurador Pblico, a llegar a un acuerdo, ante
determinado Centro de Conciliacin Extrajudicial.
Tratndose de una resolucin autoritativa referida a una obligacin de pago, debe contener el
monto total de la deuda, numero de cuotas, el monto de cada cuota, la fecha de pago de cada
cuota, la forma de pago de cada cuota, lugar de pago. Asimismo, debe
contener expresamente la autorizacin al Procurador Pblico a conciliar extrajudicialmente, con
determinada persona, debiendo precisar, el nombre de la persona con la que se alcanza el acuerdo
total o parcial.
https://limamarc.wordpress.com/category/nuevo-procedimeinto-de-conciliacion-
extrajudicial/
El nuevo procedimiento de conciliacin extrajudicial que nos trae el Decreto Supremo N 014-2008- JUS
resulta mas rpido que el anterior regulado por el Decreto Supremo N 004-2005-JUS, que mantuvo su vigencia
por un espacio de tres aos, El nuevo reglamento del procedimiento de conciliacin extrajudicial reduce
considerablemente los plazos de los diversos actos conciliatorios, lo cual resulta beneficioso para los usuarios
ya que ello les permite alcanzar la justicia en el menor tiempo, esfuerzo y gasto posible.
A continuacin desarrollaremos el nuevo procedimiento de conciliacin extrajudicial.
En lo que concierne al da y hora de la audiencia de Conciliacin en las invitaciones, se fijar slo la fecha de
la sesin que corresponda.
3.2.-QUIENES PARTICIPAN.
Participaran en la audiencia de conciliacin extrajudicial:
Las partes conciliantes (solicitantes e invitados),
Representantes legales de las partes conciliantes en el caso de personas jurdicas.
Apoderados de las partes conciliantes los cuales actan de forma excepcional en los siguientes casos:
Personas domiciliadas en el extranjero
Personas domiciliadas en distrito conciliatorio distinto.
Personas domiciliadas en el mismo distrito conciliatoria, pero que se encuentran impedidas de trasladarse al
Centro de Conciliacin Extrajudicial.
Parte conciliante conformada por 5 o mas personas.
Terceros.- Cuando los acuerdos afecten sus derechos.
Asesores de las partes conciliantes.
El Conciliador Extrajudicial designado.
Testigos a ruego en el caso de partes conciliantes analfabetas o impedidos fsicos.
Las invitaciones a la audiencia de conciliacin extrajudicial deben ser entregadas a las partes conciliantes tres
das hbiles antes de realizarse la audiencia de conciliacin extrajudicial.
La audiencia de conciliacin extrajudicial dura treinta das naturales, contados desde el da de la ltima sesin,
prorrogable por acuerdo de partes.
Sin embargo se establece un mnimo de sesiones, que van de una a dos sesiones segn sea el caso, El
procedimiento de conciliacin extrajudicial concluir con una sola sesin en aquellas situaciones en que una
de las partes o las dos no quieren solucionar su conflicto va de la conciliacin extrajudicial, como cuando
ninguna de las partes asiste a la audiencia de conciliacin, caso en el cual el procedimiento de conciliacin
extrajudicial termina por inasistencia de ambas partes, o cuando una de las partes no asiste a dos sesiones
alternas o continuas en cuyo caso concluir el procedimiento de conciliacin extrajudicial por la inasistencia
de una de las partes a dos sesiones continuas o alternas, o cuando las dos partes asiste y se ponen de acuerdo y
el procedimiento concluye por acuerdo parcial o cuando no se ponen de acuerdo, caso en el cual el
procedimiento de conciliacin concluir por falta de acuerdo.
Durante el desarrollo del procedimiento de conciliacin extrajudicial se produce una serie de situaciones que
las pasamos a describir brevemente:
CASO 1.-
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR
INASISTENCIA DE AMBAS PARTES CONCILIANTES A LA PRIMERA SESIN
Cuando el da y hora sealado para la sesin de conciliacin extrajudicial ninguna de las partes conciliantes
asiste a la primera sesin de conciliacin extrajudicial, pese a estar debidamente notificados con la respectiva
invitacin para la sesin de conciliacin en atencin al articulo 17 del Reglamento de la Ley de conciliacin
extrajudicial, no se convoca a mas sesiones, por cuanto se entiende que las partes no desean recurrir a esta va
para solventar sus diferencias, en este caso se expedir una certificacin de haberse realizado las notificaciones
de las invitaciones para las sesiones de conciliacin extrajudicial de acuerdo con el articulo 17 del Reglamento
de la Ley de conciliacin extrajudicial y luego se expedir un acta por inasistencia de ambas partes a una sesin
de conciliacin extrajudicial e inmediatamente se expide las copias certificadas del acta y de la solicitud de
conciliacin extrajudicial.
CASO 2.-
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR
INASISTENCIA DE UNA DE LAS PARTES CONCILIANTES A DOS SESIONES
Asimismo se convocar para la segunda sesin de conciliacin extrajudicial, la misma que se realizara dentro
de los siete das hbiles contados desde el da siguiente de la realizacin de la primera sesin, mediante este
acto se cursa la invitacin a la segunda sesin a la parte conciliante que asisti a la sesin de conciliacin
extrajudicial, la sola firma de la parte que asiste a la primera sesin significa que ha sido invitada para la
segunda sesin.
CASO 3 .-
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR FALTA DE
ACUERDO.
Si el da y hora sealado para la sesin de conciliacin extrajudicial concurren ambas partes conciliantes y
estas deciden no llegar a ningn acuerdo, el procedimiento de conciliacin extrajudicial concluye por falta de
acuerdo, procedindose inmediatamente a levantar el acta por falta de acuerdo y entregar copias certificadas
del acta de conciliacin extrajudicial y de la solicitud de conciliacin extrajudicial.
CASO 4.-
SUSPENSIN DE LA AUDIENCIA DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.
El da y hora sealado para la realizacin de la audiencia de conciliacin extrajudicial si ambas partes concurren
y estas deciden realizar otra sesin, se levantara un acta de suspensin de audiencia de conciliacin extrajudicial
donde se consignara los siguientes datos:
Se dejara constancia de la asistencia de ambas partes conciliantes.
Se fijara el da y hora de la prxima sesin de conciliacin extrajudicial.
El acta debe ser suscrita por ambas partes y el Conciliador Extrajudicial, por la sola firma de entender que
han sido notificadas para la siguiente sesin.
CASO 5.-
REPROGRAMACIN DE AUDIENCIA.-
Si el da y hora sealado para la audiencia de conciliacin extrajudicial asiste una de las partes conciliantes y
de la lectura del expediente se verifica que la parte conciliante que no concurri no ha fue debidamente
notificada con la invitacin para conciliar de conformidad con el articulo 17 del reglamento de la ley de
conciliacin extrajudicial, por cualquier situacin que le impida conocer la realizacin de la audiencia de
conciliacin extrajudicial, se proceder a levantar un acta en la que se consignara los siguiente :
CASO 6
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR ACUERDO
TOTAL.
Si el da y hora sealado para la sesin de conciliacin ambas partes conciliantes concurren y logran un acuerdo
total, el Conciliador extrajudicial extender un acta por acuerdo total e inmediatamente expide a las partes
conciliantes copias certificadas del acta de conciliacin por acuerdo total y de la solicitud de conciliacin
extrajudicial.
CASO 7
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR ACUERDO
PARCIAL.
Si el da y hora sealado para la realizacin de la audiencia de conciliacin extrajudicial ambas partes concurren
y logran un acuerdo parcial, el Conciliador Extrajudicial proceder inmediatamente a extender un acta por
acuerdo parcial y a expedir la respectiva copias certificadas del acta y de la solicitud de conciliacin
extrajudicial.
CASO 8.-
CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL POR DECISIN
MOTIVADA DEL CONCILIADOR.
El Conciliador Extrajudicial proceder a expedir la respectiva acta de conciliacin extrajudicial por decisin
motivada en tres circunstancias:
Por violaciones a los principios de la conciliacin Extrajudicial ( equidad, veracidad, buena fe,
confidencialidad, imparcialidad, neutralidad, legalidad, celeridad y economa).
Cuando se retira alguna de las partes antes de concluir la audiencia.
Cuando alguna de las partes se niega a firmar el acta de conciliacin.
EL FIN DE LA CONCILIACIN
http://www.derechoycambiosocial.com/revista015/fin%20de%20la%20conciliacion.htm
I. ADVERTENCIA PRELIMINAR.
Al hablar del Fin de la Conciliacin, no nos estamos refiriendo a una visin
fatalista que haga pensar en el trmino, remate o consumacin de esta importante
institucin jurdica, sino que tratamos de poner nfasis al objeto o motivo que debera
guiar su implementacin y ejecucin en nuestro pas.
b) Improcedencia de la demanda.
El Decreto Legislativo N 1070 ha derogado el numeral 7 del artculo 425 del Cdigo
Procesal Civil, que sealaba como anexo de la demanda la copia certificada del Acta de
Conciliacin Extrajudicial. Esto debe ser concordado con lo sealado por el artculo 6
de la Ley de Conciliacin (incorporado por el referido Decreto Legislativo 1070), que
seala que si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda judicial, no
solicita ni concurre a la audiencia respectiva ante un Centro de Conciliacin Extrajudicial,
entonces el Juez competente, al momento de calificar la demanda, la declarar
improcedente por causa de manifiesta falta de inters para obrar.
e) Imposicin de Multa.
Aunque no es una modificacin expresa del Cdigo Procesal Civil, el artculo 15 de
la Ley introduce una obligacin adicional al Juez, de imponer en el proceso judicial que
se instaure una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal
a la parte que no haya asistido a la audiencia.
2. DE LOS PRINCIPIOS.
El artculo 2 del reglamento contiene el desarrollo de los principios ticos
mencionados en el artculo 2 de la Ley de Conciliacin. Dichos principios deben
considerarse como normas ticas, esto es, exigencias de comportamiento a que se
encuentran sujetos los conciliadores, ya que constituye un vehculo esencial para
mantener la dignidad de los mismos y el prestigio de la institucin conciliadora.
2.1. Equidad.
Por este principio de equidad el conciliador debe tratar que el acuerdo final que
construyan las partes sea plenamente satisfactorio para ellas, acorde al sentido de justicia
de aquellas y no al sentido de justicia que pudiera tener el propio conciliador. Debe evitar,
adems, que el acuerdo sea no equitativo a una parte, o resultado de informacin falsa, o
de una negociacin de mala fe.
As, a fin de precisar que el sentido de lo justo proviene no del conciliador sino
de las propias partes, proponemos la modificacin del numeral 1. Referente a la equidad
en los siguientes trminos:
2.2. Veracidad.
Por otro lado, se recomienda la supresin del 2do. Prrafo referente a la exigencia
de remitir al rgano rector informacin veraz y autntica, puesto que es una exigencia de
tipo administrativo que ya se encuentra regulada por la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General.
2.4. Confidencialidad.
Por otro lado, bastar la manifestacin de voluntad de una de las partes para
vulnerar el principio de confidencialidad tal y como lo seala la parte final del artculo
10 del Reglamento? Debiera sealarse de mejor manera en qu casos podra admitirse
esta excepcin, puesto que de la manera como est redactada, se torna muy amplia y
vulnerara la confidencialidad. Asumimos que sta excepcin nuevamente- se encuentra
relacionada con lo que acontece al interior de las sesiones privadas o caucus, aunque la
exigencia de que dicho consentimiento conste por escrito es muy formalista y se
contradice con la informalidad propia de la conciliacin. Aunque en este sentido tambin
habra que mencionar que el ltimo prrafo del artculo 16 de la Ley incluye una
disposicin que podra ser considerada tambin una excepcin al principio de la
confidencialidad al establecer que El Acta no podr contener las posiciones y las
propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo autoricen expresamente,
lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad.. En este caso,
vemos que se vulnera la confidencialidad que debe proteger a todo lo sostenido o
propuesto por las partes en la audiencia de conciliacin, claro est que el requisito para
incluir en el acta de conciliacin las posiciones o propuestas de las partes es que ambas
estn de acuerdo en consignarlas, siendo que si no se da esta situacin entonces sigue
rigiendo la confidencialidad; por otro lado, de darse esta situacin, asumimos que el Juez
nicamente podr merituar las posiciones y las propuestas de las partes en los casos de
actas que no contengan acuerdos, antes de adoptar una decisin, puesto que en las actas
con acuerdo sera irrelevante consideraras, porque nicamente se van a ejecutar los
acuerdos. En todo caso, debera adoptarse el rgimen anterior de la confidencialidad, sin
admitir excepciones sin ningn tipo de justificacin.
En los casos en que el conciliador no sea abogado y para evitar que el acuerdo al
que se llegue pueda prescindir del derecho o la ley imperativa aplicable, entonces el
conciliador deber tener la opinin favorable del abogado del Centro de Conciliacin,
quien verificar la legalidad del acuerdo conciliatorio antes de su redaccin final en el
Acta. Si el conciliador fuera abogado entonces ejercer doble funcin: la de conciliador
y la de supervisor de la legalidad de los acuerdos.
3. MATERIAS CONCILIABLES.
El rgimen de las materias conciliables ha sufrido una modificacin importante, en
lo que respecta a las materias obligatorias, pero tambin hay diferencias con el
tratamiento normativo anterior respecto de las materias conciliables facultativas y las
improcedentes[15].
Los temas laborales pueden conciliarse ante un Centro de Conciliacin, pero deber
resolverse de manera previa la formacin y capacitacin de los conciliadores en la
especialidad laboral; por ello, seguir siendo potestad del Ministerio de Trabajo y del
Ministerio de Justicia en aplicacin del Plan Piloto en materia laboral. Lo que s incorpora
es una funcin adicional del abogado del Centro de Conciliacin, quien deber estar
presente al momento del inicio de la audiencia en caso de que alguna de las partes
concurra sin abogado, entendemos para verificar la legalidad de los acuerdos y el respeto
a los derechos irrenunciables del trabajador.
El primero referido a la posibilidad de que los padres de familia que sean menores
de edad puedan concurrir al procedimiento para solicitar alimentos de sus hijos, siendo
que para ello debern presentar su partida de nacimiento o documento de identidad, pero
la redaccin debera ser ms clara en el sentido de que se deber acreditar el
entroncamiento con la presentacin de la respectiva partida de nacimiento de los hijos.
Otro aspecto es el que tiene que ver con la imposibilidad de concurrencia del
solicitante a la sede del centro de conciliacin, debiendo consignar este hecho en la
solicitud a fin de aceptar la representacin. La representacin, tanto del solicitante como
del invitado, se da por supuestos de incapacidad fsica (temporal o permanente) que
debern ser acreditados mediante certificado mdico emitido por institucin de salud
segn lo seala el artculo 14 del Reglamento. Asimismo, se puede otorgar
representacin debido a la incapacidad de concurrencia por domiciliar fuera del territorio
nacional o en otro distrito conciliatorio, que deber ser acreditada con la constancia de
movimiento migratorio o certificado domiciliario.
Estimamos que los plazos de 2 das para redactar y notificar las invitaciones y de 7
das para proceder a la realizacin de la audiencia sealados en el artculo 12 de la Ley
son producto de una mal entendida celeridad y economa procesal y resultan insuficientes
para atender eficientemente la eventual demanda de servicios conciliatorios, sobre todo
si tomamos en cuenta las nuevas formalidades del acto de invitacin contenidas en el
artculo 17 del Reglamento, que adoptan un rgimen hbrido entre la notificacin judicial
y el diligenciamiento notarial estableciendo la innecesaria modalidad del aviso en caso
de no encontrar a persona en el domicilio, y de establecer la posibilidad de practicar la
diligencia con la participacin de testigos[17]. En este sentido, los plazos de 5 y 10 das
sealados en el anterior reglamento as como el rgimen de notificaciones del anterior
Reglamento resultaran ms adecuados a este tipo de procedimiento.
Por otro lado, el artculo 15 del Reglamento, en su parte final, seala que, en casos
el acuerdo al que pudieran arribar las partes afecte el derecho de terceros, para continuar
la audiencia de conciliacin stos debern ser citados e incorporados al procedimiento de
conciliacin, siendo que en caso los terceros no asistan a la audiencia convocada, las
partes podrn llegar a acuerdos sobre las materias que nicamente los afecte a ellos. Ello
implicara que el conciliador deber estar atento a lo manifestado por las partes en el
desarrollo de la audiencia, como podra suceder en el caso de actos de disposicin
patrimonial que se dieran en una audiencia en la cual se ha sealado que existen otros
acreedores de una de las partes, lo que generara una especie de procedimiento concursal
para determinar el orden de prelacin del pago de las acreencias.
5.4. Representacin:
El artculo 14 de la ley establece que la concurrencia a la audiencia de conciliacin
es personal, salvo las personas que conforme a Ley deban actuar a travs de representante
legal. En este sentido seala dos clases de excepciones a la regla de la concurrencia
personal: la primera referida nicamente a las personas domiciliadas en el extranjero o
en distintos distritos conciliatorios, y la segunda que se aplica a personas impedidas de
trasladarse al centro de conciliacin. En este orden de ideas, si una persona no se
encuentra bajo los supuestos de estos dos casos, su concurrencia ser personal, no
admitindose la representacin.
Se seala adems que el poder deber ser extendido mediante escritura pblica y
con facultades expresamente otorgadas para conciliar, no requiriendo inscripcin
registral en el caso de haber sido otorgado con posterioridad a la invitacin para conciliar.
Pero seala luego que en caso de que las facultades -de representacin- hayan sido
otorgadas con anterioridad a la invitacin el poder deber adems contar con facultades
para que el apoderado pueda ser invitado a un proceso conciliatorio, esta disposicin
supone un trmite de modificacin de poder o el otorgamiento de uno nuevo, pero debera
unificarse el criterio de que el nico requisito para el poder debiera ser que sea extendido
por escritura pblica y con facultades expresamente para conciliar, a fin de no crear un
rgimen diferenciado en base a la fecha de otorgamiento de poder que resultara ms
oneroso a los conciliantes.
Asimismo, seala que en caso que una de las partes est conformada por cinco o
ms personas, podrn ser representadas por un apoderado comn. Deberamos asumir
que en este caso no interesara si se encuentran bajo los supuestos de la excepcin a la
concurrencia personal, aunque parecera arbitrario el sealamiento de cinco personas.
6. EL ACTA DE CONCILIACIN.
6.1. Mrito y ejecucin del Acta.
Segn lo dispuesto por el artculo 22 de la Ley, el Acta con acuerdo conciliatorio
constituye Ttulo de Ejecucin, siendo que los derechos, deberes u obligaciones ciertas,
expresas y exigibles que consten en dicha acta se ejecutarn a travs del proceso de
ejecucin de resoluciones judiciales.
Otra innovacin la tenemos en el caso de las actas sin acuerdo presentadas como
requisito de procedibilidad a la interposicin de la demanda, las mismas que si adolecen
de ausencia de requisitos formales y no hubiesen sido advertidas por la parte emplazada
en la primera oportunidad para hacerlo, entonces se produce la convalidacin tcita del
acta y el proceso seguir su curso regular. En el caso de que el Juez o la parte contraria
haya advertido la nulidad del Acta se seala que se proceder a su devolucin
concedindose un plazo de 15 das para su subsanacin. Pero lo que resulta innecesario
es hablar de devolucin, sino ms bien debera sealarse que deber subsanarse
adjuntando nueva acta que reemplace a la anterior, asumiendo que el plazo conferido
estar destinado a realizar las gestiones de subsanacin del acta ante el centro de
conciliacin.
Por su parte el numeral 14 del artculo 47 del Reglamento exige que el Centro de
conciliacin deber tener como mnimo la siguiente distribucin: 1) una sala de espera y
recepcin, 2) una oficina administrativa, 3) un servicio higinico al interior de las
instalaciones, 4) dos salas de audiencias cuyas dimensiones sern de 3 metros de largo
por 3 metros de ancho, 5) una oficina por cada conciliador que permanezca en el horario
de atencin del centro y 6) una oficina para el abogado verificador de la legalidad de los
acuerdos que permanezca en el horario de atencin al pblico. Es decir, sin ningn tipo
de criterio se exige que un Centro de Conciliacin debe tener como mnimo 7 ambientes
destinados a las finalidades antes descritas, a la vez que un rea de 18 metros cuadrados
ser destinada nicamente a las dos salas de audiencias. Esta exigencia resulta ajena a la
realidad puesto que la anterior normativa exiga un mnimo de dos ambientes, uno
destinado a la sala de audiencias y otro a la parte administrativa y recepcin, siendo que
esta dinmica ha sido la predominante mayoritariamente, y hasta los propios centros de
conciliacin del Ministerio de Justicia ni siquiera cumplen con esta exigencia mnima de
los dos ambientes.
Por otro lado, estos requisitos ya se exigen a los nuevos centros de conciliacin que
pretendan constituirse, y se ha establecido un plazo de 270 das para que los Centros de
Conciliacin existentes puedan adecuarse a este requisito del nmero mnimo de
ambientes, lo que supondr en la prctica unos mayores costos en alquiler de espacios
ms amplios- los que forzosamente debern ser asumidos indirectamente por los usuarios
del sistema conciliatorio. En todo caso, si bien es cierto sera ventajoso que los centros
de conciliacin cuenten con una infraestructura adecuada y amplia, vemos que en la
prctica es imposible exigir dichos requisitos sobre todo si tenemos en cuenta que la
obligatoriedad de la conciliacin no se ha establecido aun en diversas ciudades, y
estaramos condenando al cierre de diversos centros de conciliacin que ya vienen
funcionando con mucho esfuerzo en diversas ciudades del interior del pas, al verse
imposibilitados de cumplir con esta exigencia legal. Por ello, consideramos que bastara
que se cuente con una sala de audiencias en la que se garantice el principio de
confidencialidad de la informacin derivada del desarrollo del procedimiento
conciliatorio as como la idoneidad y calidad mnima del servicio conciliatorio.
IV. CONCLUSIONES.
Tal vez el problema en la implementacin de la conciliacin reposa en una serie
de factores. Por un lado, exista el mandato legal de que los jueces ejerzan funcin
conciliadora (ya sea de manera previa al proceso o al interior de ste), pero esta funcin
era ejercida de manera emprica, con un matiz estrictamente legal propio de la formacin
jurdica del magistrado, sin que ste preste atencin al aspecto relacional entre las partes
en conflicto, ni procurando una cercamiento de las partes en disputa mediante el empleo
de tcnicas de comunicacin que reposen en la persuasin y la avenencia, puesto que al
final el magistrado era de la percepcin que l iba a imponer la decisin final en la
sentencia. He aqu la diferencia sustancial con un conciliador extrajudicial, el mismo que
cuenta con una formacin y capacitacin previa que le permite manejar adecuadamente
situaciones de conflicto, sobre la base de la aplicacin de tcnicas de comunicacin que
persiguen un acuerdo mutuamente satisfactorio sobre la base del consenso.
En todo caso, de lo que se trata es no perder de vista los objetivos que se han
perseguido con la Ley de Conciliacin, esto es, brindar a las partes un espacio de dilogo
en el que puedan ventilar sus controversias de manera pacfica, contando con la ayuda de
un tercero capacitado y cuya gestin satisfactoria les permita arribar a un acuerdo de
manera rpida y econmica, pero lo ms importante, lograr un acuerdo con mayor
vocacin de cumplimiento en la medida que es acordado de manera voluntaria. Para
lograr esos objetivos, no se puede pretender colocar una camisa de fuerza a la institucin
de la conciliacin, volvindola rgida, formal y solemne, sino por el contrario, al margen
de brindar un marco legal mnimo que la vuelva una institucin operativa, debera
volverse a analizar cual es la finalidad que se persigue con su implementacin. Si tenemos
claro el objetivo, entonces el camino ser mucho ms fcil de recorrer.
GRFICO
NOTAS:
[2] El presente trabajo ha sido elaborado con la colaboracin de la Srta. Diana Guia Abarca, estudiante
del ltimo ciclo de la Facultad de Derecho de la Universidad Andina del Cusco.
[3] Remitimos a la lectura de un anterior artculo nuestro en el que se ha procedido al anlisis del
Proyecto de Ley N 1910/2007-PE, que fuera presentado por el Poder Ejecutivo con fecha 27 de noviembre
de 2007 para modificar la Ley de Conciliacin. Cfr.: Conciliacin Extrajudicial: a marchas y contramarchas
(A propsito de los diez aos de la promulgacin de la Ley de Conciliacin y el proyecto de ley que
pretende modificarla), publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 174,
pp. 92-100. Lima, mayo de 2008. De manera similar, puede consultarse nuestro artculo Apostillas al
Nuevo Reglamento de la Ley de Conciliacin (Breves comentarios sobre el Decreto Supremo N004-2005-
JUS y su incidencia en los conciliadores y en el procedimiento conciliatorio), publicado en Lucerna Iuris.
Anlisis y Opinin Jurdica. Publicacin del Centro de Altos Estudios e Investigaciones Jurdicas. Ao I, Nmero 1,
pp.102-129. Arequipa, Julio de 2008.
[4] En este orden de ideas, si tenemos en consideracin que se ha variado ntegramente el marco
normativo en lo que respecta a Conciliacin Extrajudicial, podramos afirmar que nos encontramos frente a
un exceso de las materias reguladas respecto de las facultades atribuidas nicamente en materia comercial.
Afirmamos esto, porque las modificatorias abarcan no solo el tema comercial, sino que se ha regulado
temas referentes no solo a la dinmica de los centros de conciliacin o al procedimiento sino tambin
referente a temas de familia, centros de formacin, conciliadores, capacitadores, etc.
[5] Por el Decreto Supremo N 007-2000-JUS se implement a partir del 02 de noviembre del 2000 el
denominado Plan Piloto de Obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial en los distritos conciliatorios
de las provincias de Arequipa y Trujillo as como en el distrito judicial del Cono Norte de Lima, y
posteriormente, mediante Ley N 27398, ampli vigencia desde el 01 de marzo del 2001 para los distritos
conciliatorios de Lima y Callao. En estas localidades era obligatorio para las partes acudir a un Centro de
Conciliacin para buscar solucin total o parcial a su conflicto o controversia antes de acudir al rgano
jurisdiccional a solicitar tutela efectiva, en los casos que se trate de pretensiones determinadas o
determinables que versen sobre derechos disponibles, excluyndose temporalmente los temas de derecho
familiar y laboral. Se sealaba, adems, que en los dems distritos conciliatorios la obligatoriedad se
implementara progresivamente por parte del Ministerio de Justicia.
[6] Artculo 324.- Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin se llevar a cabo ante un Centro de
Conciliacin elegido por las partes; no obstante, si ambas lo solicitan, puede el Juez convocarla en cualquier
etapa del proceso.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.
[7] Artculo 327.- Conciliacin y proceso.- Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de ste,
presentarn con un escrito el Acta de Conciliacin respectiva, expedida por un Centro de Conciliacin
Extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el Juez la aprobar previa verificacin del requisito
establecido en el artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
Si la conciliacin presentada al Juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a
alguno o algunos de los litigantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones o de las personas no
afectadas. En este ltimo caso, se tendr en cuenta lo normado sobre intervencin de tercero.
[8] Artculo 468.- Fijacin de puntos controvertidos y saneamiento probatorio.- Expedido el auto de
saneamiento procesal, las partes dentro del tercero da de notificadas propondrn al Juez por escrito los
puntos controvertidos. Vencido este plazo con o sin la propuesta de las partes el Juez proceder a fijar los
puntos controvertidos y la declaracin de admisin o rechazo, segn sea el caso, de los medios probatorios
ofrecidos.
Slo cuando la actuacin de los medios probatorios admitidos lo requiera, el Juez sealar da y hora
para la realizacin de la audiencia de pruebas.
La decisin por la que se ordena la realizacin de esta audiencia o se prescinde de ella es impugnable sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Al prescindir de esta audiencia el Juez proceder al
juzgamiento anticipado, sin perjuicio del derecho de las partes a solicitar la realizacin de informe oral.
[9] Al hablar del Principio de la Confidencialidad en la Mediacin, Marins Suares seala que la
confidencialidad es una de las carctersticas ms importantes de la mediacin e implica que todo lo que se
diga en el proceso debe mantenerse en secreto para todos los terceros ajenos a la mediacin. Esto supone
como ventaja que corresponde a los mediadores el hecho que estn explcitamente protegidos para no tener
que actuar como testigos en los asuntos que medien, si stos no llegasen a resolverse y continuaran en sede
judicial. Precisa que todas las personas que concurren, ya sean mediadores, co-mediadores, abogados,
participantes, etc., as como tambin quienes observen el proceso (por ejemplo, en los programas de
entrenamiento, en pasantas, etc.) estn afectados por la confidencialidad y deben firmar el llamado
convenio de confidencialidad. Adems seala que la confidencialidad rige ente sede judicial y sobre el
contenido de las reuniones individuales, pero tiene dos excepciones: la comisin de un delito grave y el
abuso de menores. Finalmente, denomina confidenciabilidad a la capacidad para mantener el secreto de lo
conocido en la audiencia. Ver: SUARES, Marins. Mediando en Sistemas Familiares. 1ra. Edicin. Buenos
Aires. Editorial Paids. 2002. pp. 36-37.
[10] Ley de Mediacin de la Provincia de Crdoba - N 8858
ARTICULO 5.- El procedimiento de mediacin tendr carcter confidencial. Las partes, sus abogados, el o los
mediadores, los dems profesionales o peritos, y todo aquel que intervenga en la mediacin, tendrn el deber de
confidencialidad, el que ratificarn en la primera audiencia de la mediacin mediante la suscripcin del compromiso.
No debern dejarse constancias ni registro alguno de los dichos y opiniones de las partes, ni podrn stos ser
incorporados como prueba en un proceso judicial posterior. En ningn caso las partes, el o los mediadores, los abogados,
los dems profesionales y peritos y todo aquel que haya intervenido en un proceso de mediacin, podrn absolver
posiciones ni prestar declaracin testimonial sobre lo expresado en dicha mediacin.
LEY, del Parlamento de Galicia, N 12716 de 31 de mayo de 2001, reguladora de la Mediacin Familiar
Artculo 11. Deber de secreto y confidencialidad.
1. Con arreglo a lo establecido en el artculo 8.1 toda informacin obtenida en el transcurso de la mediacin estar
afectada por el deber de secreto y por su carcter confidencial, estando en consecuencia tanto las partes como la
persona mediadora obligadas a mantener reserva sobre el desarrollo del procedimiento negociador.
[11] Cdigo Penal peruano:
Artculo 407.- El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la comisin de algn delito,
cuando est obligado a hacerlo por su profesin o empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos.
Si el hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad superior a cinco aos, la pena
ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
[13] Piero CALAMANDREI. Elogio de los Jueces, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires,
Argentina, ao 1980, p. LXVIII.
[14] Cfr. Werner GOLDSCHIMIDT, La Imparcialidad como principio bsico del proceso injusticia y verdad,
Editorial La Ley, Buenos Aires, Argentina, 1978, p. 279. David BRANSON, IBA Rules Of Ethics For
International Arbitrators, Published by International Bussines September 1987, Vol 3, N 1. p. 335. Citados por
Juan Eduardo FIGUEROA VALDES, Arbitraje y tica. Centro de Arbitrajes y Mediaciones de la Cmara de
Comercio de Santiago.
[15] Aunque el rgimen de las materias conciliables ha sufrido modificacin, algunos conceptos se
mantienen. Como referencia, remitimos a la lectura de nuestro artculo Regulacin de las materias
conciliables en la ley de conciliacin extrajudicial, publicado en: Actualidad Jurdica. Publicacin mensual de
Gaceta Jurdica. Tomo 119, pp. 41-60. Lima, Octubre de 2003.
[16] El Artculo 7 del Reglamento no define los conceptos de Pretensin Determinada ni Determinable,
cosa que s haca el artculo 9 del anterior Reglamento, que sealaba que se entiende como pretensin
determinada aqulla por la cual se desea satisfacer un inters que ha sido perfectamente fijado en la solicitud
de conciliacin; por su parte la pretensin determinable es aquella que se presenta cuando esta es susceptible
de fijarse con posterioridad a la presentacin de la solicitud de conciliacin. En este sentido es preciso sealar
que, si bien no lo sealaba de manera expresa la norma, esto implicaba la posibilidad de ampliar la pretensin
original contenida en la solicitud, y que puede darse tanto por parte del solicitante como por el invitado a
conciliar durante cualquier momento del desarrollo de la audiencia de conciliacin.
* Abogado egresado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Conciliador Extrajudicial. Experto en Mediacin y Conciliacin. Capacitador Principal en temas de
Conciliacin Extrajudicial y Conciliacin Familiar reconocido por el Ministerio de Justicia.
E-mail: pinedo_martin@yahoo.com