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UNIVERSIDAD DE MLAGA

FACULTAD DE DERECHO

VENTA EN GLOBO Y VENTA DE

EMPRESA

FRANCISCO JAVIER PASTOR VITA

2003
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JOSE MANUEL RUIZ-RICO RUIZ, catedrtico de Derecho

Civil de la Universidad de Mlaga,

CERTIFICO que:

FRANCISCO JAVIER PASTOR VITA ha realizado bajo mi

direccin el Proyecto de Investigacin titulado "Venta en globo y
venta de empresa".

Este trabajo es original y rene las condiciones necesarias para

que se presente como memoria de tesis para obtener el grado de
doctor.

En Mlaga, a seis de mayo de dos mil tres.

Dr. JOSE MANUEL RUIZ-RICO RUIZ

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INDICE

CAPITULO PRIMERO: ANTECEDENTES HISTORICOS Y

DELIMITACIN DEL NEGOCIO SUBYACENTE A LA CESIN
DE LA TOTALIDAD DE DERECHOS, RENTAS O PRODUCTOS.

1.- CONSIDERACIONES PREVIAS EN TORNO AL ARTICULO

1.532 DEL CODIGO CIVIL.

2.- ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA INSTITUCIN.

2.1.- El Derecho Romano.

2.2.- El Cdigo de las Siete Partidas.

2.3.- Evolucin posterior de la institucin hasta finales del

siglo XVIII:

2.3.1.- Breve referencia a la universitas en el Derecho

intermedio hasta la Codificacin.

2.3.2.- Gregorio Lpez y su Glosa.

2.3.3.- Tratadistas espaoles del siglo XVIII.

2.4.- Configuracin jurdico-positiva de la venta alzada o en

globo en el proceso codificador:

2.4.1.- El Proyecto de 1.851.

2.4.2.- La venta de universalidades de ciertos derechos,

rentas y productos en los tratados y proyectos
particulares decimonnicos anteriores al Cdigo
Civil.

2.4.3.- La venta de universalidades de ciertos derechos,

rentas y productos en la Jurisprudencia del
Tribunal Supremo anterior al Cdigo Civil.

3.- LA INSTITUCIN EN EL CODIGO CIVIL.

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4.- LA COMPRAVENTA COMO NEGOCIO CAUSAL DE LA

TRANSMISIN DE CIERTOS DERECHOS, RENTAS O
PRODUCTOS.

5.- OTROS TIPOS NEGOCIALES TRANSMISIVOS DE UNA

GLOBALIDAD DE BIENES Y DERECHOS: LA APLICACIN
A LOS MISMOS DEL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD
DEL CODIGO CIVIL.

5.1.- Los contratos de arrendamiento, leasing y factoring.

5.2.- La donacin.

5.3.- La aportacin a sociedad: en particular, la aportacin de

empresa.

CAPITULO SEGUNDO: EL AMBITO OBJETIVO DE

APLICACION DEL ARTICULO 1.532 C.C.

1.- NATURALEZA JURDICA DEL OBJETO DEL ARTICULO

1.532 C.C.

2.- CONTENIDO DEL OBJETO DE LA GLOBALIDAD:

DELIMITACION DE LOS DERECHOS, RENTAS O
PRODUCTOS QUE LA INTEGRAN.

2.1.- Cuestiones previas.

2.2.- Los derechos como elementos integrantes de la

globalidad.

2.3.- Rentas y productos.

3.- LA APLICACIN DEL ARTICULO 1.532 C.C. A LA VENTA

DE HERENCIA.

3.1.- Discusin en torno a la posible aplicacin del artculo

1.532 C.c. a la venta de herencia.

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3.2.- La venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus

elementos como supuesto integrado en el mbito de
aplicacin del artculo 1.532 C.c.

3.3.- Observaciones finales acerca de la venta de herencia sin

enumeracin: inadecuacin del modelo codificado.

4.- LA ADQUISICIN DE LOS BIENES INTEGRANTES DE LA

GLOBALIDAD.

CAPITULO TERCERO: LOS RIESGOS EN LA VENTA EN

GLOBO.

1.- INTRODUCCIN.

2.- EL REPARTO DE LOS RIESGOS EN LA VENTA EN GLOBO.

3.- LA MODERACIN DEL RIESGO DEL COMPRADOR (I): LA

EXISTENCIA DE UN DEBER DE INFORMACION DEL
VENDEDOR EN LA FASE PRECONTRACTUAL.

4.- LA MODERACIN DEL RIESGO DEL COMPRADOR (II):

ACTIVIDAD DE INFORMACIN PREVIA A LA
CELEBRACIN DEL CONTRATO Y MANIFESTACIONES
DEL VENDEDOR.

4.1.- El denominado due diligence.

4.2.- Las manifestaciones del vendedor.

5.- VENTA DE UNIVERSALIDADES Y CONDICIONES

GENERALES DE LA CONTRATACIN.

6.- LA CONTRAPRESTACIN DEL ADQUIRENTE DE LA

GLOBALIDAD. EL PRECIO.

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CAPITULO CUARTO: LOS DIVERSOS MEDIOS DE

PROTECCIN DEL COMPRADOR EN LA VENTA ALZADA O EN
GLOBO.

1.- INTRODUCCIN Y CONSIDERACIONES GENERALES

ACERCA DEL REGIMEN DE GARANTIAS DEL ARTICULO
1.532 C.C.

2.- LA RESPONSABILIDAD DEL VENDEDOR DE LA

GLOBALIDAD POR LA LEGITIMIDAD DEL TODO EN
GENERAL.

2.1.- Legitimidad del todo: sentido de la expresin.

3.- LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO DEL VENDEDOR

LIMITADO A LA EVICCIN DEL TODO O DE LA MAYOR
PARTE.

3.1.- Delimitacin de la expresin mayor parte.

3.2.- Algunas precisiones acerca de la eviccin.

4.- LAS GARANTIAS DE LA VENTA EN GLOBO NO

PREVISTAS EN EL ARTCULO 1.532 C.C.: ESPECIAL
REFERENCIA AL SANEAMIENTO POR VICIOS O
DEFECTOS OCULTOS.

5.- OTROS MEDIOS DE PROTECCIN DEL VENDEDOR EN LA

VENTA EN GLOBO.

5.1.- Matizaciones previas.

5.2.- Las acciones de nulidad relativa por error y dolo.

5.3.- La accin de cumplimiento.

5.4.- La accin de resolucin del contrato.

5.5.- La accin de indemnizacin por daos y perjuicios.

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CAPITULO QUINTO: LA EMPRESA COMO OBJETO DE

NEGOCIOS JURIDICOS Y EL ARTICULO 1.532 C.C.

1.- INTRODUCION.

2.- LA COMPRAVENTA DE EMPRESA.

2.1.- Aspectos generales de la compraventa de empresa.

2.2.- Rgimen especial del contenido obligacional de la

compraventa de empresa.

3.- LA TRANSMISIN DEL PASIVO EN LA VENTA DE

EMPRESA.

3.1.- Introduccin.

3.2.- Las relaciones internas entre vendedor y comprador.

3.3.- Las relaciones externas: efectos del pacto de asuncin

respecto de los acreedores.

3.4.- Las deudas de la empresa y su repercusin en materia de

saneamiento.

4.- EL REGIMEN DE SANEAMIENTO DE LA EMPRESA

VENDIDA.

4.1.- Planteamiento general del problema.

4.2.- Breve mencin al saneamiento de la empresa vendida en

el Derecho Comparado.

4.3.- El artculo 1.532 C.c. en la jurisprudencia y la doctrina

relativas a la venta de empresa.

4.4.- Nuestra posicin sobre la problemtica que plantea la

aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la transmisin
onerosa de empresa.

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFIA
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CAPITULO PRIMERO:
ANTECEDENTES HISTORICOS Y DELIMITACIN DEL NEGOCIO
SUBYACENTE A LA CESIN DE LA TOTALIDAD DE DERECHOS, RENTAS
O PRODUCTOS.

Sumario:

1.- Consideraciones previas en torno al artculo 1.532 del Cdigo civil.

2.-Antecedentes histricos de la institucin.
2.1.- El Derecho Romano.
2.2.- El Cdigo de las Siete Partidas.
2.3.- Evolucin posterior de la institucin hasta finales del siglo XVIII.
2.3.1.- Breve referencia a la universitas en el Derecho intermedio
hasta la Codificacin.
2.3.2.- Gregorio Lpez y su Glosa.
2.3.3.- Tratadistas espaoles del siglo XVIII.
2.4.- Configuracin jurdico-positiva de la venta alzada o en globo en el
proceso codificador:
2.4.1.- El Proyecto de 1.851.
2.4.2.- La venta de universalidades de ciertos derechos, rentas y
productos en los tratados y proyectos particulares decimonnicos
anteriores al Cdigo Civil.
2.4.3.- La venta de universalidades de ciertos derechos, rentas y
productos en la Jurisprudencia del Tribunal Supremo anterior al
Cdigo Civil.
3.- La institucin en el Cdigo civil.
4.- La compraventa como negocio causal de la transmisin de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos.
5.- Otros tipos negociales transmisivos de una globalidad de bienes y derechos: la
aplicacin a los mismos del rgimen de responsabilidad del artculo 1.532 C.c.
5.1.- Los contratos de arrendamiento, leasing y factoring.

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5.2.- La donacin.
5.3.- La aportacin a sociedad: en particular, la aportacin de empresa.

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1.- CONSIDERACIONES PREVIAS EN TORNO AL ARTICULO 1.532.

DEL CODIGO CIVIL.-

El artculo 1.532 C.c. dice: El que venda alzadamente o en globo la totalidad de

ciertos derechos, rentas o productos, cumplir con responder de la legitimidad del todo
en general; pero no estar obligado al saneamiento de cada una de las partes de que se
componga, salvo en el caso de eviccin del todo o de la mayor parte.

Este precepto se incluye dentro del Ttulo IV del Libro IV del Cdigo civil, y en
concreto en el Captulo VII, que regula la transmisin de crditos y dems derechos
incorporales, siendo este Captulo un autntico cajn de sastre, al contemplar diversos
tipos de transmisiones y enajenaciones de derechos incorporales de diferente carcter y
naturaleza, lo que ha conducido a un importante sector doctrinal a considerar dicha
regulacin como poco coherente y carente de la debida sistemtica, sin que ni siquiera
se pueda considerar que el nico elemento comn de estas diversas enajenaciones
radique en el objeto de la transmisin, un derecho incorporal, ya que el artculo 1.532
C.c. contempla tambin la posibilidad de transmisin de ciertos objetos de naturaleza
corporal como son los denominados productos1.

El Captulo VII del Cdigo civil regula bsicamente la cesin del derecho de
crdito, dedicndole la mayor parte de su articulado, lo cual es lgico si se tiene en
cuenta que la mayor parte de los derechos incorporales son precisamente derechos de
crdito. Pero el Captulo VII tambin regula la transmisin de otro tipo de bienes
incorporales, con peculiaridades propias en lo que se refiere a su objeto, dedicando tres
artculos a la venta de herencia, uno a la venta alzada o en globo de la totalidad de

1
Vid. al respecto, PANTALEON PRIETO, Comentario al art. 1.532 C.c., en Comentario
del Cdigo Civil del Ministerio de Justicia, Tm. II, Madrid, 1.991, pgs. 1.037 y 1.038.
NAVARRO PEREZ: Ventas alzadas o en globo de totalidades de ciertos derechos, rentas o
productos (Estudio sistemtico del art. 1.532 del C.c.), pg. 19, Andujar, 1.996. Este autor pone de
manifiesto que el examen de los preceptos que integran el Captulo VII da la impresin de una
regulacin residual para un tipo de bienes jurdicos residuales, bienes que no tienen el carcter
de muebles o inmuebles, que son bienes corporales, pero que, en cuanto bienes jurdicos, son
susceptibles de individualizacin y de valoracin econmica independiente, pudiendo por tanto ser
enajenados o transmitidos a un tercero mediante negocios jurdicos onerosos o gratuitos.

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ciertos derechos, rentas o productos, para finalizar dedicando otros dos artculos a la
regulacin del retracto de crditos litigiosos.

En definitiva, se regulan en este Captulo diversas modalidades de enajenaciones

de bienes y derechos incorporales, de forma incluso anrquica y, en principio, carente de
sistemtica, como se observa al contemplar la inclusin del artculo 1.532 C.c. (ventas
alzadas o en globo de determinados derechos, rentas o productos), entre los artculos
que regulan la venta de herencia (arts. 1.531, 1.533 y 1.534), institucin con la que nada
tiene que ver, segn un importante sector doctrinal2, cuestin sta que analizaremos de
forma especfica ms adelante.

Lo cierto es que la venta alzada o en globo de ciertos derechos, rentas o productos

tiene unas peculiaridades especficas que hacen de ella una figura extraa, de difcil
encaje dentro del mencionado Captulo, dado el carcter controvertido de su mbito de
aplicacin, de su objeto, de su relacin con otras compraventas, en especial con la venta
de herencia o con las ventas alzadas o por precio alzado reguladas en otras partes del
propio Cdigo (artculos 1.471, relativo a venta de inmuebles; 1.479, relativo a
conjuntos de cosas en general; 1.491, venta de animales)3. Por lo dems, el artculo
1.532 C.c. regula de forma novedosa la venta en globo, pero sin dar tampoco una
definicin de la misma4. En realidad el artculo 1.532 lo que hace es establecer un

2
Cfr., entre otros, GARCIA CANTERO, Comentario a los artculos 1.445 a 1.541 del
C.c., en Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones forales (dirigidos por Albadalejo y Diaz
Alabart), t. XIX, pgs. 744 y 745, 2 Ed., Madrid, 1.991. El citado autor se interroga acerca de si
es de aplicacin el artculo 1.532 a la venta de herencia, pronuncindose negativamente al
respecto, considerando aplicable este artculo nicamente a los supuestos en l contemplados de
modo expreso. Igualmente NAVARRO PEREZ, en Ventas alzadas..., cit., pg. 20, indica que las
dudas planteadas por la doctrina acerca de la aplicabilidad o no del art. 1.532 C.c. a la venta de
herencia tienen su origen en el propio comentario que GARCIA GOYENA hace del art. 1.463 del
Proyecto de 1.851, concordante a la letra con el actual art.1.532 del Cdigo civil, lo que no implica
que el insigne comentarista considere de aplicacin este precepto a la venta de herencia, sino que
simplemente hace referencia a cierta similitud existente entre ambas cesiones en lo referente a las
garantas o responsabilidades de los cedentes, si bien se trata de instituciones distintas y no
asimilables.
3
Vid., RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia (la venta de toda la herencia por el
heredero nico), indito, pg. 14. Para este autor, el art. 1.532 del C.c. es el nico que el legislador
ha querido destinar al desarrollo jurdico de la venta alzada o en globo, ocasionando con l ms
dudas de las que realmente pretenda resolver al introducirlo en el propio articulado del Cdigo
civil.
4
GARCIA CANTERO, op. cit., pg. 732.

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rgimen especfico de responsabilidad del vendedor en los supuestos de ventas alzadas o

en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, y en ello reside la
principal peculiaridad de esta institucin.

Otro aspecto a destacar al estudiar el artculo 1.532 C.c. es la falta de precedentes

directos de esta institucin en el mbito del Derecho comparado, al menos en el sentido
en que la configura nuestro Cdigo, al establecer ste un especial rgimen de
responsabilidad del vendedor de la globalidad de bienes y derechos, responsabilidad
especialmente atenuada, lo que no se prev en ningn otro Ordenamiento de nuestro
entorno. Ello no impide que existan en estos otros Ordenamientos instituciones
similares. De hecho, es preciso destacar que la cesin en globo de una masa de bienes y
derechos est contemplada en otros Ordenamientos, si bien no se prev en ellos un
rgimen especial de garantas y saneamiento como el contemplado en nuestro artculo
1.532 C.c., pues realmente estos sistemas jurdicos tratan de perfilar ciertas diferencias
entre la venta en bloque o en globo y la denominada venta de mercancas al peso, cuenta
o medida.

De este modo, el Codice civile italiano de 1.942 admite la posibilidad de

transmisin de ciertos conjuntos de bienes y derechos, en particular en los artculos
1.376 y 1.377, ubicados en la Seccin I del Captulo V del Ttulo II del Libro de las
Obligaciones. El artculo 1.376 concretamente prev la posibilidad de transmitir bienes
corporales y derechos incorporales, al tiempo que consagra el carcter consensual de los
contratos5. Con este precepto se conecta el artculo siguiente, el 1.3776, que presenta

5
Art. 1.376: Contratto con effetti reali. Nei contratti che hanno per oggetto il
trasferimento della propriet di una cosa determinata, la costituzione o il trasferimento di un
diritto reale ovvero il trasferimento di un altro diritto, la propriet o il diritto si trasmettono e si
acquistano per effetto del consenso delle parti legittimamente manifestato. Acerca de este
precepto, GALGANO (Diritto Privato, 2 edc., Padova, 1.983, pg. 302), considera que para que
opere el principio consensualista es preciso que el contrato tenga por objeto la transmisin de una
cosa determinada. si se trata, por el contrario, de una cosa genrica, la propiedad no puede
transmitirse en el momento de celebracin del contrato, sino que se transmitir slo en el momento
de la individualizacin del bien, hecha de comn acuerdo entre las partes.
6
Art. 1.377: Trasferimento di una massa di cose. Quando oggetto del trasferimento una
determinata massa di cosse, anche se omogenee, si applica la disposizione dellarticolo
precedente, ancorch, per determinati effetti, le cose debanno essere numerate, pesate o
misurate.

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cierta proximidad con nuestro artculo 1.532 C.c., en cuanto que admite la transmisin
de una masa cosas, estableciendo al respecto que en el caso de que el objeto de la
transmisin sea una masa o conjunto, incluso homogneo, de bienes, se aplicar la
disposicin contenida en el artculo anterior, aunque, para determinados efectos, las
cosas deban ser enumeradas, pesadas o medidas. Por tanto, el acuerdo o consenso de las
partes es un modo de adquisicin del derecho, incluso en el caso de que el contrato
tenga por objeto la transmisin de una determinada masa de cosas, homognea o
heterognea, siendo indiferente que, a determinados fines, las cosas deban ser
enumeradas, pesadas o medidas7. Caracterstica de la venta de una masa de bienes es
que en ella, el modo y el momento de la determinacin cuantitativa de la masa y del
importe del precio no inciden ni repercuten en la determinacin del objeto, que est ya
individualizado, de manera que, como en la venta de cosa especfica, la propiedad, y con
ella los riesgos, pasan automticamente al comprador en virtud del propio acuerdo o
consenso8.

7
Vid., entre todos, GALGANO, lt. op. et loc. cits., que se refiere a este supuesto
afirmando que si el objeto del contrato es una masa de cosas (por ejemplo, todas las mercancas
contenidas en el almacn del vendedor), la propiedad se transmite conforme al principio
consensual, no siendo precisa la individualizacin de los diversos elementos (en el ejemplo, el
inventario de las mercancas), salvo que, a determinados efectos (por ejemplo, para la
determinacin del precio), las cosas deban ser enumeradas, pesadas o medidas. Igualmente, como
ha sugerido DISTASO (I contratti in generale, Tomo III, Torino, 1.980, pg. 571), comentando el
artculo 1.377 Cod., el caso previsto en el art. 1.377 es el de la venta de un conjunto de bienes
muebles (in masa) a cambio de un precio nico, estando constituido ese complejo unitario de
bienes no por un genus, sino por cosas especficas, al tratarse de cosas separadas y diferenciadas
las unas de las otras.
Por otra parte, como ha precisado la Sentencia del Tribunal de Casacin italiano de 21 de
abril de 1.951, n 988 (en Foro it. Rep., 1.951, voz Vendita, n 328), la venta de una masa de
bienes se diferencia de la venta de cosas genricas por el diverso modo como las partes consideran
las cosas que constituyen objeto del contrato. Se entiende que se ha realizado una venta en masa
cuando el negocio tenga por objeto cuando el contrato tenga por objeto un conjunto de mercancas,
homogneas, consideradas en bloque y adquiridas y vendidas a un nico precio, sin atender al
peso, al nmero o a la medida; por el contrario, se est ante una venta genrica (vendita di
genere) en el caso en que las mercancas que constituyen el objeto del contrato estn
individualizadas en el peso, nmero o medida y el precio est establecido en relacin a una
determinada cantidad, aadiendo que in altre parole, le cose contituenti una determinata massa
formano corpo a s e, agli effetti del trasferimento, vengono considerate dalla legge como una
res individua. E ci anche quando si sia tenuto conto delle caratteristiche quantitative (peso,
numero, misura) delle cose vendute in blocco, a solo scopo di determinare lammontare totale del
prezo.
8
Cfr. Cass., 21 de abril 1.951, cit. Por otra parte, la Sent. Css. de 15 de junio de 1.948, n
50 (en Giur. compl. Cass. civ., 1.950, I , 180) establece que: La vendita di massa prescide dalla
quantit e qualit delle cose vendute globalmente, e comprende tutto ci che si trova nel fondo al

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Por su parte, el Code francs tambin contempla la venta en globo (en bloc) de
mercancas, siendo motivo de dudas entre los autores si se est en presencia de una
venta en globo o bien se trata de una venta a peso o medida cuando no se hubiese fijado
un precio alzado por toda la masa en bloque, a lo que ha contribuido la diccin literal
del artculo 1.586, que establece la perfeccin del contrato aunque las mercancas que
integran la masa o bloque que se transmite no hayan sido pesadas, contadas o medidas9
(Si...les merchandises ont t vendues en bloc, la vente est perfaite, quoique les
merchandises naient pas encore t peses, comptes ou mesures), a diferencia de lo
que ocurre en el supuesto de que las mercancas no hayan sido vendidas en bloque , sino
al peso, cuenta o medida, en cuyo caso la venta no se perfecciona, en el sentido de que
los riesgos de las cosas vendidas corresponden al vendedor hasta que las cosas sean
pesadas, contadas o medidas. Pero lo cierto es que este precepto tampoco contempla un
especfico rgimen de garantas y saneamiento de las mercancas vendidas, a diferencia
de la regulacin prevista en el artculo 1.532 C.c.

El BGB regulaba la venta en globo en el & 469, en el que dispona que si de varias
cosas vendidas slo algunas de ellas estn viciadas, slo puede exigirse la redhibicin
respecto a stas incluso si se ha fijado un precio total por todas las cosas; pero, sin
embargo, si todas las cosas se vendieron formando un conjunto, cada parte puede exigir
que la redhibicin se extienda a todas las cosas, si las viciadas no pueden separarse de
las otras sin perjuicio para ella. De ello se deduce que el citado pargrafo estaba
regulando el rgimen de responsabilidad por vicios ocultos que tuvieren las cosas
corporales que integran el conjunto, de manera que parece que se est pensando ms en
una cosa compuesta que en una universalidad, por lo que no encontramos paralelismo
entre este precepto y nuestro artculo 1.532 regulador de la venta de un conjunto de
bienes, derechos, rentas y productos que constituyen una universalidad o, al menos, se
transmiten sub specie universitatis, esto es, como un objeto unitario de derecho a los
efectos del trfico jurdico. La doctrina alemana tambin se refiere a esta modalidad de

momento della vendita, specialmente y beni accessori e le pertinenze, salva dimostrazione del
contrario.
9
Si...les merchandises ont t vendues en bloc, la vente est perfaite, quoique les
merchandises naient pas encore t peses, comptes ou mesures.

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ventas10. Este pargrafo ha sido suprimido en la reciente Reforma del B.G.B. de 2.002,
si bien el nuevo & 453 B.G.B., se refiere expresamente a la compra de derechos, a la
que hace extensivas las disposiciones sobre compraventa de cosas, debiendo soportar el
vendedor los gastos de constitucin y transmisin del derecho, del mismo modo que si
se ha vendido un derecho que faculta a poseer una cosa, est obligado el vendedor a
entregarla al comprador libre de vicios de la cosa y de vicios jurdicos.

La doctrina de estos pases se ha planteado esta modalidad de ventas, si bien lo

han hecho desde una perspectiva diferente a como lo hace el legislador espaol. As, por
ejemplo, en torno al artculo 1.585 del Code civil francs que, como vimos, distingue,
en relacin a la venta de mercancas, que stas sean vendidas en bloc, o bien, al peso,
cuenta o medida, estableciendo, respecto a stas ltimas, que la venta no es perfecta
hasta que las mercancas sean pesadas, contadas o medidas, a diferencia de lo que ocurre
en la venta en bloque, que se perfecciona sin necesidad de que lo sean (cfr. art. 1.585
Code civil), la doctrina se ha pronunciado claramente a favor de una distincin entre la
venta al peso, cuenta o medida y la venta en bloque o en globo,. sealando efectos
diferentes para ambas modalidades de venta, si bien sin pronunciarse acerca de la
existencia de un especfico rgimen de responsabilidad del vendedor en la venta en
globo, posiblemente por considerar que ste se rige por el rgimen normal de la
compraventa ordinaria. Son especialmente interesantes los comentarios a este artculo

10
As, KHLER, en Standinger Kommentar zum B.G.B. (& 437 B.G.B.), Berln, 1.978,
pg. 65, admite que pueden ser objeto de compraventa una serie de conjuntos patrimoniales (v. gr.,
inventario de un negocio, bibliotecas, coleccin de sellos, mobiliario domstico, etc.), admitiendo
(pgs. 129 y ss.) que este precepto es aplicable tambin a los derechos enajenados en el marco de
la venta de una empresa o de un conjunto de cosas o derechos, afirmando que no existe
responsabilidad del vendedor por ningn tipo de cualidades del derecho vendido, si no hubo
estipulacin, a diferencia del & 459.1 B.G.B. Por su parte, HONSELL, Comentario a los
pargrafos 459 y ss., en Standinger Kommentar zum B.G.B., Berln, 1.978, pg. 317, admite
aplicar las reglas sobre vicios de la cosa vendida a conjuntos de derechos vendidos, como derechos
de clientela, cuentas bancarias, derechos de garanta, derechos de proteccin profesional, derechos
de usufructo, as como a otros valores patrimoniales incorporales, como clientela fija, relaciones
negociales, secretos de empresa, etc. Por su parte, MEDICUS, Tratado de las relaciones
obligacionales, Vol. 1, 1 edc. espaola dirigida y traducida por MARTINEZ SARRION,
Barcelona, 1.995, pgs. 447 y ss. admite plenamente, en el marco del B.G.B. la venta de derechos
incorporales y aun materias que ni siquiera representan derechos (por ejemplo, la clientela o el
conocimiento de un procedimiento secreto). Pueden ser objeto de venta, en tal sentido, los
derechos transmisibles, como participaciones sociales o patentes.

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formulados por los grandes exgetas franceses del siglo XIX, cuyas aportaciones
doctrinales han sido continuadas por los tratadistas posteriores11.

En relacin al Derecho italiano, no existe, como ya hemos visto, ninguna norma

similar a nuestro artculo 1.532 C.c., que establezca un rgimen especial de
responsabilidad del vendedor en las ventas de masas de bienes y derechos. Pero lo cierto
es que este Ordenamiento contempla en algunos preceptos dispersos la institucin de la
universitas, regulando diversos aspectos de la misma, si bien no contiene ninguna
norma especfica reguladora de la circulacin o transmisin de dichas universalidades12.

11
Ya TROPLONG, en su magistral obra Le droit Civil (De la Vente), 4 edc. Paris, 1845,
pgs. 89 y ss., comentando el artculo 1.585 de Code Napolen, afirma que, tratndose de
mercancas, la venta puede hacerse en bloque, o bien convenir que las mismas sern contadas,
medidas o pesadas, considerando que, en el primer supuesto (venta en bloque o en globo), la venta
es pura y simple y se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. Evidentemente, se est
refiriendo a lo que los romanos denominaban vendita per aversionem (L. 62, & 2, Dig. De cont.
Emp.). Se trata de una venta que recae sobre una pluralidad de objetos contenidos en un mismo
espacio fsico (almacen, silo, etc.), recayendo sobre la totalidad de las mercancas guardadas o
depositadas en ese lugar. Segn Troplong, que sigue en este punto a POTHIER, la venta en bloque
se diferencia de la venta a cuenta, medida o peso por las siguientes reglas: 1: En la venta en
bloque, el precio es acordado unitariamente o alzadamente para la totalidad de las mercancas, a
diferencia de lo que ocurre con la venta a medida, en que se pacta un precio para cada unidad de
medida (o peso), en cuyo caso el riesgo de la venta recae sobre el vendedor. 2: La venta ser
tambin efectuada al peso, cuenta o medida cuando, pese a fijarse un precio unitario o global,
cuando se vende un determinado porcentaje o cantidad de mercanas o bienes. En cambio, cuando
se vende por un precio nico una determinada masa de bienes o cosas, estaremos ante una vente
en bloc o per aversionem. En definitiva, en la venta en bloque, el precio es cierto y la cosa est
determinada; los elementos del contrato se presentan sin modificaciones y con un carcter puro y
simple. En parecidos trminos se expresa, MARCADE, en Explication thorique et practique du
Code Napolen, Tomo VI, 6 edc., Paris, 1.868, pgs. 150 y ss., quien comentando el artculo
citado afirma que La vente est faite en bloc lorsquelle prsente tout la fois ces deux
circontances: 1 que les coses sont vendues en masse et dans leurs ensemble; 2 que elles sont
vendues par un s el et unique prix... On doit dire que, quand mme lindication de la quantit
serait mise en premire ligne, la vente serait toujour une vente en bloc, du moment que les coses
qui en font lobjet (et que lon vend pour un prix unique) sont vendues dans leur ensemble et
comme un sel tout..., la circonstance quil y a indication de la quantit, et que cette indication se
trouve mme en premier ordre, nempche pas que lobjet de la vente ne soit rellement le sac de
caf, le troupeau ou la cuve de vin, cest-a-dire un corp certain; et comme la vente est dailleurs
fait pour un sel prix, cest donc bien une vente en bloc.
12
Vid., en tal sentido, MIRAGLIA, La vendita di universalit, en A.A.V.V., Codice de la
Vendita (obra dirigida por Buonocore y Luminoso), Milano, 2.001, pgs. 193-204. Cita la autora
los diversos preceptos reguladores de la universalidad de bienes, en particular el art. 816.1 Cod.
Civ., que la define como la pluralit di cose che appartengono alla stesssa persona e hanno una
destinazione unitaria. Junta a esta norma, otras regulan aspectos parciales de la universalidad,
como el art. 2.914.3 Cod. Civ., relativo a la venta de universalidad, pero slo para ratificar su
oponibilidad al acreedor pignorante) y el art. 771.2, en materia de donacin de universalidades,
para establecer que la donacin incluye las cosas que se vayan incorporando a la totalidad antes de
su transmisin. Otros artculos contemplan tambin otros aspectos parciales de la universalidad,
como el art. 1.156 (posesin y usucapin), 2.784 (prenda), 994 (usufructo). Por otra parte, en

19
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Tampoco encontramos ningn pronunciamiento en el Derecho italiano acera de la

responsabilidad del vendedor de la universalidad, lo que ha llevado a algn autor a
defender la aplicacin analgica del artculo 1.542 del Codice civile, en relacin a la
venta de herencia sin especificacin de sus elementos integrantes, en virtud del cual el
vendedor slo responde de su cualidad de heredero, de manera que, mutatis mutandi, se
admite doctrinalmente la posibilidad de que el vendedor slo responda de la existencia y
de la legitimidad del conjunto patrimonial o universalidad vendida y no individualmente
por todos y cada uno de los elementos que la integran13.

Acredita esta carencia de precedentes en Derecho comparado el hecho de que

GARCIA GOYENA, al comentar los orgenes de esta norma, no haya sealado ninguna
otra codificacin que le sirviera de fuente, no estableciendo tampoco ninguna
concordancia de la misma con otros textos legales extranjeros, ni siquiera para
establecer diferencias con el texto espaol o para expresar las dificultades o la facilidad
de adaptacin a nuestro sistema14. La introduccin de este precepto en el Cdigo civil
espaol se debe, sin ningn gnero de duda, al precedente que supuso la redaccin del
Proyecto de 1.851, en el que fue recogido como artculo 1.463, dentro del captulo
dedicado a la transmisin de crditos y dems derechos incorporales, mantenindose
despus en los diversos proyectos y anteproyectos que precedieron al actual Cdigo, en

materia de circulacin o transmisin de universalidades, el Codice regula separadamente, dndoles

un tratamiento jurdico especfico y diferenciado, la venta de herencia (arts. 1.542-1.547 C.c) y la
venta de empresa (arts. 2.556-2560 C.c.).
13
En tal sentido, vid., MIRAGLIA, op. cit., pg. 199, que basa esta aplicacin analgica en
el hecho de que ambas masas patrimoniales presentan unicidad de titular y carcter unitario del
objeto. Tambin se pronuncian en similares trminos, RUBINO, La compravendita (reimp. de la 2
edc. revisada y ampliada), Milano, 1.971, pg. 139; RASCIO, Voce Univarsalit patrimoniale, en
Novsimo Digesto Italiano, XX, 1.982, pg. 108, para quienes el vendedor no responde ni a ttulo
de garanta ni de culpa del nmero o cantidad de los elementos que integran la universalidad, de
sus defectos o vicios, de la prdida por alguno de ellos de alguna cualidad esencial para el uso a
que normalmente se le destina, salvo que se haya pactado expresamente lo contrario en el contrato
y elevado a la categora de presupuesto esencial del mismo ex art. 1.497 C.c. En cambio, s
admiten estos autores que la prdida de un elemento esencial para el conjunto pueda comportar
responsabilidad del vendedor: il mancato trasferimento de determinati beni, que potevano
sembrares appartenenti alluniversitas, non comporta inadempimento della vendita. Viceversa il
venditore risponde si i bici delle singole cose non necesariamente di tutti-- siano tali da
compromettere la funzione economico sociale del complexo derivante dal vincolo di destinazione
unitaria (RUBINO, op. cit., pg. 140). Tal conclusin la encontramos especialmente en los
autores que se han ocupado del estudio de la venta de empresa.
14
Vid.,GARCIA GOYENA, Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo Civil
espaol, Tm. III, reimpr. de la edicin de Madrid de 1.852, Barcelona, 1.973, pg. 433.

20
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el que fue incluido. Ningn autor cita ningn precedente de este precepto en el Derecho
comparado anterior a nuestra codificacin15. No aparece precepto alguno de carcter
similar en el Cdigo francs de 1.804, en los Cdigos civiles italiano o portugus de
1.865, ni en el Cantonal de Vaud, que tanta influencia ejercieron en los codificadores
espaoles16. No obstante, la norma del artculo 1.532, pese a carecer de precedentes en
el mbito del Derecho comparado, ha inspirado a alguna legislacin extranjera17.

Otra particularidad que presenta el artculo 1.532 C.c. es la carencia de anlisis

doctrinales profundos de dicho precepto. En el mbito civilista tan slo los
comentaristas del Cdigo civil han analizado con cierto detenimiento esta norma18,
hasta la reciente publicacin de la nica monografa dedicada a este precepto, obra de

15
PEA BERNALDO DE QUIROS, El Anteproyecto de Cdigo Civil espaol (1.882-
1.888), Madrid, 1.965, pgs. 589 y 560. El autor slo contempla como precedente del art. 1.559
del Anteproyecto (regulador de la venta alzada o en globo) el art. 1.463 del Proyecto de 1.851,
descartando cualquier otra norma de Derecho comparado como posible precedente de este
precepto, ya que el art. 1.697 del Code francs es concordante con el artculo siguiente del
Anteproyecto (art. 1560, relativo a la venta de herencia), lo mismo que el art. 1.547 del Cdigo
holands y el art. 1.545 del Cdigo italiano de 1.865 (concordante ste ltimo con el art. 1.558 del
Anteproyecto, tambin relativo a la venta de herencia), artculos que el mencionado art. 1.559 del
Anteproyecto cita expresamente de manera errnea, como destaca el comentarista.
16
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 25.
17
GARCIA CANTERO, op. cit., pg.747 (nota al pie nm. 48), cita expresamente el art.
1.631 del Cdigo civil filipino (One who sells for a lump sum the whole of certain rhigts, rents,
or products, shall comply by answering for the legitimacy of the whole in general; but he shall not
by obliged to warrant each of the various parts of which it may composed, except in the case of
eviction from the whole or the part of greater value.). Como se puede observar, este artculo es
una traduccin casi literal del nuestro, lo que no debe extraarnos dado que el Cdigo Civil
espaol estuvo vigente en Filipinas desde su entrada en vigor en 1.889 hasta la independencia de
esta colonia ultramarina en 1.898, inspirando nuestro Cdigo la legislacin civil de este pas.
18
En concreto podemos sealar los comentarios al art. 1.532 C.c. de SCAEVOLA, Cdigo
Civil concordado y comentado extensamente, Tm. XXIII, vol. 2, 1 ed., pgs. 952 ss., Madrid,
1.906. MANRESA-BLOCH, Comentarios al Cdigo Civil espaol, Tm. X, vol. 1, 6 ed., pgs.
586 a 588, Madrid, 1.969. VAZQUEZ IRUZUBIETA, Doctrina y Jurisprudencia del Cdigo
Civil, 3 ed., Madrid, 1.989, pg. 2.718. ALBACAR LOPEZ, Cdigo Civil. Doctrina y
Jurisprudencia, 1 ed., Madrid, 1.991, pg. 498. Ms recientemente, PANTALEON PRIETO,
Comentario al art. 1532 C.c., en Comentario..., cit., pgs. 1.037 y 1.038. Tambin hemos de
destacar el anlisis que de dicho artculo realiza BADENES GASSET, en El contrato de
compraventa, Tm. II, Barcelona, 1.979, pgs. 1.109-1.146. Una breve mencin a la cesin de la
totalidad de ciertos derechos, rentas o productos la encontramos en GONZALEZ POVEDA,
Compraventa y opcin de compra, Madrid, 1.994, pg. 165 s. Por ltimo, BERCOVITZ
RODRIGUEZ-CANO, Comentario a la Sentencia de 13 de mayo de 1.983, en Cuadernos
Cvitas de Jurisprudencia Civil, abril-agosto 1.983, pgs. 604 ss. (dicha Sentencia aplica por
analoga el art. 1.532 a la dacin en pago de un conjunto de bienes y derechos). Esta bibliografa se
completa con diversos comentarios que realizan de este precepto los mercantilistas que han
abordado los temas de la venta de empresa y de la aportacin de empresa a sociedad, bibliografa
que citaremos en el Captulo dedicado a estas figuras.

21
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NAVARRO PEREZ19, quien aborda la problemtica de este artculo del Cdigo de

forma sistemtica, estudiando cuestiones que hasta el presente no haban sido analizadas
por la doctrina estudiosa del tema, tratando de profundizar en las posibilidades de esta
institucin.

Finalmente, hemos de indicar que tampoco la Jurisprudencia del Tribunal

Supremo ha estudiado ni analizado el art. 1.532 C.c. de forma detenida, siendo muy
escasas las sentencias que hacen referencia a la venta alzada o en globo de la totalidad
de ciertos derechos, rentas o productos, contemplndola casi siempre de pasada y sin
profundizar acerca de su naturaleza y alcance, sentencias que tendremos ocasin de
comentar a lo largo de este estudio. No obstante, hemos de poner de manifiesto que esta
modalidad de ventas es una gran desconocida para nuestros Tribunales, no slo para el
Supremo sino tambin para los inferiores, que no han sido capaces de captar las
enormes potencialidades de esta institucin jurdica.

2.- ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA INSTITUCION.-

El origen histrico del art. 1.532 C.c. se encuentra en un texto de las Partidas,
concretamente en P. 5, 5, 34, no pareciendo tener precedentes ni en la Compilacin
justinianea ni en la Glosa20. Ello nos plantea como problema inicial el de determinar si
en el Derecho Romano se admita la cesin de derechos incorporales y, por otro lado, si
el pensamiento jurdico romano lleg a aceptar o no la existencia de las universalidades.
A continuacin analizaremos el tratamiento que las Partidas dan a la institucin, viendo
seguidamente cmo la misma se va configurando, tras ser objeto de comentario y glosa
por parte de los tratadistas hispanos de los siglos XVI, XVII y XVIII, hasta quedar
claramente delimitada en el Proyecto de 1.851 y en el Anteproyecto de 1.882-1.888,
hasta llegar al Cdigo civil.

19
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., 1.996.
20
Vid. GARCIA GOYENA, op. cit., pg. 433. En el mismo sentido se han pronunciado
ARIAS RAMOS Y ARIAS BONET, La compraventa en las Partidas (un estudio sobre los
precedentes del ttulo 5 de la quinta Partida), Vol. II, en Estudios Histricos, en Centenario de la
Ley del Notariado, Madrid, 1.965, pg. 385. Igualmente, GARCIA CANTERO, op. cit., pg. 747;
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 21.

22
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2.1.- El Derecho Romano.-

En relacin al objeto de la venta en este Ordenamiento, hemos de comenzar

afirmando que los grandes juristas romanos se referan al mismo con el trmino genrico
de merx, con el que se diferencia este elemento de la venta con el objeto de la permuta
(Paul., D. 19, 4, 1 pr.). tena tal consideracin cualquier cosa susceptible de integrarse en
el patrimonio de una persona, no slo cosas corporales, sino incluso incorporales, en
concreto, cualquier derecho subjetivo patrimonial que, considerado en su objetividad,
pudiera pasar o transmitirse del patrimonio de una persona al de otra21.

Junto a las cosas materiales, el Derecho Romano admita la transmisin de los

ciertos elementos incorporales. As, podan transmitirse mediante precio algunos
derechos reales limitados, tales como el ius emphyteuticarium o el ius superficiei.
Distinta era la situacin del derecho de servidumbre predial que, por su estrecha
vinculacin al fundo que gravaba, no poda transmitirse por su titular al propietario d
otro fundo. Tambin poda transmitirse los crditos (o mejor, en la terminologa romana,
las acciones que los protegan: el medio ms usual de transmitirlos, en derecho clsico,
consista en que el acreedor nombrase como representante suyo (cognitor o procurator)
en el proceso a la persona a la que, en el eventual proceso, quera transmitir su derecho,
dado el carcter eminentemente subjetivo que tena este derecho en la poca clsica, y,
consecuentemente, intransmisible22. Lentamente, con el transcurso del tiempo, se van

21
Vid. ARANGIO-RUIZ, La compravendita in Diritto Romano, 2 edc. Napoli, 1.954, pg.
113.
22
En tal sentido hemos de constatar que la posibilidad de ceder un derecho de crdito fue
un resultado alcanzado mediante la aplicacin lenta y progresiva de ciertos recursos prcticos. La
principal dificultad que se opona a la transmisin del crdito radicaba precisamente en el carcter
incorporal de este derecho: las cosas corporales podan transmitirse mediante su entrega fsica,
pero no cabe hacer lo mismo con un derecho por tratarse de una cosa incorporal (Gayo, II, 38). No
obstante, tras la introduccin del procedimiento formulario en Derecho romano, la inexistencia de
la cesin pudo subsanarse mediante la representacin procesal: el acreedor otorga un mandato a
favor de quien desea que reciba el beneficio econmico de la cesin, con el objeto de que pueda
demandar al deudor. En definitiva, para conseguir el resultado prctico de la cesin y, al mismo
tiempo, para evitar los inconvenientes que supona la novacin para cambiar a la persona del
acreedor, sin desmentir el principio o dogma de la intransmisibilidad inter vivos de los crditos, se
acudi al expediente de la cesin, no del crdito (es decir, de su titularidad), sino del derecho a
hacerlo efectivo (cessio actionum). Cfr., DE DIEGO, Transmisin de las obligaciones, 1 ed.
Madrid, 1.912, pg.167; IGLESIAS, Derecho Romano (Instituciones de Derecho privado), 6 ed.
revisada, 1.972, pg. 523; GAVIDIA, La cesin de crditos. Sistema espaol de cesin de crditos
(formacin, sistema traslativo y proteccin del deudor), 1 ed., Valencia, 1.993, pgs. 22 y 23; La

23
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corrigiendo los defectos de la cesin en forma de mandato y, a partir de Antonino Po,

se manifiesta la tendencia a permitir que el efectivo cesionario de un crdito lo haga
valer en su propio nombre por medio de la actio utilis, al mismo tiempo que se impeda
que lo reclamara el cedente recurriendo a una exceptio doli. Se conceden acciones tiles
al comprador de la herencia, del crdito, al marido en caso de dote consistente en
crditos, al legatario y al donatario de un crdito. De esta forma el cesionario del
derecho a exigir el crdito demandaba en nombre propio y su derecho era irrevocable,
no quedando afectado por la muerte del cedente23. Parece claro, pues, que a pesar de la
proclamacin de la regla de intransmisibilidad de los crditos, se logr facilitar una va
para alcanzar su resultado prctico, hasta el punto de que hay autores (WINDSCHEID,
BHR, BOHMER O SALPIUS) que llegaron a sostener que en el derecho justinianeo
se lleg a admitir una verdadera cesin. En cambio, los glosadores siguieron
manteniendo el dogma de intransmisibilidad inter vivos de los crditos, llegndose as a
las Partidas (P, 3, 18, 64), en las que se supone que el cesionario no puede ejercitar la
accin o el derecho cedido ms que como mandatario o procurator in rem suam del
cedente24.

Tambin poda ser objeto de compraventa una herencia, pero nunca una herencia
futura, impidindolo la indeterminacin del objeto y el rechazo de los juristas romanos a
todo acuerdo o convencin relativas a la herencia de una persona viva; ahora bien, los
romanos no conceban esta venta como la venta unitaria de un conjunto de bienes, sino
que los diversos elementos que integraban la masa hereditaria deba de ser transmitido
mediante un negocio singular o individualizado, lo que no significa que el concepto de
venta de herencia sea intil en el Derecho Romano, en el sentido de que existan tantas
compraventas cuantos elementos integran la masa, pues en realidad la compraventa
tiene por objeto aquellos elementos singulares en tanto que pertenecen al vendedor en
virtud de un ttulo hereditario, por lo que la garanta por eviccin y por vicios ocultos
decaa, respondiendo el vendedor slo del hecho o acto propio que disminuyese el valor

formacin del sistema francs codificado de cesin de crditos: la cesin y la transmisin inter
vivos de otros bienes, en Anuario de Derecho Civil, 1.990-IV, pg. 1.097.
23
DE DIEGO, op. cit., lt. loc. cit.
24
Cfr., GAVIDIA, La cesin..., cit., pg. 24.

24
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venal del objeto u objetos transmitidos25. Lo cierto es que ha sido muy debatida en la
doctrina romanstica cul fuera la concepcin clsica de la hereditas26. Lo cierto es que
para el genio jurdico romano era plenamente admisible la venta de herencia. El objeto
de la venta es la hereditas en sentido global (cosas, crditos y deudas). Desde un punto
de vista realista, el objeto de venta es lo percibido ex hereditate (cosa indeterminada,
pero determinable segn las normas de las normas de las fuentes que parten de
considerar obligado entregar por el vendedor todo lo que ex hereditate pervenerit)27.
Por eso, la primera responsabilidad del vendedor es por la consistencia de la herencia:
sta ha de ser causada y el vendedor ha de entregar al comprador todo lo que le llegara a
ttulo hereditario, de manera que todo derecho proveniente de la herencia que le llegara
al vendedor, ha de cederlo al comprador, respondiendo igualmente por dolo, que es una
responsabilidad normal en toda compraventa, no respondiendo en cambio de eviccin.
Ello es as por la ndole compleja de la venta: el vendedor slo se obliga a entregar las
cosas hereditarias, el quod hereditate pervenerit; por eso, si un tercero reivindica una
cosa, es por que no formaba parte integrante de la herencia. Por tanto, el vendedor no
responde de eviccin, pero s responde de su cualidad de heredero, de su misma
actuacin28. La ausencia de responsabilidad por eviccin del vendedor de la herencia se
desprende de los textos clsicos (D, 18.4.2.pr.)29. El vendedor normalmente en toda
venta responde de eviccin. nicamente no responde en la venta de herencia, como

25
Vid., ARANGIO-RUIZ, op. cit., pg. 116.
26
As, se ha discutido si sta cosntitua una successio, si dentro de la successio se distingua
en poca clsica entre successio per universitatem y successio in singulas res, y sobretodo se ha
discutido la famosa definicin de la hereditas como successio in universum ius. Vid. sobre este
particular, TORRENT, Venditio hereditatis. La venta de herencia en Derecho Romano,
Salamanca, 1.966, pgs. 193 y ss.
27
TORRENT, op. cit., pg. 235.
28
Siguiendo a TORRENT (op. et loc. cits.), es preciso destacar que en la venta de herencia
juegan una serie de clusulas complejas, tales como la que estipula que el comprador no tendr
ms ni menos derechos de los que tuviera el vendedor (neque amplius neque minus iuris emptor
habert quam venditor); por eso, el comprador, que est a todas las ventajas de la herencia, tambin
est a los perjuicios, debiendo responder el comprador de las cargas de la herencia.
29
D, 18.4.2.pr (Ulp. 49 ad Sab.): Venditor hereditatis de evictione non debet, cum id inter
ementem et vendentem agatur, ut neque amplius neque amplius neque minus iuris emptorhabeat
quam apud heredem futurum esset: plane de ipso venditor satisdare cogendus est. De este
fragmento se deduce claramente que el vendedor no responde de eviccin, estando claro que el
vendedor no tendr ni ms ni menos derecho del que habr de tener el heredero. Pero el vendedor
responde de su propia actuacin. El heredero no responde de eviccin porque responde de algo
ms: de su propia cualidad de heredero.

25
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hemos visto en el texto de ULPIANO, por razn de que responde de su cualidad de

heredero.

Se venda todo lo que perteneca a la herencia; ello supone que la hereditas se vea
como un todo, como una universitas, pero el hecho de que pasaran al comprador la
totalidad de las cosas (universitas rerum), y hubiera que estipular la cesin de las
obligaciones, da a entender que, en la concepcin romana clsica, no se venda una
entidad nica comprensiva idealmente de cosas y derechos (universitas iuris). Ello nos
lleva a plantearnos la admisibilidad en este Ordenamiento de la existencia de la
universitas. Si es discutible la admisin por el Derecho Romano de la cesin del
derecho de crdito, resulta aun ms complejo determinar si lleg a admitirse la
existencia de las universalidades de cosas. La doctrina es unnime a la hora de aceptar la
existencia en Roma del concepto de universitas (que hasta en su denominacin actual
conserva la impronta de su origen)30, si bien este concepto no est todava
completamente aclarado, habiendo sido objeto de una interesante polmica doctrinal, a
la que nos referiremos ms adelante. Lo cierto es que la doctrina no discute solamente
su significado exacto sino, incluso, el momento histrico de su aparicin, esto es, si
pertenece o no al periodo clsico, por lo que conviene referirse a los textos ms
importantes y a las principales teoras que se han formulado sobre ellos31. En la poca
clsica encontramos un texto de POMPONIO32 que contiene una triparticin de los

30
Tal postura es mantenida, entre otros, por GOMA SALCEDO, La universitas como
posible objeto de Derecho, en Estudios de Derecho Privado, Tm. 1, Madrid, 1.962, pg. 289;
PUGLIATTI, Riflessioni in tema di universitas, en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura
Civile (dirigida por Antonio Cicu), IX, 1.955, pgs. 957 ss., para quien si deve ammetere che la
espressioni universitas aedium, aedifici, fundi fossero adoperate nelle fonti giuridiche e
letterarie per significare lintegrit di una cosa semplice o composta nel senso di universum
fundus, universa aedes; e si pu riconoscere che lintegrit e la collettivit non sono da
confondere con lunit. En el mismo sentido se pronuncian tambin ciertos romanistas :
MIQUEL, Derecho Privado Romano, Madrid, 1.992, pgs. 88 ss.; VOLTERRA, Instituciones de
Derecho Privado Romano, Madrid, 1.986, pgs. 301 ss.; IGLESIAS, Derecho Romano
(Instituciones de Derecho privado), 6 ed. revisada, 1.972, pgs. 234 ss.
31
El uso del trmino universitas (o de su equivalente, corpus ex distantibus) es frecuente
en el Digesto, con diversos significados, hablndose de universitas a propsito de: a) el sujeto
colectivo o grupo de personas considerado en su totalidad, la universitas personarum. b) La cosa
compuesta (un edificio). c) La cosa total o ntegra, por oposicin a la parte. d) Una pluralidad de
cosas considerada como pluralidad y no como un todo unitario. e) La hereditas. f) Las que
posteriormente se denominarn universitates facti o rerum (el rebao)
32
D., 41,3, 30, pr.: ... Tria autem genera sunt corporum, unum quod continentur uno
spiritu et Graece `enomenon evocatur, ut homo tignum lapis et similia: alterum, quod ex

26
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corpora, en la que la doctrina ha querido ver el ms claro antecedente del concepto de

universitas, al referirse a los corpora ex distantibus. Este texto distingue entre cosas
simples, que constituyen una unidad orgnica independiente (un esclavo, una viga, una
piedra); cosas compuestas, integradas por otras singulares (un edificio, una nave, un
armario); y, finalmente, aquellas cosas constituidas por agregados de cosas homogneas,
que aunque no estn unidas entre ellas, de manera material, no obstante, forman un todo
nico (por ejemplo, un rebao). Estas cosas poseen un rgimen unitario: no slo la
universitas o corpus ex distantibus es objeto unitario de derechos y de negocios
jurdicos (por ejemplo, se reivindica un rebao como una cosa nica y no cada uno de
los animales que lo componen; de forma anloga, se tiene un legatum, un pignus, un
usufructus gregis y puede concebirse una compraventa universaliter del rebao)33. Pero
es en concreto un texto de ULPIANO el que califica ya de universitas al rebao34.

Aunque no hemos encontrado ningn texto concreto que haga referencia al

rgimen de responsabilidad del vendedor de la universitas rerum, entendemos
trasladable al mismo el texto de ULPIANO respecto a la responsabilidad del vendedor
de la herencia, en tanto en cuanto sta era concebida en Roma como universitas rerum,
por lo que no vemos ningn obstculo serio para afirmar que el vendedor de la
universitas slo responda de su titularidad sobre la misma, en definitiva, de la
legitimidad de la transmisin del conjunto o globalidad, debiendo descartarse la
existencia de una responsabilidad individualizada por la prdida por eviccin de bienes
o elementos concretos de la misma. Por ello, entendemos que es posible encontrar en el
Derecho Romano un precedente lejano no ya del especfico rgimen de responsabilidad
del vendedor de la herencia en la mayor parte de los Ordenamientos de nuestro entorno,
sino tambin del especial rgimen de responsabilidad que consagra el Cdigo de las
Siete Partidas para la venta de determinadas globalidades de bienes y derechos (venta de
las rentas de un almojarifazgo y de una heredad), que constituye el precedente directo,

contingentibus, hoc est, pluribus inter se coherentibus constat, quod `sunemmenon vocatur, ut
aedificium navis armarium: tertium, quod ex distantibus constat, ut corpora plura non soluta, sed
uni nomini subiecta, veluti, populus legio grex... .
33
Cfr., VOLTERRA, op. cit., pg. 303. IGLESIAS, op. cit., pg. 235.
34
D.70, 3, VII, 1, donde se habla del legado de usufructo gregis vel armenti vel equitii, id
est universiatis.

27
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como veremos a continuacin, del rgimen de la venta en globo consagrado por el

artculo 1.532 C.c.

Finalmente, hemos de hacer una breve referencia al tratamiento jurdico que el

Derecho Romano daba a la eviccin, institucin sta que conoci una evolucin en el
transcurso del tiempo. As, en la poca clsica, si el comprador, en caso de mancipatio, era
demandado en juicio por un tercero, acerca de la propiedad del objeto adquirido, antes de que
transcurriera el tiempo suficiente para que adquiriera la propiedad del mismo por usucapio, el
comprador poda requerir al vendedor para que compareciera en juicio, con el objeto de que
hiciese acto de presencia en el mismo y le defendiera en el procedimiento (litis subsistere). El
hecho de comunicar el litigio al vendedor tena por finalidad el evitar que ste, despus, pudiese
alegar que la cosa se perdi por causa de una defectuosa defensa. Cuando no se haba celebrado
mancipatio, lo ms frecuente era que las partes celebraran una stipulatio en la cual se
determinaban las consecuencias para el caso de eviccin, y que poda consistir en el duplo del
precio (stipulatio duplae), o simplemente una indemnizacin de los daos causados (stipulatio
habere licere). Como estas estipulaciones marginales no siempre se realizaban por las partes,
era frecuente que se quedara sin garantas el comprador que haba resultado defraudado en la
venta, y , por ello, llega un momento en que se faculta al comprador para que mediante la actio
empti pudiera exigir al vendedor una garanta para el caso de eviccin (D. XIX, 1, II, y XXI, 2,
37). As, en el Derecho romano clsico, en caso de eviccin, podan darse tres supuestos y
consiguientemente tres soluciones: en primer lugar, que la venta fuese seguida de mancipatio;
en este caso el comprador, para hacer efectiva la responsabilidad por eviccin, dispone de la
actio auctoritatis. En segundo lugar, que no hubiese habido mancipatio, pero s un negocio
marginal a la venta, o stipulatio, en cuyo caso dispone el comprador de la llamada actio
stipulatu. Finalmente, en tercer lugar, para el caso de que nicamente se hubiese realizado la
venta, el comprador dispona de la actio empti. Sin embargo, los derechos que se conceden al
comprador en caso de eviccin son renunciables, ya que las partes pueden hacer un pactum de
non praestanda evictione. En el Derecho Romano postclsico, como garanta del comprador
que le asegure la pacfica posesin, se establece en las Sentencias de Paulo (Sententiae II, 17, 2
y 3), a su favor la pena del duplo, que se recoge igualmente en el Breviario de Alarico, y que
pesa sobre el vendedor.

Podemos deducir de la exposicin precedente, y a ttulo de conclusin, que el

Derecho Romano era reacio a admitir la transmisin inter vivos de derechos de

28
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naturaleza incorporal. Lleg a admitirse la transmisibilidad de los derechos de crdito

mediante ciertas vas indirectas, pero sin que existiese un reconocimiento expreso de tal
posibilidad. Con respecto a las universitates, deducimos que el Derecho romano
conoci el trmino, pero no el concepto jurdico que actualmente se acepta por la
doctrina mayoritaria. La universitas no es configurada como un objeto de derecho,
sino como un simple agregado de cosas singulares, aunadas para cumplir unos
determinados fines, de tal manera que el trmino expresa la totalidad, la agrupacin, en
oposicin a la parte, a lo singular.

2.2.- El Cdigo de las Siete Partidas.

El texto del artculo 1.532 C.c. proviene del Proyecto de 1.851, concretamente de
su artculo 1.463. En dicho precepto se indica que la norma tiene su origen en las
Partidas, concretamente en la ley 34, ttulo 5, Partida 5 del Cdigo alfonsino, no
existiendo ningn precedente anterior en el Derecho romano, as como tampoco en el
Derecho altomedieval espaol35 ni en la Glosa, de tal manera que las ventas alzadas o en

35
Vid., al respecto, FERNANDEZ ESPINAR, La compraventa en el Derecho medieval
espaol, en Anuario de Historia del Derecho espaol, tomo XXV, Madrid, 1955, pgs. 293 ss. En
su amplio trabajo, este autor realiza un extenso recorrido por la evolucin del contrato de
compraventa en diversos reinos peninsulares, partiendo del periodo clsico del Derecho romano
hasta la aparicin del Cdigo alfonsino; en definitiva, abarcando el periodo histrico conocido
como Alta Edad Media, periodo en el que, juntamente con reminiscencias romanas y germnicas,
aparecen entrelazados ciertos elementos autctonos de nuestra Pennsula, en la configuracin del
contrato de compraventa.
Contempla cmo en el Derecho romano clsico y postclsico pueden se objeto de
compraventa tanto cosas corporales como incorporales, naciendo ya en poca clsica la
responsabilidad por eviccin en el vendedor, que siempre era renunciable por el comprador. Es de
destacar que en Derecho romano postclsico no se admita la venta de herencia futura ni de predios
sobre los que pesara un censo fiscal, salvo que se transfiriese al comprador dicha carga, lo que
perdura en los principales fueros municipales hispnicos de la poca de la Reconquista.
Durante la Reconquista, los pobladores de las villas repobladas tendrn limitada su facultad
de vender la totalidad de sus bienes patrimoniales, ya que debern conservar al menos un solar de
cinco cabnadas, una casa, la era y el huerto, para impedir su marcha a otro lugar (Fuero Viejo de
Castilla, IV, I, 10), limitaciones que desaparecen ya en el Fuero de Cuenca (II, 1), donde se faculta
a sus habitantes a vender toda presura y toda su heredad. No obstante, determinados Fueros
municipales admiten la posibilidad de venta de heredades, siempre que se satisfagan previamente
por el vendedor los tributos adeudados, o al menos se transfieran al comprador dichos gravmenes,
que menciona al respecto el Fuero de Jaca, 18). Por lo dems en esta poca no pueden ser objeto
de venta los cargos pblicos (Fuero de Alcal, 183). Igualmente, es principio general, aceptado
tanto por la legislacin castellana como aragonesa, la prohibicin de la venta de herencia futura,
mientras no haya tenido lugar la particin de la misma y cada uno de los herederos conozca la parte

29
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globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos se configuran como una

institucin claramente hispnica que tiene su origen en el Derecho histrico espaol
bajomedieval, en concreto, en el Cdigo de las Siete Partidas, cuya regulacin sobre
compraventa ha regido en Espaa durante ms de seiscientos aos y unos trescientos en
las colonias de Ultramar (no hemos de olvidar que el nico texto forneo que recoge
nuestra institucin en la actualidad es el Cdigo civil filipino)36. No obstante, ello no
impide que admitamos la posibilidad de que el Derecho Romano u otro posterior
conociese otra figura anloga, si bien no aparece como tal en los textos que conocemos.
Es doctrina aceptada pacficamente por los historiadores del Derecho que para la
elaboracin de las Siete Partidas de Alfonso X el Sabio se utilizaron con gran profusin
obras de Derecho romano37. ARIAS RAMOS y ARIAS BONET, en su completo

de herencia que le corresponde, que menciona al respecto el Fuero Viejo de Castilla, IV, I, 8, y los
Fueros de Aragn, 168).
Finalmente, en materia de saneamiento por eviccin, durante la poca de la Reconquista se
sigue la tradicin del Derecho anterior (romano postclsico y visigodo), si bien se introducen
ciertas novedades con relacin a la venta de ganados y heredades. La eviccin en la venta de
ganados guarda bastante similitud con la de bienes muebles, siendo muy frecuentes las normas
contenidas al respecto en diversos fueros, ya que deba ser muy frecuente el robo de ganados y su
venta posterior, establecindose al respecto un procedimiento especial que defiende al comprador
ante la demanda del que manifiesta que aqul le fue robado. Para ponerse a salvo de cualquier
demanda, los fueros disponen que la compra de ganados debe hacerse con fiador de salvo y
testigos. Pues si no se tiene esa garanta, y despus resulta que el ganado por l comprado es
robado, tiene que pagarlo doblado (Fuero de Cuenca, XL, 16; Fuero de Zorita, 798; Fuero de
Teruel, 719; Fuero de Soria, 112).
36
NAVARRRO PEREZ, La compraventa civil (antecedentes, comentario doctrinal,
Jurisprudencia y formularios), Granada, 1.993, pg. 25 ss. El autor critica el tratamiento que
GARCIA GOYENA da a la regulacin jurdica de la compraventa, precisamente por su despego a
las Partidas al regular ciertas instituciones, no cindose al Cdigo alfonsino y al resto de nuestro
Derecho histrico cuanto deba, dado el gran apego del insigne jurista a la legislacin civil
francesa. Afortunadamente, nuestros legisladores y codificadores de 1.889 se apartaron en materia
de compraventa de esta excesiva influencia francesa, volviendo sus ojos a la legislacin histrica
patria, eludiendo el modelo francs que segua el Proyecto de 1.851. No obstante, el Proyecto de
1.851 sigue claramente la tradicin histrica espaola y, en concreto, a las Partidas en lo relativo a
las ventas alzadas o en globo.
37
Vid., PEREZ MARTIN, La obra legislativa alfonsina y puesto que en ella ocupan las
Siete Partidas, en Glossae Revista de Historia de Derecho Europeo, vol. 3, Murcia, 1.991, pgs.
9 ss., esp. 37-38. Del mismo autor, Fuentes romanas en las Partidas, igualmente en Glossae
Revista de Historia del Derecho Europeo, vol. 4, Murcia, 1.992, pgs. 215 ss., esp., en relacin a
la 5 Partida, pgs. 235-240. En esta ltima obra, el autor cita (pg. 221) un texto literal de
MARTINEZ MARINA (autor del monumental Ensayo histrico-crtico sobre la antigua
legislacin y principales cuerpos legales de los reinos de Len y Castilla, especialmente sobre el
Cdigo de Don Alfonso el Sabio), quien afirmaba en su magna obra que los doctores que
intervinieron en la redaccin de las Partidas... no conocieron ms manantial ni ms tesoro de
erudicin y doctrina civil y eclesistica que las Decretales, Digesto y Cdigo, y las opiniones de
sus glosadores, introdujeron en las Partidas la legislacin romana y las opiniones de sus

30
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estudio acerca de la regulacin jurdica de la compraventa en Las Partidas, plantean el

tema de las fuentes de su regulacin, llegando a la conclusin de que el Cdigo alfosino
se inspira principalmente, en especial en lo que hace referencia a la regulacin de la
compraventa, en la Summa codicis de AZON, Para ambos autores, la influencia de las
doctrinas de AZON es decisiva, si bien consideran inexacto caracterizar estas leyes
como una mera versin romance de lo expuesto por aquel autor en su Summa codicis,
siendo evidentes los contrastes entre ambas exposiciones38.

El ttulo 5, partida 5 (De las vndidas et de las compras) regula la

compraventa en 67 leyes (Leyes 1-67), cuyo esquema formal inspira a GARCIA
GOYENA. Las 67 leyes se estructuran en trece apartados39, de los cuales el VII regula

intrpretes, alterando y an arrollando toda nuestra constitucin civil y eclesistica en los puntos
ms esenciales, con notable perjuicio de los derechos y regalas de nuestros soberanos.
Refirindose a la 5 Partida en particular el mencionado historiador critica la profunda influencia
del Derecho romano en la legislacin alfonsina: Sus compiladores tomaron todas las doctrinas
del Derecho civil y no hicieron ms que trasladar o extractar las leyes del Cdigo y Digesto, las
cuales en este ramo son generalmente muy conformes a la naturaleza y razn, y se han reputado
por la parte ms apreciable de las Pandectas. Nuestros colectores hubieran contrado mayor
mrito, y su obra sera de grande estima y ms digna de alabanza, si evitando las prolijidades y
otros defectos comunes a las Partidas y desprendindose del excesivo amor al Cdigo oriental, le
hubieran abandonado en ciertos casos, prefiriendo en stos los acuerdos y resoluciones
autorizadas por costumbres y leyes patrias, y por el uso continuado sin interrupcin desde que
compil el Cdigo gtico hasta el Fuero de las leyes, y acaso ms tiles a la sociedad.
38
Vid., ARIAS RAMOS y ARIAS BONET, La compraventa en Las Partidas..., op. cit.,
pg. 343. Entienden ambos autores que podran seguirse dos vas diferenciadas para explicar estos
contrastes: a) la primera negar que la Summa codicis de AZON tenga el carcter de nica fuente,
siendo uno de los diversos elementos utilizados por los juristas castellanos. b) la segunda sera
considerar que los juristas castellanos no se inspiraron en el texto original de AZON, sino en una
versin del mismo, no enteramente igual, sobretodo en lo que se refiere a la contextura formal (esta
es la opinin que defienden los Sres. ARIAS, para quienes puede pensarse en unos apuntes
escolares derivados inmediatamente de las propias explicaciones de AZON o de su misma Summa
codicis, o, incluso, de una ms pausada obra de refundicin y sntesis de los materiales
azonianos). Del mismo modo, PEREZ MARTIN, La obra legislativa alfonsina..., cit., pg. 38,
nota 92, pone de manifiesto que tradicionalmente se ha supuesto que AZON haba intervenido
personalmente en la redaccin de las Partidas, pero que posteriormente se haba impuesto la
opinin de fueron los discpulos de AZON, por quien los estudiantes espaoles tenan especial
predileccin, quienes intervinieron en la redaccin de las Partidas. Por otra parte, otro dato que
contribuye a descartar la participacin de este jurisconsulto de la Escuela de Bolonia en la
redaccin de las Partidas es el cronolgico, pues naci en la segunda mitad del siglo XI,
falleciendo en 1.230, tras haber sido profesor en la Universidad de Bolonia entre 1.190 y 1.229
(Vid. ORESTANO, Voz AZZONE, en Novissimo Digesto Italiano, Torino, 3 edc. 1.981, pg.
193).
39
Cfr. NAVARRO PEREZ, La compraventa civil..., cit., pg. 26. El autor los sistematiza
del siguiente modo: I. El contrato de compraventa: a) Definicin de la venta (Ley 1). b) Naturaleza
jurdica (Leyes 6, 7 y 8). II. Sujetos. (Leyes 2, 3, 4 y 5). III. Precio. (Leyes 1, 9, 10 y 56). IV.
Objeto de la venta: a) Cosas que pueden venderse (Leyes 11-19). b) Partes integrantes del objeto

31
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la eviccin. El tratamiento de la eviccin se contiene en las leyes 32 a 37, enuncindose

en la ley 32 el principio general: Quita et libre de todo embargo debe ser entregada la
cosa vendida al comprador, de manera que si algunt otro gela quisiere embargar, o
mouerle pleyto sobre ella, que gela debe facer sana. El antecedente ms inmediato de
esta regulacin se encuentra en la Summa codicis de AZON, quien se ocupa de esta
materia bajo la rbrica De evictionibus, en el ttulo 44 (45) del libro 840. Centrando
nuestra atencin en las leyes 34 y 35, stas analizan casos de eviccin total y parcial y su
diferente tratamiento segn la naturaleza de la cosa vendida, siguindose para ello un
orden anlogo al seguido por AZON en la rbrica De evictionibus (C. 8. 44. (45). 8)41,
contemplando en la ley 34 la venta de las llamadas universitates iuris, entre las cuales se
incluyen la hereditas y el peculium, decidindose que el vendedor slo responde de la
eviccin que afecte a la totalidad de la cosa42. Las Partidas citan junto al caso de la

(Leyes 28-31).V. Consentimiento. Vicios. Error (Leyes 20, 21 y 22). VI. El riesgo (Leyes 23-
27).VII. Eviccin (Leyes 32-37).VIII. Clusulas ms usuales introducidas en el contrato (Leyes 38-
47). IX. Venta por medio de terceros (Leyes 48 y 49). X. Doble venta (Leyes 50 y 51). XI. Venta
de cosa ajena (Leyes 52-54). XII. Venta de cosa comn (Ley 55). XIII. Rescisin de la venta
(Leyes 56-67).
40
Vid. ARIAS RAMOS y ARIAS BONET, op. cit., pg. 383, quienes destacan que AZON
regula la materia lejos de la sede dedicada a la regulacin de la compraventa (tts. 38 y sigs. del
libro 4), siendo la doctrina por l expuesta relativamente diferenciada de la contenida en las
Partidas).
41
El texto azoniano referido a la eviccin derivada de la venta de las universitates y a las
cosas compuestas dice literalmente: Pro quibus rebus agat de evictione et quidem si vendita sit
universitas iuris vel hereditas vel peculium si quidem ipsa hereditas qui non pertinuit ad venditore
evincatur agitur ex dupl. Sti. vel ex empto secus si res singulas. vt. j. eo. l. j. r.. ff. de here. ven. l.
ij. j. rn. r. ff. co. l. si s(f)erui. ven. Si vero s(f)it vendita universitas corporea que ex pluribus inter
se distantibus constat ut gres etiam una ove evicta aget evictio actio. ex empto non ex dupli.
stipula. Idex vico in quolibet toto integrali quod ex pluribus inter se coherentibus constat ut in
armario domo nave et partu ancille. ut. ff. co. l. nave et lege venditor hois et lege verace. et de
usucap. eum qui. et de leg. j. non quocun. fundus. Idem in re qua libet que accedat tacite vel
expresse. vt. ff. codex evicta. j. responso. De actio. emp. l. ex empto. La primera parte del texto
azoniano afirma, pues, que si la venta es de una herencia o de una universitas iuris o de un
patrimonio, el vendedor responder por eviccin ex duplo, lo que no ocurrir tratndose de cosas
singulares integrantes del conjunto.
42
Vid. ARIAS RAMOS y ARIAS BONET, op. cit., pg. 385 (nota 66), que sealan que el
pasaje que sirve de base a tal decisin es una constitucin de Severo y Antonino del ao 200 (C. 8.
44 (45), e). Dicha constitucin, inserta en el Ttulo XLIV del Codex, De evictionibus, establece:
Impp. SEVERUS et ANTONINUS AA. MUNITIO.- Emptor hereditatis rem a possessoribus sumtu
ac periculo suo persequi debet. Evictio quoque non praestatur in singulis rebus, quum hereditatem
iure venisse constet, nisi aliud nominatim inter trahentes convenit . PP. VI. Kal. Mart. SEVERO
A. III. et Victorino Conss.(Tradc. esp.: Los emperadores SEVERO y ANTONINO, Augustos, a
MUNICIO.- El comprador de la herencia debe perseguir de los poseedores los bienes a costa y a
riesgo propio. Tampoco se presta la eviccin por cada uno de los bienes, cuando conste que la
herencia fue vendida con arreglo a derecho, a no ser que se haya convenido expresamente otra cosa

32
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herencia el de las rentas de algn almoxarifadgo o de alguna heredad, estableciendo

para estos ltimos supuestos el principio de que el vendedor no solamente responde por
la eviccin total, sino tambin cuando afecte a la mayor parte de las rentas, lo cual es un
aspecto totalmente novedoso en la regulacin de la materia, separndose en este sentido
el texto de las Partidas de la tradicin jurdica precedente. Observamos la estrecha
viculacin que tienen en Las Partidas la venta de herencia y la venta de otras
universalidades de bienes y derechos, lo que justifica que ambas instituciones se
encuentren reguladas en la actualidad conjuntamente, si bien con un tratamiento jurdico
diferenciado.

Para GARCIA GOYENA, el origen del art. 1.463 del Proyecto (del que proviene
el actual art. 1.532 C.c.) reside precisamente en esta regulacin final de la ley 34, que
dice literalmente: ...Esso mismo dizimos que seria si algund ome comprasse todas las
rentas de algund almoxarifadgo, o de alguna heredad que maguer lo venciessen en
juyzio por alguna cosa sealada que saliesse de aquellas rentas que no seria tenudo el
vendedor de la sanear, nin de la descontar. Pero si por todas las rentas le venciesen, o
por la mayor parte dellas, entonce tenudo seria de gela sanar, o de tornarle el precio,
con todos los daos e los menoscabos que ende vinieron43. Este apartado final de la
regulacin referente a la eviccin de las universitates iuris carece de precedentes en la
legislacin altomedieval espaola44, as como en el Derecho romano anterior en el que,
si bien se prevea la posibilidad de transmitir universalidades (ULPIANO ya lo admita,

entre los contratantes. Publicada a 6 de las Calendas de Marzo, bajo el tercer consulado de
SEVERO, Augusto, y el de Victorino(200).
43
El texto ntegro de la ley 34, tt. 5, quinta partida, dice as: Ley XXXIIII. Si el que es
establescido por heredero de otro vendiere el derecho que ha en la herencia en que manera lo
deue fazer sano: Si alguno que fuesse establecido por heredero, vendiesse a otro todo el derecho
que auia en los bienes, e en la heredad, de aquel que le establescio por su heredero: maguer
acaezca, despues que a tal comprador como este vena po juyzio, alguna cosa sealada de los
bienes, con todo esso tal vendedor no es tenudo de facer la sana aquella cosa sealada de los
bienes que le vencieron. Mas si por toda la heredad le vencieren, tenudo seria entonce de fazerla
sana la heredad, o de pecharle el precio que rescibio por ella, con todos los daos, e los
menoscabos. Esso mismo dizimos que seria si algund ome comprasse todas las rentas de algund
almoxarifadgo, o de alguna heredad que maguer lo venciessen en juyzio por alguna cosa
sealada que saliesse de aquellas rentas que non seria tenudo el vendedor de la sanear, nin de la
descontar. Pero si por todas las rentas le venciesssen, o por la mayor parte dellas, entonces
tenudo seria de gela sanar, o de tornarle el precio, con todos los daos e los menoscabos que
ende vinieron.
44
Vid., al respecto, FERNANDEZ ESPINAR, La compraventa ..., cit., pgs. 293 ss.

33
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al tiempo que el Digesto contempla ampliamente la venta de herencia), no se

contemplaba un rgimen especial de responsabilidad por eviccin en este tipo de
transmisiones45.

Tras este desvo, en la ley 35 se vuelve al esquema azoniano, ya que, tras haber
contemplado el supuesto de las universitates iuris, se aborda ahora el caso de la
compraventa de cosas compuestas o de conjunto de cosas de la misma ndole, para
establecer que la eviccin parcial repercute aqu en el vendedor, ponindose como
ejemplos la nave, la casa o la cabaa de ovejas, que se encuentran tambin en AZON.
Dice as la ley 35, ttulo 5, quinta partida: Ley XXXV. como aquel que vende nave, o
casa o cabaa de ganado, la deue fazer sana: Nave o casa, o cabaa de ouejas o de
otra cosa semejante vendiendo un ome a otro, si venciessen al comprador en juyzio, por
alguna cosa sealada de aquellas, como si le venciessen por toda la cosa principal
sobre que fue fecha la vendida.

Por otro lado, ARIAS RAMOS y ARIAS BONET46 ponen de manifiesto que, tras
un cotejo de las mencionadas leyes 34 y 35 con la glosa de AZON, se observa que el
glosador, con los materiales que le procuraba la Compilacin justinianea, intentaba
sealar en qu circunstancias, una vez sobrevenida la eviccin total o parcial, cabra
ejercitar la accin estipulatoria (actio stipulatu) para obtener el doble del precio, y
cundo habra de conformarse el comprador con el ejercicio de la actio empti, que,
como vimos supra, era ya conocida por el Derecho Romano como una de las posibles
acciones de defensa del comprador por causa de eviccin. Y as expona que tratndose

45
Son frecuentes los textos que califican de universitas a la herencia, incluso en la poca
clsica, pero como pueden haber sido objeto de interpolacin, su autenticidad no est comprobada.
As GAYO contrapone la adquisicin de cosas singulares de la adquisitio per universitatem, lo que
plantea la pregunta de si, ya en la poca clsica, se consideraba a la herencia, principal
manifestacin de la universitas iuris, como objeto de adquisicin hereditaria. Para el genio jurdico
romano, la sucesin comportaba no slo la transmisin de los bienes y derechos del causante, sino
tambin de sus deudas. Como ha puesto de manifiesto GOMA SALCEDO (op. cit., pg. 292 ss.),
dentro del Derecho romano caben dos hiptesis fundamentales: 1) La ndole unitaria del fenmeno
se explica por la naturaleza misma de la sucesin, del acto unitario de suceder. 2) Es la unificacin
del objeto que engloba todas las relaciones jurdicas activas y pasivas, la que consigue esta unidad.
La patrimonialidad del fenmeno sucesorio, que viene a identificarse con una adquisicin de la
cosa, se acenta en esta ltima explicacin.
46
ARIAS RAMOS y ARIAS BONET, op. cit. pgs. 386 y 387.

34
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de la eviccin total de una universitas iuris sera posible el ejercicio de la accin

estipulatoria por el doble, sin que la eviccin parcial referente a un objeto concreto de
ese conjunto patrimonial tuviese que ser respaldada de ningn modo por el vendedor,
mientras que tratndose de cosas fsicas singularizadas (integradas por una diversidad de
materiales o por una serie de elementos de la misma ndole), podra el comprador exigir
el comprador responsabilidad al vendedor mediante la actio empti en el supuesto de que
la eviccin versase sobre alguna de las partes integrantes. Estas distinciones de AZON
resultaron demasiado sutiles para los redactores castellanos de las Partidas, que las
desecharon, dando una redaccin a las leyes 34 y 35 ms acorde con el principio que se
trasluce de la ley 32, segn la cual la pena del doblo slo se admite cuando hubiese sido
expresamente pactada por las partes47.

Finalmente hay que poner de manifiesto que el legislador castellano hace

referencia a la venta de algn almoxarifadgo, institucin que aparece regulada por
primera vez en el Derecho espaol en el propio texto de las Partidas48, aclarando
GARCIA GOYENA que por tal se entenda los derechos que se pagaban por la
importacin y exportacin de mercancas, si bien creemos que este trmino es utilizado
en Las Partidas en un sentido ms amplio, que comprendera un conjunto de rentas
agrarias, cnones, censos y dems rentas feudales recibidas de un grupo de personas que
se encontraban en situacin de dependencia del seor feudal del que reciban a cambio
la necesaria proteccin, por lo que, tal vez, el trmino excede los estrechos lmites del
impuesto aduanero conocido con esa denominacin49. Este impuesto se mantuvo vigente

47
Es por ello por lo que los Sres. ARIAS (op. cit., 387) deducen que al tener esta
responsabilidad por el doble del precio un mbito ms reducido que en el Derecho justinianeo, ya
que en ste dicha pena poda darse sin necesidad de convenio o acuerdo expreso entre las partes,
no haba razn para trasladar a las leyes 34 y 35 las distinciones recogidas por AZON.
48
La institucin del almofarifazgo aparece regulada en Las Partidas, concretamente en la
ley 25, tt. 9, part. 2, que dice literalmente: Ley XXV. Almoxarife es palabra de Arauigo, que
quiere tanto dezir, como Oficial que ha de arecabdar los derechos de la tierra, por el Rey, que se
dan por razon de portadgo, e de diezmo, e de censo de tiendas. E este o otro cualquier, que
touiesse las rentas del Rey en fieldad, deue ser rico ome, e leal e sabidor de recabdar, e de aliar,
e de crecerle las rentas. E deue fazer las pagas a los Caualleros, e a los otros omes, segund
mandare el Rey.... Son relativamente escasos los estudios doctrinales sobre esta figura.
49
Vid. DOMINGUEZ ORTIZ, Marcos Fernndez Monsanto y los almojarifazgos de
Sevilla, en Estudios de Derecho y Hacienda, Vol. II, Ministerio de Economa y Hacienda,
Madrid, 1.987, pg.1.416, quien seala que con ese nombre de origen rabe se designaban las dos
rentas de carcter aduanero que proporcionaban una parte sustancial de los ingresos de Castilla. En

35
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hasta 1.783 en que se refundi con otros aranceles aduaneros, quedando desde entonces
suprimido50.

Llama poderosamente la atencin la posicin privilegiada del vendedor de las

rentas derivadas de una heredad o de algn almojarifazgo, y la limitacin de su
responsabilidad frente al comprador de ese conjunto de rentas. Ello es especialmente
importante, especialmente si tenemos en cuenta que el artculo 1.532 C.c., que tiene su
origen en este texto de Las Partidas mantiene esa posicin privilegiada del vendedor, lo
que nos conduce a plantearnos la razn de esta especial proteccin jurdica que otorga el
legislador bajo medieval al vendedor de tales rentas. Lo cierto es que no encontramos
ningn texto que aluda al origen de esta regulacin. A nuestro juicio la explicacin de
esta posicin privilegiada del vendedor radica en la proteccin evidente por el legislador
de los intereses de los seores feudales. Nos encontramos en pleno proceso de
Reconquista. La Corona de Castilla compensa a la nobleza que interviene en la
expansin territorial con la entrega de grandes extensiones de terreno heredamientos y
donados-- y una serie de privilegios (concesiones jurisdiccionales y econmicas,
monopolios de horno, molino y herrera; impuestos, etctera), que obtienen los
miembros de la nobleza que participan con sus tropas en las conquistas.
Simultneamente van poblndose los burgos y ciudades con poblacin llegada de otras
zonas, lo que da origen al surgimiento de una incipiente burguesa urbana que va
adquiriendo, con el paso del tiempo, un importante poder poltico y econmico, frente a

el siglo XVII existieron dos almojarifazgos: el almojarifazgo Mayor, en cuyo mbito entraban
todas las mercaderas importadas o exportadas por los puertos del sur de la corona de Castilla,
desde la desembocadura del Guadiana hasta la frontera del Reino de Valencia, y el almojarifazgo
de Indias, que gravaba las mercaderas provenientes o destinadas al Nuevo Mundo. Solan llamarse
almojarifazgos de Sevilla porque en esta ciudad estaban las oficinas centrales de la administracin,
aunque una parte importante de los gneros no pasase por ella ni devengara all sus derechos.
Tambin es de inters el estudio que de esta institucin hace GARZON PAREJA, Historia
de la Hacienda de Espaa, Vol. I, Madrid, 1984, pgs. 494 ss., quien dedica tambin su atencin
al estudio del almojarifazgo de Sevilla y de Indias.
Vid., igualmente, TOLEDANO, Curso de instituciones de Hacienda Pblica en Espaa,
Tm. I, Madrid, 1.963, pg. 224, quien destaca que la palabra almojarife era genrica y especial; en
el primer sentido se denominaba a todo recaudador de los tributos pblicos, especialmente en la
Edad Media; pero en un sentido ms restringido, adoptado en las Partidas, los almojarifes eran los
oficiales dependientes de la mayordoma mayor encargados de recaudar los derechos de aduanas
con los nombres de portazgos, diezmos, censos de tiendas, almojarifazgos, etc., con que se sola
designrselos.

36
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una nobleza que se ve obligada a vender partes de sus tierras y monopolios como
consecuencia de sus elevados gastos suntuarios, siendo esa burguesa incipiente,
precisamente, la principal adquirente de tales tierras y monopolios51. Este proceso estaba
ya ampliamente extendido a mediados del siglo XIII, al promulgarse Las Partidas
(1.265). Es evidente que el legislador trata de proteger los intereses de la nobleza que se
desprende de partes de sus tierras y privilegios, otorgndole una exencin o limitacin
de su responsabilidad en las ventas que realizan, lo que se concreta en el caso de venta
de una heredad y de las rentas de un almojarifazgo. En definitiva, se tratara de una
proteccin jurdica de la nobleza en detrimento de una burguesa urbana que comienza a
adquirir protagonismo econmico y que pretende sustituir a la primera en el control y
dominio de los medios de produccin. El legislador trata de evitar posibles
responsabilidades del vendedor, equiparando el tratamiento jurdico de estas ventas con
el dado a la venta de herencia, en la que, siguiendo los precedentes romanos, se limita la
responsabilidad del vendedor52.

2.3.- Evolucin posterior de la institucin hasta finales del siglo XVIII.

Como es sabido, el Cdigo de las Siete Partidas es el mejor exponente de la

tradicin culta o boloesa. No obstante el Cdigo alfonsino crea un Derecho
claramente nacional, de lo que es clara manifestacin la institucin que estudiamos, que
carece de precedentes en el Derecho anterior.

50
Vid., NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., op. cit. pg. 22.
51
BAUTIER, Las mutaciones de la sociedad feudal, en Historia Universal. Siglos XI-XV,
vol. 4, Barcelona, 1.980, pg. 302, seala este fenmeno que se produce en Europa a partir de
finales del siglo XII, afirmando: La nobleza viva normalmdnte por encima de sus posibilidades y
muchos de sus miembros preferian vivir en la ciudad antes que hacerlo miserablemente en sus
viejas tierras; as recurran en masa al crdito fcil que les proporcionaba una multitud de
prestamistas: judios y algunos burgueses locales. Su endeudamiento se hizo crnico. Esta
situacin contribuy a las alineaciones de los patrimonios seoriales, enriqueciendo a los
patricios urbanos e incluso a algunos burgueses y a algunos campesinos adinerados.
52
Sobre la situacin socio-econmica de Castilla en el siglo XIII, vid., por todos, GARCIA
DE CORTAZAR, La poca medieval, en Historia de Espaa Alfaguara II, Madrid, 1.973, pgs.
378 y ss.

37
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2.3.1.- Breve referencia a la universitas en el Derecho intermedio hasta la

Codificacin.

En el pensamiento medieval se comenz a distinguir, en relacin con la

universitas, distinguindose respecto a ella dos elementos: la composicin del
complejo y la naturaleza de la accin concedida. Respecto a la composicin del
complejo de bienes, en un primer momento se consider que la universitas slo estaba
integrada por bienes corporales o materiales, pero la Glosa supera esta concepcin,
distinguiendo abiertamente entre universitas facti y universsitas iuris. Respecto a la
naturaleza de la accin, se distingua entre la actio de universitate, que slo se poda
ejercitar respecto a una determinada categora de universitas iuris, la hereditas, mientras
que la universitas facti era objeto de la actio singularum rerum petitionis53.

Precisamente es con los postglosadores con los que se inicia, en relacin a la

universitas, una nueva concepcin de la garanta por eviccin: en concreto, y haciendo
referencia a la universitas iuris, se considera que la responsabilidad por eviccin no se
extiende a cada uno de los elementos singulares que la integran (unius particularis
rei), lo que aparece, a veces, en las fuentes en referencia a la venta del servus cum
peculio (si bien el peculium asume aqu el mero papel de simple ejemplo mientras que
la funcin de base de la situacin es asumida por la universitas)54. As PAOLO DA
CASTRO afirma: Cum venditur universias iuris, ut est peculium, pro evictione unius
particularis rei non agitur55.

53
As AZON (Summa codicis, pg. 201, Item per petitionem hereditatis) afirma: Petitur
universitas juris tantum, per rei vendicationem universitas corporalis vel corporea tantum, y
aade (op. cit., pg. 206), Veniunt in hac actione corporalia; incorporalia autem non veniunt in
hac actione, quia non possidentur. Hinc evince quod universitates quae sunt incorporeae (sicut
her. et bon. poss. petitio successione contigit) non peti posse hac actione, quia non possidentur.
sed nec peculium dicitur posse vindicari. et est ratio quia in peculio jura et obligationes et
actionem continentur, non tantum corporalia.
54
Vid., BARBERO, La universalit patrimoniale...cit., pgs. 307 y 308.
55
PAOLO DA CASTRO, Commentaria, VI, texto tomado de BONFANTE, La successio
in universum ius e lunivrsitas, en A.A.V.V., Studi di Diritto Romano, di Diritto moderno e di
Storia del Diritto, vol. 1, Milano, 1.905, pgs. 531 y ss.

38
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En el siglo XVII, la elaboracin de la teora de la universitas da un paso atrs,

careciendo de una construccin doctrinal. Ello lo encontramos en la obra de los
franceses DOMAT y POTHIER, autores que slo hablan de la herencia (hereditas), sin
hacer mencin a la universitas iuris ni a la universitas facti, siguiendo la tradicin de las
Costumbres de las provincias francesas. No obstante, admite DOMAT la posibilidad de
venta de ciertos oficios u otras concesiones o cargos pblicos, indicando la forma que ha
de revestir su entrega o transmisin56. La venta de un oficio o de un cargo pblico o
concesin puede, sin duda, ponerse en relacin con la venta de una universalidad, pues
no otra cosa es ese oficio, concesin o cargo.

La Codificacin desconocer, en un primer momento, a las universalidades, que se

convierten as en elaboracin doctrinal.

2.3.2.- Gregorio Lpez y su Glosa.

La ley 34, tt. 5, de la quinta partida ha sido objeto de comentarios y glosa por
parte de una serie de tratadistas hispanos, entre los que destaca, en primer lugar, y
siguiendo un orden cronolgico, GERGORIO LOPEZ, el insigne glosador de Las
Partidas57. Este autor, en su Glosa, resume as el contenido de esta ley 34: Venditor

56
La dlivrance de ce qui consiste en droits comme une Justice, une Bannalit, un Ofice,
une servitude, une rente et autres biens de cette nature, se fait en donnant les titres, sil y en a;
sinon le simple effect de lacquisition, avec lintention commune des contractans, que lacqureur
se mette en possession. Et on sen met en possession dune Justice, nommant des Officiers pour
lexercer, recevant les ammendes et confiscations, et en exerant les droits qui en peuvent
dpendre. Ainsi on se met en possession dun Office, prenant le rang et la sance quil peut
donner, et en exerant quelque fonction. Ainsi on se met en possession dune servitude par lusage
quon peut en faire, et dune rente quon a acquise, ou dune autre droit, par la signification du
transport ou du titre de lacquisition celui qui en est le dbiteur, et par la jouissance (De la
possession et des prescrptions, secc. II, art. 22., citado por GAVIDIA en La formacin del
sistema francs codificado..., cit., pg., 1.130).
57
Vid., ORDUA MORENO, La responsabilidad por eviccin y la particin de herencia
(con el tratamiento de la Jurisprudencia del Tribunal Supremo), Barcelona, 1.990, pg. 111, para
quien Gregorio Lpez, con su magno estudio del Cdigo de las Siete Partidas, adems de su
consustancial labor de correccin, la erudicin vertida en sus glosas (glossa magna) resulta del
todo imprescindible para obtener una ajustada interpretacin de los antecedentes y motivos de
sus leyes. Vid. igualmente, GARCIA-GALLO, El enigma de las Partidas, en VII Centenario de
las Partidas del Rey Sabio, Instituto de Espaa, Madrid, 1.963, pgs. 31 y 32, quien destaca la
trascendencia de este jurista en el conocimiento actual de las Partidas, hasta el punto de ser su
principal glosador y editor, llegando a fijar el texto definitivo de las Partidas, hasta el punto de que
cuando hoy nos referimos al texto de las Partidas, nos referimos al texto editado por Gregorio
Lpez. Cuando citamos las palabras del Rey Sabio, citamos el texto de Gregorio Lpez. de tal

39
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haereditatis de evictione totius tenetur, sed non de evictione rei singularis: venditor
autem redituum alicuius generalitatis non tenetur nisi total vel maior pars evincatur:
sed venditor domus, navis vel gregis tenetur etiam de evictione partis. Hoc dicit. La
cita gregoriana sintetiza en este texto los diversos casos de responsabilidad por eviccin
relativos a la venta de herencia y los referentes a las venta del almojarifazgo o de una
heredad, aunque haciendo destacar la diferencia de rgimen entre uno y otro supuesto58.
Por un lado, establece la responsabilidad por eviccin del vendedor de la herencia,
cuando la prdida afecta a la totalidad de la misma y no a las cosas singulares que la
integran; en cambio, el vendedor de alguna generalidad de rentas slo responder por
eviccin por la prdida de la totalidad o de la mayor parte de stas; finalmente, el
vendedor de nave, casa o ganado responder por la eviccin de la parte (supuesto ste
que contemplaba la ley 35, tt. 5, 5 partida)59.

En conclusin, GREGORIO LOPEZ contempla en una misma glosa tres supuestos

diferentes de responsabilidad del vendedor: la del vendedor de herencia, la
responsabilidad del vendedor de una pluralidad de rentas y la del vendedor de cosa
compuesta, confirindoles a cada uno de esos tres supuestos un tratamiento diferenciado
en materia de responsabilidad por eviccin, estableciendo la responsabilidad del
vendedor de herencia slo cuando la eviccin afecte a la totalidad de la misma; la del
vendedor de una generalidad de rentas, cuando la eviccin afecte a la totalidad o a la
mayor parte de ellas; y la del vendedor de una cosa compuesta cuando la eviccin slo
afecte a una parte de la misma.

modo se ha aceptado e impuesto ste, que de hecho se utiliza como si fuera la edicin oficial
publicada por el propio Alfonso X. Desde un punto de vista estrictamente jurdico - que es el que
movi a Gregorio Lpez a fijar el texto y a Carlos V, en 1.555, a declararlo autntico -, la obra de
aqul es merecedora del aprecio unnime en que se le ha tenido: fij un texto nico y oficial para
la administracin de justicia. Pero desde un punto de vista histrico-jurdico y lingstico, la
edicin de Gregorio Lpez, desgraciadamente, no slo carece de todo valor para conocer la obra
de Alfonso el sabio, sino que, incluso, por la misma autoridad que de hecho goza, ha entorpecido
el conocimiento de aquella.
58
En tal sentido, cfr., NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 22.
59
De hecho, al glosar el texto de la ley 35, tt. 5, Part. 5, vuelve a reproducir la parte final
de la anterior glosa, al decir: LEX XXXV.- Venditor domus, , navis, vel gregis, tenetur etiam de
evictione partis. Hoc dicit..

40
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Una ltima matizacin a la glosa gregoriana hace referencia al tmino

generalitatis por l utilizado. JUAN DE HEVIAS BOLAOS, al comentar el texto de
GREGORIO LOPEZ (venditor autem redituum alicuius generalitatis non tenetur nisi
total vel maior pars evicantur) habla de la venta en general de alguna renta60. En
cambio, pensamos que el glosador est refirindose a la venta de una generalidad de
rentas. De ello deducimos que GREGORIO LOPEZ est admitiendo que estamos ante
la venta de una universalidad. El objeto de la venta sera, pues, una universalidad de
rentas61, no siendo correcta la traduccin ni la interpretacin del texto gregoriano
realizada por HEVIAS BOLAOS.

Tras el comentario general que GREGORIO LOPEZ efecta del texto completo de
la ley 34, tt. 5., part. 5, este autor realiza a continuacin una serie de anotaciones y
comentarios a diversos aspectos y contenidos de dicha ley. Una de estas anotaciones
hace referencia a la responsabilidad por eviccin del vendedor de la herencia62, pero a
nosotros nos interesa particularmente el extenso comentario que efecta de la expresin
alguna cosa sealada, referida al supuesto de quien compra todas las rentas de un
almojarifazgo o de una heredad, siendo vencido en juicio por alguna cosa sealada
que saliesse de aquellas rentas, no estando obligado el vendedor a sanearla ni
descontarla63. Plantea el autor lo que ocurre en el supuesto de que sea vencido en juicio

60
Vid., el comentario que este autor hace a la Glosa gregoriana en su Curia Philipica,
Tomos 1 y 2, tomo 1, Cap. XII, nm. 53, Madrid, 1.797, pg. 315, que reproducimos en la nota
al pie nm. 63.
61
Se est refiriendo GREGORIO LOPEZ a las rentas de una heredad o territorio, segn se
deduce de las anotaciones posteriores al texto de la ley 34, tt. 5, part. 5, como veremos ms
adelante, y que, en mi opinin van referidas a las rentas seoriales de origen feudal.
62
En concreto el texto de la ley 34 que establece que Mas si por toda la heredad le
vencieren, tenudo seria entonce de fazerla sana la heredad. (2) Toda la heredad. Idem si pro
dimidia, vel alia parte, cum tota haereditas esset vendita, ut in l. quod si nulla 8 D. de haered. vel
action. vendit. as pues, el autor hace extensiva la responsabilidad por eviccin no slo a la prdida
de toda la herencia, sino tambin a la prdida de la mitad, o de una parte de la herencia, cuando se
vendiese sta en su totalidad, sealando al respecto precedentes del Digesto.
63
A continuacin transcribimos el texto ntegro de la glosa de GREGORIO LOPEZ, dado
su inters, que dice:
(4) Alguna cosa sealada. Quid si evinceretur aliqua pars territorii, cujius gabellae sunt
venditae? Videtur, quod tunc agere possit de evictione, ex eo, quod notat Angel. per text. ibi in
authent. ut determin. sit numer. cleric. in fin collatt. 1. ubi dicit, quod si Titio est vendita gabella
totius Comitatus pro certo pretio, et contingit, quod Comitatus multum augmentatur propter
unionem alterius territorii, quod debet augeri pensio pro rata augmenti emptori gabellarum: si ergo
hoc est in augmento, idem contrario in disminutione, l. secundum naturam 10 D. de regul. jur. et

41
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el comprador de una parte de un territorio cuyas cargas o censos (gabellae) han sido
tambin vendidas, en tal caso el vendedor responder igualmente de estas cargas (cita al
respecto un texto de ANGELO, segn el cual si a Ticio se le venden las gabelas de un
condado y ste aumenta su extensin, ello lleva aparejado un incremento de dichas
cargas, de igual manera que una disminucin del condado llevara aparejada una
disminucin de esos gravmenes), negando a continuacin que sea el comprador quien
deba soportar estos gravmenes (basando esta conclusin en textos de otros glosadores,
entre los que cita a Bartolo y Johannes). En conclusin, GREGORIO LOPEZ comenta
la referida ley de partidas atendiendo a los problemas que plantea la venta de las rentas
feudales derivadas de un territorio, no haciendo mencin alguna a los problemas
derivados de la venta de las rentas de un almojarifazgo, pese a ser ste un tributo
aduanero plenamente vigente en tiempos del autor, lo que tal vez sea consecuencia de un
cierto desuso o decadencia de este impuesto durante la primera mitad del siglo XVI,
poca de unificacin territorial en la que cada vez tienen menor razn de ser las
limitaciones aduaneras a la importacin de mercancas entre las ciudades y pueblos de la
nueva Monarqua hispnica, al tiempo que se vuelve a producir un resurgimiento del
feudalismo, derivado del apoyo de ciertos sectores de la nobleza tanto a los Reyes

de isto dicto Angeli per illum text. meminit Felin. in cap. cum M. Ferrariensis, de constitut.
numero 3. et fecit etiam pro hoc l. si fundus 33. D. locat. et sic, quod dicitur in ista lege procedit,
quando salva substantia territorii, in quo consistunt gabellae, venit aliqua diminutio; quod patet ex
verbis hujus legis, ibi: Que saliesse de aquellas rentas, etc. et facit etiam pro hoc, quod notat Bald.
in l. licet, quaest. 3. ibi, non a certi corporis qualitate, C. locat. intelligitur namque, ita reditus
emisse, si res in eodem statu permanserit, l. cum quis 38. in princ. D. de solution. cap.
quemadmodum 25. de jurejur. l. quod Servius 8. D. de condict. ob causam, cap. en quis arbitretur,
22, quaest. 2. et cum iste emptor teneatur ad quantitatem respectu certae speciei, perempta specie
debet liberari, l. in navem Saufeii 31. D. locat et notatur in l. 2. C. de rescind. vendit. Hinc dicit
Joan. de Imo. in l. cum mulier l. 2. D. solut. matrim. quod si emptori gabellae auferatur gabella pro
futuro tempore, quod non tenetur ad promissionem facta occasione gabellae, si absque facto suo
auferatur. In contrariam parte facit ista lex, et l. 1. C de eviction. et quia de natura contractus
emptionis est, quod damnum, et commodum ad emptorem pertineat, l. 1. C. de peric. et commod.
rei vend. l. id quod 7. D. eod. tt. et supra eod. l. 23, et videntur isti emptores gabellarum emere
futurum eventum, qualiscumque sit, l. nec emptio 8. aliquando, D. de contrah. empt. l. si jactum
retis 12. D. de action. empti, et assimilantur isti usufructuariis, secundum Bald. in l. 2. in fin. C. de
verb. signif. et sic quicumque eventus sustineri debet per eos, l. usufructu 7 et l. item si fundi 9. D.
de usufruct. et facit etiam notabile dictum Bald. et Angel. in l. at ubi, D. de pett. haered. et quae in
hoc etiam adducit Decius consil. 4. Nihilominus tamen primam partem credere esse veram, si pars
territorii evinceretur: nam teneretur venditor facere certum, sanum, et integrum territorium, cujus
gabellas locavit; et de isto damno non pertinet ad emptorem, per ae quae supra dicta sunt in primo
loco: et minus dubium esset, si esset locatio gabellarum, et non venditio, ut patet ex his, quae notat
Bart. in l. 1. 2. oppo. C. de jure emphit. et qualiter cognoscatur, an sit venditio, vel locatio, vide per
Bart. in l. cotem., qui maximos, D. de publicand. et vectig. et in sua disputatione incipienti
publicanus, et Paul. de Cast. in dict. qui maximos.

42
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Catlicos, en las guerras sucesorias, como a Carlos I, al que apoy un importante sector
nobiliario en las Comunidades, frente al poder emergente de una incipiente burguesa
urbana enfrentada al absolutismo carolingio, lo que trajo consigo un posterior reparto de
privilegios a los nobles leales al monarca.

2.3.3.- Tratadistas espaoles del siglo XVIII.

En el siglo XVIII encontramos a una serie de tratadistas que estudiaron las

diversas instituciones del Derecho Civil espaol, comentando el texto de Las Partidas,
en vigor en la poca. As, JUAN DE HEVIAS BOLAOS, y su clebre Curia Philipica,
en cuyo Captulo XII (dedicado al Comercio terrestre), en el apartado 5364, analiza los
diversos supuestos en que el vendedor ha de responder por eviccin. Entre ellos destaca
el de la venta general de alguna renta, en la que no queda obligado el vendedor a su
saneamiento sino que salga incierta toda, o la mayor parte suya, como lo dice una ley
de Partida (k. Ley 34, t. 5, p. 5. ubi Greg. Lop.), en la cual dice Gregorio Lpez, que
saliendo incierta la renta de algn territorio, se debe sanear, pues si se aumenta de
nuevo, se debe aumentar la pensin de ello. Aunque breve, y limitada a las rentas de
una heredad o territorio, como consecuencia de una lectura parcial y limitada de la glosa
gregoriana, la mencin de HEVIAS BOLAOS indica que a lo largo del siglo XVIII la

64
HEVIAS BOLAOS, op. cit., Tms. I y II, pg. 315. El texto completo del apartado 53
dispone: El vendedor de las mercaderas es obligado al saneamiento de ellas, saliendo inciertas
al comprador, y le ha de volver el precio con los intereses, y costas, segun unas leyes de Partida
(L. 32. 36. 37. t. 5. p. 5.). Y procede, aunque no salgan inciertas todas las de una partida,
vendidas por junto en un precio, sino de alguna de ellas, conforme otra ley de Partida (L. 35. t.5.
p.5.), y aunque la que saliere incierta sea agena, segun otra ley de ella (L. 19. t. 5. p.5.). Y porque
el que vende la cosa en que otro tiene parte, no lo sabiendo el comprador, como se presume, es
visto venderla toda, saliendo incierta alguna parte, es obligado al saneamiento de ella, y procede
en qualquiera otro contrato oneroso, como la permutacion, y otros que lo fueren, mas no en el
lucrativo, como la donacion, legado y manda graciosa, y otros semejantes, en que es visto solo
donar, y legar al derecho, o parte que se tiene en ella, y no mas, aunque el donatario o legatario
lo ignora, como lo resuelve Antonio Gomez (Ant. Gom. 2. tom. Var. c. 2. n. 12.). Mas en la venta
en general de alguna renta, no queda obligado el vendedor al saneamiento de ella, sino es que
salga incierta toda, o la mayor parte suya, como dice una ley de Partida (L. 34. t. 5. p. 5. ubi
Greg. Lop.), en la qual dice Gregorio Lopez que saliendo incierta la renta de algn territorio, se
debe sanear, pues si se aumenta de nuevo, se debe aumentar la pension de ello. Y quando uno
vende los frutos de una heredad, o cosa que est por diezmar, sin saberlo el comprador, y le
sacan el diezmo, le queda obligado al saneamiento de l, segun una ley de Partida (L. fin. t. 20. p.
2. ubi glos. greg. Part. V.), y su glosa gregoriana. Y nota , que no vale el pacto de que el vendedor
no quede obligado al saneamiento, siendo general de qualquiera causa, persona, aunque s si es
particular de alguna, conforme a derecho, y su glosa.

43
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institucin estaba vigente, si bien no se hace referencia alguna a las rentas de algn
almojarifazgo (vigente hasta 1.783). Por otro lado, este autor se refiere a las rentas en
general, sin hacer referencia a la venta de herencia, a diferencia de la glosa gregoriana,
que las contempla conjuntamente, siguiendo la literalidad del texto de la ley 34, ttulo 5
de la 5 partida.

En cambio esta confusin s se produce en la obra de dos insignes tratadistas de la

poca, JORDAN DE ASSO y DE MANUEL, en sus celebres Instituciones del Derecho
Civil de Castilla. Ambos autores enmarcan la institucin en el Ttulo XIII del Libro II
(De la compra, y venta), en el apartado V (Del saneamiento del que vende, que llaman
eviccion). Para estos autores, la eviccin est fundada en cuatro principios: 1. Que
todos los vendedores que transfieren a otro una cosa estn obligados a sanearla. 2. Que
se ha de responder por eviccin cuando la cosa fuere vencida en juicio por causa que
precedi al contrato. 3. Que el comprador debe de notificar el pleito al vendedor. Y 4.
Que el perjudicado tenga accin para reclamar al autor daos y perjuicios. Del segundo
principio, los autores deducen, entre otras consecuencias: II. Que si alguno vendiese el
derecho, y acciones sobre alguna herencia, solo prestar eviccion, quando al
comprador le venzan toda la herencia, que se reputa indivisible; l. 3465. En
conclusin, estos tratadistas reducen el tratamiento especial que dedica la ley 34 en
materia de eviccin a la venta de herencia, no mencionando, por el contrario, la venta de
los derecho de un almojarifazgo (impuesto an en vigor en esta poca) o de una
heredad, con lo que demuestran una visin limitada de la mencionada ley de Partidas, de
manera similar al comentario de HEVIAS BOLAOS, igualmente limitado a un aspecto
parcial (las rentas de un territorio, en ese caso).

2.4.- Configuracin jurdico-positiva de la venta alzada o en globo en el

proceso codificador.

Las Partidas estuvieron vigentes hasta finales del siglo XIX, en que se promulga y
entra en vigor el vigente Cdigo civil, que consagra de forma definitiva nuestra

65
JORDAN DE ASSO y DE MANUEL RODRIGUEZ, Instituciones del Derecho Civil de
Castilla, 5 Ed. (corregida y aumentada), Madrid, 1.792, pg.210.

44
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institucin. Ahora bien, las ventas alzadas o en globo de la totalidad de determinados

derechos, rentas o productos tienen un precedente remoto (el texto de las Partidas) y
unos antecedentes ms prximos en el tiempo (en concreto la regulacin de esta figura
en el Proyecto de 1.851, de donde pas al actual Cdigo, a travs del tamiz del
Anteproyecto de 1.882-1.889). No vamos a detenernos en los primeros y tmidos
intentos codificadores del reinado de Fernando VII y de la Regencia posterior
(Proyectos de 1.821 y de 1.836), por carecer de inters y de repercusin en la institucin
que estudiamos, institucin que slo adquiere configuracin jurdica en el Proyecto de
1.851.

2.4.1.- El Proyecto de 1.851.

GARCIA GOYENA y los restantes redactores del Proyecto de 1.851 tienen el

enorme mrito de haber sistematizado en un Cdigo moderno la normativa sobre
compraventa, que hasta mediados del siglo XIX estaba dispersa en diversos cuerpos
legales, vigentes en aquel momento, recogiendo las orientaciones de la jurisprudencia y
de la doctrina patrias. Pero como ha destacado un importante sector doctrinal66, el ttulo
dedicado a la compraventa presenta una significativa influencia del Code Napolen,
siendo un texto tan afrancesado como los Cdigos Italiano de 1.865 y Portugus de
1.867, alejndose de nuestro Derecho histrico en aspectos tan esenciales como el
carcter traslativo de la propiedad por el solo contrato de compraventa, dejando por
tanto al margen el carcter meramente obligacional de la venta y apartndose de la teora
del ttulo y el modo para la transmisin de los derechos reales, rompiendo as con la
tradicin histrica espaola. Si bien esta ruptura no es total como lo pone de manifiesto
la configuracin jurdica de las ventas alzadas o en globo de la totalidad de ciertos
derechos, rentas o productos, institucin de indudable raz hispana, desconocida por
otros Ordenamientos, entre ellos el francs67.

66
Vid. NAVARRO PEREZ, La compraventa civil..., cit., pg. 55.
67
Lo cierto es que el Proyecto de 1.851 estructura la regulacin jurdica de la compraventa
de forma similar al Code de 1.804, cuyo Captulo VIII se denomina De la cesin de crditos y
dems derechos incorporales, regulando las siguientes materias: Art. 1.689, Cesin de un crdito,
derecho o accin; art. 1.690, Vinculacin a la cesin del deudor cedido; art. 1.691, El pago del
deudor antes de conocer la cesin; art. 1.692, Los accesorios del crdito; art. 1.693,

45
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El Proyecto isabelino dedicaba al contrato de compraventa el ttulo VII del libro

III, bajo la rbrica Del contrato de compraventa (arts. 1.367-1.468); en total 102
artculos encuadrados en IX captulos68. La venta alzada o en globo de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos aparece regulada en el Captulo VIII (De la
transmisin de crditos y dems derechos incorporales), en concreto en el artculo
1.46369.

El citado artculo 1.463 del Proyecto dice literalmente: El que vende alzadamente
en globo la totalidad de ciertos derechos, rentas productos, cumple con responder
de la legitimidad del todo en general; pero no est obligado al saneamiento de cada
una de las partes de que se componga, salvo en el caso de eviccin del todo o de la
mayor parte70.

Responsabilidad por la existencia y legitimidad del crdito; art. 1.694, Responsabilidad por la
solvencia del deudor; art. 1.695, Alcance del pacto de garanta por la solvencia del deudor; art.
1.696, Venta de herencia sin enumerar las cosas de que se compone; art. 1.697, Vendedor que ha
aprovechado algunos frutos o percibido alguna cosa de la herencia; art. 1.698, El comprador ha de
satisfacer al vendedor lo desembolsado por las deudas y cargas de la herencia; art. 1.699, Cesin o
venta del crdito litigioso; art. 1.700, Carcter litigioso; art. 1.701, Excepciones al retracto
litigioso.
68
Brevemente referenciados, estos captulos eran los siguientes: Cap. I: De la naturaleza y
forma de este contrato (arts. 1.367-1.378). Cap. II: Quines pueden comprar y vender (arts. 1.379-
1.381). Cap. III: De los efectos del contrato cuando se ha perdido la cosa vendida (art. 1.382).
Cap. IV: De las obligaciones del vendedor (arts. 1.383-1.428). Cap. V: De las obligaciones del
comprador (arts. 1429-1.432). Cap. VI: De la resolucin de la venta (arts. 1.433-1.454). Cap. VII:
De la venta de una cosa comn por licitacin o subasta (arts. 1.455-1.456). Cap. VIII: De la
transmisin de crditos y dems derechos incorporales (arts. 1.457-1.467). Cap. IX: Disposicin
general (art. 1.468).
69
El Captulo VIII del Proyecto de 1.851 comprende los siguientes artculos: art. 1.457,
Efecto de la cesin del crdito; art. 1.458, Liberacin del deudor que paga a su acreedor antes del
conocimiento de la cesin; art. 1.459, Los accesorios del crdito; art. 1.460, Responsabilidad de
los vendedores de buena fe y de mala fe por la existencia y legitimidad del crdito; art. 1.461,
Responsabilidad del cedente de buena fe por la solvencia del deudor; art. 1.462, Venta de herencia
sin enumerar la cosa de que se compone; art. 1.463, Venta alzada o en globo de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos; art. 1.464, Responsabilidad del vendedor que se hubiere
aprovechado de frutos o percibido alguna cosa de la herencia; art. 1.465, Obligaciones del
comprador de la herencia; art. 1.466, Retracto del crdito litigioso; art. 1.467, Supuestos
exceptuados de retracto.
70
Vid. GARCIA GOYENA, Concordancias..., cit., pg. 433. El comentario literal que este
autor realiza del citado artculo dice lo siguiente:
Tomado de la citada ley 34, ttulo 5, Partida 5, que dice: Las rentas de algun
almoxarifadgo (los derechos que se pagaban por la importacion esportacion de mercancas),
de alguna heredad.

46
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Sin nimo de ser en este momento exhaustivos en el comentario del texto de

GARCIA GOYENA, podemos deducir de l las siguientes ideas:

1) Para este autor es indudable que el origen de la institucin regulada radica en

un texto de las Partidas, no existiendo ningn otro precedente en el Derecho comparado.
El texto de Las Partidas (ley 34, ttulo 5, partida 5), habla de la venta del
almoxarifadgo, al que describe como los derechos de importacin o exportacin de
mercancas, y de la venta de una heredad (con todos sus integrantes y accesorios). Lo
que resulta extrao es que GARCIA GOYENA ponga su atencin en un tipo de
compraventa (venta de un almojarifazgo) ya extinguida y sin ninguna vigencia desde
1.783, por haber desaparecido el objeto especfico sobre el que versaba71. Tambin
resulta extrao que vea el origen de esta institucin en la venta de una heredad, ya que
sta es el prototipo de la compraventa normal (la venta de una finca, con todos sus
elementos integrantes y accesorios)72. En definitiva, GARCIA GOYENA aporta
realmente poca claridad a los orgenes de esta institucin, si bien pone claramente de
manifiesto su procedencia del Derecho histrico espaol, carente de cualquier tipo de

En este caso es el derecho en globo todas las rentas el que se vende sin enumerarlas, y no
ninguna de ellas en particular: del derecho, pues, ttulo en general, debe responder el vendedor,
no de esta otra renta que pueda salir incierta.
Alzadamente en globo: Nisi de substantia ejus affirmaverit, ley 15, ttulo 4, libro 18 del
Digesto: afirmando en qu consiste la herencia, enumerando las cosas que la componen, se
entienden vendidas estas, y el vendedor responde siempre de su hecho propio.
Salvo, del todo de la mayor parte. En la primera parte del artculo la presuncin legal es
favorable al vendedor; en la segunda lo es justamente al comprador, como en el caso del artculo
1.402; pero en l se deja al juez mayor latitud que en este.
71
En tal sentido se pronuncia NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 22 s., quien
llega a la conclusin que esta resurreccin de la venta de un almojarifazgo se justifica porque
durante los siglos en que tuvieron vigor Las Partidas y hasta 1.851 esta institucin recogida en la
ley 34, ttulo 5, partida 5 tuvo un mbito de aplicacin ms amplia que el de regular la venta
alzada o en globo de todos los derechos de un almojarifazgo, entendiendo que en esta poca, en
que la recaudacin de tributos se haca normalmente por concesin al mejor postor, era frecuente la
venta de dichas concesiones, incluyndose en la venta no slo la propia concesin sino tambin el
conjunto de derechos, rentas o productos pendientes an de ser percibidos en el momento de la
cesin de esta concesin de recaudacin tributaria. Esta cesin, que hoy da entrara dentro del
mbito del derecho Administrativo, a mediados del pasado siglo entraba dentro del mbito del
Derecho Civil, sin que el cedente necesitase de ningn tipo de autorizacin estatal. Igualmente,
RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia..., cit., pg. 15, manifiesta que el legislador no pudo
pensar en una institucin que estaba ya totalmente en desuso en esta poca, por lo que GARCIA
GOYENA realmente aporta poca claridad al origen de esta institucin.
72
RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 15.

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influencia fornea, ello con independencia de que la doctrina francesa del siglo anterior
comenzase ya a perfilar la futura regulacin jurdica de la cesin de derechos de crdito
u otros derechos de naturaleza incorporal, previendo DOMAT la posibilidad de la
cesin de las rentas derivadas de la venta de Oficios, Justicias, cargos, etc.

2) Por lo dems, puede llamar la atencin que en su comentario GARCIA

GOYENA slo haga referencia, al referirse al objeto de la venta alzada o en globo, a las
rentas que se transmiten, sin hacer comentario alguno a los derechos ni a los
productos que menciona el artculo 1.463 del Proyecto. El gran problema que plantea
este artculo (y posteriormente el artculo 1.532 C.c.), es precisamente la
indeterminacin de los derechos que se transfieren. Cabra plantearse entonces una serie
de preguntas a las que no da respuesta el insigne comentarista: Se trata de derechos
incorporales exclusivamente? Se pueden integrar en la masa cedida derechos sobre
bienes de naturaleza corporal? Qu carcter tendran entonces las rentas y los
productos que se venden? Por qu este artculo se integra entonces en el captulo
dedicado a la regulacin de la cesin del derecho de crdito y dems derechos
incorporales? A ninguna de estas preguntas da respuesta GARCIA GOYENA, que
limita su comentario a la cesin de rentas. Este autor tiene una visin reduccionista del
contenido del propio precepto que comenta: el artculo 1.463 habla de la venta alzada o
en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, mientras que el
comentarista reduce el alcance de este artculo a la venta del derecho en globo a todas
las rentas no enumeradas, de manera que el vendedor slo responde del derecho y no de
cada una de las rentas particulares que se venden. El alcance del artculo comentado es,
sin duda, ms amplio, ya que enuncia tres posibles objetos de esa venta alzada o en
globo: derechos, rentas o productos. No se limita, pues, al derecho a percibir varias
rentas.

3) Para aclarar el significado y alcance de la expresin alzadamente o en globo

del artculo 1.463, GARCIA GOYENA acude a una cita de DIGESTO: Nisi de
substantia affirmaverit73 . El ttulo IV del libro XVIII del Digesto trata de la venta de

73
Ley 15, tt. IV, lib. 18. Se trata de un texto de GAYO, concretamente un comentario al
Edicto provincial, libro X , (trad. esp.: a no ser que se hubiere hecho afirmacin sobre su cuanta).

48
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herencia o de su accin. No se entiende el comentario que realiza a continuacin

GARCIA GOYENA al afirmar que esta ley dice en qu consiste la herencia,
enumerando las cosas de que la componen, entendindose vendidas stas, respondiendo
el vendedor de su hecho propio. Esta ley, integrada en el ttulo dedicado a la venta de
herencia, no da una definicin de herencia, ni habla de la enumeracin de sus elementos
componentes. Parece que se limita a poner de manifiesto que el vendedor no indicar el
precio de cada uno de los bienes o derechos que integran la herencia, de manera que sta
se vender por un precio alzado o global. Por tanto, la interpretacin que hace GARCIA
GOYENA del texto latino es excesivamente lata, confirindole un alcance del que
realmente carece.

Por otra parte, esta referencia del comentarista a una ley del Digesto referente a la
venta de herencia, as como la interpretacin que el autor hace del texto de GAYO y la
regulacin de la venta alzada o en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o
productos entre los artculos del Proyecto que regulan la venta de herencia, pone de
manifiesto que los redactores del Proyecto y el propio GARCIA GOYENA tuvieron
especialmente en cuenta, al redactar el artculo 1.463 del Proyecto, la glosa de
GREGORIO LOPEZ, jurisconsulto que, como hemos visto anteriormente, sintetizaba en
un solo precepto tanto la regulacin de la venta de herencia como la cesin de un
conjunto de derechos o rentas, regulando en primer lugar la eviccin en la venta de
herencia y seguidamente la eviccin en la venta conjunta de derechos o rentas. Los
redactores del Proyecto regularon los dos supuestos en dos preceptos diferenciados pero
manteniendo el mismo orden que tenan en la Glosa gregoriana y, a continuacin,
dedican otros preceptos a la venta de herencia, error de colocacin que sera mantenido
posteriormente por los redactores del Anteproyecto 1882-1.888 y por los propios
redactores del Cdigo Civil74.

Ahora bien, cabra pensar que GARCIA GOYENA considera que el rgimen del
articulo 1.463 del Proyecto es extensible a la venta de herencia con enumeracin
taxativa de las cosas que la componen (mientras que el artculo anterior del Proyecto, el

74
En este mismo sentido se manifiesta NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., op., cit., pg.
24.

49
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1.462, correlativo a nuestro actual artculo 1.531 C.c., slo se aplicara a la venta de
herencia sin enumeracin de las cosas que la componen). El comentario de GARCIA
GOYENA se manifiesta claramente en ese sentido (Alzadamente o en globo: Nisi de
substantia eius affirmaverit, ley 15, ttulo 4, libro 18 del Digesto: afirmando en qu
consiste la herencia, enumerando las cosas que la componen, se entienden vendidas
stas, y el vendedor responde siempre de su hecho propio). De ello cabe concluir que el
insigne comentarista pensaba en la venta de herencia cuando se dio contenido al artculo
1.463, conectando la venta alzada o en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o
productos con la venta de herencia, pero no con toda modalidad de venta de herencia,
sino con la venta de herencia con enumeracin de las cosas que la integran, de lo que
cabe deducir que para este autor dicha modalidad de venta de herencia entra dentro del
rgimen jurdico del artculo 1.46375.

Por lo dems, es indudable que, para l, es totalmente admisible que la venta

alzada o en globo tenga por objeto una totalidad de derechos, rentas o productos
enumerados por el vendedor. Este precepto no impide ni pone ningn obstculo a la
posibilidad de que las partes acuerden la enumeracin taxativa de todos y cada uno de
los bienes integrantes de la venta en globo, entrando, pues, en el rgimen jurdico de
este precepto la venta de herencia con enumeracin de las cosas que la componen, venta
sta que escapara as del rgimen del artculo 1.462 del Proyecto (venta de herencia sin
enumeracin). Si bien, hemos de aadir nosotros que la solucin propuesta no es la ms
coherente con la venta con enumeracin, aunque s preferible a la del artculo 1.462 del
Proyecto isabelino.

4) Se plantea el problema de determinar a qu se refiere GARCIA GOYENA

cuando afirma que el vendedor responde siempre de su hecho propio, lo que podra
conducir a la idea de que, habiendo enumeracin de las cosas que constituyen el objeto
de la venta, el vendedor responde por la eviccin de cualquiera de los bienes que se
enumeran, lo que es rechazable por varias razones: la primera porque el artculo 1.463
del Proyecto en ningn momento se refiere a la responsabilidad del vendedor por la

75
En tal sentido se pronuncia acertadamente RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pgs. 311 y 312.

50
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eviccin de bienes concretos de la totalidad de derechos, rentas o productos vendidos,

estableciendo un rgimen especfico de saneamiento por eviccin del todo o de la mayor
parte. La segunda razn es porque en el caso de que el vendedor slo realice una
enumeracin parcial o ad exemplum de los bienes objeto de venta, la aplicacin de ese
rgimen de eviccin conducira al absurdo de que habra que aplicar soluciones diversas
a los diversos bienes que integran la masa (solucin diferenciada segn estos bienes
hayan sido o no descritos y enumerados), lo que no concuerda con el espritu de la
citada norma, resultando una solucin incoherente, pues el artculo 1.463 se aplicara
tanto a los supuestos en que se realiza una enumeracin de los bienes vendidos como a
la venta sin enumeracin de los mismos o con enumeracin parcial de stos76.

5) Finalmente, GARCIA GOYENA comenta la expresin Salvo, del todo de la

mayor parte, considerando que la primera parte del artculo establece una presuncin
legal favorable al vendedor, mientras que en la segunda parte se establece una
presuncin favorable al comprador. En la primera parte del artculo se establece la
responsabilidad del vendedor por la legitimidad del todo en general, como ocurre con el
vendedor de una herencia sin enumeracin de sus elementos componentes, lo que sin
duda le favorece, mientras que en el segundo caso, la responsabilidad por eviccin del
vendedor se hace extensiva no slo a la totalidad de lo vendido, sino tambin a la que
afecta a la mayor parte de la venta, lo que evidentemente favorece al comprador, como
en el caso del artculo 1.402 del Proyecto77, diferenciando el insigne comentarista el

76
Vid., RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 313, nota 65. El autor da dos posibles
interpretaciones a la alusin al hecho propio que realiza GARCIA GOYENA. Por tal, considera,
podra entenderse que el vendedor responder cuando, antes o, incluso, despus de la venta,
hubiese ocasionado por dolo o culpa, la prdida o destruccin de alguno o algunos de los bienes
que se enumeran en el contrato, como ocurrira por ejemplo en un supuesto de doble venta, en cuyo
caso el vendedor respondera por la prdida de ese bien concreto, no tratndose pues de un
supuesto de eviccin sino de responsabilidad contractual del vendedor por incumplimiento. Otra
posible interpretacin de las palabras de GARCIA GOYENA sera hacer responsable al vendedor
si, aunque no se haya efectuado enumeracin de los bienes que integran el objeto de la venta, se
manifest en el contrato la importancia y el valor de lo que se vende, resultando a posteriori que el
valor real de lo vendido es muy inferior al valor de lo manifestado expresamente en el documento
contractual, pero ello sera realmente un pacto expreso de las partes de alterar el rgimen de
responsabilidad general del artculo 1.463, pacto plenamente admisible, pero que supone una
excepcin al rgimen general que no es otro que el previsto en la letra del artculo citado.
77
Artculo 1.402 del Proyecto: Si el comprador ha perdido por consecuencia de la
eviccin una parte de la cosa vendida, de tal entidad con relacin al todo, que sin ella no la

51
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rgimen jurdico de ambos preceptos, tal vez por entender que ambos regulan supuestos
de hecho claramente diferenciados: el artculo 1.463 regula la venta alzada o en globo de
la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, totalidad que constituye una
universalidad, que es el objeto de venta; en cambio el artculo 1.402 hace referencia a la
venta de cosas concretas aun cuando stas se vendan por un precio unitario o alzado
para todas ellas, estableciendo un rgimen evidentemente favorable al comprador, que
podr exigir la rescisin del contrato en caso de que la prdida afecte a una parte de la
cosa comprada de tal importancia que no la habra adquirido sin ella, o tratndose de
varias cosas si la prdida hubiese afectado a una o varias cosas sin las cuales el
comprador no habra adquirido ninguna de ellas. Finalmente GARCIA GOYENA
entiende que el artculo 1.463 confiere al juez una mayor libertad (latitud) que el artculo
1.402 a la hora de apreciar si la eviccin afecta a la mayor parte.

En conclusin, GARCIA GOYENA realiza un comentario sumamente confuso del

artculo 1.463, en el que no despeja alguna de las oscuridades del precepto, a la vez que
su propio comentario plantea una serie de nuevos interrogantes. Consideramos que,
realmente, el insigne comentarista no lleg a comprender el sentido exacto del precepto,
al dejar indeterminado el objeto exacto de las ventas alzadas o en globo de la totalidad
de ciertos derechos, rentas o productos, objeto que ha de ser necesariamente distinto del
objeto de venta alzada a que hace referencia el artculo 1.402 del propio Proyecto. Por
otro lado su referencia al Digesto es igualmente poco clarificadora.

2.4.2.- La venta de universalidades de ciertos derechos, rentas y productos en

los tratados y proyectos particulares decimonnicos anteriores al Cdigo Civil.

Despus del fracaso del Proyecto de 1.851 el impulso codificador contina cada
vez con mayor vitalidad siendo numerosos los Proyectos de carcter privado que, a
ttulo particular, realizaron diversos autores y tratadistas de la segunda mitad de siglo.

hubiera comprado, puede exigir la rescisin del contrato; pero con la obligacin de devolver la
cosa libre de los gravmenes a que entretanto la haya sujetado.
Esto mismo se observar cuando se vendieren dos o ms cosas juntamente por un precio
alzado o particular para cada una de ellas, sin constare claramente que el comprador no habra
comprado la una sin la otra.

52
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La mayor parte de estos autores abordaron con poca profundidad y someramente la

venta alzada o en globo, difiriendo adems en sus anlisis y comentarios e, incluso, en la
configuracin jurdica de la institucin.

As GUTIERREZ FERNANDEZ78 aborda en su tratado este tipo de ventas al

referirse a la doctrina jurdico-legal acerca de la eviccin. Encuadra su comentario sobre
esta institucin en su comentario acerca de la eviccin de una herencia. Tras transcribir
ntegramente la ley 34, tt. 5, part. 5, estudia la responsabilidad del vendedor de una
herencia, destacando que ste est obligado a la eviccin del todo, y no de una cosa
individual o aislada, lo mismo (que) sucede con el vendedor de ciertas rentas, sea de
una universalidad. Posteriormente se centra en comentar la venta de las rentas de una
universalidad de bienes, para destacar que slo la eviccin de todas las rentas o de su
mayor parte dara lugar al saneamiento y no la eviccin de alguna renta aislada79. El
comentario de GUTIERREZ FERNANDEZ es confuso en lo referente al objeto de la
venta. Parece que para este autor el objeto de venta estara constituido, una vez superada
la institucin del almojarifazgo, por las rentas derivadas de una universalidad de bienes,
de tal manera que la eviccin debera afectar a esas rentas (a su totalidad o mayor parte)
y no a los propios bienes que se venden. Por otro lado, no hace ninguna referencia a que
la venta sea alzada o en globo, aunque lo presupone.

A pesar de lo confuso de este comentario, vemos dos avances en el anlisis de este

tratadista decimonnico: 1) Diferencia claramente en su comentario la venta de
herencia de la venta de las rentas de una universalidad de bienes, distinguiendo el grado
de responsabilidad por eviccin en que puedan incurrir uno u otro vendedor, siguiendo
as las pautas que en materia de responsabilidad estableci anteriormente el Proyecto de
1.851. 2) Es consciente que el objeto de esta venta es una universalidad de bienes,

78
GUTIERREZ FERNANDEZ, Cdigos estudios fundamentales sobre el Derecho Civil
espaol, tm. IV (Tratado de las Obligaciones), Madrid, 1.867, pgs. 304-305.
79
GUTIERREZ FERNANDEZ, op. cit. pg. 305. Dice literalmente al respecto: Variado el
sistema de recaudacin y administracin de rentas pblicas no tiene lugar la ley en lo que dice
del almojarifazgo; pero aplicada a las rentas de cualquiera universalidad de bienes, dispone lo
que en el caso anterior; que la eviccin de todas las rentas la mayor parte de ellas dara lugar
al saneamiento, no la eviccin de una cosa sealada que saliese de dichas rentas.

53
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marcando as unas pautas que sern seguidas por un importante sector doctrinal
posterior (y rechazado por otro), como tendremos ocasin de analizar en profundidad
ms adelante.

Coetneo del anterior es SALVADOR DEL VISO80, cuyo tratado aborda el tema
de pasada, al referirse a la venta de una universalidad de bienes sin determinarlos por
partes. Concretamente aborda esta cuestin en la Leccin 9 de su manual (De las
obligaciones que nacen del contrato de compraventa), epgrafe VI (Casos en que no
se presta la eviccin y sus efectos cuando sta proceda). Realizando una incompleta y
restrictiva interpretacin de la ley 34, tt. 5, part. 5 de las Partidas, llega a la conclusin
de que el vendedor responder por eviccin si el comprador fue vencido en juicio o
privado de todo lo que compr, olvidando que dicha ley de Partidas contempla tambin
la responsabilidad del vendedor cuando la prdida afecta a la mayor parte de las rentas
vendidas y no slo a su totalidad. No obstante, en su breve comentario concluye que
estamos ante la venta de una universalidad de bienes no enumerados81.

En el resto de los tratadistas de la poca apenas encontramos algunas referencias

indirectas a la venta de universalidades, en particular a la venta de herencia. Tal es el
caso de FERNANDEZ ELIAS, en cuyo tratado no hace mencin alguna a la venta de
una universalidad de derechos o de rentas, limitndose a referirse a la responsabilidad
por eviccin del vendedor de la herencia82.

80
DEL VISO, Lecciones elementales de Historia y de Derecho Civil, Mercantil y Penal de
Espaa, Parte Segunda (Del Derecho Civil), Tratado Tercero (De las Obligaciones), Valencia,
1.870, pg. 311.
81
El comentario de SALVADOR DEL VISO dice literalmente: Cuando se hubiere
vendido una universalidad de bienes sin determinarlos por partes, responder solo de la eviccin
si el comprador fue vencido privado de todo lo que compr; pero no si lo hubiere sido de una
cosa singular. Se excepta el caso de la venta de una nave, casa rebao, de otra cosa
semejante, en que vendidas este cosas con todos sus adherentes, no solo responde el vendedor por
la eviccin del todo de ellas, sino tambin si lo fuere de una cosa sealada. Leyes 34 y 35, tt. V,
Part. 5.
82
FERNANDEZ ELIAS, Novsimo Tratado histrico-filosfico del Derecho Civil, Madrid,
1.873, pg. 598. El autor dedica la Leccin LX de su manual al estudio del contrato de
compraventa, refirindose a la responsabilidad por eviccin en la venta de herencia en el epgrafe
28 (Casos en que cesa la obligacin de eviccionar y sanear en el vendedor), afirmando que
vendida una herencia, slo se da el saneamiento por el todo; nave, casa o rebao con las cosas

54
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Por otro lado, en este periodo anterior al Cdigo, se elaboran una serie de
Proyectos de Cdigo civil de carcter particular, que acreditan el inters que en las
instancias acadmicas, oficiales y privadas de la poca exista por la elaboracin de un
Cdigo civil. Antes de referirnos al Anteproyecto de Cdigo civil, comentaremos
algunos de estos proyectos de carcter privado, empezando por el del abogado JOSE
ANTONIO ELIAS83, que contempla la venta de universalidades en su artculo 4.682,
que est incluido en el Libro IV (De la transmisin de los derechos reales y personales),
Primera Parte (De las enajenaciones), Ttulo II, Captulo I (De la enajenacin a ttulo
oneroso), Seccin Primera (Responsabilidad del enajenante en caso de eviccin). Dicho
artculo dispone que el que enajena una universalidad de bienes no est sujeto
responsabilidad alguna por la eviccin de alguna cosa particular de ella. (L. 34, tt. 5,
Part. 5. L.1. Cod. de evict. tt.45, lib. 8; D. de haered. et act. vendit. tt. 4, lib.18.). Este
artculo hace referencia de forma totalmente escueta a la venta de universalidades de
bienes, sin especificar de qu tipo de universalidad se trata, por lo que podemos pensar
que este precepto hace referencia a cualquier modalidad de universalidad de bienes,
incluida la herencia, como acredita que seale como precedentes de esta norma no slo
la ley 34, tt. 5, Part. 5, sino tambin dos textos del Corpus Iuris referidos a la venta de
herencia: por un lado, la ley 1, tt. 45 (De evictionibus), lib. 8 del Codex84 y, por otro, la
ley 2, tt. 4 (De hereditate vel actione vendita), lib. 1885. En definitiva, la aportacin que
hace este breve texto de ELIAS se limita a reconocer de forma expresa la posibilidad de
enajenacin de una universalidad de bienes, sin hacer ningn tipo de distincin entre

que les pertenezcan, se da por prdida de alguna de ellas. El autor se limita a comentar de forma
parcial y restrictiva las leyes 34 y 35 del ttulo 5 de la 5 partida.
83
ELIAS, Derecho Civil general y foral de Espaa (Resumen ordenado de las leyes
vigentes en los varios territorios que forman la Monarqua espaola y de las decisiones del
Tribunal Supremo que establecen Jurisprudencia), Tm. III, Vol. II, 2 ed., pgs.355-356.
84
Se trata de la constitucin los emperadores SEVERO y ANTONINO a MUNICIO
publicada 6 de las Calendas de Marzo del ao 200, ya citada en la nota 30 de este mismo
captulo.
85
Se trata de un texto de ULPIANO, de sus Comentarios a Sabino, libro XLIX, que dice:
Venditor hereditatis satisdare de evictione non debet, quum id inter ementem et vendentem
agatur, ut neque amplius, neque minus iuris emtor habeat, quam apud heredem futurum esset de
facto suo venditor satisdare cogendus est. (Trad. esp.: El vendedor de la herencia no debe dar
caucin de eviccin, cuando entre el comprador y el vendedor se trate esto, que no tenga el
comprador ni ms ni menos derecho que habra de tener el heredero; pero de hecho propio debe ser
obligado el vendedor dar caucin).

55
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universalidades de hecho o de derecho, si bien parece que el autor estuviese pensando en

stas ltimas al citar entre los precedentes de esta norma ciertos textos del CODEX y del
DIGESTO referidos a la venta de herencia, paradigma de la universitas iuris.

Otro interesante Proyecto particular de Cdigo civil es el elaborado por otro

abogado, NAVARRO AMANDI86. El artculo 1.497 de su Proyecto regula la venta de
masa universal de bienes, disponiendo que: En la venta de una masa universal de
bienes, slo estar obligado el vendedor al saneamiento con respecto la totalidad de
ellos, ms no en cuanto cosas determinadas (a). En la venta de una varias cosas
particulares, el vendedor responder del saneamiento de cada una de ellas (b). Cita
como orgenes de esta norma (a) la Ley 34, tt. V, Part. 5 y (b) Ley 35, tt. V, Part. 5.
No hace referencia a ninguna Sentencia del Tribunal Supremo, al referirse a la primera
parte del precepto, limitndose a comentar que la ley 34, ttulo V de la Partida 5 exime
de la eviccin y saneamiento al vendedor de unas de las universalidades que seala
cuando el vendedor no es vencido respecto al todo la mayor parte de la misma. En
cambio la ley 35 del mismo ttulo y Partida se refiere al caso en que se vende una sola
cosa compuesta de partes integrantes inseparables, citando en apoyo de este
comentario la Sentencia de 17 de marzo de 1.880, que analizamos ms adelante,
destacando que la diferencia existente entre el precepto de una y otra ley estriba en que
en el primer caso (ley 34) se vendieron universalidades, y en el segundo (ley 35) se
vendieron diversas individualidades, una sola, compuesta de varias cosas integrantes.

Este precepto del Proyecto de NAVARRO AMANDI se nos presenta continuista

con las lneas que marca el Proyecto de 1.851, si bien es destacable que hace una
referencia expresa a las universalidades (masa universal de bienes), sealando una
especial responsabilidad por eviccin del vendedor, que este autor reduce y limita al

86
NAVARRO AMANDI, Cdigo Civil de Espaa (compilacin metdica de la doctrina
contenida en nuestras leyes civiles vigentes con expresin de sus orgenes, jurisprudencia del
Tribunal Supremo, concordancias con los principales Cdigos de otros pueblos y comentarios),
Tm. II., Madrid, 1.880, pg. 228. Este Proyecto de Cdigo civil contiene 2.255 artculos. Dedica
ocho captulos a la regulacin jurdica del contrato de compraventa (concretamente del artculo
1.459 1.547). En particular en el captulo 5 contempla las obligaciones del vendedor (su Seccin
3 trata Del saneamiento en caso de eviccin), dentro de la cual se regula la venta de una
universalidad de bienes.

56
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supuesto de que la eviccin afecte a la totalidad de la masa de bienes vendida y no a

cosas determinadas que puedan integrar esta masa. Observamos, pues, que este autor no
acepta que dicha eviccin pueda afectar a la mayor parte de los bienes vendidos, como
haca el Proyecto de 1.851, pese a dar muestras de conocer perfectamente el precedente
histrico de esta norma (ley 34, tt. 5, Part. 5).

Por lo dems, rene en un mismo precepto tanto la venta de una universalidad de

bienes como la venta de cosas compuestas, dejando claramente manifiesta la diferente
responsabilidad que generan, en caso de eviccin, una y otra, de tal manera que en el
primer caso responder el vendedor del saneamiento de la totalidad de los bienes que
integran la universalidad, mientras que en el segundo supuesto responder del
saneamiento que afecte a cada una de las partes integrantes e inseparables de la cosa
compuesta. Finalmente, coincide el autor con el comentario de GARCIA GOYENA al
artculo 1.463 del Proyecto de 1.851 al poner de manifiesto que el origen histrico de
esta institucin se encuentra en el Derecho histrico espaol, en concreto en las
Partidas, no observando ninguna concordancia con otros Cdigos civiles extranjeros.

De esta manera llegamos al Anteproyecto 1.882-88 de Cdigo civil, que recoge un

precepto, el artculo 1.559, prcticamente idntico al artculo 1.463 del Proyecto de
1.851, salvo algunas pequeas alteraciones meramente redaccionales. No se altera ni la
ubicacin dentro del ttulo y captulo de la institucin en ambos proyectos, ni se
modifica en un pice el mbito, carcter y naturaleza de la institucin87. El artculo
1.559 dice: El que venda alzadamente, o en globo, la totalidad de ciertos derechos,
rentas o productos, cumplir con responder de la legitimidad del todo en general; pero
no estar obligado al saneamiento de cada una de las partes de que se componga, salvo
en el caso de eviccin del todo o de la mayor parte. (1.463 Proyecto; 1.697 franc.;
1.574 hol.; 1.545 italiano.).

87
Vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 23. En efecto, el artculo 1.559 del
Anteproyecto est incluido en el Captulo VIII (De la transmisin de crditos y dems derechos
incorporales) del ttulo VII (Del contrato de compraventa), del libro III, que regula las misma
instituciones que contemplaba el Captulo VIII, tt. VII, lib.III, del Proyecto de 1.851.

57
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Las diferencias entre este precepto y el artculo 1.463 del Proyecto son, pues, de
simple redaccin88. No obstante, entre estas diferencias hay una que refleja una distinta
concepcin entre los redactores del Anteproyecto y los del anterior Proyecto de 1.851, al
decir el Anteproyecto el que venda alzadamente, o en globo, la totalidad..., frente al
Proyecto, que dice el que vende alzadamente o en globo la totalidad.... Esto es, los
redactores del Anteproyecto enmarcan la expresin o en globo entre sendas comas, lo
que indica que para ellos, a diferencia de los redactores del Proyecto de 1.851, los
trminos alzadamente y en globo no son sinnimos, como pareca deducirse de la
lectura del artculo 1.463 del Proyecto de 1.851, sino que estn claramente
diferenciados, tratndose de dos tipos distintos de cesin o venta, cuestin sta que ha
dado origen a una interesante controversia doctrinal89, que trataremos en profundidad
ms adelante.

Otra cuestin de inters que plantea el artculo 1.559 del Anteproyecto afecta a las
concordancias que el propio texto establece con ciertos Cdigos civiles continentales
vigentes en esta poca, en concreto los artculos 1.697 del Code francs90, 1.574 del

88
Se sustituye el tiempo verbal presente de indicativo que utiliza en su redaccin el
Proyecto de 1.851 (vende, cumple, est obligado), por el presente de subjuntivo (venda),
o por el futuro de indicativo (cumplir, estar obligado).
89
Este es un tema discutido por la doctrina patria. La ley 34 del Tt. V de la Part. 5 y la
Glosa de GREGORIO LOPEZ slo hacen referencia a un tipo de cesin conjunta de derechos,
rentas o productos, concretamente a la que despus se llamara venta en globo o en bloque. En
cambio, a partir del Proyecto de 1.851 se habla ya de la venta alzada o de la venta de derechos
alzadamente, lo que recoger el Anteproyecto 1.882-88 y, posteriormente, el artculo 1.532 del
Cdigo civil, de tal manera que se diferencian claramente dos tipos distintos de cesin, unificados,
como dice GARCIA CANTERO (op. cit., Tm. XIX, pgs. 749 y 750), por el dato comn de tratarse
de la venta de un conjunto de objetos. En este mismo sentido de considerar ambos tipos de cesin
como claramente diferenciadas se pronuncian SCAEVOLA (op. cit., Tm. XXIII, pgs. 957 y 958) y
NAVARRO PEREZ (Ventas alzadas..., cit., pgs. 35 y 36). Pero esta postura no es aceptada
unnimemente por la doctrina, pues hay autores que consideran que se trata de una misma
modalidad de cesin. As opinan MANRESA, (op. cit., Tm. X, pg. 586) y ESCOSURA Y
AZPEITIA, Contestaciones a la parte especial del Derecho Civil, Tm. II, Madrid, 1911, pg. 44.
90
Sil avait dj profit des fruits de quelque fonds ou reu le montant de quelque crance
appartenant cette hrdit, ou vendu quelques effets de la succession, il est tenu de les
rembourser lacqureur, sil en les a expressment rservs lors de la vente. Este artculo
concuerda, a su vez, con el art. 1.545 del Cd. italiano; 1.574 del Cd. holands; art. 1.438 Cd.
cantn Valais; art. 1.330 Cd. cantn Neuchtel; art. 819 Cd. cantn Tesino; art. 2.621 Cd. de la
Luisiana; art. 1.707 Cd. de Bolivia (cfr., y AGUILERA Y VELASCO, Coleccin de Cdigos
Civiles europeos, concordados anotados, Tm. I, pg. 303, Madrid, 1.875).

58
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Cdigo holands y 1.545 del Cdigo italiano de 1.86591. Una lectura atenta de estos
preceptos nos indica que los redactores del Anteproyecto realizaron unas concordancias
incorrectas del artculo 1.559, que han sido puestas de manifiesto por PEA
BERNALDO DE QUIRS92. Efectivamente, para este autor, la referencia al artculo
1.697 del Code francs es incorrecta, ya que este artculo no se corresponde con el
artculo del Anteproyecto, sino con el siguiente, esto es el artculo 1.560 de dicho
Anteproyecto93. El artculo 1.697 del Code regula realmente una materia relativa a la
venta de herencia, en concreto la referida al aprovechamiento de los frutos de la misma
por parte del heredero vendedor antes de procederse a su venta. Idntico comentario
hace del artculo 1.574 del Cdigo holands. Finalmente, el artculo 1.545 del Cdigo
italiano, como seala este comentarista, se corresponde realmente con el artculo
anterior del Anteproyecto, esto es, con el 1.55894, igualmente referido a la venta de
herencia.

En definitiva, las concordancias que efectan los redactores del Anteproyecto no

se corresponden con el artculo 1.559, sino con los relativos a la venta de herencia, si
bien el comentarista no explica la razn de esta incorreccin de la concordancia. Tal
vez, y al realizar esta afirmacin nos movemos en el terreno de la hiptesis, ello se deba
a que, para los redactores del Anteproyecto, la venta alzada o en globo de la totalidad de

91
El que vende una herencia sin especificar los objetos, no est obligado a garantizar
ms que su cualidad de heredero.
Si hubiese ya ste obtenido el provecho de los frutos de cualquier predio percibido algn
crdito perteneciente a la herencia, vendido algunos efectos de la misma, est obligado a
reembolsar al comprador, si no se los hubiera reservado expresamente en la misma.
El comprador debe, por su parte, reembolsar al vendedor todo cuanto ste haya pagado
por dbitos y cargas de la herencia, y tenerle en cuenta lo que a la misma se debiese, si no se
hubiese estipulado nada en contrario. (Tradc. espaola de AGUILERA Y VELASCO, Coleccin
..., op. cit., Tm. I, pg. 220, Madrid, 1.875).
92
Cfr., PEA BERNALDO DE QUIROS, El Anteproyecto..., op. cit., pgs. 589 y 560,
Madrid, 1.965.
93
Dicho artculo 1.560 del Anteproyecto dice: Si el vendedor se hubiere aprovechado de
algunos frutos o hubiere percibido alguna cosa de la herencia que vendiere, deber abonarlos al
comprador, si no se hubiere pactado lo contrario. (1.464 Proy.; 1.698 francs; 1.575 hol.; 1.545
ital.). Artculo incorrectamente concordado como tambin ha sealado PEA BERNALDO DE
QUIROS, op. cit., pg. 560.
94
Artculo 1.558 del Anteproyecto: El que venda una herencia sin enumerar las cosas de
que se compone, slo estar obligado a responder de su cualidad de heredero (1.462 Proy.; 1.696
francs; 1.573 holands; 1.545 italiano).

59
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ciertos derechos, rentas o productos entra en el mbito de la venta de herencia y que los
derechos, rentas o productos que se mencionan sean los derivados de una herencia,
como ocurre con el supuesto de hecho contemplado en los artculos 1.697 del Cdigo
francs y 1.545 del italiano, que hacen referencia al vendedor de la herencia que ya se ha
aprovechado de los frutos de alguna finca heredada o que ha cobrado el importe de
algn crdito perteneciente a la herencia.

2.4.3.- La venta de universalidades de ciertos derechos, rentas y productos en

la Jurisprudencia del Tribunal Supremo anterior al Cdigo Civil.

El Tribunal Supremo espaol se pronunci en relacin a la venta de

universalidades en dos Sentencias dictadas con anterioridad a la promulgacin del
Cdigo civil, resoluciones stas que van perfilando la institucin al dar una
interpretacin jurisprudencial a la ley 34, tt. 5, part. 5, interpretacin que, sin duda,
contribuy tambin a la configuracin definitiva del artculo 1.532 C.c., ya que estas
Sentencias se inspiran claramente en el texto de GARCIA GOYENA. Me refiero a las
Sentencias de 8 de abril de 186595 y de 17 de marzo de 188096, sta ltima citada por
NAVARRO AMANDI y de especial inters.

La Sentencia de 8 de abril de 1865, de la que es ponente el magistrado D.

LAUREANO ROJO DE NORZAGARAY, constituye la primera resolucin dictada por
el Alto Tribunal en relacin a la venta de una universalidad de bienes por un precio
alzado. Concretamente se pronuncia acerca de la reclamacin de una indemnizacin
derivada de la venta por un precio alzado de unos terrenos y heredades que resultaron
tener una menor cabida de la sealada en el contrato de compraventa97. La Sentencia
desestima el recurso en base a los siguientes considerandos:

95
Vid. Repertorio de Jurisprudencia Civil , publicada por la Revista General de
Legislacin y Jurisprudencia, Tomo XI, Sent. nm. 141, pgs. 473-475, Madrid, 1865. Est
igualmente publicada en el nmero correspondiente de la Gaceta, con fecha de 23 de abril de 1865.
96
Vid. Repertorio de Jurisprudencia Civil , Tomo XLIII, Sent. nm. 91, pgs. 299-307,
Madrid, 1880. Publicada en la Gaceta con fecha de 7 de junio del mismo ao.
97
Los antecedentes de hecho de esta Sentencia son los siguientes: Los seores A. Calatayud
y E. Tudela y sus respectivas esposas vendieron por escritura de 4 de julio de 1859 a F. Espelosn

60
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Considerando que cuando se celebra un contrato de compraventa de diferentes

bienes por un precio alzado y no a razn de tanto la medida nmero, la falta de
alguna parte de ellos no d derecho al comprador a la indemnizacin de los que
hallase de menos, no mediando perjuicio lesin en ms de la mitad del justo precio.

Considerando que habiendo comprado el demandante las fincas rsticas y

urbanas litigiosas por un solo precio sin relacin a su valor con respecto a la medida o
tasacin de cada una, sino a sus productos, la sentencia que no ha estimada la
demanda absolviendo de ella a los demandados, no infringe la ley 28, ttulo 5, partida
5, citada en apoyo del recurso, que trata de que cosas, que pleitos son aquellos, que
deben fazer guardar, los que venden compran.

En conclusin, esta Sentencia aplica a la venta de una pluralidad de fincas rsticas

y urbanas por un precio alzado la ley 34, tt. 5, part. 5, a la que no cita expresamente, si
bien resuelve conforme a su espritu. Tampoco menciona expresamente esta resolucin
el trmino universalidad, pero se est refiriendo a ella al tratar de un conjunto de
bienes inmuebles de naturaleza rstica y urbana que se venden en un nico contrato de
compraventa a un precio alzado, que se estipula no en base a las medidas y cabidas de

todos los bienes rsticos y urbanos que correspondan a las segundas en la villa navarra de Huarte,
as como otras fincas de su propiedad, en total 181 fincas, cuyos lindes y cabidas se especificaron
en el contrato, pero sin designar valor a cada una de ellas individualmente, por un valor total de
270.000 reales, pagaderos en varios plazos, declarando en el contrato de compraventa que el citado
precio era el valor que juzgaban tener dichos bienes, haciendose respectivamente, caso de valer
ms menos, donacin del esceso (sic) en poca o en mucha suma.
El Sr. Espelosn interpuso demanda en 2 de enero de 1862 para que se condenara a los
vendedores a indemnizarle por tener las tierras compradas menor extensin o cabida de la sealada
en el contrato, reclamando que dicha extensin fuera medida por peritos designados al efecto,
reclamando la correspondiente indemnizacin.
La reclamacin del actor fue desestimada en primera instancia por la Audiencia de
Pamplona, lo que dio origen a la interposicin por el sr. Espelosn de recurso de casacin ante la
Sala Primera del Tribunal Supremo, alegando infraccin de la ley 28, tt. 5, part. 5 y la 24 del
mismo ttulo y partida. A dicho recurso se opusieron los demandados alegando que a la hora de
tasar el importe de las fincas se tom como base el valor en que se evaluaban por las partes las
rentabilidades de dichas fincas, ms que la cabida exacta de las mismas, hacindose constar as en
la escritura de venta de las fincas, fijndose al respecto un precio alzado para todas ellas y no
individualizado para cada una de ellas.
Finalmente la Sentencia falla no haber lugar al recurso interpuesto por el Sr. Espelosn.

61
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cada una de las fincas que se venden sino en base a su productividad de conjunto98. En
definitiva, la idea de universalidad aparece tcita en los considerandos de la
Sentencia, si bien el juzgador no utiliza este trmino, pues an en este periodo histrico
no se ha configurado con precisin un concepto jurdico de universitas, que aparecer
ya claramente en un inmediatamente posterior, como tendremos ocasin de ver al
comentar la Sentencia de 17 de marzo de 1880.

Por ltimo, hay que destacar que esta Sentencia resuelve la cuestin de la
responsabilidad por eviccin de manera similar a como lo haca el Proyecto de GARCIA
GOYENA y, en definitiva, a como se pronunciar en un futuro sobre esta materia el
artculo 1532 C.c., llegando a fijar la Sentencia un criterio objetivo para determinar
cundo procede esta responsabilidad: en concreto, que el perjuicio o lesin afecte en
ms de la mitad del justo precio al valor de la totalidad vendida. No obstante, hemos de
admitir que esto puede ser debido a la idea de rescisin por lesin ultradimidium,
vigente en el texto del Proyecto de 1.851.

Mucho mayor inters presenta la Sentencia de 17 de marzo de 1880, dictada por la

Sala Primera del Tribunal Supremo y de la que fue ponente el Magistrado JOAQUIN
RUIZ CAABATE, por la que se resuelve un litigio derivado de la venta de una
explotacin minera realizada por un precio nico y alzado, con aplicacin directa por el
juzgador de la ley 34, tt. 5, part. 5, que es objeto de interpretacin jurisprudencial99.

98
Cabe preguntarse si nos encontramos ante la venta de una explotacin agrcola integrada
por una pluralidad de fincas, muchas de ellas de naturaleza rstica, o lo que es lo mismo, ante una
venta de empresa, ya que es el criterio de la productividad de estas fincas el tenido en cuenta por el
comprador y el vendedor al fijar el precio global de venta, lo que confirma el Tribunal Supremo.
Lo cierto es que de los resultandos de la Sentencia no se puede deducir directamente y de forma
concluyente esta afirmacin, por falta de los datos fcticos necesarios, pero se puede presumir tal
realidad la redaccin del segundo considerando de la Sentencia.

99
Los antecedentes de hecho de esta Sentencia son los siguientes: con fecha 29 de
diciembre de 1868 se constituy la Sociedad Annima denominada La Carbonera espaola de
Belmez y Espiel, cuyo principal administrador era D. Cristobal Coln, duque de Veragua. El
objeto de la Sociedad sera el laboreo, explotacin y beneficio de las minas, registros e
investigaciones, con los terrenos y edificios adquiridos en plena propiedad de la Sociedad Fusin
carbonifera y metalfera, todos ellos referidos a la explotacin minera de las localidades de Belmez
y Espiel.

62
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Los recurrentes invocaban infraccin de ley, entendiendo infringidas la ley 34, tt.
5, de la 5 part., as como la ley 35 de dichos ttulo y partida. Se alegaba infraccin de la
mencionada ley 34, ya que sta, a juicio de los recurrentes, no exime al vendedor de la
eviccin y saneamiento ms que en el caso en que se haya vendido o enajenado el
derecho a una universalidad de rentas de un fondo, toda vez que no refirindose la
cuestin de autos a ninguna de estas cosas y s a un nmero determinado de minas y a
pertenencias mineras que se especifican y detallan, y que adems la Sociedad

Con fecha 31 de julio de 1869 se otorg en Madrid escritura pblica entre el referido duque
de Veragua y los conocidos empresarios malagueos D. Jorge Loring y las casas de comercio M.
Larios e Hijos Hijos de Manuel Agustn Heredia. En dicha escritura se estableca que La
Carbonera espaola posea y tena las minas de carbn, de plomo y de hierro y dems bienes
muebles e inmuebles que se detallaban a continuacin (base 1). Seguidamente se estipulaba que
La Carbonera espaola daba en arrendamiento a los expresados Loring, Larios y Heredia, por
trmino de 20 aos, la explotacin de todas las minas hulleras y metalferas que le pertenecan, as
como el uso de los terrenos, edificios, mquinas, herramientas y material de cualquier clase que
existiese en los almacenes, que constitua el haber social ntegro de La Carbonera espaola, y
cuyo pormenor se haba indicado ya anteriormente mediante inventario. Se estipulaba igualmente
que los arrendatarios tendran facultad de adquirir en plena propiedad, dentro de los cinco primeros
aos de este contrato, las minas, terrenos, edificios, mquinas y dems efectos pertenecientes a La
Carbonera espaola, por los diferentes precios en que se tasaron los diversos bienes inventariados.
Se estipul igualmente que La Carbonera espaola, si se llegaba al caso de venta anteriormente
contemplado respondera frente a los adquirentes de la eviccin y saneamiento de los bienes que
constituan el haber social, acordando a continuacin ambas partes someter a la decisin de
rbitros arbitradores y amigables componedores todas las diferencias que pudieran ocurrir en
relacin al cumplimiento de este contrato.
Los arrendatarios hicieron uso de la facultad concedida en el contrato, procediendo a la
compra de La Carbonera espaola por escritura pblica de 28 de abril de 1877, acordndose en la
clusula cuarta de dicha escritura que en el precio de venta se comprenda todo el haber de la
Sociedad, segn inventario, con excepcin de ciertas minas expresadas, entendindose que los
compradores reciban dichos bienes libres de todo gravamen, con excepcin de un canon ya
conocido que gravaba ciertos inmuebles aportados, continuando La Carbonera obligada a la
eviccin y saneamiento del presente contrato. Se fij un precio alzado de la totalidad de los bienes
que se vendan.
Los compradores presentaron una reclamacin contra la parte vendedora al resultar
gravados ciertos bienes adquiridos, pese a no haberse declarado en el contrato por la vendedora la
existencia de dichas cargas. Ello dio origen a un juicio arbitral, en el que se dict laudo en 30 de
octubre de 1877, por el que, con el voto favorable de dos de los tres rbitros arbitradores
intervinientes, se desestim la pretensin de los demandantes, que reclamaban la responsabilidad
por eviccin de los elementos singulares afectados por dichas cargas, dando con ello dicho laudo la
razn a las alegaciones presentadas por La Carbonera espaola, que invocaba la aplicacin a dicha
venta de la ley 34, tt. 5 de la part. 5 y la Sentencia del Tribunal Supremo de 8 de abril de 1865
(que hemos comentado con anterioridad).
Contra este laudo, los compradores interpusieron recurso ante la Audiencia Provincial de
Madrid, que fue desestimado, y posterior recurso de casacin por infraccin de ley ante la Sala
Primera del Tribunal Supremo, que resolvi el recurso desestimando la pretensin de los
recurrentes y ratificando en toda su extensin la Sentencia de la Audiencia de Madrid por la que se
ratificaba ntegramente el contenido del laudo recurrido

63
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vendedora expres que posea, es evidente que se infringe dicha ley al aplicarla a un
caso que conocidamente no cae bajo su sancin. Se alegaba igualmente infringida la
ley 35, tt. 5 de la 5 partida, que segn los recurrentes se deba haber aplicado al caso de
autos, pues esta ley obliga al vendedor a eviccionar y sanear al comprador cuando
ste ha sido vencido en juicio por alguna de las cosas que sealadamente le vendi, en
el hecho de haberse declarado exenta de ese compromiso a la parte contraria, a pesar
de haber determinado expresamente y de haber individualizado, designndolas por sus
nombres, las cosas vendidas, y de haberse tratado en la venta, no del derecho a una
universalidad de bienes, sino slo de un nmero de cosas, lo cual variaba
notablemente, y haca que dicha ley debiera tenerse en cuenta en el presente caso....

La Sentencia resuelve el recurso en base a los siguientes considerandos:

Considerando que la cuestin que ha dado lugar a este pleito consiste en

determinar si la venta hecha por la Sociedad La Carbonera espaola a D. Jorge Loring
y consocios fue de una universalidad de bienes de cada una de las cosas singulares
designadas, como componentes de aquella totalidad, y fijar en consecuencia la
extensin de la obligacin contrada por los vendedores respecto a la eviccin y
saneamiento.

Considerando que las clusulas del contrato indicado revelan claramente que la
venta de todo el haber social de La Carbonera, hecha por un precio nico y alzado, y
no por cada una de las cosas que lo componan, fu de una universalidad de sus bienes,
en cuyo caso la eviccin y el saneamiento, slo tiene lugar si los compradores fuesen
demandados y vencidos en juicio por la totalidad o la mayor parte de la cosa
comprada.

Considerando en virtud de lo expuesto que la sentencia recurrida al declararlo

as no ha infringido la ley 34, tt. 5 de la partida 5 citada en primer lugar, porque ella
exime de la eviccin y saneamiento al vendedor de unas de las universalidades que
seala cuando el comprador no es vencido respecto al todo o la mayor parte de la
misma y la razn de ese precepto obra de lleno en el presente caso, y adems si no

64
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fuese a l aplicable, como sostiene la parte recurrente, su cita sera del todo punto
inoportuna.

Considerando que tambin lo es la de la ley 35 del mismo ttulo y partida, porque

se refiere al caso en que se vende una sola cosa compuesta de partes integrantes e
inseparables, caso diverso del presente en que, como ya se ha dicho, se vendi una
totalidad de bienes diferentes e independientes entre s, por un solo precio.

La Sentencia contina con otros considerandos que carecen de inters sobre

nuestro tema.

Se trata de una Sentencia sin duda decisiva en relacin al tema que aborda, y ello
por varias razones: 1) Por ser la primera Sentencia que dicta el Tribunal Supremo en
relacin a la aplicacin directa de la ley 34, tt. 5 de la 5 partida, precedente directo del
actual artculo 1532 C.c., determinando su mbito de aplicacin y sus efectos en materia
de saneamiento por eviccin, cuestin sta apenas esbozada por la Sentencia de 8 de
abril de 1865. 2) Por ser la resolucin de nuestro Alto Tribunal que ms profundiza en
el tema de la venta de universalidades100.

Esta resolucin despeja el mbito objetivo de aplicacin de la ley 34, tt.5 de la 5

part., cual es la venta de universalidades de bienes o universitates rerum o facti
considerando como tal la venta de todo el haber social de una empresa, unificado
todo ello bajo un mismo y nico precio alzado. Realmente estamos ante una
interpretacin extensiva de esta ley de partidas, que hace referencia a la venta concreta
de determinadas universalidades (de herencia y de un almojarifazgo), incluyendo dentro

100
Como tendremos ocasin de ver ms adelante, al estudiar la Jurisprudencia del Tribunal
Supremo acerca del artculo 1532 C.c., dicha Jurisprudencia no slo es escasa, me atrevera a decir
que rara, sino que adems carece de autntico inters al limitarse a aplicar este artculo a ciertas
ventas, en especial a la venta de empresa, pero sin profundizar en el contenido de dicho artculo y
sin realizar un mnimo anlisis sistemtico del mismo. En cambio, la Sentencia que comentamos es
revolucionaria, ya que adems de su carcter novedoso, profundiza en una serie de aspectos
relativos a la venta de universalidades, como no lo ha hecho hasta ahora ninguna Sentencia
posterior.

65
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del mbito de dicha ley la venta de empresa101, de tal manera que, para el Tribunal
Supremo, la ley 34, tt. 5 de la 5 part. ser de aplicacin a la generalidad de las
universitates rerum y no slo a las expresamente contempladas en su regulacin y, en
particular, a la empresa, concebida como un todo, como una agrupacin de bienes de
diversa naturaleza, a cuya venta hace extensivo el rgimen de responsabilidad por
eviccin que contemplaba dicha ley de partidas y que consagrar posteriormente el
legislador en el artculo 1532 C.c.102 Esta misma concepcin de la empresa como un
todo, como una unidad objeto en cuanto tal de trfico jurdico, la encontramos
igualmente en la posterior Sentencia de 12 de diciembre de 1.881103.

101
Vid., entre otros, POLO, A., La empresa como objeto del trfico jurdico. Comentario a
las Sentencias del tribunal supremo de 7 de diciembre de 1.945 y de 23 de marzo de 1.946, en
Revista de Derecho Privado, XXX, Madrid, 1946, pgs. 563-564, para quien esta Sentencia es la
primera en calificar a la empresa como universalidad de bienes (universitas rerum o facti),
aplicando a su venta la ley 34, tt. 5 de la 5 part., precedente directo del art. 1532 C.c. Esta
concepcin de la empresa como universitas rerum estar vigente en nuestra Jurisprudencia hasta la
STS de 13 de marzo de 1943, que modifica el anterior criterio por el de configurar a la empresa
como organizacin productiva. Igualmente, MUOZ CAMPOS y CEREZO CARRASCO,
Concepto jurisprudencial de la empresa a efectos arrendaticios, en Revista de Derecho
Mercantil, nm. 56, Madrid, 1.955, pg. 251, quienes refirindose a esta importante Sentencia,
afirman que con ella se dio un inicial paso hacia el reconocimiento de la empresa como un todo
comercial, y aunque la citada decisin jurisprudencial no entrara en ms detalles, no obsta,
dada su fecha, al mrito de la misma el que se desenvolviera por el camino trillado de aplicar el
concepto de universalidad. No olvidemos que entonces las relaciones de hecho, entre ellas,
principalmente, la clientela, no haban sido destacadas por la doctrina con la importancia que
hoy se les atribuye.
102
Llama la atencin observar cmo la parte recurrente trat de impugnar la aplicacin de la
ley 34, tt. 5 de la 5 part., en relacin a la venta de empresa, alegando que esta ley slo era de
aplicacin a la venta del derecho a una universalidad de rentas de un fondo, adoptando pues una
lnea de interpretacin restrictiva de esta ley, siguiendo la doctrina observada, entre otros, en
GUTIERREZ FERNANDEZ.
103
Aunque no hagamos objeto de estudio esta Sentencia del Tribunal Supremo, al no incidir
esta resolucin de manera expresa en la problemtica del saneamiento por eviccin ni referirse, en
concreto, a la ley 34, tt. 5 de la 5 part., hemos de destacar precisamente su consideracin de la
empresa como un todo que puede ser objeto de trfico jurdico, de venta en este caso. Dicha
Sentencia rechaz un recurso en el que se solicitaba que se declarase la nulidad de la venta
realizada por una sociedad constituida para la explotacin de unos terrenos procedentes de los
propios de un pueblo. Esta sociedad se haba comprometido a no vender la parte adjudicada a cada
vecino antes de la fecha de la adjudicacin, y hasta diez aos despus, si se haca a personas o
corporaciones que no tuvieran derecho a la cesin; y, para salvar una situacin econmica difcil,
enajen una parte de los bienes. El Tribunal Supremo, en el primer considerando, sent la doctrina
de la validez de los actos realizados por el conjunto unitario sociedad, al estimarse no infringido
el contrato en cuanto la prohibicin en ellas (alude a dos clusulas del contrato) establecida se
refiere a la venta que los socios individualmente hicieran de la parte que les fuese adjudicada en
su da, pero no a la que realizase la mayora, mucho menos cuando el importe de la cuenta de que
se trata se invirti en beneficio de la sociedad, librando con l el resto de las fincas que se
hallaban hipotecadas a favor de don E.M.A., a su instancia subastadas.

66
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Por otro lado, para nuestro alto Tribunal, el factor que confiere la debida cohesin
a esa totalidad de bienes de naturaleza diversa que constituye la universalidad es el
precio alzado por el que sta se enajena, de tal manera que no se venden
individualizados cada uno de los elementos integrantes de la empresa, sino la empresa
en s, la empresa concebida como un todo y enajenada, en cuanto unidad, por un precio
alzado (lo que no impide, como en el caso de autos, que dichos bienes se encuentren
debidamente inventariados).

Por otra parte, esta Sentencia establece en relacin a la venta de universalidades de

bienes el rgimen de responsabilidad por eviccin de la ley 34, tt.5 de la 5 part., que
ser posteriormente sancionado por el Proyecto de GARCIA GOYENA y por la propia
Jurisprudencia anterior del Tribunal (en concreto, la Sentencia de 8 de abril de 1865).

Por ltimo, hemos de destacar que esta resolucin establece claramente la

distincin entre venta de una universalidad de bienes y venta de cosa compuesta,
estableciendo un rgimen de responsabilidad por eviccin claramente diferenciado para
ambas modalidades de venta, de tal manera que en la venta de universalidades, el
vendedor responder por la eviccin que afecte a la totalidad o mayor parte de la misma,
a diferencia de la cosa compuesta, en que responde por la eviccin que afecte a cada
cosa individual que integra el conjunto. Y as, mientras que a la venta de universalidades
se le aplica la ley 34, a la venta de cosa compuesta se le aplica la ley 35, tt.5 de la 5
part., de tal manera que la cosa compuesta estara integrada por elementos integrantes e
inseparables, mientras que la universitas rerum facti estara integrada por cosas
diferentes e independientes entre s, unidas por un factor de cohesin que, en este caso,
sera un mismo y nico precio alzado.

En conclusin, esta Sentencia contempla una serie de problemas que plantea la

venta alzada o en globo de universalidades, abriendo una serie de perspectivas que,
desafortunadamente, no han sido desarrolladas por la escasa Jurisprudencia posterior en
torno al artculo 1532 C.c.

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3.- LA INSTITUCION EN EL CODIGO CIVIL.-

El Cdigo civil recoge la institucin en su artculo 1.532, sin otras alteraciones

respecto al Proyecto de 1.851 y al Anteproyecto 1.882-1.888 que las meramente
redaccionales104, no alterndose su ubicacin dentro del ttulo y captulo en ninguno de
estos textos105.

Pese al notorio afrancesamiento del Cdigo, el legislador introdujo en l ciertas

instituciones originales como es el caso de las ventas alzadas o en globo, institucin de
claras races hispanas, totalmente desconocida en el mbito del Derecho comparado106 y
que es creada por los redactores del Proyecto de 1.851 que, como hemos visto a lo largo
de la exposicin de los antecedentes histricos, tiene su origen en un texto de las
Partidas y en la tradicin posterior de los tratadistas hispanos. El legislador ubica la
regulacin de las ventas alzadas o en globo en el captulo VII (De la transmisin de
crdito y dems derechos incorporales)107 del ttulo IV, cuyo articulado sigue un orden

104
Entre estas diferencias de redaccin destaca la supresin de las comas que separaban, en
el Anteproyecto, la expresin o en globo de las ventas alzadas, volvindose as a la redaccin
primitiva del Proyecto de 1.851, sin que ello haya contribuido a paliar la polmica doctrinal acerca
de si ambos trminos son o no sinnimos.
105
El ttulo dedicado a la regulacin del contrato de compraventa es uno de los ms
extensos del libro IV. Se dedica a este contrato todo el amplio ttulo IV, bajo la rbrica Del
contrato de compra y venta (arts. 1.445 a 1.537). La doctrina ha observado una desigual
distribucin de la materia, pues mientras hay artculos relativamente extensos, lo que obliga al
legislador a realizar divisiones y subdivisiones, otros en cambio son breves, contando algunos con
un solo precepto..
Por otro lado, como pone de manifiesto NAVARRO PEREZ (La compraventa civil..., cit.,
pg. 47), la influencia de la legislacin napolenica es aparentemente muy profunda, resultando
manifiesta en el enunciado de rbricas y redaccin y contenido de los preceptos, influjo que
frecuentemente es directo, pero que, a veces, tiene lugar a travs del Cdigo italiano de 1.865.
106
Slo se conoce esta institucin en el Cdigo civil filipino (vid. nota 8 de este mismo
captulo), si bien este Cdigo la recoge directamente del Cdigo Civil espaol que, no lo
olvidemos, estuvo en vigor en esta colonia ultramarina entre 1.889 y 1.898, por lo que podemos
mantener el carcter original de esta institucin.
107
Este captulo regula las siguientes materias: art. 1.526, Efectos de la cesin de crditos
frente a terceros; art. 1.527, Liberacin del deudor que pague antes de tener conocimiento de la
cesin; art. 1.528, Los accesorios del crdito; art. 1.529, Responsabilidad del vendedor de buena fe
por la existencia y legitimidad del crdito. El vendedor de mala fe; art. 1.530, responsabilidad del
cedente de buena fe por la solvencia del deudor; art. 1.531, Venta de herencia sin enumerar las
cosas de que comprende; art. 1532, Venta alzada o en globo de la totalidad de ciertos derechos,
rentas o productos; art. 1.533, Vendedor que se hubiese aprovechado de algunos frutos o percibido
alguna cosa de la herencia; art. 1.535, Retracto del crdito litigioso; art. 1.536, Casos exceptuados.

68
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similar al correspondiente del Code, si bien con la novedad de introducir entre los
artculos que regulan la venta de herencia la venta alzada o en globo de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos108.

No obstante, pese a considerar que la venta alzada o en globo de la totalidad de

ciertos derechos, rentas o productos es una institucin claramente diferenciada de la
venta de herencia, puede resultarme comprensible que tanto el Proyecto de 1.851, como
el Anteproyecto 1.882-88 y el propio Cdigo hayan incurrido en tal descolocacin, y
ello tanto por razones histricas como por la indudable relacin e, incluso, semejanza
existente entre ambas modalidades de venta.

Existen razones de carcter histrico que explican esta descolocacin. El artculo

1.532 C.c. tiene su origen directo en el artculo 1.463 del Proyecto de 1.851, el cual, a su
vez, tiene su origen en el texto de Partidas 5, 5, 34, como reconoce abiertamente
GARCIA GOYENA. Como hemos tenido ocasin de ver, esta ley de Partidas recoge en
un mismo texto y de forma unitaria el rgimen de responsabilidad aplicable a las ventas
de herencia, por un lado, y a las ventas de las rentas de un almojarifazgo o de una
heredad, por otro. Al decir el mencionado texto de Partidas ...esso mismo (o sea lo
mismo que ya se dijo respecto a la venta de herencia) dizimos que seria si algun ome
comprasse todas las rentas de algund almoxarifazgo..., parece que se trata de dar un
tratamiento jurdico unitario, en lo referente al rgimen de garantas, a ambas
modalidades de venta, si bien con las debidas matizaciones109.

108
Vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 23-24, quien entiende que este
precepto est descolocado, debiendo haber sido colocado como artculo 1.531 , en su defecto,
como artculo 1.534, esto es antes o despus de la regulacin de la venta de herencia, llegando este
autor a mostrarse favorable a que figurase como artculo 1.531, al ser una norma que regula con
carcter general lo que el articulado dedicado a la venta de herencia regula con carcter
especial. Esta opinin del autor, que presupone la existencia de una relacin de general a
particular entre ambas clases de ventas me parece un prejuicio, especialmente si se tiene en cuenta
que no explica los motivos de su conclusin.
109
Debe matizase al respecto que, aunque la citada ley de Partidas seala que a las ventas
de un almojarifazgo le ocurrir lo mismo que a la venta de una herencia, a la hora de la verdad
dicha ley no establece un rgimen idntico, ya que en el caso de venta de un almojarifazgo se
establece una responsabilidad por la eviccin que afecte a la mayor parte, que no se establece para
la venta de herencia.

69
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Algn autor110 ha ido an ms lejos llegando a ver el origen de esta descolocacin

en la glosa de GREGORIO LOPEZ. En efecto, hemos visto que este jurisconsulto
sintetizaba en un mismo precepto tanto la venta de herencia como la cesin de un
conjunto de derechos o rentas, regulando en primer lugar la eviccin en la venta de
herencia y a continuacin la eviccin en la venta conjunta de derechos y rentas, de tal
manera que los redactores del Proyecto formaron dos preceptos, separando ambos
supuestos diferenciados y regulndolos independientemente en sendos artculos,
manteniendo el mismo orden que tenan en la Glosa, sin tener en cuenta que
posteriormente dedicaran dos nuevos preceptos a la regulacin de la venta de herencia,
error que no sera advertido ni por los redactores del Anteproyecto ni por los del
Cdigo.

Lo cierto es que esta ltima opinin nos resulta manifiestamente incorrecta, pues
parte de la base de que los redactores del Proyecto no conocan que el origen de este
precepto se encuentra en un texto de las Partidas, lo que evidentemente desmiente la
propia obra de GARCIA GOYENA. Nuestros legisladores siguieron el texto de las
Partidas, origen de nuestra institucin. Otra cuestin es la de determinar si la actuacin
del legislador se limit a trasponer el texto de las Partidas o si, por el contrario, hizo un
replanteamiento del tema tratando de establecer un rgimen de responsabilidad
claramente diferenciado entre la venta de herencia y la venta alzada o en globo de la
totalidad de ciertos derechos, rentas o productos. En tal sentido cabe considerar que
nuestro legislador quiso regular dos instituciones claramente diferenciadas,
introduciendo junto a la venta de herencia la regulacin de esta modalidad especial de
venta de universalidades de derechos, rentas o productos, proveniente de nuestro
Derecho histrico: el legislador ha dedicado dos preceptos legales distintos a una y otra
modalidad de compraventa, estableciendo para ambas distintos regmenes de
responsabilidad. Si a ello se aade que el artculo 1.532 C.c. no presenta ninguna
continuidad literal con el artculo precedente ni con los dos posteriores, parece correcto
interpretar que este artculo tiene un mbito de actuacin diferente del de la venta de
herencia, no siendo aplicable al supuesto del artculo 1.531 (venta de herencia sin

110
Vid., NAVARRO PEREZ, op. cit., pg. 24.

70
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enumeracin de sus componentes)111. Cuestin distinta es que nos parezca mal ubicada
la institucin que, repito, debera preceder la regulacin de la venta de herencia, como
artculo 1.531 y no como artculo 1.532 C.c.

No obstante, el legislador regul la venta alzada o en globo conjuntamente con la

venta de herencia dada la gran relacin e, incluso, afinidad entre ambas modalidades de
venta, no tanto respecto a su rgimen de responsabilidad, claramente diferenciados,
cuanto al objeto de ambas ventas. Otra similitud entre ambas ventas reside en el hecho
de que la venta alzada o en globo no tiene que limitarse a ser la venta de un activo
patrimonial, sino que puede incluir la transmisin de deudas inherentes a los bienes que
constituyen el activo vendido, coincidiendo en este sentido con la venta de herencia, que
lo es tanto del activo como del pasivo hereditario.

As pues, llegados a este punto e independientemente de que en un captulo

posterior abordemos la relacin existente entre ambas modalidades de venta, podemos
llegar a la conclusin de que entre la venta alzada o en globo de una universalidad de
derechos, rentas o productos y la venta de herencia existen unas relaciones y
concomitancias, que explican y justifican la ubicacin del artculo 1.532 C.c. junto a
aquellos otros que regulan la venta de herencia.

4.- LA COMPRAVENTA COMO NEGOCIO CAUSAL DE LA

TRANSMISIN DE LA TOTALIDAD DE CIERTOS DERECHOS, RENTAS O
PRODUCTOS.-

La primera cuestin que plantea el estudio sistemtico del artculo 1.532 C.c. es la
relativa a cul sea el negocio jurdico causal subyacente a la cesin de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos. Dicho artculo hace referencia a esta cuestin al
afirmar el que venda alzadamente o en globo la totalidad de ciertos derechos, rentas
o productos..., de lo que se infiere que el negocio originario de la transmisin de la

111
En un captulo posterior abordaremos la diferenciacin entre ambas instituciones, as
como los puntos de contacto que poseen, bsicamente el de contemplar ambas la problemtica que
plantea la venta de universalidades, ya sea dicha universalidad una herencia o ciertos derechos,
rentas o productos.

71
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totalidad de ciertos derechos, rentas o productos ha de ser un contrato de compraventa,

introduciendo el precepto una disyuntiva terica entre dos modalidades: la venta alzada
o a precio alzado y la venta en globo. Como tendremos ocasin de exponer en este
epgrafe, nuestro criterio es, por un lado, que no se puede diferenciar entre dos especies
de compraventa (la venta alzada, por un lado, y la venta en globo, por otra), como dos
modalidades distintas de cesin de la masa de bienes y derechos; y, por otra parte, que
no se debe limitar el origen de esta transmisin al contrato de compraventa, siendo
posible extenderlo a otras modalidades negociales.

En el captulo precedente se vio cmo el texto de Partidas del que se deriva la

regulacin de las ventas alzadas o en globo (P. 5, 5, 34) se limita a hablar de
compraventa, sin distinguir entre ambas modalidades, de manera que parece referirse
nicamente a la venta en globo (todas las rentas), sin hacer referencia alguna al
precio112. No obstante, creemos que este dato no es significativo, pues pese a la falta de
referencia de un precio comn o alzado, ste puede sobreentenderse, sin que este texto
de Las Partidas, por otra parte, niegue la posibilidad de un precio alzado. Es el Proyecto
de GARCIA GOYENA el primer texto que efecta la distincin entre ambas
modalidades de compraventa en su artculo 1.463, lo que tendra continuidad en el
artculo 1.559 del Anteproyecto 1.882-88 de Cdigo civil, para pasar finalmente al texto
del actual artculo 1.532 C.c.

La doctrina no es unnime a la hora de considerar que el artculo 1.532 C.c. est

distinguiendo dos modalidades distintas de compraventa que dan origen a la transmisin
de una globalidad de derechos, rentas o productos: la venta alzada y la venta en globo.
En cambio, s existe unanimidad a la hora de reconocer que nos encontramos ante una
compraventa especial. Pero esta unanimidad se rompe a la hora de valorar si este
precepto contempla una sola modalidad de venta (la venta en globo con precio alzado) o
dos modalidades de venta (la venta en globo y la venta alzada), a las que se aplica un
mismo rgimen de responsabilidad del vendedor, lo que justificara el tratamiento
uniforme de ambas modalidades contractuales.

72
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En efecto, un sector de la doctrina ha entendido, de manera correcta segn nuestro

criterio, que el mencionado artculo se est refiriendo a una sola y nica modalidad de
compraventa, de manera que la venta en globo comporta necesariamente un precio nico
o alzado, con independencia de que tal precio sea el resultado de la suma de los diversos
precios individualizados de todos y cada uno de los elementos que componen la
globalidad o, por el contrario, sea un precio calculado de manera general, sin tener en
cuenta el valor especfico de cada bien o derecho particular que integra la masa,
atendiendo al hecho de que el conjunto de bienes y derechos puede tener un valor
diferente al de la suma de los valores o precios individualizados de los diversos
elementos, ya que la unidad comporta o puede comportar un plus de valor,
especialmente en el caso de globalidades organizadas, como ocurre con el caso de una
empresa --que es un conjunto de elementos materiales con ese plus de valor derivado
de la concurrencia de una serie de factores tales como la existencia de una organizacin,
la posicin de la empresa en el mercado de bienes y servicios, la clientela, etc.--, que
dan un valor suplementario a los diversos elementos que la integran113.

Frente a esta posicin, otro sector doctrinal se muestra abiertamente partidario de

mantener el criterio diferenciador entre ambas modalidades de compraventa114, posicin

112
Eso mismo decimos que seria si algn ome comprasse todas las rentas de algn
almoxarifadgo....
113
Vid., en favor de esta posicin, ESCOSURA Y MATHEU, Contestaciones a la parte
especial del Derecho Civil, Tomo II, Madrid, 1.911, pg. 44; MANRESA-BLOCH, op. cit., pg.
586, para quienes el artculo 1.532 hace referencia al caso de la transmisin de un conjunto de
cosas que forman un todo. Recientemente, esta posicin ha sido asumida abiertamente por
PANTALEON, en Comentario al artculo 1.532 C.c., Comentario del Cdigo Civil..., cit., pgs.
1037 y 1.038, para quien ambas expresiones son utilizadas por el legislador como trminos
sinnimos para describir un nico tipo de compraventa: la venta de universalidad, argumentando
que la venta en globo (sin enumeracin taxativa de los elementos integrantes de dicha
universalidad) de la totalidad de ciertos bienes y derechos, deber efectuarse por un precio alzado,
pues si a cada bien o derecho se le sealara un precio individualizado, se contemplara cada uno de
forma individualizada.
114
En favor de esta diferenciacin se han pronunciado, entre todos, los comentaristas
SCAEVOLA-BONET, en Cdigo Civil concordado y comentado extensamente, Tomo XXIII,
vol. 2, Madrid, 1.970, pg. 660, quienes afirman que al hablar el Cdigo de ventas alzadas o en
globo no usa dos expresiones para una sola forma de enajenacin, sino que se refiere a dos
modalidades distintas de venta, llegando estos autores a la conclusin de que una cosa es vender
en globo, o sea, sin enumerar ni detallar las cosas, y otra vender alzadamente, o sea por un solo
y nico precio. Para ilustrar debidamente esta diferenciacin ponen los siguientes ejemplos: sera
venta en globo la venta por 100.000 pesetas de los derechos de censo que el vendedor tiene en la
provincia de Madrid; sera alzada la venta por 100.000 pesetas de los aprovechamientos de caza y

73
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sta que no nos parece la ms adecuada, por las razones que expondremos a
continuacin. Este sector de la doctrina fundamenta su criterio en diversos argumentos
que no nos parecen convincentes. As, se ha afirmado que se trata de dos tipos
negociales diferentes, con sus caracteres especficos, existiendo entre ambas una
relacin de generalidad-especialidad, de tal modo que la venta a precio alzado sera el
negocio especfico, frente a la cesin en globo o en bloque que sera el negocio
genrico. Por ello, entienden estos autores que si con esta redaccin se hubiese
pretendido agrupar o unir ambas modalidades negociales, hubiese bastado con que el
precepto hiciese referencia a la venta conjunta de la totalidad de ciertos derechos, rentas
o productos por un precio alzado, como haca el artculo 1.541 del Codice civile italiano
de 1.865 al considerar realizada la venta en globo de una serie de cosas, si stas haban
sido vendidas por un precio nico y cierto, sin que se hubiese tenido en cuenta el peso,
el nmero o la medida, y tambin cuando se hubiese tenido en cuenta nicamente al
efecto de determinar la cuanta del precio mismo115. De todo ello se deduce por estos
autores que el legislador se est refiriendo a dos modalidades negociales diferenciadas a
las que se aplicar el especial rgimen de responsabilidad previsto en el artculo 1.532
C.c. Lo cierto es que el legislador ha redactado el precepto con imprecisin
terminolgica, al no quedar claro, en estricta interpretacin literal de la norma, si utiliza
ambos trminos como sinnimos o como modalidades diferenciadas. El problema reside
en determinar en qu sentido el legislador utiliza la conjuncin o, con la que el
precepto parece distinguir las ventas alzadas de las ventas en globo, lo que se complica
si tenemos en cuenta que el precepto establece un mismo rgimen de responsabilidad
para ambos tipos de cesin. Pudiera pensarse que se trata de una conjuncin disyuntiva,
de forma que se utilizan dos expresiones distintas para referirse a una sola forma de

lea de los montes A y B; en el primer caso no hay determinacin alguna, bastando con que
existiera un censo para que se mantuviese la venta, mientras que en el segundo aparecen
determinadas las cosas que se vendieron, lo que explica que en el artculo 1.531, relativo a la venta
de herencia sin enumeracin de sus elementos, no se contenga una excepcin como la del artculo
1.532, pues en el caso de la herencia no es posible conocer cul es la mayor y cul es la menor
parte. Tambin GARCIA CANTERO, en el Comentario al artculo 1.532 C.c., en Comentarios
al Cdigo civil..., cit., pgs. 748 ss., se pronuncia abiertamente en favor de la distincin, as como
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 36 ss.
115
Vid. DEGNI, La compraventa (Tradc. espaola y notas de Bonet Ramn), Madrid,
1.957, pgs. 175-177.

74
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enajenacin o, por el contrario, la dudosa redaccin podra conducir a la consideracin

de que el precepto se est refiriendo a dos modalidades distintas de venta116.

Centrndonos en nuestra posicin, hemos de rechazar los intentos llevados a cabo

por este sector doctrinal que pretende establecer una separacin ntida entre dos
modalidades de venta, en base a ciertas argumentaciones, como la gramatical que
acabamos de exponer, que no nos parecen convincentes. Ello no es bice para que
admitamos que una cosa es la venta a precio alzado y otra la venta en globo. Lo que
ocurre es que ambas modalidades son perfectamente compatibles entre s. Dicho en
otras palabras, nada impide que una venta a precio alzado sea simultneamente venta en
globo o, lo que es lo mismo, que se venda una globalidad de bienes y derechos por un
precio alzado. Es ms, consideramos que no es posible que pueda hablarse de la venta
de una pluralidad de bienes y derechos si no es admitiendo la existencia de un nico
precio para la totalidad, y ello con independencia de que ese precio nico sea el
resultado, como ya dijimos, de la suma de los diversos precios individualizados de todos
y cada uno de los elementos integrantes de la masa, o sea, por el contrario, un precio
calculado en base a otros criterios complementarios que son tenidos en cuenta por las
partes a la hora de su determinacin, como podra ser la necesidad imperiosa de
vendedor del vendedor, o el sobrevalor de la cosa considerada en su conjunto,
especialmente en el caso de la empresa.

Por otra parte, el legislador espaol hace referencia en diversos preceptos del
Cdigo a la venta alzada o a precio alzado, de manera que la fijacin alzada del precio
no es exclusiva de la compraventa de una pluralidad de objetos, siendo tambin posible
aplicarla a la compraventa de un nico bien cuyo precio no se determina a tanto por
unidad de superficie, sino de modo global, supuesto ste previsto en el prrafo primero
del artculo 1.471 C.c., en referencia a un inmueble, y en el artculo 1.479 C.c., relativo
al saneamiento por eviccin cuando se vendiesen dos o ms cosas conjuntamente por
un precio alzado, o particular de cada una de ellas, si constase claramente que el
comprador no habra comprado la una sin la otra, si bien aqu se regula la

116
Vid., en tal sentido, SCAEVOLA-BONET, op. cit., pg. 655.

75
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compraventa de cosas especficas y determinadas, y no de conjunto de cosas, lo que

tambin cabe predicar de la venta de animales prevista en los artculos 1.491 y 1.492117.

El artculo 1.532 C.c. se est refiriendo, por tanto, a la venta por precio nico o
alzado de una serie de bienes, derechos, rentas o productos, sin que sea necesario que
stos se encuentren enumerados y descritos en el contrato, aunque tal enumeracin sea
lo ms corriente. Lo especfico de esta modalidad de compraventa es que tiene por
objeto la totalidad o una parte o cuota de ciertos bienes, derechos, rentas o productos, de
modo que la compraventa no contempla individualmente cada uno de estos elementos,
sino al conjunto de todos ellos, para los que se fija un slo y nico precio, esto es, un
precio alzado. Lo que no exige, como han destacado algunos autores118, que esos
derechos, rentas o productos estn claramente determinados en el contrato --siempre que
contengan, al menos, los datos necesarios para su posterior determinacin--, cabiendo
incluso la posibilidad que el ttulo contenga una valoracin de alguno o varios de estos
elementos que se venden, siempre que dicha valoracin se haga a ttulo puramente
indicativo o ad exemplum, y siempre que ello no se refleje en el precio unitario fijado
en el contrato, el cual deber ser fijado alzadamente. En definitiva, la venta no

117
En Derecho italiano, el Codice civile de 1.865 confunda la venta a precio alzado con la
venta en globo en el artculo 1.541 al disponer que se entenda hecha la venta en globo si las cosas
han sido vendidas por un precio nico y cierto, sin que se haya tenido en cuenta el peso, el nmero
o la medida, y tambin cuando se haya tenido en cuenta nicamente al efecto de determinar la
cuanta del precio mismo. En cambio, ni el Codice civile de 1.942 ni el Code civil francs hacen
referencia especfica a la venta a precio alzado de una masa de bienes. Tan solo encontrbamos
una referencia especfica a la venta de una diversidad de cosas a un precio alzado en el & 471
B.G.B. anterior a la Reforma de 2.002 del B.G.B..--, si bien este precepto se refiera a la venta de
cosas corporales, hasta el punto de establecer como rgimen de garanta la redhibicin por los
vicios ocultos que tuvieren las cosas, sin hacer referencia alguna a la eviccin ni a la legitimidad de
los derechos transferidos, por lo que consideramos que nos encontramos ante un supuesto diferente
del contemplado en el artculo 1.532 C.c. El & 471 BGB citado dispona que si en el caso de la
venta de varias cosas por un precio alzado o total la redhibicin slo se efecta respecto a algunas
de ellas, el precio total se reducir en la proporcin en que habra estado, al tiempo de la venta, el
valor total de las cosas carentes de vicios respecto del precio de las cosas no afectadas por la
redhibicin. Tras la reforma de 2.002, el el & 453 B.G.B. admite la compraventa de derechos a los
que aplica las disposiciones sobre compraventa de cosas, debiendo soportar el vendedor los gastos
de constitucin y transmisin del derecho, aadiendo el precepto que si se ha vendido una cosa que
faculta a poseer una cosa, el vendedor est obligado a entregarla al comprador libre de vicios de la
cosa y vicios jurdicos.
118
Cfr., GARCIA CANTERO, op. cit., pg. 750. Por su parte, NAVARRO PEREZ, en
Ventas alzadas..., cit., pg. 36, considera acertadamente que no es preciso que los bienes o
derechos que se enajenan por un precio alzado vayan descritos detalladamente, bastando con su
mera determinacin para su perfecta identificacin.

76
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contemplar individualmente cada bien o derecho que se enajena, fijando un precio

individualizado para cada uno de ellos, sino que se fija un precio unitario para la
totalidad o conjunto que se enajena.

En la venta en globo, por tanto, no es imprescindible la enumeracin e

individualizacin de cada uno de los derechos, rentas o productos que integran la
universalidad que se enajena, siempre que dicha globalidad quede claramente
determinada. Por tanto, las partes contemplan un nico objeto (la globalidad o
universalidad) y un nico precio (que puede ser el resultado de la suma de los precios
individualizados de cada bien, derecho, renta o producto integrante de la globalidad, a
diferencia de lo que ocurre en las ventas alzadas), dando nacimiento a un nico contrato
en el que no tienen en cuenta la individualidad de los bienes y derechos integrantes119.
No obstante, el hecho de que no se describan individualizadamente todos y cada uno de
los elementos que integran la globalidad no significa que stos queden totalmente
indeterminados, ya que debe existir un medio de identificacin suficiente que permita su
ulterior determinacin: la pertenencia a un mismo vendedor, la existencia de un mismo
deudor o sujeto pasivo en el caso de ser derechos de crdito los elementos integrantes de
la globalidad (se ceden todos los crditos que se tienen contra X), la derivacin de un
cierto bien (todos los derechos de autor derivados de una determinada obra en cierto
periodo de tiempo). En consecuencia, no es necesario describir individualmente cada
uno de los derechos, rentas o productos vendidos120. Lo realmente importante es la
existencia de un nico ttulo o contrato por el que se transmite la totalidad de derechos y
bienes, sin que se tenga en cuenta la individualidad de los mismos, de manera que el
negocio originario de la cesin se configura unitariamente y no como la suma o
agregado de tantos negocios individualizados cuantos bienes haya.

En este punto, se hace preciso destacar que no debe caerse en el error de confundir
la venta en globo con la denominada venta al peso, cuenta o medida, en el que el objeto

119
Como ha observado acertadamente GARCIA CANTERO, op. cit., pg. 750.
120
GARCIA CANTERO, lt. op. et loc. cits.

77
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de la venta no se encuentra especificado hasta el momento de la entrega de la cosa121.

Una primera matizacin que hemos de hacer es que esta ltima modalidad contractual
slo puede tener por objeto bienes de carcter material, mercancas, a diferencia de la
venta en globo prevista en el artculo 1.532 C.c., cuyo objeto puede estar integrado tanto
por elementos de naturaleza corporal como por otros de naturaleza incorporal
(derechos). Para MARCADE122, la venta se hace en globo cuando concurren en ella dos
circunstancias: la primera, que las cosas sean vendidas en masa y en su conjunto; y la
segunda, que sean vendidas por un slo y nico precio. En cambio, est hecha al peso,
cuenta o medida en la hiptesis inversa y, por consecuencia, en tres casos, esto es, todas
las veces que falte, ya sea cada una de las condiciones citadas, ya sea nicamente la
primera de las condiciones, o ya sea la segunda solamente123.

121
La doctrina francesa ha distinguido tradicionalmente entre la vente en bloc, el
equivalente a lo que nosotros denominamos venta en globo, y la denominada venta al peso, cuenta
o medida. En efecto, el artculo 1.585 Code civil dispone, como ya vimos, que cuando las
mercancas no son vendidas en globo, sino al peso, a cuenta o a medida, la venta no es perfecta, en
el sentido de que las cosas vendidas estn a los riesgos del vendedor hasta que las mismas sean
pesadas, contadas o medidas, aadiendo el artculo 1586 Code civil que si, por el contrario, las
mercancas han sido vendidas en globo , la venta es perfecta, aunque las mercancas no hayan sido
hasta ese momento pesadas, medidas o contadas. As pues, el Code civil francs se est refiriendo a
la hiptesis de las cosas que se pueden pesar, contar o medir, distinguiendo al respecto que la venta
sea en globo o si tiene lugar al peso, cuenta o medida, distincin que es importante por los diversos
efectos que produce la venta en uno u otro caso. Lgicamente esta distincin presenta ciertas
dificultades y ha dado origen a ciertas controversias doctrinales, interesndonos a nosotros
especialmente la que se plantea en torno a la distincin entre la venta en globo y la venta hecha al
peso, cuenta o medida.
122
Cfr. MARCADE, op. cit., pg. 150.
123
As, siguiendo a MARCADE (op. et. loc. cits.), la venta es al peso, cuenta o medida: 1
cuando no se venden las cosas ni en masa ni por un precio alzado (por ejemplo, se venden 100
reses a tomar de un determinado rebao). 2 La venta es igualmente hecha al peso, cuenta o medida
si la condicin de unidad del objeto no existe, aun cuando haya unidad de precio (se venden por
2.500 euros 100 reses de un rebao). 3 Lo mismo ocurre cuando es la condicin de unidad de
precio lo que falta, aun cuando las cosas sean designadas en masa (se vende un lote de cabezas de
ganado de un rebao a 25 euros cada res). Es cierto que a veces se ha pretendido lo contrario y se
ha querido ver una venta en globo, una venta de objeto cierto y determinado por el simple hecho de
que las cosas hayan sido designadas en masa, pero esta idea es inadmisible . En primer lugar, es
refutada por la propia diccin literal de los artculos citados que oponen ambos tipos o
modalidades de venta. Por otra parte, de conformidad a ambos artculos, la venta estar o no
perfeccionada, si no se ha producido el peso, cuenta o medicin de las mercancas, segn sea o no
venta en globo. No se perfecciona, segn el art. 1583 Code civil francs sino cuando existe
determinacin tanto de la cosa como del precio, por lo que el precio total, en el caso de la venta al
peso, cuenta o medida, slo ser conocido sino cuando se verifique el peso o la medicin de las
mercancas. Adems, la venta en globo, a la vista de estos artculos, es aquella que traslada los
riesgo de la prdida de las cosas al comprador, lo que no ocurre en la otra modalidad de venta, en
la que si se produce una disminucin de la cosa por la razn que sea, el riesgo de prdida ser para

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La venta es en globo, por el contrario, cuando las cosas son vendidas por un precio
nico, formando un todo nico, es decir, cuando se dan a la vez unidad de precio y
determinacin del objeto (p.e., se vende un rebao por 2.500 euros). Es indiferente en
tal caso que el vendedor d a conocer la cantidad de cosas vendidas (p.e., que el rebao
vendido est integrado por cien cabezas de ganado), pues lo que se considera objeto de
la venta no lo constituye las cien cabezas sino el rebao; la indicacin de la composicin
de la masa no tiene por objeto la determinacin del objeto, sino simplemente
proporcionar una mayor informacin al comprador. Lgicamente, esta enumeracin
producir sus efectos, pues es claro que si el vendedor, conociendo la cifra exacta de los
elementos que integran la masa (o el pasivo), oculta o falsea este dato al comprador, es
evidente que, en contra de alguna opinin doctrinal, el comprador podra demandar al
vendedor si la cifra indicada no fuese real. Pero esta enumeracin no impide que la
venta sea hecha en globo. De ello se deduce que aun cuando se proceda a la
enumeracin (e, incluso, descripcin exhaustiva) de los componentes de la globalidad,
pese a ello la venta ser siempre venta en globo, desde el momento en que las cosas que
constituyen el objeto --y que se venden por un precio nico-- son vendidas en su
conjunto y como un todo unitario. As, cuando se vende por un determinado precio las
cien cabezas del rebao, la circunstancia de que exista indicacin de la cantidad, y que
esta indicacin ocupe el primer plano, no impide que el objeto de la venta sea realmente
el rebao, en el caso de nuestro ejemplo, es decir, un cuerpo u objeto cierto; y como la
venta se efecta adems con un precio alzado, es por tanto una venta en globo. Tambin
ser una venta en globo aquella que, hecha tambin por precio alzado, tenga por objeto
no tanto la totalidad de un conjunto de cosas, sino una parte alcuota de ese conjunto (se
vende por un determinado precio la mitad de las reses de un rebao). Sin duda, si tal
venta, en lugar de efectuarse por un precio alzado, lo fuera a tanto la medida, no sera
venta en globo, quedando en consecuencia todos los riesgos para el vendedor, como
seal en su da TROPLONG124.

el comprador slo si la cosa ha sido pesada, contada o medida; no, en cambio, si tales operaciones
no han tenido lugar.
124
Vid., TROPLONG, op. cit., pgs. 89 y ss. La venta, como hemos indicado, produce
efectos muy diferentes segn sea hecha en globo o solamente a la medida. En el Derecho francs,
el propio Code los indica, diciendo que, en el caso de la venta en globo, la venta se perfecciona, no

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Adems, y esa es otra cuestin, a ese contrato de compraventa no le sera de

aplicacin la totalidad del articulado del Cdigo regulador del contrato de compraventa
ordinaria, ya que ciertos artculos ceden y son inaplicables como consecuencia del
especialsimo rgimen de garantas establecido por el artculo 1.532, en especial los
referentes al rgimen de responsabilidad del vendedor (no se le aplicar, pues, el articulo
1.479 C.c. regulador del rgimen singular de responsabilidad establecido para la venta
normal u ordinaria de cosas a precio alzado) ni la normativa del rgimen general de la
cesin de crditos (artculos 1.529 y 1.530). Pero fuera de tal especialidad, a la venta
alzada de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos le ser aplicable el rgimen
general de la compraventa contenido en el Ttulo IV del Libro IV del Cdigo civil. No
obstante lo dicho, y pese a que el artculo 1.532 C.c. configura una modalidad especial
de contrato de compraventa, no vemos obstculos para aplicar por va analgica el
rgimen jurdico del artculo 1.532 C.c. a contratos de cesin distintos de la
compraventa, tales como el arrendamiento, la permuta, la donacin con carga, etc.

5.- OTROS TIPOS NEGOCIALES TRANSMISIVOS DE UNA

GLOBALIDAD DE BIENES Y DERECHOS: LA APLICACIN A LOS
MISMOS DEL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD DEL ARTICULO 1.532
C.C.-

La existencia en la venta en globo de un precio alzado conduce a plantearnos la

cuestin de si la venta en globo slo es viable como tal compraventa o, lo que es lo
mismo, si es posible llevar a cabo una cesin de una globalidad de bienes y derechos a

perfeccionndose en el caso de la venta a medida. Segn la doctrina mayoritaria, la venta a medida

no se perfecciona ms que a los efectos de los riesgos de la cosa, que no se trasladan al comprador
en tanto que la cosa no haya sido medida, pero no en cuanto a la transmisin d la propiedad, que
tienen lugar siempre, segn esta doctrina, desde el momento mismo de la celebracin del contrato,
como ocurre igualmente en la venta en globo. Otros autores, por el contrario, entre los que destaca
TROPLONG (op. et loc. cits.), destacan que la venta a medida no traslada la propiedad ni traslada
los riesgos al comprador, y que si el segundo efecto es especialmente destacado por el Code es
precisamente como consecuencia del primer efecto. Otros autores adoptan una posicin intermedia,
segn la cual la venta a medida no comporta la transmisin de los riesgos, comportando en algunos
supuestos la transmisin de la propiedad, pero no siempre y en todos los casos. MARCADE (op.
cit., pg. 154) se pronuncia a favor del segundo de estos puntos de vista, entendiendo que la venta
a medida no comporta la transmisin de los riesgos ni de la propiedad; que la venta hecha al peso,
cuenta o medida no se perfecciona; la segunda idea no es para el legislador sino la consecuencia de
la primera, y ello es precisamente consecuencia de que el comprador no deviene propietario por lo
que no se le transmiten los riesgos.

80
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travs de otras vas negociales. En principio cabra pensar que la enajenacin de una
totalidad de bienes, derechos, rentas o productos a un precio alzado slo es viable
mediante un tipo negocial especfico: el contrato de compraventa, de tal manera que
dicha cesin sera necesariamente un efecto de este negocio, no siendo posible que
dicha cesin a precio alzado se llevara a cabo mediante un tipo negocial distinto. La
razn bsica radica en ser el precio el elemento configurador de la venta alzada. La
transmisin o enajenacin por un precio --cierto, en dinero o signo que lo represente--
supone la existencia de un contrato de compraventa. La cesin aprecio alzado de la
totalidad de ciertos derechos, rentas o productos no sera, en principio, factible mediante
otro ttulo. No obstante lo dicho, y pese a que el artculo 1.532 C.c. configura una
modalidad especial de contrato de compraventa, no vemos obstculos para aplicar por
va analgica el rgimen jurdico del artculo 1.532 C.c. a contratos de cesin distintos
de la compraventa, tales como el arrendamiento, la permuta, la donacin con carga, etc.
A continuacin abordaremos algunos de los diversos negocios por medio de los cuales
puede tener lugar la transmisin de una globalidad de bienes y derechos, los que nos
conducir a plantearnos la aplicabilidad a tales cesiones del especial rgimen de
responsabilidad del cedente consagrado por el artculo 1.532 C.c. En tal sentido, hemos
de indicar, mostrando al respecto nuestra adhesin con la doctrina mayoritaria y la
jurisprudencia que ha abordado el tema, que la cesin de derechos, rentas o productos,
puede tener lugar, de manera anloga con lo que sucede con la cesin de los derechos de
crdito mediante cualquier negocio jurdico transmisivo de la propiedad, que no ha de
limitarse necesariamente a la compraventa125. As lo ha admitido igualmente la

125
Vid., entre todos, PANTALEN PRIETO, Cesin de crditos, Anuario de Derecho
Civil, Tomo XLI, Oct.-Dic. 1.988, pgs. 1.034-1.037; IDEM, Comentario al art. 1.526 C.c., en
Comentario del Cdigo civil..., cit., pg. 1.020; NAVARRO PEREZ, La cesin de crditos..., cit.,
pgs. 79 ss.; IDEM, Ventas alzadas..., cit., pg. 38; DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho
Civil Patrimonial, Vol. II (Las relaciones obligatorias), 5 edc., Madrid, 1.996, pg. 805;
GAVIDIA SANCHEZ, La cesin de crditos..., cit., pgs. 171 ss. La mayor parte de los autores
citados, analizan la cuestin en relacin a la cesin de crditos. Ello no impide que estas
consideraciones las hagamos extensivas, por analoga, a la cesin global de otros bienes y
derechos. Por otra parte, no hemos de olvidar que el artculo 1.532 C.c. regula un supuesto
especfico: la cesin de una universalidad o globalidad de bienes y derechos, para la que establece
un especial rgimen de garantas. En tal sentido hemos de tener en cuenta que esa globalidad o
universalidad puede estar constituida exclusivamente por bienes incorporales, esto es, derechos,
como sera el caso de la cesin de un conjunto de derechos de crdito que se transmiten
unitariamente, globalmente, por lo que consideramos aplicables las consideraciones realizadas por
los autores citados en relacin a la cesin de crditos a la cesin en globo de la totalidad de ciertos
bienes, derechos, rentas o productos.

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Jurisprudencia del Tribunal Supremo, en relacin a la dacin en pago de una globalidad

de bienes y derechos126. Por tanto, la cesin podr tener lugar mediante compraventa,
pero tambin mediante permuta, donacin, aportacin de empresa a sociedad, etc.
Aunque en el siguiente apartado nos ocuparemos detenidamente de esta cuestin, hemos
de dejar sentado desde este momento que para que la transmisin de globalidades de
bienes y derechos tenga lugar es vlido cualquier tipo de negocio que sea apto para la
enajenacin de esta clase de bienes y derechos. Rige, pues, en esta materia, el principio
de autonoma de la voluntad y de la libertad negocial, con las nicas limitaciones de que

126
Cfr., la STS de 13 de mayo de 1.983 (RJ. 2.820). El supuesto de hecho de esta
resolucin es el siguiente: que a consecuencia de las relaciones mercantiles de las partes litigantes,
D. Pedro C.O. y su esposa adeudaban a la recurrente, la entidad Nitratos de Portugal, S.A., la suma
de catorce millones de pesetas; dichas partes, por escritura pblica otorgada en agosto de 1.970,
convinieron en que el matrimonio deudor entregaba a la sociedad acreedora como parte de pago
de la deuda (sic) una serie o conjunto de bienes relacionados en la propia escritura,
transmitindole el pleno dominio de los mismos por su valor lquido aproximado de cinco
millones y medio de pesetas, quedando por tanto, reducido el importe de la deuda en la cantidad
resultante (algo ms de ocho millones de pesetas), con pacto, adems, de saneamiento. Entre los
bienes entregados figuraba una fianza por importe cercano a los dos millones de pesetas,
constituida por los ttulos de la deuda perpetua exterior, Caja General de Depsitos, a disposicin
de la Direccin General de Puertos. El importe de dicha fianza fue perdido por los deudores
cedentes al serles denegada su devolucin por el Ministerio de Obras Pblicas, en virtud de una
Orden Ministerial de 1.979, confirmada posteriormente, tras el pertinente recurso contencioso-
administrativo por la Sala Tercera del T.S., por lo que la Sociedad acreedora reclama a los
demandados el importe de la referida fianza, mediante el correspondiente proceso que da origen a
este recurso ante el Alto Tribunal, al desestimarse en instancia la demanda de la Sociedad
acreedora porque la dacin en pago pactada por las partes extingui la obligacin primitiva en la
suma globalmente estipulada de cinco millones y medio de pesetas (aproximadamente), sin
proceder al saneamiento por eviccin por impedirlo el art. 1.532 C.c., al no acreditarse que la
eviccin alcanzara al todo o a la mayor parte. Al respecto, dispone esta Sentencia en su
CONSIDERANDO 5: Que son varias las razones que fundan la inviabilidad del motivo que se
estudia: a) una de orden sistemtico legal, cual es la insercin del Captulo VII (arts. 1.526 al
1.536) dentro del Ttulo IV relativo al contrato de compraventa, lo que aconseja pensar en la
homogeneidad de consecuencias legales queridas por el legislador, quien, por otra parte, emplea
la palabra venta para designar la transmisin o cesin global de derechos, rentas o productos
(art. 1.532), y que por ello, no puede provocar terminantemente la inaplicacin de dicha norma a
la dacin en pago...b) otra del mismo orden lgico hermenutico, consistente en que si bien puede
considerarse dudosa la aplicacin extensiva del artculo 1.532 del Cdigo civil al puro y tpico
contrato de compraventa por tener ste normas propias y suficientes (arts. 1.475 y 1.479), que
excluyen la analoga ante la inexistencia de laguna legal (art. 4.1 Cc.), si cabe, en la oportunidad
del caso, como antes se ha indicado, la equiparacin de la dacin en pago a la cesin de
crditos, derechos, rentas y productos en armona con la ms ajustada calificacin de la datio
como negocio jurdico complejo que participa de las caractersticas del pago o cumplimiento, de
la compraventa y de la novacin por cambio de objeto, tesis que autoriza la aplicacin de la
norma ms prxima al supuesto negocial en cuestin, en el que, como ya se ha descrito, se cede o
transmite un crdito constituido por una fianza depositada por el cedente, junto y en globo con
otros bienes y crditos, situacin que es la que con ms normalidad encaja en el supuesto de
hecho de la norma discutida, es decir, en el artculo 1.532, aplicado por la Sala de instancia
correctamente, por tanto, y como regla particular de saneamiento por eviccin en supuestos como
el litigioso....

82
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estos negocios respeten los lmites establecidos en los artculos 1.255 y 6 del Cdigo
civil127.

En definitiva, centrndonos en el artculo 1.532 C.c., al mencionarse

separadamente la venta (cesin) en globo diferenciada de la venta alzada, es posible que
el legislador se est refiriendo, por analoga, a cualquier ttulo susceptible de producir la
transmisin global de una totalidad de derechos, rentas o productos, siempre y cuando se
trate de una cesin onerosa y no gratuita, por lo que excluimos la posibilidad de
aplicacin de esta norma a los supuestos en que la transmisin de la globalidad de
derechos tenga lugar a ttulo gratuito (donacin pura, no as en la donacin onerosa). En
tal sentido, la doctrina es prcticamente unnime al considerar que la cesin de derechos
y dems bienes incorporales puede tener su origen en cualquier ttulo negocial, no
exclusivamente en el contrato de compraventa128. Por el contrario, la Jurisprudencia del
Tribunal Supremo sigue criterios cambiantes al respecto, no siendo posible afirmar, en
la actualidad, que nuestro Alto Tribunal mantenga una posicin unitaria en relacin al
negocio causal subyacente a la cesin de derechos129. El problema reside en determinar
si el rgimen de garantas y de responsabilidad que establece el artculo 1.532 C.c. para
la cesin de una totalidad de derechos, rentas o productos, es aplicable a la cesin
operada por cualquier causa, o si, por el contrario, ese rgimen evidentemente atenuado
y privilegiado slo opera en las transmisiones realizadas mediante determinados ttulos.

127
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 38.
128
As lo ha considerado, entre otros, DIEZ-PICAZO, Fundamentos...cit., pg. 805. Del
mismo criterio es PANTALEN PRIETO, Cesin de crditos..., cit., pgs. 1.034-1.038; IDEM,
Comentario al artculo 1.526, en Comentarios..., cit., pg. 1.020; GAVIDIA SANCHEZ, La
cesin de crditos..., cit., pgs. 171 ss.; NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 90 y 91,
IDEM, La cesin de crditos..., cit., pgs. 80 y 81. Vid., igualmente, en el Derecho francs
BENABENT, Droit Civil (Les Obligations), 5 edc., Pars, 1.995, pg. 368; CARBONNIER, Droit
Civil, Vol. 4 (Les Obligations), 18 edc., Pars, 1.994, pg. 315; en Derecho italiano, GALGANO,
Diritto Privato, 2 edc., Padova, 1.983, pg. 378; PERLINGIERI, Il trasferimento del credito,
Napoles, 1.981, pgs. 22 ss.; MESSINEO, Manuale di diritto civile e commerciale, Tomo III,
Milano, 1.957, pgs. 247 ss.; RUBINO, La compravendita, cit. , pg. 228.
129
Ya hemos contemplado supra la STS de 13 de mayo de 1.983 (RJ. 2.820), que
considera aplicable el artculo 1.532 C.c. a las cesiones de crditos y dems derechos, rentas o
productos, admitiendo la posibilidad de considerar como negocio subyacente, aparte del contrato
de compraventa, a la datio in soluto. Por el contrario, las STS de 27 de septiembre de 1.991 (R.
6.070) o la de 12 de noviembre 1.992 (R. 9.582) parecen considerar la cesin de crditos y dems
derechos como un negocio autnomo, como una compraventa especial, caracterizada por su
contenido de cosas incorporales que matiza de distinta manera que en la compraventa la entrega y
saneamiento de lo que se cede y de lo que se vende.

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Es evidente que no han de ser coincidentes los efectos de un negocio concluido a ttulo
oneroso que los del realizado a ttulo gratuito. Tambin puede plantearse la duda acerca
de si este rgimen del artculo 1.532 C.c. se aplica a los negocios transmisivos de la
titularidad de los derechos o si, por el contrario, cabe la aplicacin de este precepto a
aquellas cesiones procedentes de actos que no tienen por finalidad primordial la
transmisin de dicha titularidad.

En consecuencia, consideramos que el rgimen previsto en el artculo 1.532 C.c.

slo ser aplicable a la transmisin o cesin de una globalidad de bienes, derechos,
rentas o productos cuyo origen negocial tenga determinados caracteres: 1) En principio,
cabe pensar que slo es posible la aplicacin de este rgimen a las cesiones llevadas a
cabo mediante un negocio jurdico inter vivos, esto es, en las denominadas cesiones
convencionales. 2) La cesin slo podr efectuarse a ttulo oneroso, no siendo viable la
aplicacin de este rgimen atenuado de garantas a las cesiones realizadas a ttulo
gratuito. Ello no significa que no sea posible que el ttulo que d origen de la
transmisin de una globalidad de bienes y derechos sea la donacin, sino simplemente
que excluimos la aplicacin en beneficio del donatario del rgimen privilegiado de
garantas previsto en el artculo 1.532 C.c., ya que al donatario no le supone ningn
sacrificio patrimonial la aceptacin y adquisicin de los bienes derechos donados, al no
tener que efectuar ninguna contraprestacin a cambio de ellos. No obstante,
matizaremos esta afirmacin en un prximo subapartado con relacin a las donaciones
onerosas o modales. 3) El negocio ha de ser transmisivo de la titularidad de los
derechos cedidos, o lo que es lo mismo, un negocio de disposicin con efectos reales (a
diferencia de los negocios traslativos de cosas o bienes corporales). El negocio que da
origen a la transmisin de los derechos, rentas o productos ha de ser un negocio
patrimonial dispositivo, al producir un cambio en la situacin patrimonial preexistente,
al afectar a una serie de derechos, ya reales u obligacionales, integrados en un
patrimonio y que, en virtud de ese negocio, van a ser transferidos a otro titular. Dicho
negocio dispositivo podr ser bien un negocio traslativo (aquel por el que el titular de
los derechos los transmite a otra persona --compraventa, donacin--), bien un negocio
constitutivo (el que se dirige a la constitucin de un gravamen o un derecho real sobre
una globalidad de derechos, rentas o productos, como sera el negocio de constitucin de

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una hipoteca o de un usufructo sobre esa globalidad). En definitiva, los negocios que
dan origen a la transmisin de la globalidad de derechos, rentas o productos han de ser
negocios de atribucin patrimonial, esto es, negocios por los que una persona
proporciona a otra una ventaja o beneficio patrimonial130. Llegados a este punto, hemos
de plantearnos algunos negocios en los que resulta dudosa la aplicabilidad del rgimen
de garantas contemplado en el artculo 1.532 C.c. al objeto de perfilar nuestra posicin
al respecto. No cabe duda que este rgimen es aplicable a los supuestos de compraventa
o permuta, y que, por el contrario, no resulta aplicable a determinados tipos negociales
como el prstamo, el mandato o el depsito. Pero, en cambio, s puede resultar
problemtica o, al menos dudosa, su posible aplicacin a otros negocios, entre los que
vamos a contemplar el arrendamiento, la donacin y la aportacin social.

5.1.- Los contratos de arrendamiento, leasing y factoring.-

Respecto al contrato de arrendamiento131, hemos de matizar que, normalmente, la

cesin temporal de una globalidad de bienes y derechos constituir, en la prctica, un
negocio mixto o complejo, sin que sea habitual un arrendamiento puro y simple de la
totalidad de los elementos que la integran. Pensando, por ejemplo, en el caso del
arrendamiento de empresa, estaremos realmente ante un negocio mixto que conllevar la
cesin onerosa temporal de ciertos derechos junto al arrendamiento tambin temporal
del local de negocios, as como la cesin en propiedad de las existencias del
establecimiento mercantil que constituye la base fsica de la organizacin empresarial.

130
Vid., en tal sentido, DIEZ-PICAZO y GULLON, Sistema de Derecho Civil, Vol. 1, 9
edc. reimpr., Madrid, 1.998, pgs. 483 ss., relativas a la clasificacin del negocio jurdico.
PANTALEN PRIETO, Cesin de crditos..., cit., pg. 1.036, siguiendo este mismo criterio
clasificatorio del negocio causal de la cesin de crditos, considera como negocios de disposicin
la compraventa, la condonacin, la novacin objetiva y la donacin, mientras que seran negocios
meramente obligacionales el arrendamiento, el mandato, el comodato y el depsito.
131
Nos estamos refiriendo, evidentemente, al arrendamiento de cosas, en concreto al
arrendamiento de una totalidad de derechos, rentas o productos. Como es sabido, este contrato se
caracteriza, entre otras notas, por ser un de duracin temporal limitada y por no ser traslativo del
dominio, ya que el arrendador se limita a ceder al arrendatario el uso o goce pacfico de la cosa
arrendada por un tiempo determinado y un precio cierto. Sabido es tambin que el artculo 1.553
C.c. declara aplicables las normas sobre saneamiento contenidas en la regulacin de la
compraventa, aadiendo que en los casos en que proceda la devolucin del precio se har la
disminucin proporcional al tiempo en que el arrendatario haya disfrutado la cosa. De dicha
remisin a las normas relativas al saneamiento cabe inferir la posible aplicacin del artculo 1.532
C.c. a los supuestos de arrendamiento de una totalidad de derechos, rentas o productos.

85
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En tal sentido, y dada la remisin llevada a cabo por el artculo 1.553 C.c., en relacin a
esta modalidad contractual, a la normativa sobre saneamiento contenida en sede de
compraventa, cabe deducir la aplicacin del artculo 1.532 C.c. tambin al
arrendamiento de tales globalidades. De hecho, entre los mercantilistas, se ha defendido
abiertamente su aplicacin al arrendamiento de empresa132, si bien esta posicin
doctrinal ha sido tambin objetada por parte de otros autores, que consideran aplicable a
este supuesto de arrendamiento de empresa, por remisin del artculo 1.553 C.c., la
normativa reguladora de la compraventa ordinaria (artculos 1.475 y ss. C.c.)133.

Ciertamente, en nuestra opinin, es posible formular ciertas objeciones a la

aplicacin del artculo 1.532 C.c. a los supuestos en que la transmisin de la totalidad de
ciertos derechos, rentas o productos tenga su origen en un contrato de arrendamiento.
As, en primer lugar, podra objetarse, como han hecho ciertos autores, el hecho de que

132
Vid., BROSETA, El arrendamiento de empresa, en Problemtica jurdica actual de la
empresa, AAVV, pgs. 75-76, Valencia, 1.965, para quien el art. 1.532 C.c. resultara aplicable al
arrendamiento de empresa, al ser obligacin del arrendador mantener al arrendatario en el uso y
goce pacfico de la cosa (empresa) arrendada (art. 1.554, 3 C.c.), lo que comprende dos supuestos:
por un lado, el arrendador debe abstenerse de realizar actos que perturben o impidan el uso de la
empresa arrendada; por otro lado, segn este autor, el arrendador debe prestar al arrendatario
garanta suficiente por eviccin o por vicios o defectos de que adolezca la cosa arrendada, siempre
que stos impidan al arrendatario destinarla al uso en cuya consideracin pact el arrendamiento
como contrato oneroso. As lo ha reconocido la Sentencia de 28 de mayo de 1.967, siendo
necesario decir desde ahora que el arrendamiento es un contrato de duracin y que, por tanto, esta
obligacin de saneamiento que soporta el arrendador debe prestarse durante toda su vigencia, ser
necesario aplicar a este supuesto con una especial cautela el mandato contenido en el artculo 1.532
del Cdigo Civil. En definitiva, este precepto no se aplicar de una sola vez y con el lmite espacial
sealado para su vigencia en nuestro Derecho privado, sino que, por el contrario, ser aplicable
durante toda la vigencia del contrato de arrendamiento.
133
Es la postura defendida por VARA DE PAZ, en El arrendamiento de empresa, en
Cuadernos de Derecho y Comercio, n 4, Diciembre 1.988, pg. 69, inclinndose, en relacin al
saneamiento de la empresa arrendada, por la aplicacin a dicho rgimen del artculo 1.553.1, a
cuyo tenor son aplicables al contrato de arrendamiento las disposiciones sobre saneamiento
contenidas en el ttulo de la compraventa ordinaria. En el caso de eviccin se aplica el artculo
1.475 y ss. del C.c., interpretados en el marco de la funcin del arrendamiento de empresa, ante la
ausencia de rgimen especfico en el C. de c. Si existe eviccin parcial se mantiene la obligacin
de saneamiento (arts. 1.475 y 1.480 C.c.) con la particularidad de que si afecta a uno o varios
elementos esenciales de la empresa, la especialidad reside en la accin resolutoria del contrato, que
se concede al comprador y, en este caso, al arrendatario (art. 1.479 C.c.). En materia de vicios
ocultos, propugna la aplicacin del art. 1.480 y ss. del C.c., interpretados nuevamente en el marco
de la funcin del contrato de arrendamiento de empresa, rechazando que se apliquen en este caso
los artculos 336 y 342 C. de c., aplicables al trfico de mercaderas y no al trfico de empresas.
Tambin aqu hay saneamiento, cualquiera que sea el elemento afectado por el vicio, con la nica
particularidad de que el vicio que afecta a uno o varios elementos esenciales de la empresa, ello
permitir el desistimiento del contrato cuando no se hubieran adquirido los dems elementos sin
los viciosos (art. 1.491 en relacin con el art. 1.492).

86
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la remisin realizada por el artculo 1.553 C.c. se refiera, exclusivamente a la normativa

reguladora del rgimen de saneamiento de la compraventa ordinaria. Pero esta objecin
carece de consistencia, ya que, no lo olvidemos, el artculo 1.532 C.c. se incardina
tambin en el mismo ttulo y libro que la compraventa ordinaria, estableciendo dicho
precepto realmente un rgimen especial y atenuado de garantas para el supuesto de que
el objeto de cesin sea una universalidad de derechos. Por tanto, la remisin que realiza
el artculo 1.553 C.c. a las disposiciones sobre saneamiento contenidas en el ttulo de
la compraventa permite incluir lgicamente al artculo 1.532 y su especfico rgimen
de responsabilidad.

En cambio, entendemos que es posible formular otras objeciones de mayor peso y

consistencia que nos pudieran conducir a considerar que no resulta necesariamente
aplicable el contenido del artculo 1.532 C.c. al arrendamiento de la totalidad de ciertos
bienes y derechos. Y es que no faltan autores que critican, con razn a nuestro juicio, la
falta de sistemtica del Cdigo, al incluir entre las disposiciones generales de la
regulacin del arrendamiento de cosas un precepto en que se contempla una obligacin
del arrendador, cual es la derivada del deber de mantener al arrendatario en el goce
pacfico del arrendamiento, pues, en realidad, la responsabilidad por saneamiento debe
ser considerada como una prolongacin o derivacin de las obligaciones que consagran
los nmeros 2 y 3 del artculo 1.554134.

134
Es la posicin defendida, entre otros, por DIEZ-PICAZO y GULLON, Sistema..., cit.,
Vol. II, pg. 368, para quienes no posee justificacin el reenvo que realiza el artculo 1.553 a la
normativa sobre saneamiento contenidas en la regulacin de la compraventa, afirmando al respecto
que si el arrendatario pierde total o parcialmente el goce como consecuencia de una accin que
interpone un tercero por estimar que el arrendador, por ejemplo, no era verdadero propietario de
la cosa y no poda, por tanto, darla en arrendamiento, este arrendador incumple la obligacin de
mantener al arrendatario en el goce pacfico e incurre en la sancin del artculo 1.556. Del
mismo modo, si existiesen vicios ocultos en la cosa arrendada que la hacen inapropiada para el
uso a que se la destina, el arrendador deber hacer las reparaciones necesarias, por imperativo
del artculo 1.554.2, bajo idntica sancin. Del mismo parecer, Vid., tambin, ALBACAR
LOPEZ y CASTRO GARCIA, Comentario al artculo 1.553 C.c., en Cdigo Civil...cit., Tomo
V, 2 edc., Madrid, 1.991, pgs. 628 ss.; PUIG BRUTAU, Compendio de Derecho Civil, Tomo
II, vol. 2 (Los contratos en particular), Barcelona, 1.987, pg. 424.
En contra de este posicionamiento mayoritario, Vid., LUCAS FERNANDEZ, Comentario
al artculo 1.553 C.c., en Comentario del Cdigo civil..., cit., del Ministerio de Justicia, Tomo II,
2 edc.; Madrid, 1.993, pgs. 1.087 y ss.; IDEM., Comentario al artculo 1.553, en Comentarios al
Cdigo Civil y Compilaciones Forales (Edersa) Tomo XX, Vol. 2, pgs. 254 y ss., quien rechaza
las crticas que se hacen por la doctrina al dispositivo del artculo 1.553, si bien reconoce que la

87
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Por otra parte, tambin podra objetarse que no cabe aplicar al arrendamiento la
normativa relativa al saneamiento por causa de eviccin, ya que el arrendatario no puede
sufrir eviccin, al no ostentar el carcter de dueo ni poseer su representacin, no
siendo, pues, posible que se le venza en juicio para conseguir una declaracin de
propiedad de la cosa arrendada. No se le puede demandar en juicio en tal sentido, pues
al arrendatario le bastara alegar su condicin de tal sin necesidad de entrar en el fondo
del asunto, no siendo, por tanto, aplicables al arrendamiento las normas reguladoras del
saneamiento en caso de eviccin en cuanto se refieren a la declaracin judicial que
afirme que la cosa no era propia del arrendador, porque en este pleito no es parte el
arrendatario. Se podra concluir, siguiendo este criterio, que el supuesto especfico de la
eviccin en el arrendamiento es, sin duda, una perturbacin del goce pacfico a que hace
referencia el artculo 1.554.3 C.c., de manera que frente a una perturbacin de este tipo
sufrida por el arrendatario habra que aplicar el artculo 1.556 C.c., que regula las
consecuencias jurdicas del incumplimiento de alguna de sus obligaciones por el
arrendador135. Es cierto que, frente a este argumento, sera posible objetar que el
arrendatario, en cuanto poseedor de la globalidad, podra ser demandado por el titular
legtimo de la misma y, tras ser vencido en juicio, verse obligado a restituirla, siendo
privado de la posesin de la cosa. Pero consideramos que la proteccin interdictal es
suficiente para mantener al arrendatario en la posesin pacfica de la cosa, sin necesidad
de acudir a la va de la eviccin para asegurar su derecho, con las complicaciones que
esta garanta comporta. Por ello, coincidimos con el criterio defendido por la doctrina,
en base al cual resulta, cuanto menos, discutible la aplicacin de la normativa de la
eviccin en tales supuestos de prdida de la cosa arrendada por el arrendatario en virtud
del derecho preferente del titular dominical de la globalidad de bienes y derechos. Por lo

remisin que este artculo hace a las normas relativas al saneamiento por eviccin es de poca
utilidad prctica.
135
Vid. DIAZ DE ENTRE-SOTOS, Obligaciones del arrendador (artculo 1.554 del
Cdigo civil), Madrid, 1.997, pg. 168 y ss., que descarta, apoyndose en la doctrina mayoritaria,
la aplicacin de la normativa de la eviccin en el supuesto de prdida de la cosa arrendada por el
arrendador en virtud del un derecho preferente del legtimo propietario de la cosa, con la
consiguiente perturbacin para el arrendatario derivada de esa prdida, afirmando que la eviccin
tiene su campo de actuacin en negocios traslativos de la propiedad, pero no en los negocios que,
como el arrendamiento, producen derechos personales. Las diferencias entre negocios
dispositivos de tracto nico y negocios de tracto sucesivo, en los que slo se cede el goce de la
cosa, son muy marcados y, por ello, no es raro que la normativa de los arts. 1.475 y siguientes del
Cdigo civil no cuadre perfectamente en el arrendamiento.

88
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dems, resultara de muy difcil aplicacin el artculo 1.478 C.c., que seala las
consecuencias concretas derivadas de la eviccin en la compraventa. Por un lado, no
cabra la directa restitucin del precio pagado por el arrendamiento, pero valorado al
tiempo de la eviccin (cfr. art., 1.478.1 C.c.), ya que el artculo 1.553 aade que en los
casos en que proceda la devolucin del precio, se har la disminucin proporcional al
tiempo que el arrendatario haya disfrutado de la cosa136. Lo normal es que el
arrendatario, antes de reclamar judicialmente las consecuencias previstas en el artculo
1.478 C.c., reclame primeramente el cumplimiento de la obligacin, ejercitando la
correspondiente accin de cumplimiento contractual. Adems de ello podr exigir la
correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios. En definitiva, ms que acudir a
la reclamacin de la responsabilidad por eviccin del arrendador, lo lgico es que el
arrendatario que se ve privado del uso o goce pacfico de la cosa arrendada acuda a la
va que le ofrece el artculo 1.556 C.c., que otorga al arrendatario la accin de
cumplimiento unida tambin a la indemnizacin de daos y perjuicios o la accin de
resolucin unida tambin a la indemnizacin137.

Esto que decimos en relacin a la eviccin es trasladable a los posibles vicios

ocultos que tuviere la cosa arrendada, especialmente en el caso de que tales defectos
hagan impropia para su uso al conjunto de la globalidad arrendada, de manera que el
arrendador, de haberlos conocido de antemano, no la habra arrendado o lo hubiera
hecho en otras condiciones, pagando por ella una renta inferior. Como tendremos
ocasin de comentar detalladamente en un prximo captulo, desde ahora adelantamos
que, en nuestro criterio, es indudable que el rgimen de responsabilidad que establece el
artculo 1.532 C.c., pese a su diccin literal, no ha de limitarse a la eviccin de los
elementos de la masa, sino tambin a los vicios ocultos de los diversos elementos que la
integran. Evidentemente, el artculo1.532 C.c. ser tambin aplicable en el supuesto de
vicios o defectos ocultos que afecten a la mayor parte de los elementos integrantes de la

136
Excepcin sta que DIAZ DE ENTRE-SOTOS (op. cit., pg. 179), siguiendo en este
punto a SCVAEVOLA, justifica en base a razones de equidad y en aplicacin del principio de
interpretacin de que nadie puede enriquecerse en perjuicio de otro.
137
A esta conclusin, que comparto plenamente, llega DIAZ DE ENTRE-SOTOS, op. cit.,
pg. 182.

89
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globalidad, pero reiteramos nuestro criterio de que el cauce ms eficaz para el

arrendatario para hacer efectivo su derecho es el que le brinda el artculo 1.556 C.c.

En definitiva, nuestro criterio acerca de la posible aplicacin del artculo 1.532

C.c. al arrendamiento de globalidades de bienes y derechos exige distinguir entre las dos
modalidades de saneamiento. Lo cierto es que la remisin que hace el artculo 1.553
C.c. a las disposiciones sobre saneamiento contenidas en el ttulo de la compraventa se
extiende tanto a los supuestos de eviccin como a los vicios ocultos que afecten al
conjunto de la globalidad como a uno o varios de sus elementos, siempre que stos
constituyan la mayor parte de sta, entendiendo esta expresin en un sentido
cualitativo. En el caso de prdida de la cosa arrendada (la globalidad en su conjunto o
diversos elementos integrantes de la misma) por la reclamacin de un tercero, legtimo
titular de la cosa, es evidente que al arrendatario le resulta ms til acudir a la va que le
brinda el artculo 1.556 C.c. en virtud del cual podr optar por la rescisin del contrato
(resolucin, realmente) y una indemnizacin por daos y perjuicio, o slo por stos
ltimos, a eleccin de aqul. Y ello con independencia, entendemos, de que la eviccin
afecte a uno o varios elementos de la globalidad y de que su prdida supere o no,
cuantitativa o cualitativamente, la mayor parte del valor del conjunto. Esto que decimos
de la eviccin lo hacemos extensivo a los vicios ocultos que afecten a la totalidad, a
varios o a uno slo de los elementos de la masa. En consecuencia, esta va es ms til
para el arrendatario que la va del artculo 1.532 C.c. que limitara la responsabilidad del
arrendador a la eviccin (y a los vicios) que afectasen a la mayor parte del valor de la
globalidad. Por ello vemos poco probable, aunque nada lo impida, que el arrendatario
fundamente su reclamacin en el artculo 1.532 C.c., aunque no exista ningn obstculo
que impida su aplicacin, si bien ello resultara poco prctico y perjudicial para el
inters del arrendatario que puede optar por la solucin ms satisfactoria del artculo
1.556 C.c.138.

138
Es ms, en el caso de arrendamiento de ciertas globalidades, especialmente en el caso del
arrendamiento de empresas, estaremos frecuentemente ante un contrato mixto o complejo en el que
se combinan prestaciones de diversos contratos tpicos. As, en el caso citado de arrendamiento de
empresa, lo normal es que, junto a la cesin temporal de un local y de determinados derechos, se
transmita la titularidad dominical de otros bienes (maquinaria, equipos informticos, etc) y
derechos (patentes, nombre comercial, etc.) , as como de ciertas existencias y mercancas, lo que

90
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Por lo dems, no vemos ningn inconveniente en trasladar las consideraciones que

acabamos de efectuar respecto al arrendamiento de cosas en general a otras figuras
contractuales anlogas, entre las que podramos citar el contrato de leasing o
arrendamiento financiero, por el que se cede el uso de bienes muebles e inmuebles, que
el arrendador ha adquirido para esta finalidad siguiendo las indicaciones del usuario, a
cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico de unas cuotas, que
incluirn necesariamente una opcin de compra, a su trmino, a favor del usuario139.
Cabra distinguir dos posibles situaciones en orden a la responsabilidad del arrendador
financiero por la prdida o deterioro de los elementos arrendados, en el caso de
transmisin de globalidades de bienes o derechos. Una primera hiptesis sera que, una
vez ejercitada por el cesionario la opcin de compra del conjunto de bienes y derechos
arrendados, se perdieran algunos de ellos por eviccin o adolecieran de vicios ocultos.
En tal hiptesis no se planteara, a nuestro juicio, ningn inconveniente para admitir la
viabilidad de aplicar el rgimen del artculo 1.532 C.c. a dicho supuesto, pues el
ejercicio de la opcin conduce directamente a una venta en globo. Ms complejo sera el
supuesto de que la eviccin o los vicios surgiesen o se manifestasen durante la vigencia
del contrato de leasing, y con anterioridad al ejercicio por el arrendatario de la opcin de
compra, en cuyo caso entendemos que el arrendador financiero responder como
cualquier otro arrendador, sindole extensivas las normas en materia de saneamiento
previstas para el arrendamiento ordinario, debiendo admitirse la posibilidad de que el

confiere a este arrendamiento un carcter especial, en el que se entremezclan prestaciones propias

del arrendamiento con otras propias del contrato de compraventa. Es evidente que, en el caso de
stas ltimas, se aplicar el rgimen jurdico que establece el artculo 1.532 C.c. en cuanto que
tales elementos se trasmiten como globalidad, junto a los otros elementos cuya cesin es temporal.
A nuestro juicio, resultara poco razonable poder reclamar en tales supuestos por las dos vas
enunciadas, distinguiendo que unos elementos afectados por la eviccin o por los vicios sean
comprados o arrendados. En tal supuesto, habra que considerar la prevalencia de la normativa de
la compraventa (en este caso, al tratarse de varios elementos integrantes de una globalidad, el
artculo 1.532 C.c.) frente la del arrendamiento. En definitiva, si algunos de los elementos
afectados por la eviccin o por los vicios son comprados y otros son arrendados, ser aplicable
nicamente el rgimen del artculo 1.532 C.c., en cuanto comprensivo de todos los elementos
afectados (lo que no sera posible con la aplicacin del artculo 1.556, aplicable exclusivamente a
los elementos arrendados).
139
Cfr., Disposicin Adicional 7 de la Ley 26/1.988, de 29 de julio, sobre Disciplina e
Intervencin de las Entidades de Crdito, que dispone que los bienes objetos d cesin habrn de
quedar afectados por el usuario nicamente a sus explotaciones agrcolas, pesqueras, industriales,
comerciales, artesanales, de servicio o profesionales

91
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arrendatario le pueda exigir su responsabilidad ex artculo 1.532 o ex artculo 1.556

C.c., conforme hemos visto con anterioridad.

Por lo que se refiere al contrato de factoring, entendemos que puede ser

considerado igualmente un negocio que puede servir de base a la aplicacin del
principio bsico que subyace en el artculo 1.532 C.c. Se trata, como es sabido, de un
contrato que carece de regulacin jurdico-privada expresa, tratndose en consecuencia
de un contrato atpico, determinado por el papel que juega en su regulacin la autonoma
de la voluntad, ex artculo 1.255 C.c.140. Por este contrato, el cliente que ser siempre
un empresario o comerciantetransmite al factor generalmente, una Entidad de
Financiacinlos crditos u otros derechos incorporales que componen su facturacin.
En definitiva, como se ha sealado141, por este contrato, el cliente cede o se obliga a
ceder al factor todos los crditos presentes y futuros nacidos de las ventas realizadas o
por realizar, as como los servicios prestados o por prestar, a al clientela actual o
potencial del primero; en contraposicin de lo cual, y mediante una remuneracin --
tarifa de factoraje--, el factor se obliga a la financiacin del cliente; la administracin de
las cuentas de los crditos cedidos; el cobro de los mismos; y a proporcionar la garanta
del riesgo de insolvencia de los deudores. En consecuencia, para que el factor
despliegue su actividad, el presupuesto necesario es la transmisin por el cliente de la
totalidad o globalidad de los crditos no vencidos que ostenta contra sus deudores,
realizndose dicha transmisin mediante el mecanismo jurdico de la cesin de crditos
(artculos 1.526 y siguientes del Cdigo civil). El factor, en cuento nuevo titular de los
crditos cedidos, gestiona su cobro en su propio nombre, asumiendo la administracin
de los mismos, actividad conexa al cobro, lo que se traduce en la contabilizacin de las
vicisitudes relativas a los crditos frente a cada deudor, as como a la actividad de
reclamacin del pago142 . En el factoring, el factor asume frente al cliente la garanta de

140
Por tratarse de una figura contractual atpica, la autonoma de la voluntad se manifiesta,
en la prctica, en los formularios contractuales utilizados por los factores mediante la tcnica de las
condiciones generales de la contratacin.
141
Vid. EIZAGUIRRE, Voz Factoring, en Enciclopedia Jurdica Civitas, Madrid,
1.995, Vol. 2, pgs. 3.046 y ss.
142
Tal actividad puede calificarse de prestacin de servicios, en tanto que la gestin
remunerada de los negocios ajenos (Geschftsbesorgung, del & 675 B.G.B.), resulta evidente en

92
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la solvencia del deudor o asuncin del riesgo de la insolvencia de ste, lo que constituye
la prestacin ms caracterstica y especfica del factor en este contrato.

En cuanto que este contrato comporta la transmisin por el cliente al factor de la

titularidad de una globalidad de crditos, se puede plantear la duda acerca de si es
posible trasladar a esta modalidad contractual el rgimen de responsabilidad previsto en
el artculo 1.532 C.c., al menos en el plano terico, dado que, en la prctica, se trata de
un contrato extendido en la prctica mercantil, que suele reglamentarse, como hemos
dicho, por formularios con condiciones generales, dado el elevado nivel de riesgo que
asume el factor, quien normalmente impone un rgido sistema de garantas que le
permitan afrontar tales riesgos143. Se trata de una cuestin debatida. Se ha defendido por
algn autor144 que el factoring comporta la cesin global en un nico acto de una
pluralidad de crditos, pero presenta importantes diferencias con la venta en globo del
artculo 1.532, que comporta una concepcin unitaria y conjunta de la operacin, de
manera que desaparece la consideracin separada o autnoma de cada uno de los
elementos, lo que se manifiesta en la existencia de un precio alzado para la totalidad de
esos elementos y un rgimen de responsabilidad que se extiende slo a la legitimidad

el factoring, lo que convierte este contrato en mixto. En tal sentido, EIZAGUIRRE, op. cit., pg.
3.057.
143
As,, con el fin de verificar el trfico del cliente con sus deudores, la mayora d los
formularios reservan al deudor la facultad de revisar en todo momento los libros de contabilidad
del cliente. Por otro lado, se crea un fondo de retenciones en garanta que sirve, conforme a lo
pactado en el contrato, para compensar con cargo al mismo, los importes anticipados e incobrados
de crditos transmitidos en factoring, de manera que, si a la extincin del contrato, dicho fondo
arrojase saldo acreedor, su importe debe ser satisfecho al cliente en la correspondiente liquidacin.
Igualmente, suelen pactarse garantas reales, entre ellas, una clusula por la que el factor se queda
en prenda las mercancas devueltas por el deudor; o bien, existiendo reserva de dominio a favor del
cliente, la misma es adquirida por el factor en virtud de la cesin d los crditos cedidos (ex artculo
1.528 C.c.); finalmente, mediante la intervencin de fedatario pblico en el contrato, el factor se
asegura en reclamar en va ejecutiva al cliente el saldo deudor resultante a su cargo en la
liquidacin de la relacin contractual. As pues, como se observa, se trata de un contrato que, por
su gran tecnificacin, contempla en la prctica de su trfico, un complejo rgimen de garantas a
favor del factor, que superan los estrechos lmites e insuficiencias del rgimen de garantas
previstas en el artculo 1.532, pensado para favorecer los intereses del vendedor, lo que va en
contra de la prctica mercantil tendente a proteger, por el contrario, los intereses de la Entidad
Financiadora adquirente de los crditos, que es la que impone sus condiciones al cedente de los
crditos. Ello, no obstante, no vemos ningn obstculo para, al menos en el plano terico, admitir
la posible aplicacin del rgimen del artculo 1.532 C.c. a esta cesin de globalidades de crditos
cuando las partes no hubiesen previsto otro rgimen de garantas distinto.
144
GARCIA DE ENTERRIA, J., Contrato de factoring y cesin de crditos, Madrid, 1.995,
pgs. 86-89.

93
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del todo en general, a diferencia de lo que ocurre con el factoring, en el cual se produce
una cesin global de crditos, si bien cada uno de ellos es objeto de atencin
individualizada y singularizada, de manera que sus caractersticas propias no se ven
anuladas. De hecho, cada crdito es objeto de contraprestacin individualizada por parte
del empresario, cabiendo la posibilidad de que stos sean abonados en un momento
posterior a la cesin o, incluso, no serlo si hay incumplimiento por parte del deudor
cedido, segn se presten o no por la entidad financiadora los servicios de financiacin y
garanta, y el rgimen de responsabilidad asumido por el cedente afecta a cada uno de
los crditos cedidos y no a la legitimidad de la universalidad en su conjunto. Frente a
esta posicin, otro sector doctrinal145 estima, por el contrario, que en la cesin en globo
nada se opone a que la fijacin del precio se haga alzadamente, en tantos por ciento del
valor que representen los crditos cedidos146. Esta postura nos parece razonable. Habr
que estar a cada caso concreto: si la cesin de los crditos se hace individualizadamente,
sealando un precio especfico para cada uno de ellos y teniendo lugar su cesin en
momentos diferenciados, pactndose la responsabilidad del cedente por la existencia y
legitimidad individualizada de cada crdito cedido, en tal caso es razonable pensar que
no proceder la aplicacin del rgimen del artculo 1.532 C.c. En cambio, si se
transmiten en un solo acto, y por un precio alzado, varios crditos que constituyen una
masa o conjunto unitario, sin que las partes acuerden una responsabilidad
individualizada por cada uno de ellos, entendemos que estaremos ante una cesin global
por un precio alzado enmarcable dentro del rgimen especfico que consagra el artculo
1.532 C.c., cuya aplicacin a esta modalidad contractual nos parece admisible, con la
matizacin indicada.

145
Vid., GARCIA-CRUCES, El contrato de factoring, Madrid, 1.991, pg. 127.
146
Consciente GARCIA-CRUCES, Ibidem, de la inadaptacin al factoring del especfico
rgimen de saneamiento que consagra el artculo 1.532, declara que la responsabilidad por la
veritas nominis que asume el cedente, puede referirse a cada crdito en singular, ya que el
artculo 1.532 seala el mnimo de esa responsabilidad, y no se opone a ello el hecho de que el
cedente se obligue a ms garantizando todos y cada uno de los crditos cedidos.

94
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5.2.- La donacin.

Un sector de la doctrina italiana ha venido distinguiendo entre cesiones propias e

impropias, considerando como cesin propia la que se realiza a ttulo oneroso e
impropia la efectuada a ttulo gratuito147, estimando que la donacin es una cesin
impropia en base a la idea de que, ordinariamente, la cesin de derechos suele realizarse
a ttulo oneroso, siendo infrecuente su transmisin a ttulo gratuito. Este criterio no nos
parece adecuado, pues parece configurar la propiedad o impropiedad de la cesin en
base a un criterio (normalidad del acto transmisivo) que nos parece inadecuado por dos
razones: primera, porque la donacin es un negocio dispositivo perfectamente vlido y
adecuado para llevar a cabo la cesin de derechos, rentas o productos; segunda, porque
nada indica que, en la actualidad, no sea normal o frecuente la transmisin de este tipo
de bienes mediante este tipo de negocios dispositivos. La cesin de una globalidad de
bienes y derechos puede tener su origen indudablemente en una cesin gratuita, esto es,
mediante una donacin, tratndose de un negocio inter vivos. Otra cuestin diferente
es la de si resulta aplicable el rgimen de responsabilidad previsto en el artculo 1.532
C.c. en el supuesto de la donacin de la totalidad de ciertos derechos, rentas o
productos.

La respuesta a esta ltima interrogante es ms compleja de lo que aparentemente

pudiera pensarse y debe ser matizada. Y es que, como es sabido, el saneamiento es un
instituto de garanta aplicable con carcter general a las transmisiones efectuadas a ttulo
oneroso (no necesariamente a los contratos, ya que existen ciertas transmisiones en los
que es la propia ley la que impone este tipo de responsabilidad, como sera el caso de los
legados). Por otra parte, no es necesario que el contrato que d origen a esa
responsabilidad sea necesariamente un contrato bilateral o recproco, ya que el propio
Cdigo civil admite la posibilidad de que, en determinados supuestos, la donacin
(contrato unilateral en cuanto que slo genera obligaciones a una de las partes, el
donante) pueda generar responsabilidad por eviccin a cargo del donante, como
consecuencia de un incumplimiento por parte de ste, lo que ocurrir cuando el donante,

147
Vid., entre todos, STOLFI, Diritto civile, Tomo III, Torino, 1.934, pgs. 375 y 376,
nm. 834.

95
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conociendo el defecto en su titularidad sobre el bien donado, y pese a ello, realiza la

donacin (esto es, dona un bien ajeno a sabiendas y de mala fe). Es por ello por lo que,
en un determinado supuesto el legislador ha previsto que en las donaciones onerosas el
donante responda por eviccin. As lo dispone el artculo 638, al disponer que el
donante no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin
fuese onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia
del gravamen148.

La razn de que no haya obligacin de saneamiento en la donacin, salvo en el

supuesto de que sta sea onerosa o modal, reside segn la doctrina149 en el hecho de que
esta garanta slo corresponde prestarla en los actos o negocios onerosos, no en los
gratuitos. Al no haber recibido nada a cambio el donante, lo lgico es que si
posteriormente el donatario se ve privado de la cosa por eviccin, total o parcialmente,
el perjuicio quede de su cargo, resultando en consecuencia que ha obtenido un beneficio
menor que el esperado, pero sin que ello suponga que pierda ninguna contraprestacin
dada a cambio, ya que nada dio150. En definitiva, procede el saneamiento por eviccin

148
Como se ha sealado por la doctrina ms autorizada, el principio de en que las
transmisiones gratuitas no tiene lugar la responsabilidad por eviccin, que tiene su origen en el
Derecho romano, ha llegado intacto a nuestro Cdigo, si bien se admiten algunas aparentes
excepciones, cual sera el caso de las donaciones onerosas, pero porque en realidad no se trata de
transmisiones gratuitas estrictas, sino que cabe apreciar algn componente sinalagmtico en ellas,
aunque no se trate de autnticas prestaciones en sentido tcnico sino ms bien de deberes a cargo
del donatario (Vid., en tal sentido y entre otros, ROCA GUILLAMON, Garanta contra la
eviccin en las adquisiciones gratuitas, en Libro homenaje al profesor JUAN ROCA JUAN,
Murcia, 1.989, pg. 766 ss.; NIETO ALONSO, Donacin onerosa y vitalicio (Perspectiva del
incumplimiento de las cargas), Madrid, 1.998, pgs.33-36; ALBACAR LOPEZ y CASTRO
GARCIA, Cdigo civil..., cit., Tomo III, pgs. 89-90; DIEZ-PICAZO y GULLON, Sistema..., cit.,
vol. 2, pg. 351; ALBADALEJO, Comentario al artculo 638 C.c., en Comentarios al Cdigo
Civil...cit., (Edersa), Tomo VIII-2, pgs. 242 ss.; IDEM, Comentario al artculo 638 C.c., en
Comentario del Cdigo civil (M de Justicia)..., cit., pgs. 1.618 ss.). En realidad, el artculo 638
C.c. sigue la misma lnea que el artculo 1.340 C.c. en relacin a la donacin por matrimonio, a
cuyo tenor el que diere o prometiere por razn de matrimonio slo estar obligado a
saneamiento por eviccin o por vicios ocultos si hubiere actuado con mala fe.
149
Vid., por todos, ALBADALEJO, Comentario al artculo 638 C.c. , en Comentario del
Cdigo civil (M Justicia)..., cit., pg. 1.618.
150
Por el contrario, si el donante tuviese que responder por eviccin, en tal caso tendra que
dar liberalmente ms de lo inicialmente pretendido, ya que no slo dara lo inicialmente previsto y
querido, sino que tendra que dar adems algo no pretendido, la cuanta o montante del
saneamiento, por lo que su idea inicial de regalar lo inicialmente previsto se desvirtuara al verse
obligado a dar aquello que su voluntad no deseaba, cuando la causa de la donacin efectuada
reside en la mera liberalidad del benefactor, que se vera alterada y perjudicada con esta obligacin
adicional que desvirtuara la donacin.

96
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en la donacin en el caso de que sta sea onerosa o modal, as como, en las donaciones
no onerosas o plenamente gratuitas, cuando as lo hayan acordado expresamente las
partes en el contrato, si bien la doctrina no es unnime al respecto151. Nosotros partimos
de la base de que, aunque es cierto que la mera literalidad del precepto parece exonerar
de responsabilidad por eviccin al donante en el caso de las donaciones no onerosas o
gratuitas, ello no es bice que impida a las partes, en el ejercicio de la autonoma de su
voluntad, pactar la posible responsabilidad por eviccin del donante, lo que implicara
en realidad por parte de ste una doble liberalidad: la que se deriva de la propia
donacin y aquella otra que implica la asuncin de responsabilidad en caso de
saneamiento pese a no tener el donante obligacin legal de responder en tal sentido. Esta
segunda liberalidad no se presume, pero tampoco se prohbe expresamente ni es opuesta
a la propia naturaleza de la donacin, de modo que habr que admitir tal responsabilidad
del donante cuando ste, en el propio ttulo constitutivo de la obligacin, haya asumido
tal responsabilidad, constando as expresamente.

Respecto al saneamiento en la donacin onerosa, el artculo dispone que la

obligacin de sanear se extender hasta la concurrencia del gravamen (cfr. artculo
638 C.c.), respondiendo el donante de la eviccin, lo que hay que conectar con el
artculo 622 C.c., por el que las donaciones con causa onerosa se regirn por las
reglas de los contratos..., reglas entre las cuales est la de responder por saneamiento.
Por otra parte, la opinin predominante de la doctrina hace extensiva esta

151
Algunos autores (FERRANDIS VILELLA, Donacin traslativa y contrato de
donacin, Revista de la Facultad de Derecho de Madrid, n 9, 1.960, pgs. 599 ss.) han querido
ver tambin una excepcin a la regla general de no saneamiento en la donacin, fuera de los casos
de pacto expreso entre las partes en tal sentido o de donacin onerosa, en el supuesto de dolo o
mala fe del donante, que tendr lugar cuando ste don la cosa a sabiendas de su irregularidad, o es
el mismo donante el que provoca el hecho saneable (eviccin por hecho propio del donante). Esta
otra causa de responsabilidad por eviccin del donante est prevista en ciertos Cdigos de nuestro
entorno (cfr., arts. 957 C.c. portugus; 797 C.c. italiano de 1.942, que impone al donante la
garanta por eviccin, adems del supuesto de pacto expreso, se levizione dipende dal dolo o dal
fatto personale di lui). Frente a esta postura, otros autores (ALBADALEJO, lt. op. et loc. cits.,
ROCA GUILLAMON, Garanta...,cit, pg. 765; NIETO ALONSO, op. cit., pg. 35; ALBACAR,
Cdigo...cit., III, pg. 90), consideran certeramente que la mala fe o dolo del donante genera una
evidente responsabilidad del donante, pero sta no lo ser por eviccin, sino que se tratar de una
responsabilidad extracontractual o como responsabilidad por incumplimiento o cumplimiento no
correcto de la prestacin debida.

97
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responsabilidad a los vicios ocultos que tuviere la cosa donada152, pues as resulta de la
aplicacin de las reglas de los contratos onerosos a que remite el artculo 622 y del
precepto anlogo contenido en el artculo 1.340, relativo a las donaciones por razn de
matrimonio, que extiende la obligacin de sanear a los vicios ocultos si el donante o
promitente hubiere actuado de mala fe.

Por ltimo resear que en los casos en que exista obligacin de saneamiento en la
donacin se aplicarn las normas del saneamiento en la compraventa, dada la falta de
reglas especficas, por lo que no vemos ningn impedimento a que, tratndose de la
donacin de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos (pinsese, v. gr., en la
donacin de una empresa o en un vitalicio) resulte aplicable el rgimen especial previsto
en el artculo 1.532 C.c., salvo que las partes hayan pactado en el contrato un rgimen
distinto de responsabilidad. La aplicacin de este precepto hara que el donante no
respondiese por la eviccin individualizada de todos y cada uno de los elementos
integrantes de la globalidad donada, limitndose su responsabilidad exclusivamente a la
legitimidad del todo o a la eviccin que afectase a la totalidad o a la mayor parte de los
elemento integrantes de la universalidad donada, y con el lmite ya reseado, en el caso
de las donaciones onerosas de que dicha responsabilidad alcanza hasta la concurrencia
del gravamen.

5.3.- La aportacin a sociedad: en particular, la aportacin de empresa.-

La aportacin a sociedad es otro de los negocios mediante los que se puede

transmitir, en la constitucin de una sociedad, uno o varios bienes, tanto corporales
como incorporales, por lo que, en principio, cabra suponer que resulta de perfecta
aplicacin el artculo 1.532 C.c. a este tipo de cesin cuando el objeto de la transmisin
lo constituye un conjunto de derechos, rentas o productos, esto es, un conjunto de bienes
y derechos que se transmiten como globalidad. De hecho, hasta las recientes reformas de
la Ley de Sociedades Annimas y de Responsabilidad Limitada, ha sido tradicional la

152
Vid., por todos, ALBADALEJO, Comentario... (M Justicia), cit., pg. 1.619; IDEM,
Comentario...(Edersa), cit., VIII-2, pg. 247; ALBACAR, op. cit., III, pg. 90; ROCA
GUILLAMON, op. cit., pg. 768.

98
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remisin que hacan tanto la LSA de 1.951 como la LSRL de 1.953 a la aplicacin de
este precepto del Cdigo civil en los supuestos de aportacin de empresa a sociedad,
rgimen que ha sido modificado por las nuevas Leyes de Sociedades, recientemente
entradas en vigor, estableciendo un novedoso rgimen de responsabilidad en los
supuestos en que el objeto de aportacin sea una empresa que se transmite en la
constitucin o ampliacin de capital de la Sociedad153. Aunque ms adelante
analizaremos el nuevo rgimen de responsabilidad establecido por la LSA y por la
LSRL en materia de aportacin de empresa a sociedad y los motivos del cambio
legislativo operado, hemos de dejar sentado desde ahora que el rgimen de
responsabilidad y garantas que se consagra en el artculo 1.532 C.c. puede entrar en
juego en los supuestos de aportaciones a sociedad154.

153
Cfr. los arts. 31 LSA de 1.951, que estableca en su prrafo final que Si se aportase una
empresa o establecimiento mercantil o industrial, se aplicar a la transmisin el artculo 1.532
del cdigo Civil y el art. 39. 3 del actual Texto Refundido de la LSA de 1.989, que establece que
Si se aportare una empresa o establecimiento, el aportante quedar obligado al saneamiento de
su conjunto si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o a alguno de los elementos esenciales
para su normal explotacin. Proceder tambin el saneamiento individualizado de aquellos
elementos de la empresa aportada que sean de importancia por su valor patrimonial.
Igualmente, el art. 8.3 LSRL de 1.953 reproduca literalmente el art. 31 LSA, para ser modificado
en la actual LSRL de 1.995, cuyo art. 20. 2 que establece que Ser de aplicacin a las
aportaciones no dinerarias lo dispuesto en el artculo 39 de la Ley de Sociedades Annimas (se
refiere a la LSA de 1.989), suprimiendo ya toda mencin al art. 1.532 C.c.
154
El concepto de aportacin debe perfilarse tomando ideas de la parte general de
Obligaciones y de las peculiaridades de las Sociedades. La aportacin es, con carcter general, la
prestacin que realiza el socio como medio para la consecucin de un fin comn perseguido por la
sociedad a travs del ejercicio de la actividad propia del objeto social. Cfr., al respecto, entre otros,
GARRIGUES (Teora general de las Sociedades Mercantiles, en Revista de Derecho Mercantil,
1.974, pg. 211), para quien el objeto del contrato de sociedad lo constituyen las obligaciones de
los socios, de manera que el objeto de las obligaciones de los socios sera, entre otros, el deber de
aportar. En el mismo sentido, GIRON TENA (Derecho de Sociedades, Tomo I --Parte General.
Sociedades Colectivas y Comanditarias--, Madrid, 1.976, pgs. 213 ss.) pone de relieve que la
aportacin debe constituir, en definitiva, el contenido del aspecto obligacional de la posicin
jurdica de socios; LOJENDIO, Las aportaciones sociales, en Derecho Mercantil (coord.
JIMENEZ SANCHEZ), vol. 1, pg. 215; CAPILLA RONCERO, Comentario a los artculos
1.681, 1.682 y 1.683 C.c., en Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, (Dir. por
ALBADALEJO), Tomo XXI, vol. 1, pg. 189.
En consecuencia, la aportacin no significa entrega o pago, sino simplemente obligacin de
dar la prestacin debida a la sociedad; la entrega y el pago seran actos sucesivos de ejecucin. Se
ha discutido doctrinalmente la naturaleza jurdica de la aportacin. PAZ-ARES, en su Comentario
al artculo 1.681 C.c., en Comentario del Cdigo Civil (M de Justicia), Tomo II, 2 edc.,
Madrid, 1.993, pgs. 1.418 y 1.419, analizando dicha naturaleza, afirma que bajo este enunciado se
discute en nuestra doctrina el tipo de modificacin de la titularidad que se produce respecto del
bien o derecho aportado cuando se cumplimenta la obligacin de aportar, lo que tiene su
repercusin en la determinacin de las normas aplicables, que dependern del hecho de considerar
o no la aportacin como un tipo de enajenacin. Al respecto destaca la existencia de dos posiciones

99
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Por lo dems, resulta evidente que el aportante responde por eviccin por los
bienes y derechos aportados a la sociedad, bien en fase de constitucin, bien con motivo
de una ampliacin de capital de la misma. As lo dispone expresamente el artculo
1.681.2 C.c. en relacin a las sociedades civiles, remitiendo a la normativa de la
compraventa en materia de eviccin, si bien este precepto alude a cosas cierta y
determinadas y no a conjuntos de cosas indeterminadas, lo que no impide que podamos
hacer extensiva esta responsabilidad tambin a la cesin de globalidades de bienes
incorporales155. Ahora bien, se plantea el problema de ajustar los efectos provocados por
la eviccin en la aportacin en relacin a los efectos que produce la eviccin en la
compraventa, al existir importantes diferencias entre ambas, bsicamente la relativa a la
restitucin del precio, lo que no es viable en la sociedad, en la que no se puede restituir
precio alguno, pues ste no existe. En tal caso entendemos que la eviccin en la
aportacin debe producir efectos anlogos a los de la compraventa: si la eviccin es
total, es como si el aportante nada hubiere aportado, no pudiendo, en consecuencia,

doctrinales. La primera posicin ha tratado de justificarse afirmando que la aportacin no

constituye un acto de enajenacin propiamente tal, pues el socio contina ostentando ciertos
poderes sobre el bien o derecho aportado, sino simplemente un acto de comunicacin que
simplemente modifica la titularidad que ostenta el aportante. La segunda posicin, sin duda
dominante, postulada por el propio autor, estima que la aportacin constituye un acto de
enajenacin propiamente tal, lo cual ha sido defendido en base al argumento de la diferente
personalidad jurdica de la sociedad y el aportante. Este autor, en cambio, sostiene que la razn de
que deba considerarse acto de enajenacin estriba en la sustancial alteracin que sufre el vnculo
jurdico que media entre el socio y el objeto de la aportacin antes y despus de realizarla,
manifestando que el cambio de la situacin de titular nico a comunero conlleva la transferencia
al resto de los socios de las correspondientes cuotas de propiedad y, por consiguiente, modifica
sustancialmente el vnculo sobre el bien, es decir, los poderes de gestin y disposicin que se
ostentaban previamente. Ese alejamiento que se produce con la aportacin es lo que permite
hablar precisamente de un negocio de trfico y, en consecuencia, estimar aplicables las normas
de proteccin de terceros y de menores....
155
La diccin literal prrafo 2 del artculo 1.681 solamente comprende el saneamiento por
eviccin, al disponer que queda tambin sujeto a la eviccin en cuanto a las cosas ciertas y
determinadas que haya aportado a la sociedad, y en los mismos casos y de igual modo que lo est
el vendedor respecto del comprador. Ello plantea la duda de si no pesa sobre el socio aportante
en dominio de cosa determinada y cierta la obligacin de responder tambin por los vicios y
gravmenes ocultos que tuviere la cosa aportada. Entendemos, como ms adelante tendremos
ocasin de analizar con carcter general al tratar del rgimen de garantas del artculo 1.532 C.c. y
como ya hemos anunciado, que nada se opone a entender que tambin pesa sobre el aportante este
deber, ya que su fundamento es similar al que justifica la obligacin de saneamiento en la
aportacin: el carcter oneroso y sinalagmtico de la relacin social, de lo que se deriva el deber de
mantener el equilibrio patrimonial respectivo de las posiciones de los socios. Por tanto, a nuestro
entender, nada se opone a que puedan aplicarse por analoga los preceptos de la compraventa
relativos al saneamiento por vicios y gravmenes ocultos y, por imperativo de lo dispuesto en el
artculo 1.686 C.c., si el aportante actu de mala fe, habr de indemnizar los daos y perjuicios
causados.

100
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asumir la condicin de socio, mientras que si la eviccin es parcial, el socio s ha

aportado, si bien debera sufrir una rebaja proporcional en sus derechos y facultades de
carcter patrimonial que integran su condicin de socio. Por lo dems, si el aportante ha
actuado de mala fe deber indemnizar a la sociedad por los daos y perjuicios
causados156.

Ahora bien, de lo afirmado se deduce que cuando el objeto de la aportacin lo

constituye un conjunto de bienes o derechos que se transmiten en bloque, formando una
unidad o globalidad, en tal caso no sern de aplicacin las normas que el Cdigo civil
dedica a la regulacin del saneamiento de cosas determinadas. Pinsese, por ejemplo, en
el caso de que el objeto aportado sea una empresa o el conjunto de los bienes presentes
del aportante, cualquiera que sea el estado en que se encuentren (lo cual sera frecuente
en el caso de constitucin de sociedades familiares). En tales casos, entiendo que el
tratamiento que habra que dar al rgimen de responsabilidad del aportante sera el
previsto en el artculo 1.532 C.c., si bien cabe plantearse la duda de si no resultara ms
adecuado aplicar en estos supuestos, por analoga, el nuevo rgimen de responsabilidad
previsto en el art. 39. 3 de la actual Texto Refundido de la LSA de 1.989 y en el
artculo 20.2 LSRL de 1.995. Esta cuestin la abordaremos ms adelante en
profundidad, si bien se puede adelantar que, en nuestra opinin, no cabe la aplicacin

156
Se han planteado dudas en la doctrina acerca de si la eviccin, total o parcial, pudiera
provocar como efecto la resolucin de la relacin social. En tal sentido no hay que olvidar que la
sociedad se constituye con las aportaciones de diversos socios, que s han cumplido su deber de
aportar, por lo que sera injusto disolver en tal caso la sociedad, lo que implicara sancionar a los
socios que han cumplido adecuadamente su deber de aportacin con la disolucin de la sociedad,
salvo en el caso lgicamente de que la cosa objeto de eviccin fuese cualitativa o cuantitativamente
esencial para el correcto desarrollo y funcionamiento de la sociedad (cfr., art. 1.700.2 C.c.).
Aceptar la disolucin de la sociedad como efecto de la eviccin supondra dejar al arbitrio del
aportante la posibilidad de disolucin de una sociedad que no desea que se constituya.
Supongamos, por ejemplo, el supuesto de un empresario que no desea que se constituya una
sociedad que pueda hacer la competencia a la suya, para lo cual aporta un bien a la nueva sociedad
actuando de mala fe, esto es, a sabiendas que dicha aportacin se va a perder por eviccin, con lo
que, si aceptamos que ello conducira a la disolucin de la sociedad, supondra dejar en manos del
aportante el destino de la sociedad que se pretende constituir. Lo cierto es que nos parece excesivo
que la eviccin padecida por la aportacin pueda provocar la resolucin total de la relacin
jurdica derivada del contrato de sociedad, por lo que posiblemente la solucin ms adecuada y
lgica sea admitir la resolucin de la relacin jurdica que liga al aportante con la sociedad. Se
tratara, pues, de una resolucin limitada en su alcance y que afectara exclusivamente a la relacin
particular que vincula al aportante y a la sociedad, de tal modo que aqul perdera su condicin de
socio, pues nada ha aportado, mantenindose la sociedad activa, de manera que, en definitiva,
tendra lugar una reduccin del capital social.

101
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analgica de estos preceptos de la LSA y LSRL a los supuestos de aportacin de

empresa a sociedad, cuando la sociedad destinataria y receptora de la aportacin es una
sociedad civil, o bien una sociedad mercantil comanditaria o colectiva, al ser distintas
las funciones que cumple la aportacin segn el tipo de sociedad de que se trate.

Por otra parte, el Cdigo civil no establece un especfico rgimen de

responsabilidad del aportante, atendiendo a la naturaleza del bien aportado, por lo que
hemos de remitirnos, en este particular, a la regulacin que realiza el Texto Refundido
de Ley de Sociedades Annimas de 1.989 y de la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada de 1.995, cuyo artculo 20 es, prcticamente una copia literal del artculo 36
LSA regulador del rgimen jurdico de las diversas modalidades de aportaciones.
Centrndonos en las sociedades capitalistas, en particular en las annimas, el artculo
36.1 LSA establece que slo podrn ser objeto de aportacin bienes o derechos
patrimoniales susceptibles de valoracin econmica, excluyndose expresamente la
aportacin del trabajo o industria. Slo se admiten, pues, las aportaciones de capital. La
norma deja claro (art. 36.2) que toda aportacin se entiende realizada a ttulo de
propiedad salvo que expresamente se estipule de otro modo, de lo que se deduce que
caben aportaciones a ttulo de uso, lo que tiene que indicarse expresamente en la
escritura157. Como ya hemos comentado, el que la aportacin se realice a ttulo de
propiedad o de uso tiene una aparente repercusin a la hora de determinar la normativa
aplicable a los supuestos de saneamiento, que ser en definitiva la normativa reguladora
de la compraventa158. Entre las aportaciones no dinerarias, el artculo 39 LSA enumera
una serie de bienes susceptibles de ser aportados a sociedad. La Ley contempla algunos
supuestos considerados los ms frecuentes o importantes, regulando su rgimen

157
Vid., PAZ-ARES, Comentario...M Justicia, cit., pg. 1.415, que destaca al respecto que
la aportacin a ttulo de propiedad (quoad dominium) es la ms frecuente y representativa y
determina la transmisin a la sociedad de la titularidad plena sobre el derecho que se aporta. En
cambio, en la aportacin a ttulo de uso (quoad usum) no hay cesin plena de la titularidad del
derecho (que puede ser limitado) sino cesin limitada, por medio de la cual se confieren a la
sociedad las facultades de uso y disfrute sobre el bien).
158
Dentro de las aportaciones susceptibles de valoracin econmica se pueden diferenciar
con claridad dos clases que tienen un tratamiento distinto: las dinerarias y las no dinerarias. Las
aportaciones dinerarias no plantean los problemas de valoracin de las no dinerarias. El artculo 37
LSA slo exige que se establezcan en moneda nacional y que, si fueran en moneda extranjera, se
determine su equivalencia en pesetas con arreglo a la Ley.

102
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especfico. As el artculo 39.1 LSA trata de la aportacin de bienes muebles e

inmuebles o de derechos asimilados a ellos y les aplica el rgimen general de
responsabilidad del contrato de compraventa. Por derechos asimilados se ha entendido
por la doctrina la aportacin de concesiones administrativas...(art. 334 C.c.)159. Esto no
quiere decir que la Ley equipare la aportacin a la venta a la sociedad, pues hay
diferencias notables, entre ellas el no haber precio como contraprestacin. Con la
remisin en materia de saneamiento que se hace a la normativa del Cdigo Civil, el
legislador decide dar una solucin pragmtica que evite la posible discusin acerca del
carcter mercantil o no de la operacin, optando por considerar el carcter civil de esta
operacin160.Pero como se ha sealado, aunque la aportacin a sociedad no es una
compraventa, el arquetipo de los contratos onerosos de finalidad traslativa del dominio
se aplica aqu en cuanto a la obligacin de entrega y saneamiento. De ello deducimos
que nada impide la posible aplicacin del rgimen de responsabilidad previsto en el
artculo 1.532 C.c. cuando la aportacin la integre un conjunto o pluralidad de bienes

159
Cfr., en tal sentido, GARRIDO DE PALMA, Rgimen de las aportaciones sociales, en
AAVV, Tratado de la Responsabilidad Limitada (Coord. por PAZ-ARES), Madrid, 1.997, pg.
381. Tambin es unnime la doctrina mercantilista al considerar que la obligacin de saneamiento,
tanto en caso de eviccin como de vicios ocultos, se rige por los artculos 1.474 y siguientes del
Cdigo civil (Vid., entre todos, GARRIDO DE PALMA, lt. op. cit., pg. 382; LOJENDIO, Las
aportaciones..., cit., pg. 219; GARCIA-VALDECASAS BUTRON, Aportaciones no dinerarias y
adquisiciones onerosas en la reforma de la Ley de Sociedades Annimas, en Revista Crtica de
Derecho Inmobiliario, n 592, mayo-junio 1.989, pg. 757; MANBRILLA RIVERA, Fundacin
con aportaciones in natura, en AAVV, Derecho de Sociedades Annimas, Tomo I (La
Fundacin), Madrid, 1.991, pg. 764; JIMENEZ SANCHEZ, Las aportaciones sociales en el
Proyecto de Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, en Revista de Derecho Mercantil,
n 214, oct.-dic. 1.994, pg. 834; SANCHEZ MIGUEL, Las aportaciones en la Sociedad de
Responsabilidad Limitada, en particular las no dinerarias (realidad y valoracin), en AAVV,
Derecho de Sociedades de Responsabilidad Limitada, Tomo I, Madrid, 1.996, pgs. 345 ss.;
GARCIA LUENGO-SOTO ALVAREZ, El nuevo rgimen jurdico de la Sociedad Annima
(comentarios y jurisprudencia), Granada, 1.991, pgs. 215 ss.), coincidiendo en esta apreciacin la
propia doctrina de la D.G.R.N, en resolucin de 10 de noviembre de 1.959.
160
Vid., LOJENDIO, Comentario al artculo 39 LSA, en Comentario al rgimen legal de
las sociedades mercantiles (obra dirigida por URIA, MENENDEZ y OLIVENCIA), Tomo III,
vol. 3, Madrid, 1.994, pgs. 115 ss. Este autor pone de relieve la contradiccin que supone con
respecto a esta remisin general a la normativa del Cdigo Civil, el hecho de que, en materia de
riesgos, el art. 39.1 remita, en cambio, a la normativa del Cdigo de Comercio. Por su parte,
SANCHEZ MIGUEL, en Comentario al artculo 39 LSA, en AAVV, Comentarios a la Ley de
Sociedades Annimas (dirigidos por SANCHEZ CALERO), Madrid, 1.997, ha puesto de
manifiesto como esta remisin al rgimen de la compraventa civil en materia de saneamiento
comporta una distorsin en su aplicacin a las sociedades annimas, ya que el contrato de
compraventa es el contrato tipo de los negocios bilaterales, mientras que el de sociedad es un
contrato plurilateral en el que no caben obligaciones contrapuestas.

103
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muebles e inmuebles lo que comporta asimismo la aportacin de aquellos derechos

asimilados a ellos y de los que estn indisociablemente unidos a tales bienes.

El artculo 39.2 se refiere a la aportacin de un derecho de crdito, estableciendo

que si la aportacin consistiere en un derecho de crdito, el aportante responder de
la legitimidad de ste y de la solvencia del deudor. La Ley de Sociedades Annimas
establece, por tanto, un rgimen distinto al general de transmisin de crditos y lo hace
en beneficio de la sociedad para defender su patrimonio161. Pues bien, como hemos
visto, el artculo 39.2 LSA altera el rgimen de responsabilidad del cedente en el caso
de aportacin de crditos a una sociedad capitalista, ya sea annima o de
responsabilidad limitada. Por un lado, restringe el alcance de la responsabilidad del
aportante que slo responder de la legitimidad del crdito cedido, pero no as de la
existencia del mismo. Por otro lado, el mencionado precepto parece ampliar la
responsabilidad del aportante, que responder de la solvencia del deudor, sin que el
mencionado precepto de la LSA excluya esta responsabilidad en los supuestos en que
dicha insolvencia fuere anterior y pblica. De lo que podemos deducir que el
mencionado precepto de la LSA es ms riguroso que el correlativo del Cdigo civil al
fijar el grado o nivel de responsabilidad del aportante/cedente.

La cuestin que se nos plantea, y a la que no da respuesta el artculo 39.2 LSA es

la relativa al la posible aplicacin del artculo 1.532 C.c. en el supuesto de aportacin de
una pluralidad o globalidad de derechos de crdito por un mismo aportante. El precepto

161
En efecto, el rgimen ordinario contenido en los arts. 1.527 y 1.529 C.c. y 347 y 348 C.
de c. consiste en que, para la transmisin de un crdito basta la notificacin al deudor sin que sea
necesario su consentimiento y en que el cedente slo responde de la existencia y de la legitimidad
del crdito y de la personalidad con que se hizo la cesin pero no de la solvencia del deudor, salvo
pacto en contra. Por el contrario, la LSA hace responsable al aportante de la solvencia del deudor
como consecuencia del principio de integracin del capital social. Como es sabido, la doctrina
suele hablar de obligacin de saneamiento o garanta en la cesin de crditos por causa onerosa,
especialmente la compraventa, distinguiendo dos manifestaciones de esa garanta, conocidas como
veritas nominis y bonitas nominis (cfr. art. 1.529 C.c.). La garanta de la veritas nominis consiste
en la responsabilidad del cedente frente al cesionario por la existencia y legitimidad del crdito
cedido frente al cesionario por la existencia y legitimidad del crdito cedido al tiempo de la venta,
salvo que se haya vendido como dudoso. Realmente, en estos casos no estamos ante una autntica
obligacin de saneamiento, sino ante un supuesto de autntica ineficacia negocial por falta de
idoneidad del objeto del negocio. Cuando se habla de bonitas nominis se hace referencia a la
obligacin del cedente de un crdito de responder de la insolvencia del deudor solamente cuando
sta fuese anterior y pblica.

104
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mencionado se est refiriendo sin duda a la aportacin de un solo crdito, sin plantearse
si ese rgimen de responsabilidad especfico que consagra se hara extensivo a una
pluralidad de crditos que se aportan constituyendo una unidad o globalidad (v. gr., los
derechos de crdito derivados de un arrendamiento de un local durante el tiempo de
duracin de ese contrato). En tal caso, y a nuestro juicio, se impone el rgimen
especfico que establece el Cdigo civil en materia de cesin de globalidades o
universalidades, pues tal es el objeto de cesin o aportacin, con lo que el
aportante/cedente vera limitado el alcance de su responsabilidad, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 1.532 C.c., cumpliendo con responder de la legitimidad del
todo en general162.

162
Abordaremos ms adelante y con el oportuno detenimiento el tema que ahora dejamos
simplemente enunciado. Por un lado, estudiaremos cmo puede y debe considerarse el derecho de
crdito como posible objeto de cesin regulada por el artculo 1.532. Por otro lado, analizaremos
el rgimen especfico de responsabilidad que establece este precepto en relacin a los derechos de
crdito, rgimen que habra que diferenciar con respecto a otros objetos de cesin (otros derechos,
rentas o productos), en los que cabe hablar de responsabilidad por eviccin, por el contrario de lo
que ocurre con los derechos de crdito, al no ser posible en mi opinin hablar, como hacen ciertos
autores (vid., entre todos, CAPILLA RONCERO, op. cit., pg. 267), de una obligacin de
saneamiento en la cesin de crditos por causa onerosa.

105
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106
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CAPITULO SEGUNDO:
EL AMBITO OBJETIVO DE APLICACION DEL ARTICULO 1.532 C.C.

Sumario:

1.- Naturaleza jurdica del objeto del artculo 1.532 C.c.

2.- Contenido del objeto de la globalidad: delimitacin de los derechos, rentas o
productos que la integran.
2.1.- Cuestiones previas.-
2.2.- Los derechos como elementos integrantes de la globalidad.- 2.3.-
Rentas y productos.
3.- La aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia: 3.1.- Discusin en
torno a la posible aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia.-
3.2.- La venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus elementos
como supuesto integrado en el mbito de aplicacin del artculo 1.532 C.c.-
3.3.- Observaciones finales acerca de la venta de herencia sin enumeracin:
inadecuacin del modelo codificado.
4.- La adquisicin de los bienes integrantes de la globalidad.

-107-
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1.- NATURALEZA JURIDICA DEL OBJETO DEL ARTICULO 1.532 C.C.-

Uno de los aspectos ms complejos que se plantean en torno al artculo 1.532 C.c.
es el relativo a la determinacin de su objeto y la naturaleza jurdica de ste,
complejidad que es provocada por la ausencia de una regulacin positiva por parte del
legislador, perfilando los contornos de dicho objeto. El artculo 1.532 C.c. se limita a
configurar como objeto de la venta a la totalidad de ciertos derechos, rentas o
productos, sin preocuparse de precisar los derechos a que se refiere y que, por tanto,
pueden ser objeto de cobertura por este precepto, del mismo modo que no especifica qu
rentas o productos entran dentro de su mbito de aplicacin. Si complejo resulta la
determinacin o, mejor, concrecin de ese objeto, ms complejo resulta an la
determinacin de su naturaleza jurdica del mismo, lo que obliga a proceder a su
anlisis, perfilando su contorno, con la finalidad ltima de establecer el rgimen
aplicable a esta figura. Por ello, vamos a analizar, en primer lugar, la naturaleza del
objeto del artculo 1.532 C.c., para, a continuacin, tratar de delimitar los posibles
derechos que pueden ser objeto de transmisin, as como de elaborar un concepto de
rentas y de productos, ante el silencio del legislador al respecto.

Centrndonos en la naturaleza jurdica de ese objeto, varias han sido las

posiciones doctrinales que se han formulado al respecto, que podemos agrupar en dos
grandes bloques: por un lado, aquellas doctrinas que niegan el carcter de universalidad
de ese objeto; por otro lado, las doctrinas que defienden tal carcter.

En primer lugar, un sector de la doctrina patria1 considera que el hecho de que la

venta se haga alzadamente o en globo, y que tenga por objeto una totalidad de derechos,
rentas o productos, permite deducir que el espritu de este precepto es aludir a una sola
cosa o, lo que es lo mismo, a un solo objeto de derecho y no a una reunin de objetos
diferenciados, a una mera suma de objetos distintos. No obstante, segn esta posicin,
hay que negarle el carcter de universalidad a esa agrupacin de objetos. Esta posicin,

1
Cfr., MANRESA-BLOCH, Comentarios..., Tm. X-1, cit., pgs. 586 y ss.; Tambin, en el
mismo sentido, BADENES GASSET, El contrato de compraventa, Tm. II, cit., pg. 1.109, quien
sigue fielmente la lnea marcada por Manresa.

-109-
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defendida bsicamente por MANRESA, parte de la concepcin de la universitas iuris

y, en concreto, de la herencia como el conjunto de bienes y derechos, pero tambin de
cargas y deudas pertenecientes a una persona, rasgos que no se dan en el supuesto de
hecho contemplado en al artculo 1.532 C.c., ya que ste se refiere a un grupo de
derechos pertenecientes a una persona que, por el enlace que entre s tengan o por la
voluntad de las partes de transmitir y de adquirir, respectivamente, esos derechos en un
slo acto, constituyen un nico objeto de derecho, pero no una universalidad, lo que
explica, en definitiva, que el vendedor deba responder de la legitimidad del todo y no
del saneamiento de todos y cada uno de los elementos que se transmiten, saneamiento
que, en todo caso, se limita a la eviccin que afecta a la totalidad o a la mayor parte de
las partes transmitidas, lo que es lgico puesto que si el comprador se ve privado de esa
totalidad o mayor parte, desaparece el objeto del contrato.

La posicin de estos autores parece, en principio, correcta, si admitimos el

concepto de universitas iuris seguido por ellos2, que sera omnicomprensivo de los
bienes, derechos, cargas y obligaciones pertenecientes a una persona, pareciendo que el
legislador, al redactar el artculo 1.532 C.c., no pretenda configurar la venta en globo
como la venta de una universalidad de derecho, ya que, en ningn lugar alude a las
cargas, deudas o dems elementos del pasivo, pareciendo que se refiere a la cesin de
una totalidad de elementos (corporales y/o incorporales) de carcter activo, evaluables
econmicamente en sentido positivo, sin que haya que deducir de tal activo un pasivo3.
No obstante, la mayor objecin que podemos hacer de esta tesis es que sus seguidores
dan una respuesta negativa a la delimitacin del objeto del artculo 1.532 C.c. al afirmar
que la venta alzada o en globo de una totalidad de derechos, rentas o productos no es

2
Que no es otro que el expresado por SUMMER MAINE, en El Derecho Antiguo, como
admite el propio Manresa.
3
Esta postura es defendida, entre otros, por NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit.,
pg. 69, que llega a esta conclusin en base a razones sistemticas, en concreto a la no alusin del
precepto a las deudas o cargas, a diferencia de lo que ocurre con los artculos 1.533 y 1.534 C.c.,
que s contemplan las deudas de la herencia. En relacin a la cesin alzada o en globo de la
totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, el legislador opta, en cambio, por no hacer
referencia alguna a tal cuestin, de lo que deduce acertadamente este autor que dicha omisin es
consciente y deliberada por parte del legislador, que tendra que haber hecho referencia a dichas
deudas de modo necesario si ste hubiese tenido la idea de la semejanza de esta institucin con la
venta de herencia, ya que, en la prctica, resulta difcilmente imaginable un conjunto tal de
derechos, rentas o productos carente totalmente de deudas o cargas.

-110-
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venta de una universalidad. Pero no dan respuesta a la cuestin central: determinar e

identificar el objeto de esta venta. Por otra parte, no hay que olvidar que estos autores
rechazan el carcter de esta figura como venta de una universalidad partiendo de una
determinada concepcin de universalidad, no debiendo olvidarse que existen diversas
teoras acerca de la universitas, alguna de las cuales s permite configurar esta venta
alzada o en bloque como la venta de una universalidad, en determinadas circunstancias.

Otra posicin doctrinal es la que concibe la venta alzada o en globo del artculo
1.532 C.c. como la venta de una agregacin o suma de objetos singulares4. GARCIA
CANTERO, principal defensor de esta postura, contrapone la venta de objetos
singulares a la venta de una pluralidad de objetos. Para l, esta ltima presenta dos
modalidades: por un lado, existe una compraventa que comporta una suma o agregacin
de tantos contratos cuantos objetos haya, celebrndose simultneamente e
instrumentndose en el mismo documento5; por otro lado, tambin sera venta en globo
aquella que comprende una pluralidad de objetos, formalizndose como un contrato
nico, bien sea por configurarse un precio nico para todos los objetos, bien sea por
considerarse unitariamente a estos ltimos, siendo el primer supuesto una venta alzada y
el segundo una venta en globo o en bloque. De esta posicin doctrinal se deduce que,
para sus defensores, la venta alzada o en globo no es ms que una agregacin de objetos
singulares, de carcter material o inmaterial, agrupados por la sola voluntad del
transmitente.

Esta ltima teora presenta ventajas e inconvenientes, si bien nos parece, en

trminos generales, descartable. A diferencia de la teora de MANRESA que exige la
existencia de un vnculo entre los diversos elementos (derechos, rentas o productos) que
constituyen el objeto de la transmisin, ya sea la pertenencia a un mismo titular como
totalidad, o bien teniendo un mismo origen o cumpliendo una misma funcin

4
Es la postura defendida bsicamente por GARCIA CANTERO, Comentario..., Edersa,
XIX, cit., pg. 749. Tambin parece desprenderse esta postura, aunque de manera no explcita, en
ESPIN CANOVAS, Manual de Derecho Civil, vol. III, Madrid, 1.983, pg. 240; ESCOSURA Y
MATHEU, Contestaciones..., II, cit., pg. 44; GONZALEZ POVEDA, Comentario del artculo
1.532 C.c., en Comentario ..., VII, cit., pg. 510.
5
Sera el caso, en ejemplos del propio autor, del pedido que el ama de casa hace a su
proveedor habitual, o la compra de mobiliario para un piso nuevo.

-111-
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econmico-social, en cambio, la teora de GARCIA CANTERO ampla ese vnculo,

admitiendo la posibilidad de reunir una serie de bienes de diversa naturaleza, sin que sea
necesario siquiera que tengan relacin alguna entre s, bastando simplemente la mera
voluntad del transmitente de agruparlos como un todo. Posicin sta que no nos parece
correcta dado que el artculo 1.532 C.c. requiere una conexin entre los elementos que
integran el objeto de la transmisin, lo que se refleja en la utilizacin del trmino
totalidad utilizado por el legislador, que supone la necesaria existencia de un vnculo
jurdico o econmico entre los diversos elementos componentes de la globalidad. En
cambio, esta posicin que criticamos presenta un aspecto claramente acertado en
relacin a la tesis de MANRESA: admite la posibilidad de que la globalidad est
integrada por un bloque heterogneo de bienes y derechos, frente a la homogeneidad que
comportaba aquella ltima teora. Se puede afirmar que, para MANRESA, la existencia
de un vnculo especfico que ha de ligar a los derechos y dems bienes inmateriales
exige que stos integren un conjunto de naturaleza anloga; en cambio, la teora de
GARCIA CANTERO permite agrupar bienes de naturaleza muy diversa, admitiendo la
posibilidad de que la globalidad est integrada por bienes de naturaleza material e
inmaterial, frente a la postura anterior que niega la posibilidad de que los bienes
corporales integren el objeto de venta, lo que nos parece ms ajustado al espritu y
finalidad de la norma, sin que sea de recibo que se argumenten razones sistemticas para
negar tal posibilidad6. No obstante, la principal objecin a la teora de GARCIA
CANTERO radica en que concebir la cesin de una globalidad de bienes como una
simple adicin de stos no permite establecer un rgimen individualizado de
responsabilidad para el conjunto o globalidad, sino que cada uno de los elementos de

6
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit, pgs. 71 ss., tambin ha defendido la
incorporeidad de los elementos integrantes de esa globalidad en base, entre otras, a razones
sistemticas, dada la ubicacin de este tipo de ventas en el Captulo que regula la cesin de
crditos y dems derechos incorporales, olvidando el autor que este Captulo VII regula igualmente
la venta de herencia, entre cuyos componentes es indudable que se incluyen tanto cosas corporales,
como derechos, cargas y obligaciones. Por lo dems, el artculo 1.532 C.c. se refiere a la venta de
derechos, rentas, pero tambin productos, bienes stos que pueden no tener el carcter inmaterial a
que se refiere la denominacin del Captulo VII del Ttulo IV del Cdigo civil. A mayor
abundamiento, razones de carcter histrico permiten admitir la integracin en la globalidad de
bienes de carcter material, pues un almojarifazgo no era otra cosa que una oficina de recaudacin
de una modalidad de tributos, teniendo una cierta similitud con lo que, en la actualidad,
denominamos empresa, integrada por elementos de dispar naturaleza, tanto materiales como
inmateriales.

-112-
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esa suma, singularmente considerado, gozar de un tratamiento jurdico

individualizado7, diferente del tratamiento jurdico que pueda corresponderle si
consideramos la globalidad como una unidad a los efectos jurdicos, razn por la que el
artculo 1.532 C.c. le confiere un rgimen especial de responsabilidad distinto del que
correspondera a cada uno de sus elementos componentes.

Finalmente, una tercera posicin doctrinal defiende que nos encontramos ante la
venta de una universalidad8. Entre los casos de universalidades se distinguen dos
modalidades, las de hecho y las de derecho, sin que esos autores especifique a cul de
esas dos modalidades de universitas se estn refiriendo. Se han formulado diversas
objeciones a esta teora, en particular por los autores que han analizado la venta de
herencia, que vamos a comentar brevemente ante la ausencia de un anlisis detallado de
la cuestin en relacin a la venta en globo de bienes y derechos9. La principal objecin
que se ha hecho a esta teora de configurar la venta como de universalidad, siempre en
relacin a la herencia, es la falta de justificacin de la transmisin al comprador tanto de
los elementos patrimoniales activos como pasivos de la herencia, objecin sta que
podramos trasladar a la venta de una totalidad de derechos, rentas o productos,
habindose formulado diversas soluciones que tratan de dar respuesta a esta cuestin,

7
O a lo sumo dara lugar a la aplicacin de los artculos 1.471 y 1.479 C.c.
8
Es la tesis mantenida por PANTALEON PRIETO, en Comentario..., II, cit., pg. 1.037,
que parte de la base de que el artculo 1.532 C.c. regula una sola modalidad de venta: la de una
globalidad de bienes a un precio alzado. Tambin OCALLAGHAN, Cdigo Civil..., cit., pg.
1.471, habla de venta de universalidad, aadiendo adems que se trata de cesin de un conjunto de
crditos. Por su parte, NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 73 y 74 quien , siguiendo
la concepcin de universitas formulada por BARBERO, concluye igualmente de que la venta a
que se refiere el artculo 1.532 C.c. hace referencia a la cesin de una globalidad de derechos sub
specie universitatis.
9
Vid., al respecto, RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia..., cit., pgs. 65 y ss. que
sintetiza estas posturas y somete a crtica la posicin tradicional partidaria de considerar la venta
de herencia como venta de universalidad, ya que, como afirma este autor, comentando la tesis de
FEDELE (La compravendita delleredit, Torino, 1.957) la herencia no constituye tcnicamente
un objeto de derecho dotado de autonoma, siendo un modo de denominar el fenmeno de
transmisin de los bienes, derechos y obligaciones del causante a su sucesor, no siendo un objeto
diferente de los elementos que la componen, sin que el hecho de que exista una accin unitaria de
peticin de herencia, diferente de las acciones reivindicatorias, suponga un dato decisivo para
apoyar la tesis que concibe a la herencia como universitas, ya que sta ltima accin no est
tampoco excluida. Por lo tanto -afirma-, no cabe admitir la idea de universalidad. En esta clase
de venta lo que se transmite es una serie de bienes, derechos y obligaciones concretos, cuya
determinacin se hace por referencia a la herencia, esto es, a los elementos patrimoniales que
pasaron a poder del heredero vendedor cuando falleci su causante.

-113-
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soluciones que, por lo dems, no nos parecen satisfactorias. As, un sector de la doctrina
patria ha configurado esta venta como la de cada uno de los elementos individualizados
que integran la globalidad (teora atomstica). En base a ello se rechaza la posibilidad de
transmitir al comprador los elementos patrimoniales pasivos, lo cual ocurrira de tratarse de la
venta de una universalidad, lo que ha originado que se formulen algunas alternativas por la
10
doctrina . Tambin se ha defendido, en particular, la existencia de dos negocios
diferenciados formalizados en un mismo documento, uno de compraventa del activo y
otro de asuncin de las deudas de la herencia11. Tampoco nos parece aceptable la
opinin que considera que la venta de herencia slo lo es de los derechos integrantes del
activo hereditario, siendo la transferencia de las deudas hereditarias un elemento natural

10
As, ALBADALEJO GARCIA, La enajenacin de la herencia en el Derecho espaol,
Revista de Derecho Privado, 1.978, pg. 5, trat de justificar esta venta afirmando que realmente
se trata de la venta individualizada, uno a uno, de todos los elementos integrantes de la herencia.
El comprador -afirma-, recibe a ttulo singular cada uno de los bienes componentes de la
herencia porque el acto transmisivo los comprende a todos, pero su transmisin se fundamenta,
no, como la del causante al sucesor, en el ttulo universal que da el ser heredero, sino en la
compraventa que, aunque abarca a todos y, por tanto, tiene fuerza transmisiva para todos, la
tiene, sin embargo, aplicada a cada uno en particular, en tanto en cuanto son componentes del
todo.
11
Vid. RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia..., cit., pg. 71, que critica acertadamente
esta posicin defendida bsicamente por ANDREOLI, considerando que no puede desdoblarse un
contrato en dos diferentes, como pretende este autor, ya que, al menos en nuestro Ordenamiento, la
venta de herencia se configura como una compraventa especial, con sus peculiaridades especficas,
estableciendo el legislador unos mecanismos especficos para permitir el traspaso de las deudas
hereditarias al comprador de la herencia, sin necesidad de celebrar un nuevo negocio, para
conseguir tales efectos. Trasladamos estas observaciones a la venta de una globalidad de derechos,
rentas o productos, cuya transmisin comporta o puede comportar la transmisin de una o varias
deudas, ya que no cabe imaginar un conjunto de derechos, rentas o productos totalmente
inmaculado y libre de cargas o deudas. Cuestin distinta es, a diferencia de la venta de herencia,
que slo se transmitirn aquellas deudas que libremente pacten las partes, como tendremos ocasin
de analizar ms adelante. Por lo dems, como ha destacado el profesor RUIZ-RICO (lt. op. et loc.
cits.), en el contrato de venta de herencia las partes contratantes no prestan dos consentimientos
diferenciados (uno de enajenacin del activo y otro, del pasivo) sino un consentimiento contractual
nico, que abarca cada uno de los elementos integrantes de la herencia, siendo tambin nica la
causa del contrato, que es la propia de cualquier compraventa: en este caso, la entrega de una serie
de elementos, tanto activos como pasivos, a cambio de un precio, tambin nico. Resulta evidente
que esta fundamental objecin se traslada tambin a la enajenacin onerosa de una globalidad de
derechos, rentas o productos. Esta solucin es tambin trasladable a aquellas posturas que
distinguen, en la venta de herencia, dos negocios distintos no separados, sino coligados, lo que ha
sido rechazado por GULLON BALLESTEROS, La venta de la herencia, en Revista General de
Legislacin y Jurisprudencia, 1.959, I, pg. 365, que, criticando esta opinin de ANDREOLI,
afirma que ms que negocios coligados hay que hablar de un contrato mixto de venta y de asuncin
de deuda, siendo dicha asuncin de deuda no expresa sino presumida por la ley (en el caso de la
venta de una globalidad de derechos no cabra pensar, en cambio, en una presuncin legal de
transmisin de deudas, ya que en este caso slo se transmitirn aquellas deudas y cargas que las
partes estipulen libremente).

-114-
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del contrato, y, por tanto, prescindible12, ya que en tal caso no estaramos ante una venta
de herencia sino ante una venta en globo de derechos, que se integra por aquellos
derechos y elementos patrimoniales pasivos que las partes pactan y que no constituyen
herencia, en un sentido prctico. Para nosotros, la diferencia entre la venta de
herencia en sentido tcnico y la venta de una globalidad de derechos, rentas o productos
reside en la configuracin del objeto contractual, puesto que la herencia est integrada
tanto por activo como por pasivo, de tal manera que si del contenido de la herencia se
excluyan por voluntad de las partes las deudas que la integran o, incluso, parte de ellas,
en tal caso lo que se vende no es una herencia, en sentido tcnico, sino una globalidad
de derechos, acompaados de algunas deudas transmitidas con el consentimiento
preceptivo de los respectivos acreedores, sindole de aplicacin el rgimen contenido en
el artculo 1.532 C.c.13.

12
Esta postura ha tenido importantes seguidores en la doctrina patria. Vid., por todos,
GARCIA CANTERO, op. cit., pg. 738; GULLON BALLESTEROS, op. cit., pgs. 365-366. Por
su parte, ESPERANZA MARTINEZ-RADIO, Apuntes en tema de enajenacin de herencia,
Revista de Derecho Privado, 1.967, pg. 385, comenta que en realidad, quiz pudiera decirse, de
acuerdo con Pothier, que la ley contempla una voluntad real y efectiva de las partes en cuanto a
la transmisin de los bienes y que para hacer recaer los efectos daosos del negocio en quien
disfruta del activo hereditario, considera a las deudas como elementos naturales del mismo que,
consiguientemente, pueden ser especfico objeto de un trato concreto por la libre voluntad de las
partes.
Esta opinin ha sido criticada por RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pgs. 75-76, que afirma que
la asuncin de las deudas de la herencia por parte del comprador s debe ser considerada como
elemento esencial del contrato, dado que lo que justifica el carcter especial de esta modalidad de
compraventa es precisamente la peculiaridad de su objeto, integrado por todos los bienes,
derechos, cargas y deudas del causante al producirse la apertura de la herencia, por lo que las
deudas integran tambin la totalidad de los elementos componentes de la herencia, constituyendo
parte esencial del objeto de la venta. Cuando la globalidad que se vende est integrada por aquellos
grupos de bienes, derechos y tambin deudas que no constituyan herencia, aunque los haya
adquirido su titular por causa de herencia, en tal caso constituirn una globalidad a la que se
aplicar la normativa del artculo 1.532 C.c., de tal manera que no constituyen venta de herencia
aquellos pactos por los que se excluye del objeto contractual herencia las deudas que constituan
el pasivo hereditario.
13
RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 77, ha planteado una importante cuestin al respecto, al
considerar que no siempre la exclusin de alguna deuda del objeto de la venta comporta que sta
deje de constituir venta de herencia: ello slo ocurrir cuando el elemento o elementos del pasivo
excluidos de la enajenacin sean significativas en relacin al conjunto hereditario, ya que dicha
exclusin hara irreconocible a la herencia. En cambio, si las deudas excluidas de la venta son de
muy escasa significacin en relacin al total en tal hiptesis cabra admitir que estamos ante una
venta de herencia y no ante una venta en globo. Por tanto, la venta en globo del artculo 1.532 C.c.
se dar en caso de que la deuda o deudas excluidas sean especialmente significativas en la
configuracin de la herencia, puesto que, en tal supuesto, no se est transmitiendo una herencia
sino algo distinto.

-115-
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Llegados a este punto, hemos de expresar nuestra posicin al respecto, que debe
ser debidamente matizada. La cuestin bsica reside en determinar si la venta en globo
del artculo 1.532 C.c. constituye, como se ha defendido por algunos autores ya citados,
la venta de una universalidad. Ello depender de qu consideremos por universalidad, ya
que sta no es una institucin concebida de modo pacfico por la doctrina14. En efecto,
un importante sector doctrinal, como se ha visto en relacin a la herencia, rechaza que
pueda considerarse a la reunin de derechos, facultades, deudas, como una cosa
autnoma que se somete a un derecho de naturaleza similar a los derechos reales, lo que
plantea la duda bsica de cmo encajar en esa totalidad (cosa) las deudas. Es ms, ni
siquiera la consideracin de la universitas facti como cosa deja de plantear la duda
de qu tipo de cosa es: si corporal o incorporal. Estos inconvenientes han conducido a
un importante sector de la doctrina, especialmente en Italia, (FEDELE, RUGGIERO,
FERRARA) a negar la existencia de la universitas, afirmando que sta no es ms que
un mero nomen iuris, sin significacin real alguna, por lo que debe ser descartada
como concepto cientfico15. Estas teoras han sido superadas por el propio
Ordenamiento italiano. As, el artculo 816.1 del Codice define la universalidad como
el conjunto de cosas que pertenecen a una misma persona y tienen un destino unitario.
Este ordenamiento define la universalidad, pero no regula en cambio su circulacin16.

14
La Pandectstica alemana hizo resurgir ciertas instituciones provenientes del Derecho
Romano, que haban decado durante el periodo de predominio de la Escuela de derecho Natural.
Entre las instituciones renacidas se encuentra la universitas, claramente diferenciada en iuris y
facti. Ahora bien, se la concibe como objeto autnomo de derecho, lo que dar origen a
importantes controversias doctrinales posteriores. Hasta ese momento, slo se haba formulado un
mero concepto de universitas, pero a partir de ahora se trata de encajar esta institucin en una
parte general del Derecho. Ello conduce tanto a la Pendectstica como a la jurisprudencia de
conceptos a configurar la universitas como objeto de derecho, esto es, como cosa, siendo la
universitas facti una cosa corporal y la universitas iuris una cosa incorporal. Esta doctrina
ha llegado hasta nuestros das, pero ha sido criticada duramente por un importante sector doctrinal,
que considera que la caracterizacin de la universitas como objeto autnomo de derecho es
sostenible respecto a la universitas facti, pero no lo es respecto a la iuris.
15
Vid. GOMA SALCEDO, op. cit. pgs. 298-299; VAZQUEZ PRESED, El problema
jurdico de las universalidades, Revista de Derecho Espaol y Americano, n 10, 1.957, pgs. 15
y 19.
16
El concepto de universalidad de cosas definido en el art. 816 del Codice civile es el
resultado positivo de la elaboracin multisecular de un amplio concepto doctrinal de
universitas, que se ha aplicado tradicionalmente al conjunto de elementos y negocios jurdicos
(universitas iuris) normativamente unificados a los efectos de su circulacin, si bien
desprovistos de conexin funcional, realizado por el hombre y apreciable ya desde el plano
prejurdico que caracteriza a las universitates facti (BARBERO, La universalit patrimoniali,

-116-
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La utilizacin ms all de los trminos del derecho positivo del concepto de

universitas, como bien jurdico independiente de sus elementos componentes, para
definir la regulacin de la circulacin de las masas o conjuntos patrimoniales, ha
respondido a la preeminente finalidad de introducir elementos de sistematizacin y
racionalizacin en la regulacin jurdica de entidades diversas y heterogneas (el
ganado, la biblioteca, la empresa, la herencia, la dote, el patrimonio de sociedades no
reconocidas, el patrimonio sujeto a procedimiento concursal), a reconducir a la unidad,
desde la perspectiva del objeto, la multiplicidad de efectos normativamente ligados a su
transmisin17 y no encuadrables de otro modo en el esquema normal de la venta. Tal
metodologa se ha apoyado en una revisin crtica por parte de la doctrina italiana ms
reciente, la cual, privilegiando una visin funcional de las instituciones de Derecho
Civil, ha negado que el concepto de universalidad sea un instrumento hermenutico til
para integrar la disciplina de la circulacin de los conjuntos o globalidades
patrimoniales. As, segn esta reciente concepcin, la universitas, de ese modo, se
limita a ser una proyeccin externa, desde la perspectiva del objeto, de la totalidad del
conjunto funcional operada por el Ordenamiento para determinados fines y efectos
jurdicos en base a un juicio de valor, inherentes a la regulacin de los intereses
protegidos por la especfica figura18 . No obstante, se admite por la doctrina19 que la
tradicional figura de la universitas se caracteriza por un cierto grado, aunque sea muy
variable, de cohesin20, que se pone necesariamente de relieve para afrontar las
cuestiones no reguladas por aqul Ordenamiento y, en especial, las relativas a la

Milano, 1.936, pgs. 236 ss.). La universalidades del art. 816 son creadas positivamente sobre
requisitos jurdico-econmicos del conjunto de cosas, que son el presupuesto y no el efecto de la
valoracin unificadora de la norma. La universalidad de muebles, por tanto, no se limita a ser un
conjunto de bienes diversos que son unificados por el Derecho en cuanto que son objeto de un
mismo negocio jurdico; el Ordenamiento, en efecto, toma en consideracin la conexin econmica
de las cosas con independencia de un acto de autonoma privada, reconociendo al conjunto un
relieve objetivo permanente (vid., BUCCISANO, Voce Universalit patrimoniali, Enciclopedia
Giuridica italiana Treccani, XXXII, 1994, pg. 4).
17
Vid., TRIMARCHI, Voce Universalit de cose, en Enciclopedia del Diritto, XLV,
1992, pg. 801 ss.
18
Vid. TRIMARCHI, op. cit., pg. 802; RASCIO, Voce Universalit patrimoniali, en
Novssimo Digesto Italiano, XX, 1.982, pg. 98.
19
MIRAGLIA, La vendita di universalit, cit., pg 196.
20
La universalidad de bienes es igual a un destino unitario y homogneo de los bienes: la
empresa es organizacin de los bienes para el ejercicio de la actividad empresarial; la herencia es
igual a universalidad indistinta de los negocios patrimoniales del causante.

-117-
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patologa del contrato de venta de la universalidad (vicios, eviccin parcial, prdida o

destruccin de la cosa, etc.).

En la actualidad, se ha producido un movimiento doctrinal que admite la

existencia de las universalidades, si bien son diversas las concepciones vigentes sobre la
misma. Una tesis extrema es la que identifica las universalidades como cosas o que, al
menos, el ordenamiento jurdico trata y reconoce como tales21. Esta teora presenta los
inconvenientes que hemos citado en las lneas anteriores, pues parece insuperable la
problemtica que plantea la consideracin de la universalidad como cosa. Frente a esta
teora se ha formulado otra que considera que la universalidad no es una cosa, sino un
objeto de derecho, entendido como objeto de regulacin de una peculiar disciplina
jurdica, con lo que en la prctica se viene a identificar o a asimilar la universitas con
la persona jurdica22. Por ltimo, una tercera concepcin de la universitas se ha
abierto paso entre las diversas concepciones acerca de esta institucin, siendo seguida en
la actualidad por la doctrina mayoritaria: la formulada en Italia, en la dcada de los
treinta, por BARBERO23, que, en la actualidad, es opinin dominante en nuestro pas.

21
Esta tesis ha sido defendida fundamentalmente por GALVAO TELES (Das
universidades, Lisboa, 1.940), habiendo sido seguida esta opinin en nuestro pas por VAZQUEZ
PRESED, op. cit., pgs. 13 y ss. Bsicamente, para GALVAO, el concepto de universalidad es
extrnseco a sus elementos, por lo que slo puede existir como obra del intelecto, afirmando que
son, en definitiva, realidades cientficas, cosas inmateriales, lo que no impide que deban ser
consideradas como realidades, aunque no lo sean fsicamente como pueden serlo sus elementos
integrantes. Son instituciones-cosas, esto es, complejos de cosas jurdicas, pertenecientes al
mismo sujeto y tendentes al mismo fin, que el orden jurdico reconoce y trata como una sola cosa
(vid., VAZQUEZ PRESED, op. cit., pg. 21).
22
Es la tesis defendida por PUGLIATTI, Reflessioni in tema di universitas..., cit., pgs.
957 y ss., para quien la universalidad constituye (op. cit., pg. 998) una realt giuridica...
consistente nella unificazione (funzionale) giuridicamente rilevante degli elementi costitutivi del
complesso, se manifesta variamente, ma nelle singole manifestazioni concrete, acquista una
indiscutibile evidenza.
23
BARBERO, La universalit patrimoniali, cit. La concepcin de este autor ha sido
seguida por un importante grupo de autores italianos y espaoles, hasta el punto de que es, hoy da,
la concepcin de universitas dominante en nuestro pas. Entre sus seguidores destacan, por todos,
BIONDI, Los bienes..., cit. pgs. 139 y ss.; RASCIO, Voz Universalit patrimoniali, en
Novissimo Digesto Italiano, 3 edc., Torino, 1.957, pgs. 94 y ss.; FERRARA(Jr.), Teora jurdica
de la hacienda mercantil (traducida y concordada an el derecho espaol por NAVAS), Madrid,
1.950. En Espaa, esta concepcin ha sido seguida, entre otros, por DIEZ-PICAZO y GULLON
BALLESTEROS, Sistema..., Vol. 1, cit., pgs. 403-404; LACRUZ BERDEJO, Elementos de
Derecho Civil, I (Parte General), vol. 3 (El derecho subjetivo), Barcelona, 1.990, pgs. 36-37;
GOMA SALCEDO, op. cit., pgs. 287 y ss. En relacin a la venta alzada o en globo de derechos,
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 73-74, se adscribe a esta concepcin. Por el

-118-
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Puede considerarse la teora de este autor como intermedia respecto de las anteriores.
Para l, la universitas no es una realidad ontolgica, a diferencia de lo que ocurre con
la persona jurdica, sino una realidad lgica, esto es, una forma de considerar el ser y no
una cosa en s misma24. Por tanto es rechazable, segn esta concepcin, la tesis de
GALVAO TELES que considera a la universitas como cosa, teniendo una naturaleza
lgica, siendo una operacin intelectiva sobre el ser25. La funcin bsica que cumple tal
realidad es la de determinar sobre qu objetos y de qu modo recae el derecho sobre la
universitas. Esto es, la universalidad no es, en s, objeto de derecho, ya que el derecho
subjetivo recae o incide directamente sobre objetos singulares, siendo precisamente el
concepto de universitas el que determina los objetos que estn sujetos a este derecho,
as como la forma de sujecin. El derecho subjetivo, por tanto, no recae sobre la
universitas, sino directamente sobre las cosas, pero slo en tanto que esas cosas
pertenecen a dicho conjunto. Ello conduce a BARBERO a consagrar el principio del
reconocimiento relativo, segn el cual un mismo conjunto de cosas puede constituir o
no universitas, segn la relacin jurdica desde la que se la considere26. Por lo dems,
esa unidad lgica del complejo de cosas atribuye a la totalidad un destino unitario en
ciertos negocios, como sera el caso de que se vendan. En definitiva, para esta
concepcin, se produce la consideracin jurdica de la totalidad sub specie
universitatis, lo que implica que la universitas sigue siendo la misma pese a
producirse la sustitucin individual de alguno de sus elementos integrantes27.

contrario, VAZQUEZ PRESED, op. cit., pgs. 21 y ss., ha sido el mayor crtico, en nuestro pas,
de la teora de BARBERO.
24
Vid. BARBERO, op. cit., pgs. 1-2: Luniversalit di persone una categoria
ontologica, perch esprime un nuovo soggetto di diritto; luniversalit di cose una categoria
logica, perch non esprime un nuovo oggetto di diritto.
25
Afirma BARBERO, op. cit., pg. 4, que luniversalit di cose non designa un essere
sintetico, formato de pi altri, quante sono le cose singole; ma designa una operazione del
pensiero su di esse. Ecco la categoria logica: de eco la realt logica.
26
Ello depende de la relacin jurdica de que se trate. Para BARBERO, el principio del
reconocimiento relativo se centra en dos proposiciones: 1. No por el hecho de que un complejo
de cosas sea reconocido como universitas en una determinada relacin jurdica, debe de serlo en
otra. 2. A sensu contrario, no por el hecho de que en una determinada relacin jurdica un
complejo de cosas no sea reconocido como universitas, ello ha de impedir que pueda ser
reconocido como tal en otra relacin jurdica.
27
Para BARBERO, op. cit., pgs. 85 y ss., la universitas, considerada como categora
lgica, se compone de tres elementos: 1. Las cosas, que constituyen en su pluralidad, el efectivo y

-119-
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El propio BARBERO28 seala las notas diferenciadoras entre la venta en globo y

la venta de la universalidad o sub specie universitis. Distingue tres supuestos en la
venta que comprende varios elementos singulares: 1) Venta de cosa singular: siendo
varias las cosas que se venden, cada una de ellas ha de ser considerada individualmente,
de manera que habr tantos negocios jurdicos autnomos cuantos bienes u objetos haya,
de manera que cada negocio deber cumplir sus propios requisitos de validez, siendo
independientes unos de otros. 2) Venta en globo (lacquisto in blocco) que consta: a) de
diversos objetos de derecho; b) un complejo, material o ideal (il blocco), el cual, a
diferencia de lo que ocurre con la universalidad, no cumple la funcin de elemento
determinante respecto a los elementos que lo integran, sino que cada uno de ellos est
identificado en base a su propia individualidad singular, siendo considerada en base a
sus propias caractersticas, de forma que se puede adquirir en globo, con un precio nico
un caballo, una vaca, una carro y un arado, entendindose que se adquiera este caballo
concreto y no cualquier caballo, o esta vaca y no otra... c) s habr, en cambio, un solo
contrato y no tantos cuantos sean los elementos que integran la globalidad, de manera
que se emitir por las partes un nico consentimiento, afectando la validez del negocio a
la totalidad de los elementos que se enajenan. 3) Venta de universalidad o sub specie
universitatis que consta de: a) varias cosas o derechos (elemento determinado); b)
identificacin de stos, no en base a su individualidad singular, sino en base a la
individualidad de la globalidad (il complesso); c) un solo negocio jurdico y ello por la
razn citada de la consideracin unitaria de la globalidad. En resumen, para BARBERO,
la venta en globo y la venta sub specie universitatis presentan dos puntos en comn: la
diversidad de objetos de derecho y la singolarit del negocio jurdico, pero tambin

real objeto de derecho, si bien no estn determinadas en base a su individualidad singular, sino en
base a la individualidad del conjunto. 2. El conjunto (il complesso), que no es una individualidad
en s mismo, sino que expresa una pluralidad de elementos individuales: no es un objeto de
derecho, sino que expresa una pluralidad de objetos de derecho, si bien se puede hablar, en cierto
sentido, de individualidad del complejo, en el sentido de identit o identificazione, en cuanto que
permite hablar de este complejo o decir este complejo no es aqul. 3. La consideracin del
complejo mismo sub specie universitatis, que determina la funcin del complejo: la de hacer caer
el peso de la consideracin jurdica sobre la individualidad del conjunto, en cuanto ste es, a su
vez, elemento determinante respecto a las cosas, que debern ser los objetos efectivos del negocio
jurdico (elemento determinado).
28
BARBERO, op. cit. pgs. 89-92.

-120-
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una nota diferencial: la funcin del complesso como elemento determinante en la

venta de universalidad, a diferencia de lo que ocurre en la venta en globo29

Llegados a este punto, y una vez expuestas las principales teoras aplicables a la
venta alzada o en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, hemos de
plantearnos cul sea, a nuestro juicio, la naturaleza del objeto de esta enajenacin. El
trmino totalidad utilizado por el legislador denota evidentemente una idea de unidad
del conjunto que se enajena, unidad que no significa simple agregacin de elementos,
sino que deber comportar algo ms. Una simple agregacin o suma de objetos
singulares no justifica, a nuestro parecer, un especial rgimen de responsabilidad de
carcter limitado en favor del vendedor. El vendedor de varias casas, o de varios carros
deber responder individualmente por la titularidad y la eviccin (as como de los vicios
ocultos) que afecten a cada uno de ellos individualizadamente. El especfico rgimen de
responsabilidad del vendedor que consagra el artculo 1.532 C.c. no se explica sin esa
consideracin de esa totalidad como un conjunto orgnico y homogneo o, siguiendo a
BARBERO, con entidad lgica. En definitiva, consideramos, tras analizar las diversas
teoras sobre la universalidad, que el objeto de estas ventas es una agrupacin de bienes
(corporales) y derechos considerada sub specie universitatis, desde el punto de vista de
su transmisin. Por tanto, asumimos con las debidas precauciones la teora de
BARBERO, al tiempo que rechazamos aquella concepcin de la universitas como
objeto autnomo de derecho, como cosa (GALVAO TELES), o como sujeto de derecho
con personalidad jurdica propia (PUGLIATTI), de manera que no constituye un objeto
de derecho autnomo, sino una pluralidad de objetos de derecho considerados
unitariamente a los efectos de transmisin por parte de su titular. En tal sentido,

29
En realidad, esta diferenciacin que establece BARBERO respecto a ambas ventas (en
globo y sub specie universitatis) nos parece inaplicable en nuestro sistema jurdico. Se trata de
una distincin excesivamente sutil, que no establece claramente una distincin correlativa respecto
al rgimen jurdico que habra de regir en una y otra modalidad de venta. En el Derecho espaol,
probablemente no exista ninguna diferenciacin entre ambas ventas, ya que el rgimen jurdico que
establece, en materia de responsabilidad del vendedor, el artculo 1.532 C.c. sera aplicable a la
venta en globo y a la venta de universalidad, dado que, en nuestra opinin, la globalidad se
transmite sub specie universitatis, con independencia de que el conjunto de elementos que se
transmiten constituyan, tcnicamente, una universitas facti, ya que para nosotros, el artculo
citado se aplicar a todo conjunto de elementos transferidos un virtud de un mismo acto negocial, y
siempre que exista entre ellos algn vnculo o conexin que permita considerarlos unitariamente
(v. gr., una empresa).

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mostramos nuestra conformidad con aquellos autores que admiten que la venta en globo
del artculo 1.532 C.c. es venta de una universalidad, en tanto en cuanto hablamos de la
venta de un conjunto de cosas aptas para constituir una universalidad, conjunto que es
objeto de una relacin jurdica unitaria y al que el Ordenamiento reconoce expresamente
su posibilidad de tratamiento jurdico unitario, especialmente en lo referente al especial
rgimen de responsabilidad que se establece para esta modalidad de ventas30.

Ahora bien, llegados a este punto, se hace necesario realizar una serie de
puntualizaciones para delimitar correctamente el objeto del artculo 1.532 C.c., y tratar
de determinar cul sea ese punto o factor de conexin que conforma la globalidad o
conjunto configurndola como un objeto unitario de derecho.

Hemos de destacar, en primer lugar, que el citado artculo, en su segundo inciso,

dispone que el vendedor del conjunto no estar obligado al saneamiento de cada una
de las partes de que se componga (la globalidad). La expresin cada una de sus
partes puede conducirnos al campo de las cosas compuestas, lo que comportara la
venta de varias cosas perfectamente individualizables, aunque conectados entre s. Pero
lo cierto es que no creemos que el legislador estuviese pensando en estas cosas
compuestas al redactar el artculo 1.532 C.c. (o el artculo 1.463 del proyecto de 1.851,
del que es una trascripcin casi literal). Es cierto que, aparentemente, estas cosas
podran entrar tericamente en al mbito de aplicacin de la citada norma, en cuanto que
estn integradas por una serie de cosas o bienes individualizados que componen una
unidad. pero la diferencia reside en el hecho de que el objeto contemplado en el artculo
1.532 C.c. est referido a grupos de bienes perfectamente autnomos entre s, pero
relacionados por algn factor de conexin que los conforma como susceptibles de
trfico jurdico unitario, lo que permite establecer un especial rgimen de

30
En tal sentido, GOMA SALCEDO, op. cit., pg. 302, deja claro que la universitas debe
ser entendida como modo unitario de determinar las relaciones jurdicas afectadas por un acto de
disposicin o transmisin. Este concepto se aclara con la distincin entre objeto de derecho y
objeto de acto o negocio; as, una deuda no puede ser objeto de derecho, pero s de un acto o
negocio (asuncin de deuda). Se nos presenta as la universitas, no como una medida que
determina el alcance del derecho sobre las cosas, sino como un modo unitario de determinar las
relaciones jurdicas afectadas por un acto o negocio transmisivo o de disposicin. A diferencia del
derecho subjetivo, que supone una situacin esttica, el de universitas slo tiene sentido y
relevancia en el caso de su transmisin o enajenacin.

-122-
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responsabilidad para el vendedor de ese conjunto o globalidad. En cambio, la cosa

compuesta, aunque es resultado tambin de la unin material de varias cosas
individualizadas, constituye un complejo que no es la suma de los elementos que la
componen, sino que integra una sola cosa material (y no meramente ideal),
individualizada y autnoma (p. ej., un edificio, una nave), a diferencia de las
universalidades, que suponen la unin o pluralidad de cosas para hacerlas objeto de un
mismo trfico jurdico, siendo, y aqu radica la diferencia, un conjunto unitario de
elementos, por lo que no cabe confundirla con la cosa compuesta31. No es imaginable,
en principio, un rgimen peculiar de responsabilidad atenuada, como el que consagra el
artculo 1.532 C.c., aplicado a la venta de cosa compuesta de varios elementos, que son
susceptibles de separacin fsica (todos o algunos de ellos), sin deterioro o menoscabo
de la misma. Por ello, consideramos que a las ventas de cosas compuestas les ser de
aplicacin el prrafo primero del artculo 1.479, donde se permite la rescisin del
contrato si hubo eviccin de una parte de la cosa vendida de gran importancia en
relacin al todo. Los propios antecedentes histricos de esta norma as lo avalan,
diferenciando la venta en globo de la venta de cosa compuesta32. Por tanto, deducimos
que ser dicha norma, y no el artculo 1.532 C.c., la aplicable para resolver los
problemas de eviccin parcial de las cosas compuestas.

Por lo dems, conviene que hagamos otras matizaciones complementarias en

relacin al objeto del artculo 1.532 C.c. La primera es que tampoco consideramos como
venta en globo, como hemos tenido ocasin de comentar ut supra, el contrato por el
que se adicionan varias cosas individualizadas y especficas, sin conexin mutua entre

31
Vid., en tal sentido, DIEZ-PICAZO y GULLON BALLESTEROS, Sistema..., vol. 1, cit.,
pg. 403. Por lo dems, la consideracin del objeto de la venta contemplada en el artculo 1.532
como derecho incorporalse opone a la posible inclusin de las cosas compuestas en su mbito de
aplicacin, dado que ellas constituyen un bien material, por lo que, en caso de venta de cosa
compuesta, nos encontramos con una venta normal, no percibindose el ms mnimo rastro de un
objeto contractual de carcter incorporal diferenciable de los objetos normales de cualquier
compraventa ordinaria.
32
Como ya ha sido puesto de manifiesto reiteradamente, el supuesto de la venta en globo
tiene su origen en la Partida 5, 5, 34, referida a la venta de las rentas de un almojarifazgo o de una
heredad, mientras que la Partida 5, 5, 35 est referida a la venta de lo que hoy se denominan cosas
compuestas, al establecer que venditor domus, navis vel gregis, tenetur etiam de evictione
partis. Por su parte, el art. 1.402 del Proyecto de 1.851, cuyo antecedente directo es esta ley de
Partidas (5, 5, 35) consagra una redaccin prcticamente idntica del actual artculo 1.479 C.c.

-123-
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s, por un precio nico o alzado para todas ellas. En nuestra opinin, tal venta de varias
cosas sin conexin entre s, en especial si son del mismo gnero, no constituyen una
compraventa especial, sino tantas ventas como bienes y/o derechos concretos se han de
transmitir al comprador, no siendo suficiente la fijacin de un nico precio para ese
conjunto de cosas, con independencia de que las partes, al fijarlo, hayan valorado de
forma individualizada cada uno de los bienes y derechos integrantes de ese conjunto, de
modo que la existencia de un precio unitario no es criterio suficiente que justifique la
aplicacin de un rgimen de responsabilidad tan beneficioso para el vendedor como el
establecido en el artculo 1.532 C.c. Por tanto, desde nuestro punto de vista, el vendedor
de esa pluralidad de bienes s deber responder individualizadamente, tanto por eviccin
como por vicios ocultos, de cada uno de ellos. De otra forma, se estara desorbitando el
valor del artculo 1.532, considerndolo como el precepto que establece el rgimen
general de responsabilidad de la venta unitaria de varias cosas. Ello no sera coherente
con el espritu de la propia ley, que integra este precepto en el Captulo VII, regulador
de la cesin de crditos y dems derechos incorporales, supuestos que el legislador
consider en su da como excepcionales en relacin a las compraventas normales. En
apoyo de esta tesis podemos destacar que el legislador ya dedica un precepto especfico
a la venta de dos o ms cosas por un precio alzado: el artculo 1.479.2 C.c. Este
precepto, en su inciso segundo, regula la eviccin cuando se vendieron dos o ms cosas
conjuntamente por un precio alzado o varias cosas en un mismo contrato con un precio
para cada una de ellas, admitiendo la posibilidad de pedir la rescisin total del contrato
si constase que el comprador no habra comprado la una sin la otra33. El hecho de que
dos preceptos diferenciados (el artculo 1.479 y el 1.532) den un tratamiento distinto al
rgimen de responsabilidad del vendedor en materia de eviccin, nos conduce a
considerar que ambos regulan diferentes modalidades de compraventa, de manera que el
artculo 1.479.2 regula la venta de dos o ms cosas concretas, normalmente del mismo

33
La doctrina entiende, realmente, que esta accin de rescisin del contrato sera un plus que
se aade a los efectos propios de la eviccin parcial. Vid., en tal sentido, TORRALBA SORIANO,
Comentario al artculo 1.479 C.c., en Comentario... (M Justicia), II, cit., pg. 946; GARCIA
CANTERO, Comentarios..., (Edersa), XIX, cit., pg.312; NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas...,
cit., pg. 160; BADENES GASSET, Compraventa, I, cit., pgs. 632-633, para quien hay que
entender que el comprador tandr la posibilidad de elegir entre la accin rescisoria a que se refiere
el art. 1.479 C.c., o la de eviccin para exigir el saneamiento ex art. 1.475, pudiendo elegir, por
tanto, libremente entre una u otra.

-124-
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gnero, y sin conexin alguna entre s, con independencia de que se hayan enajenado en
virtud de un mismo ttulo, mientras que el artculo 1.532 C.c. regula la venta por un
precio unitario de globalidades de bienes, derechos, rentas o productos, ligados entre s
por un factor de conexin que hace que su transmisin se realice sub specie
universitatis, como un todo unitario, que aparece definido como un conjunto o
globalidad, lo que exige que tengan una naturaleza comn o, al menos, un mismo
origen34.

De ello se deduce, en segundo lugar, que el artculo 1.532 C.c. permite que su
objeto est integrado por varios bienes corporales, derechos, rentas o productos35,
individualizados o no, que han de estar conectados entre s, de manera que esa conexin
venga determinada por un factor cohesionador que justifique y fundamente el
otorgamiento de un solo documento o ttulo, as como la fijacin de un precio alzado o
comn para todos los bienes que se han de transmitir. Ello permitira dar un tratamiento
especfico a ese objeto unitario en materia de responsabilidad, contemplando al conjunto
como una unidad, con un rgimen de responsabilidad atenuado aparentemente en
beneficio del vendedor36.

Aqu surge el problema, consistente en determinar qu tipo de cohesin deber

existir entre los diversos elementos que integran la globalidad, y lo cierto es que no
existe ninguna base histrica, ni literal ni sistemtica que permita determinar con
precisin cul sea ese factor aglutinante que da cohesin a ese conjunto de elementos.

34
Precisamente, GARCIA GOYENA, op. cit., pg. 28, al comentar el artculo 1.463 del
Proyecto isabelino, correlativo al actual 1.532 C.c., pone en relacin dicha norma con el artculo
1.402 del Proyecto, correlativo al actual 1.479 vigente, lo que es acreditativo del diferente mbito
objetivo de ambos, de manera que el primero no tiene por objeto la simple transmisin de varias
cosas individualizadas por un precio alzado, sino que se refiere a otros supuestos menos habituales,
o, si se quiere , mucho ms especficos o excepcionales.
35
El trmino totalidad, empleado por el legislador en el artculo 1.532 C.c., es lo
suficientemente expresivo y terminante, por lo impide a nuestro entender que se pueda considerar
que que el objeto de la venta en globo est integrado po un solo y nico bien. Otra cuestin
diferente es que el objeto de la venta en globo pueda ser considerado, a los efectos legales, como
una sola cosa, al transmitirse sub specie universitatis, como un objeto unitario, integrado, eso s,
por una pluralidad (dos, al menos) de elementos.
36
Ya veremos ms adelante que esa atenuacin de responsabilidad a favor del vendedor es
slo aparente, teniendo su razn de ser en el carcter aleatorio de esta venta, y en el reparto de
riesgos asumidos por las partes.

-125-
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Tampoco el Derecho comparado nos brinda soluciones adecuadas al respecto, ni

siquiera en Ordenamientos como el italiano que dedican algn precepto a la regulacin
jurdica de la universalidad de bienes muebles. Como ya se ha dicho, el Codice civile
italiano no dedica ninguna norma especfica a la regulacin de la circulacin o trfico de
la universalidad de bienes muebles. Por el contrario, estn reguladas positivamente la
transmisin de empresa (arts. 2556-2560) y la venta de herencia (arts. 1542-1547 C.c.),
que tradicionalmente son consideradas como las ms relevantes, si no nicas,
modalidades de venta de universalidad patrimonial. Sobre la posibilidad de extraer de la
normativa citada principios generales, aplicables en va analgica a las restantes
universalidades de hecho, se corre el riesgo de una inversin lgica, no siendo pacfico
en la doctrina si la empresa y la herencia sean universalidades y de qu clase o, al
menos, si en la disciplina de su venta, el Ordenamiento las considera, dentro de
determinados lmites, sub specie universitatis37. Se puede, no obstante, afirmar que las

37
Vid., por todos, TRIMARCHI, op. cit., pgs. 819 y ss. y doctrina que cita. Con este dato,
es til sealar que, por lo que concierne a la empresa, su substrato material y jurdico est
constituido por una pluralidad de bienes organizados lo que le aproxima a la universalidad de
bienes, no pareciendo relevante, al menos en este aspecto, la diferencia entre los arts. 816
(universalidad de bienes muebles) y 2555 C.c. Como han puesto de relieve BUCCISANO (op. cit.,
pgs. 8 y ss.) y TRIMARCHI (op. cit., pg. 820), en ambos casos, en efecto, la unificacin de los
elementos es obra del hombre y constituye un requisito prejurdico que el Ordenamiento puede
tomar en consideracin a los fines de la calificacin y de la regulacin de los negocios que tienen
por objeto estos conjuntos unitarios de cosas. El Ordenamiento italiano no contiene aun
disposiciones que regulen la circulacin de la empresa en cuento complejo organizado en s, y
como tal aplicable a la universalidad de bienes, por lo que hay que acudir a la doctrina que s se
han ocupado de la venta de la empresa, especialmente en relacin al tema de la garanta por vicios
y por eviccin parcial, basando la solucin en el valor complementario de la empresa respecto de
los bienes que la integran.
En cuanto a la posible analoga con la venta de herencia es opinin comn que el
acercamiento entre esta figura y la universalidad de bienes muebles es difcil e improductivo a
causa de la ausencia en la herencia de un destino unitario de los bienes pertenecientes al
patrimonio del causante (TRIMARCHI, op. cit., pg. 810). Sin duda, la regulacin de la venta de
herencia est destinada a recosntruir, en cuanto sea posible, la originaria consistencia econmica
del patrimonio del causante al tiempo de la apertura de la sucesin y no ya a tutelar la unidad del
conjunto patrimonial en cuanto expresin de una nova utilitas econmico-social. Ello ha llevado
a la ms reciente doctrina a negar la utilidad de la teora de la haereditas-universitas incluso en la
fase de su transmisin mortis causa (cfr., entre otros, BUCCISANO, op. cit., pg. 10;
TRIMARCHI, op. cit., pg. 810). Se debe observar, no obstante, que pese a la diferencia entre la
universalidad de bienes muebles ex art. 816 y la herencia, la escasa doctrina que se ha ocupado del
estudio de la circulacin o transmisin de las universalidades de hecho ha venido a identificar el
rgimen de responsabilidad del vendedor de sta con el del vendedor de la herencia, dado que en
ambos objetos coinciden dos elementos comunes: la identidad del titular del conjunto y la
indeterminacin del objeto (ello suponemos cuando no se da numeracin de los elementos que
integran la herencia y la universalidad). En efecto, se viene a admitir que al vendedor de la
universalidad se le aplica el principio cardinal del art. 1542 del Codice, por el cual, el que vende
una herencia sin especificar sus componentes slo responder de su cualidad de heredero, lo que se

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lneas rectoras que pueden seguirse para delimitar los perfiles reguladores de la venta de
una universalidad son: la unidad o identidad del titular; la relativa indeterminacin del
objeto transmitido y la proteccin de su utilidad econmico-social.

El criterio ms acertado es, a nuestro parecer, el que preconiza y se inclina por una
posicin de flexibilidad en la interpretacin de ese factor de cohesin, partiendo de la
base de que la autonoma de la voluntad de las partes podr jugar un importante papel en
su determinacin, siendo ellas, en definitiva, las que podrn acordar que un conjunto de
elementos se transmitan como objeto nico y unitario de derecho, o como un simple
agregado de cosas diversas que se transmiten mediante un slo negocio jurdico38. En
definitiva, el elemento cohesionador ha de crear una apariencia de unidad del objeto de
la venta, de manera que ste aparezca en el trfico jurdico como un slo derecho, que
tendra el carcter de incorporal, con independencia de que est integrado por elementos
materiales e inmateriales, lo que explicara la inclusin de la venta en globo en el
Captulo regulador de la cesin de crditos y dems derechos incorporales39. No hay
que olvidar en tal sentido que el texto de Partidas 5, 5, 34, se habla de determinadas
agrupaciones de elementos (almojarifazgo, heredad), configurados como unidades o
globalidades. Precisamente, ese factor de cohesin que configura el objeto de venta
como una unidad confiere a las ventas en globo un cierto nivel de incertidumbre, en
tanto que en estas ventas el comprador y el vendedor asumen algunos riesgos en relacin
a la composicin ltima del objeto que se vende, ya que cuando se vende un conjunto de

traduce, en relacin a la venta de universalidades, segn la doctrina dominante, en que el vendedor

de sta slo responde de la legitimidad de transmitir o bien est obligado a garantizar al comprador
de la eviccin total del conjunto o pro quota (vid., RUBINO, op. cit., pg. 147; BIANCA, La
vendita e la permuta, en Trattato di Diritto Civile Italiano (dir. por VASSALLI), Vol. 7, Tomo
1, Torino, 1.972, pgs. 198 ss.).
38
As, RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 20., que, a ttulo de ejemplo, considera como venta
en globo los derechos de una misma naturaleza (derechos de crdito, reales; o dentro de ellos,
todos los derechos de arrendamiento, de usufructo, de superficie...); o los derechos o bienes de una
misma procedencia econmica (bienes provenientes de una determinada actividad econmica:
comercial, agraria, industrial, profesional...).
39
Ello puede apreciarse claramente, como ha puesto de manifiesto RUIZ-RICO RUIZ, op.
cit., pg. 21, en el caso de venta de establecimiento mercantil o industrial, que se configura como
un derecho nico que debe poder transferirse mediante compraventa, aunque, estrictamente, no
exista, desde un punto de vista jurdico, un objeto especfico denominado establecimiento
mercantil, sino realmente un conjunto heterogneo de elementos de distinta entidad y
procedencia, pero que tienen un destino econmico comn, cual es el desarrollo de una
determinada actividad industrial o comercial.

-127-
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bienes de idntica naturaleza, o que tienen un origen comn, o cumplen una misma
funcin econmico-social en el trfico jurdico, ser relativamente fcil que se produzca
alguna equivocacin en alguno o ambos contratantes en relacin al contenido del objeto,
bien por creer que ste engloba ms bienes de los que finalmente entraron, o, a la
inversa, por englobar menos bienes de los supuestos40. Hubiera sido deseable que el
legislador hubiese establecido alguna regla especfica para el supuesto de que el
comprador vea incrementado el objeto de la venta por la aparicin de nuevos elementos
o bienes que no se tuvieron en cuenta o cuya existencia se desconoca en el momento de
celebracin del contrato y que, en el caso de ser de gran valor en relacin al todo o su
nmero muy elevado, podra provocar un gran desequilibrio en las prestaciones de las
partes, agravndose desproporcionadamente el riesgo asumido por el vendedor. Lo
cierto es, no obstante, que la ley no da respuesta a esta delicada cuestin, dado que la
aplicacin analgica de una norma exige una identidad de razn que en este caso es,
cuanto menos, dudosa. Por otra parte, es francamente difcil que prospere una demanda
del vendedor que alegase la sobrevenencia de una alteracin sustancial de las
circunstancias existentes al tiempo de celebracin del contrato, dado el carcter
sumamente restrictivo de aplicacin por nuestros Tribunales de este criterio de
reequilibrio de las prestaciones, que slo se admite en casos de real excepcionalidad,
que no se da en este tipo de ventas en que el comprador es consciente de la posibilidad
de que surjan o se pierdan en un futuro algunos de los bienes integrantes de la
globalidad, asumiendo los correspondientes riesgos, lo que, evidentemente, se reflejar
en el precio que haya estipulado, debiendo tenerse en cuenta que el vendedor se
encontraba en mejor posicin que el comprador para conocer el estado de la masa
patrimonial.

40
En tal sentido, como pone de relieve RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 22, no es decisivo
que se enumeren los elementos integrantes de la totalidad, siendo suficiente que exista entre ellos
la necesaria conexidad, de tal manera que si aparecen nuevos elementos integrantes de la
globalidad, en tal caso estaremos ante una venta de bienes sin enumerar (sin enumerar totalmente),
si luego resulta que haba ms o menos de los especificados en el contrato, lo que en definitiva
conlleva al mantenimiento inalterable del contenido de ese contrato. Cita el autor el siguiente
ejemplo: si se venden cuatro derechos arrendaticios globalmente, la aparicin de un quinto o sexto
o ulterior derecho, vigentes a la fecha de celebracin del contrato, conocidos o desconocidos por
las partes, dichos derechos quedarn integrados en la globalidad, sin que ello conlleve una
alteracin del precio pactado, dada la conexidad insita en el objeto del contrato.

-128-
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2.- CONTENIDO DE LA GLOBALIDAD: DELIMITACION DE LOS

DERECHOS, RENTAS O PRODUCTOS QUE LA INTEGRAN.-

2.1.- Cuestiones previas.-

En el epgrafe anterior hemos analizado la naturaleza del objeto de la venta en

globo, llegando a la conclusin de que ste est constituido por un conjunto de bienes
(corporales e incorporales) que se transmiten sub specie universitatis. Una vez
estudiado el objeto de la venta de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos,
vamos a analizar su contenido, esto es, vamos a aproximarnos a las realidades que
integran esa globalidad y que son objeto de trfico jurdico.

Ahora bien, antes de proceder al estudio pormenorizado de estas realidades que

constituyen el objeto de venta, vamos a comentar algunas cuestiones previas de especial
importancia de cara a una adecuada delimitacin de ese objeto.

a) Materialidad o inmaterialidad de los elementos integrantes de la globalidad.-

Una primera cuestin de especial importancia en la materia que analizamos la

constituye la relativa a la materialidad o inmaterialidad de los bienes que constituyen el
objeto de transmisin en las ventas en globo del artculo 1.532 o, lo que es lo mismo,
determinar si este precepto tiene slo por objeto la cesin de bienes incorporales,
carentes de materialidad, o bien si, por el contrario, cabe admitir la posibilidad de
integrar dentro de esa globalidad, junto a los bienes o derechos de carcter incorporal,
otros de carcter corporal o material. Lo cierto es que la doctrina apenas se ha detenido
en esta cuestin, posiblemente porque ha considerado carente de inters el anlisis del
contenido del objeto de esta modalidad de venta, por estimar que los conceptos jurdicos
de derechos, rentas o productos ha sido utilizados frecuentemente por el legislador, no
mereciendo por ello un especial estudio, pues estn debidamente consignados en
diversos preceptos del Cdigo41. Frente a esta actitud, slo algunos autores se han
pronunciado al respecto, hacindolo adems en un sentido restrictivo y corto de miras, al

41
Vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 78.

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limitarse a configurar el objeto de la venta en globo como la cesin de un conjunto de

derechos y bienes de carcter incorporal, excluyendo la posibilidad de integrar en la
masa o globalidad que se enajena bienes corporales42.

A nuestro juicio, estas posturas son errneas y excesivamente limitativas del

contenido del objeto del artculo 1.532 C.c., que quedara reducido, de este modo, a un
precepto residual regulador de la enajenacin de ciertos derechos, rentas o productos, de
alcance muy restringido y meramente anecdtico, que en algn caso ha sido circunscrito
a la cesin de varios derechos de crdito. En cambio, para nosotros, el precepto tiene un
alcance objetivo mucho ms amplio, comprendiendo tambin bienes de carcter
material. Varias razones lo avalan.

En primer lugar, la propia interpretacin histrica del precepto as lo avala. As, en

los comentarios de GARCIA GOYENA al artculo 1.463 del Proyecto de 1.851, ste
afirmaba, como ya ha quedado debidamente estudiado ut supra, que el precepto
referenciado tiene su origen en la Ley 34, Ttulo 5 de la Partida 5, que regula la venta
de los derechos de un almojarifazgo o de las rentas de alguna heredad. La venta de los
derechos de un almojarifazgo supone la transmisin no slo de los derechos del
recaudador, sino tambin de todos los elementos materiales que integraban la oficina

42
As, GARCIA CANTERO, Comentario..., cit., pg. 750, acude a la va ejemplificativa
para describir el contenido del objeto del artculo 1.532 C.c., al decir que lo especfico de la
modalidad de compraventa aqu comentada es que tiene por objeto la totalidad (o una cuota
parte) de ciertos derechos, rentas o productos. Los derechos de contenido patrimonial y
susceptibles de trfico pueden ser de cualquier naturaleza: de usufructo, de censo, de pastos, de
leas, de aguas, de propiedad intelectual, de crdito, de ttulos-valores, derivados de concesiones
administrativas, etc. Las rentas pueden tomarse en el sentido de las prestaciones del arrendatario,
de rentas o pensiones peridicas u otro tipo de prestaciones reiterables. En cuanto a los
productos, parece que se piensa en los frutos que sea capaz de producir cualquier bien, o en
cualquier clase de aprovechamiento susceptible de rendimiento econmico aunque no tenga la
cualidad de fruto... Unos y otros deben estar suficientemente determinados o contener los datos
para su ulterior identificacin; en otro caso el contrato sera nulo por falta de objeto. Ms parco
an, OCALLAGHAN, Cdigo civil..., cit., pg. 1.471, al comentar el artculo 1.532, afirma que
se trata de venta de universalidad, cesin de un conjunto de crditos, limitando a esta
modalidad de derechos el objeto de la venta, con lo que propone una visin excesivamente
restrictiva y simplista de ese objeto. Tambin NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 78,
considera que, por razones sistemticas, en tanto en cuanto que el artculo 1.532 C.c. se incardina
en la normativa del Captulo VII, Ttulo IV, Libro IV del Cdigo civil, regulador de la
transmisin de crditos y dems derechos incorporales, llegando a la conclusin reiterada a lo
largo de toda la obra del carcter inmaterial de los elementos integrantes del la globalidad objeto
de venta.

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recaudadora (locales, etc.), mientras que las rentas de una heredad consistan en sumas
de dinero o bienes en especie de claro contenido material43. Todo ello nos hace pensar
que el criterio del legislador era ms amplio y omnicomprensivo que el seguido por la
doctrina.

Si acudimos a un criterio de interpretacin literal observamos que el Cdigo

utiliza, en el propio Captulo VII, el trmino cesin para referirse a la transmisin de
crditos, derechos y acciones (cfr., por todos, el art. 1.526 C.c.), utilizando, por el
contrario, el trmino venta para referirse tanto a la enajenacin de la herencia como a
la transmisin de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos. La consideracin
de estos derechos, rentas o productos como meras cosas incorporales podra haberse
expresado con el trmino cesin44, como hace, por ejemplo, el artculo 2.046 del Cdigo
civil mejicano45. Por otra parte, siguiendo con este criterio interpretativo, no hay que
olvidar que el artculo 1.532 C.c. se refiere tambin a la venta de productos, que seran
los frutos naturales e industriales que generan las cosas frente a las rentas o frutos
civiles, y cuya materialidad resulta evidente, salvo que se considere que el artculo 1.532
C.c. contempla la venta no ya del producto en s, sino del derecho a percibirlo46.

Por otra parte, acudiendo a un criterio sistemtico de interpretacin, nos

encontramos con que el artculo 1.532 C.c. se encuentra insertado entre dos artculos

43
Como ya se indic en el Captulo 1, cierta jurisprudencia decimonnica anterior a la
promulgacin del Cdigo civil aplic en diversas ocasiones la Partida 5, 5, 34 a la venta de ciertas
explotaciones industriales, cuyo componente material queda fuera de dudas.
44
SAN JULIAN PUIG, El objeto del contrato, cit., pg. 146. Para esta autora, cuando se
habla de los derechos como objeto del contrato de compraventa, ms que decir compra de derechos
se habla de cesin de derechos.
45
Este artculo es prcticamente idntico a nuestro artculo 1.532, con la nica diferencia de
sustituir la palabra venda por cede.
46
En este sentido, como ha destacado SAN JULIAN PUIG, op. cit., pg 146, citando a
ALBADALEJO, afirma que en la venta de cosas, realmente se trata de la venta del derecho de
propiedad que se tiene sobre las mismas, o, lo que es lo mismo, el valor jurdico. En definitiva, se
ha planteado por algn sector de la doctrina la discusin acerca de l objeto de la venta; si ste es la
propia cosa o el derecho sobre la misma. Lo cierto es que el Cdigo no se plantea tal cuestin y la
doctrina mayoritaria sigue en este punto la tradicin romanista de diferenciar cosa y derecho sobre
la misma como dos realidades claramente diferenciadas, hasta el punto de utilizar el trmino
venta en referencia a las cosas corporales, prefiriendo usar el trmino cesin en referencia a la
transmisin de derechos. a este criterio se adscribe tambin , LOPEZ Y LOPEZ, Comentario al
artculo 1.445 C.c., en Comentario del Cdigo Civil, II (M de Justicia), pg. 888.

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reguladores de la venta de herencia, institucin sta que tambin est regulada en el

Captulo VII, Ttulo IV del Libro IV del Cdigo, siendo incuestionable que la
herencia est integrada por todos los bienes (corporales), derechos y obligaciones de una
persona que no se extingan por razn de su fallecimiento (cfr. art. 659 C.c.). De ah que
el argumento sistemtico expuesto por algn autor47 segn el cual el mencionado
Captulo VII regula exclusivamente la transmisin de bienes y derechos de carcter
incorporal, por lo que el objeto de venta ex artculo 1.532 C.c. estara constituido tan
slo por bienes y derechos de tal carcter, cae por su propio peso al no tener en cuenta la
composicin de la herencia, institucin tambin regulada en dicho Captulo. Adems, y
sta es una cuestin que analizaremos con detalle en el siguiente epgrafe al que nos
remitimos, el artculo 1.532 C.c. ser tambin aplicable a la venta de herencia y as su
inciso final se le aplicar por analoga48, siendo directamente aplicable a la venta de
bienes y derechos provenientes de una herencia, incluso de la totalidad de sus elementos
integrantes, siempre que haya enumeracin exhaustiva de stos, a la venta de cuota
hereditaria, y a la venta de parte de los bienes y derechos que forman parte de la
misma49. Por otra parte, siguiendo en esta perspectiva sistemtica, no hemos de olvidar
que las anteriores leyes reguladoras de las sociedades annimas de 1.951 y de las
sociedades de responsabilidad limitada de 1.953 prevean (arts. 31 LSA y 8.3 LSRL) la
aplicacin del artculo 1.532 C.c a la aportacin de empresa a sociedad, siendo
igualmente incuestionable que la empresa est integrada por un conjunto de elementos
de carcter material e inmaterial.

As pues, los diversos criterios interpretativos del precepto nos conducen a la

conclusin de que el objeto de la venta est integrado no nicamente por bienes y
derechos de carcter incorporal, sino tambin corporal o material, si bien es cierto que

47
NAVARRO PEREZ, lt. op. et loc. cits.
48
PANTALEON PRIETO, Comentario..., II, cit., pg. 1.038.
49
PANTALEON PRIETO, Comentario..., II, cit., pg. 1.035. Realmente, en estos casos
de venta de parte de los bienes de la herencia o de cuota hereditaria, no existe una autntica venta
de herencia, ya que sta requiere que sean enumerados exhaustivamente la totalidad de los bienes
integrantes de la misma y que la voluntad de las partes vaya dirigida a la venta de esa totalidad de
bienes integrantes, de tal manera que el criterio delimitador entre la venta de herencia y la venta en
globo (en el caso de bienes de procedencia hereditaria) residir bsicamente en la composicin de
la globalidad y a la voluntad de las partes de configurar la venta como de herencia o como simple
venta en globo.

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nada impide que la globalidad se integre exclusivamente por bienes de carcter

inmaterial (v. gr., se vende una pluralidad de derechos de crdito pertenecientes a un
mismo acreedor-vendedor), o bien se integre por bienes corporales y derechos (caso de
la venta de una parte de herencia o de una empresa). En cambio, admitimos que puede
resultar ms dudoso que la globalidad est integrada exclusivamente por cosas o bienes
corporales, si bien incluso en tal hiptesis nos inclinamos a admitir tal posibilidad
siempre que esos bienes integren un complejo o conjunto unitario, es decir, se enajenen
sub specie universitatis, como ocurrira en el caso de la venta de una empresa o de
ciertos elementos corporales que integran el activo de una herencia.

En definitiva, en relacin a esta cuestin, debemos concluir que la venta en globo,

como cualquier contrato, tiene un objeto que constituye materia de transmisin y que, en
este sentido, puede estar integrado por cosas en su sentido ms amplio, comprensivo
tanto de bienes corporales, con materialidad propia, como por bienes incorporales50; es
decir, cualquier bien jurdico susceptible de inters, esto es, todo bien que sea adecuado
para ser enajenado a cambio de un precio y sea apto de apropiacin por otra persona
distinta de su anterior titular.

b) Inclusin de las deudas de la globalidad.-

Una segunda cuestin previa que cabe plantear en relacin al objeto del artculo
1.532 C.c., es la relativa a si dicho objeto se circunscribe a elementos activos o, si, por
el contrario, la globalidad o complejo vendido incluye e incorpora tambin los
elementos de pasivo -deudas- relacionados con ese activo51. En principio cabra pensar

50
NAVARRO PEREZ, Ventas..., cit., pg. 78, ha destacado correctamente como el
legislador no ha especificado cual ha de ser el nmero mnimo integrante de la globalidad
transmitida. Lo que es evidente es que una globalidad o totalidad ha de estar integrada por varios
bienes, que como mnimo sern dos, siempre que constituyan un conjunto homogneo y se
transmitan como conjunto unitario o sub specie universitatis, ya que, en caso contrario, se tratara
de varias ventas, con objetos diferenciados, an cuando se formalicen en un slo documento. El
mximo de derechos que integren la globalidad ser el que las partes acuerden, sin que se
establezca legalmente ningn lmite.
51
Nos estamos refiriendo a aquellas obligaciones ya nacidas y exigibles, que recaern
siempre en la persona del correspondiente deudor, dada su ndole personal (salvo que haya tenido
lugar un cambio de deudor con el consentimiento del acreedor, ex art. 1.205 C.c. no hacemos,
pues, alusin a aquellas obligaciones que, por ser inherentes a las cosas (las denominadas
tcnicamente obligaciones propter rem), se transmiten con el beneplcito legal, tratndose de

-133-
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que la respuesta ha de ser negativa52, ya que el artculo 1.532 C.c. slo habla de la venta
de derechos, rentas o productos, es decir elementos patrimoniales activos, sin hacer
referencia alguna a las deudas relacionadas con ese activo (a diferencia de lo que ocurre
con la venta de herencia sin enumeracin de sus elementos, que s contempla
expresamente -art. 1.534 C.c.- la transmisin de las mismas). El silencio del artculo
1.532 respecto de las deudas podra conducir a tal conclusin. Cabra preguntarnos si, en
tal caso, no sera , por tanto, venta en globo aquella que incluya las deudas relacionadas
con el activo que se transmite. Dar una respuesta afirmativa a esa pregunta supondra
negar la posibilidad de considerar como tal venta en globo la venta de una empresa, o de
una explotacin agraria, de un establecimiento industrial, o de una concesin
administrativa.

Nuestro criterio es favorable a la admisin de tal posibilidad de incluir el pasivo

junto con los elementos integrantes del activo en esta modalidad de ventas. Diversos
criterios (histricos, sistemticos, teleolgicos, etc.) parecen avalar una respuesta
positiva a dicha inclusin. No olvidemos, por ejemplo, como hemos indicado
anteriormente, que las anteriores leyes de sociedades annimas y de responsabilidad
limitada, que han estado vigentes hasta 1.989 y 1.995, respectivamente, contemplaban
expresamente la aplicacin del artculo 1.532 C.c. y su especfico rgimen de
responsabilidad a la aportacin de empresa a sociedad (arts. 31 LSA y 8.3 LSRL),
estando la empresa integrada tanto por activo como por pasivo. Por otra parte, si ese
contrato de venta (con inclusin de pasivo) no fuese venta en globo, y dado que
tampoco sera venta de herencia, al no tener los bienes que se enajenan origen
hereditario, ello conducira a considerarlo como una venta normal, lo que no sera
coherente con el espritu de la propia ley. Excluir del mbito de aplicacin del artculo
1.532 C.c. estas situaciones, que, por lo dems, sern las ms frecuentes, llevara al
resultado incoherente de mantener al vendedor de la globalidad ligado a sta, en el caso
de no poder transmitir al adquirente de la misma su pasivo, siendo evidente que quien

obligaciones susceptibles de nacer en el futuro, que s recaern sobre el nuevo titular de los
derechos transmitidos por a venta. Por lo dems, Nos estamos refiriendo, evidentemente, al
supuesto en que el vendedor pretenda que el comprador asuma algunas o todas las deudas
pendientes derivadas del ejercicio de los derechos y bienes que se transmiten al comprador
52
Vid. LALAGUNA, La venta de herencia..., cit., pg. 1.062.

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vende, por ejemplo, una empresa, una explotacin industrial, etc., lo que quiere es
desentenderse totalmente de ella, no seguir vinculado a la misma, debiendo el
comprador, en consecuencia, asumir y cumplir, en la forma que se haya pactado o
corresponda segn las circunstancias, la totalidad o, al menos, algunas de las
obligaciones del vendedor relativas a los citados bienes y derechos. En caso de no ser
as, el legislador debera haber contemplado expresamente un tipo especial de
compraventa que admitiese la transmisin de una globalidad, distinta de la herencia,
integrada por un conjunto de bienes y derechos, con su correspondiente pasivo. La
inexistencia de tal precepto obliga a integrar tales supuestos dentro del mbito de
aplicacin del artculo 1.532 C.c. Ms adelante abordaremos el tema de las deudas de la
globalidad vendida con la profundidad que el tema merece53.

c) Los elementos constitutivos de la globalidad.-

La globalidad a que nos referimos, y que es objeto unitario de derecho al

transmitirse sub specie universitatis sera el equivalente a lo que la doctrina denomina
universalidad de hecho, para evidenciar que la agregacin de sus elementos
componentes a travs de un destino comn es un dato objetivo, que prescinde de
cualquier otra calificacin del Ordenamiento. La universitas es, pues, resultado de un
acto creador del hombre (universitas facti vel hominis). Es opinin generalizada que
las cosas que integran la universalidad no tienen que ser necesariamente homogneas en
el sentido fsico o natural54, sino que lo que confiere a la universitas un tratamiento
legislativo unitario reside ms en el destino unitario de la cosa ms que en su propia
naturaleza55. El tratamiento diferenciado que hace el artculo 1.532 C.c. de la venta de

53
Igualmente, abordaremos a continuacin, en este mismo Captulo, el rgimen jurdico de
la venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus elementos componentes, adelantando ya,
desde este momento, que nuestro criterio es el de incluir esta venta dentro del mbito de aplicacin
del artculo 1.532 C.c., dado que los artculos 1.531 y 1.533 slo contemplan y regulan una
modalidad especfica de venta de herencia: la venta de herencia sin enumeracin. Hemos de aclarar
que nos estamos refiriendo a la venta de una herencia, entendida como tal, y no a la venta de una
serie de bienes y derechos individualizados de procedencia hereditaria, aun cuando stos coincidan
con la totalidad de los bienes y derechos que integraban la herencia. En tal sentido, la venta de
herencia con enumeracin sera venta en globo, y, en cuanto tal herencia, estara integrada por
bienes, derechos y obligaciones.
54
BUCCISANO, op. cit., pg. 1; RASCIO, op. cit., pg. 102.
55
Vid. TRIMARCHI, op. cit., pg. 806; RASCIO, op. cit., pg. 102.

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una universalidad o globalidad, que se materializa en el establecimiento de un especial

rgimen de responsabilidad del vendedor, puede tener su origen en la relevancia objetiva
de la utilidad social y econmica del conjunto o masa, derivada de la unin funcional de
sus elementos (el destino unitario), utilidad global que es distinta y diferenciada (nova
utilitas) de la suma de la utilidad de los diversos elementos componentes. La unin
entre las cosas no es de carcter fsico o material sino funcional. Por eso, los diversos
elementos singulares que la integran poseen su propia autonoma y pueden ser objeto de
actos y negocios jurdicos singulares e independientes. En consecuencia, la
universalidad permanece igual aunque se transmita la titularidad de alguno de sus
elementos56.

Entendemos que los bienes de la universalidad deben pertenecer a la misma

persona, siendo ste el principal factor de cohesin de los diversos elementos que la
integran. La pertenencia a la misma persona debe ser entendida lgicamente en el
sentido ms amplio: en efecto, varias personas pueden ser cotitulares, por acto inter
vivos o mortis causa, cotitulares de una universitas por cuotas. Por otro lado,
hablamos de pertenencia y no de propiedad, y de la terminologa que utilizamos no
cabe deducir que pertenencia sea sinnimo de propiedad, pudiendo tambin indicar la
mera disponibilidad de los bienes a ttulo distinto al de propietario por parte del titular
de la universitas57. Por ello, preferimos hablar de titular de la universalidad o globalidad
antes que de propietario. Por tanto, es esencial la coincidencia en una misma persona
de la titularidad de las diversas relaciones jurdicas sobre los diversos elementos, que lo
legitimen para dar a stos un destino unitario. Tras iniciales dudas es ya dominante la

56
En tal sentido, BUCCISANO, op. cit., pg. 2; TRIMARCHI, op. cit., pgs. 803 y 809;
TOMMASINI, Contributo alla teoria dellazienda come oggetto di diritti (azienda e propriet),
Milano, 1986, pg. 80; RASCIO, op. cit., pg. 99; BUCCISANO, op. cit., pg. 1; GARDANI, op.
cit., pg. 524. Lo que caractariza a la universalidad es precisamente la presencia de una unin
funcional, lo que permite su diferenciacin respecto a las cosas agrupadas en masa como objeto de
un negocio jurdico, donde la unin es de tipo material antes que funcional. La unin de diversos
objetos autnomos distingue a la universitas de las cosas compuestas, cuyos elementos
integrantes no pueden circular separadamente, a diferencia de lo que ocurre en la universitas, cuyos
elementos pueden separarse, si bien, al integrarse en la universitas constituyen una unidad a los
efectos de transmisin (vid. RASCIO, op. cit., pg. 101).
57
TRIMARCHI, op. cit., p. 807. Tal conclusin, por otra parte, conduce a una
aproximacin entre la universalidad de hecho y la empresa, por el que no es necesario que el titular
sea propietario de los elementos, bastando conque tenga un ttulo de cada elemento de la
globalidad.

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opinin de que la universalidad de hecho no constituye un objeto autnomo de un nico

derecho y que la expresin titularidad de una universalidad no es ms que una
expresin sinttica para expresar la titularidad de los diversos elementos singulares que
la integran. El destino unitario de esos bienes singulares crea una entidad nueva en el
sentido econmico-social, no un nuevo objeto jurdico corporal o incorporal58; el titular
del conjunto es tambin titular de sus elementos singulares, por lo que no es necesario,
para ejercitar sus poderes de disposicin sobre el conjunto, recurrir a un nuevo y distinto
derecho de propiedad59.

No obstante, hemos de aclarar que la titularidad o pertenencia de los bienes y

derechos que integran la globalidad no es el nico factor de conexin que ha de darse
para que podamos hablar de una venta en globo. Sera en exceso reducionista limitar a la
titularidad de tales bienes el nexo de unin que ha de guiar la cohesin entre los
diversos elementos que integran la globalidad. Esa pertenencia, como hemos visto,
puede ostentarla su titular en virtud de diversos ttulos y en diversos conceptos. Por otra
parte, siempre es posible que el titular de varias cosas las venda conjuntamente sin que
pueda hablarse de la venta de una universalidad o, lo que es lo mismo, de una venta en
globo. Ello supondra atribuir tal carcter a toda venta de varias cosas por un mismo
vendedor y en virtud de un mismo contrato, lo que, evidentemente no se ajusta a la
realidad de la venta en globo. Ese otro factor cohesinador de la globalidad sera, a
nuestro entender, la funcin econmico-social unitaria de la masa. Es esa unidad de
destino lo que confiere unidad al conjunto, de manera que quien vende una
universalidad tendr determinados derechos en orden a su particular responsabilidad
frente al comprador distinta a la responsabilidad del vendedor de varias cosas aisladas o
individualizadas, independientemante de que se vendan uno actu. Sre trata de dos
ventas diferentes: venta en globo, en el primer caso, y venta de varias cosas singulares,
en el segundo. En definitiva, la globalidad estar integrada por varios bienes y
elementos, con vida propia individualizada, que se unen por voluntad de la persona a
quien pertenecen formando un todo unitario que cumple una detreminada funcin

58
BUCCISANO, op. cit., pg. 2.
59
PUGLIATTI, op. cit., pg. 317.

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econmico-social y que se transmite al comprador o adquirente de la totalidad sub

specie universitatis, esto es, como un nico objeto de trfico jurdico.

Partiendo, pues, de la base de que la globalidad transmitida puede estar integrada

tanto de elementos materiales o corporales como por bienes inmateriales, vamos a
referirnos a continuacin a los derechos, rentas o productos a que hace referencia el
artculo 1.532 C.c., sin que ello implique reducir a los mismos el mbito objetivo de esta
modalidad de venta. Partimos de la base de que la mencin que hace el artculo 1.532
C.c. a derechos, rentas y productos indica dos cosas: por un lado, que el legislador
concibi la venta en globo en un sentido amplsimo, esto es, como un prototipo de venta
de una pluralidad de bienes y elementos de diversa naturaleza, que, en conjunto,
constituyen una unidad de destino, lo que viene a ser cohesionado por la fijacin de un
precio unitario o alzado para el conjunto; por otro, como hemos visto, que no se utilizan
estos trminos en un sentido tcnico, debiendo ser interpretados en sentido lato o
extensivo, como el conjunto de bienes y derechos transmisibles que constituyen una
globalidad que cumple una determinada funcin en el trfico jurdico y que se transmite
como tal conjunto. Ello no obstante, consideramos conveniente acercarnos a estas tres
realidades citadas por el legislador, si bien, haciendo las precisiones que acabamos de
enunciar, para evitar interpretaciones reduccionistas o restrictivas del concepto de
globalidad, que no debe limitarse a los elementos enunciados por el legislador, sino que
incluir todos aquellos que permitan constituir un conjunto de elementos con unidad y
personalidad funcional propia distinta de la de sus elementos componentes.

2.2.- Los derechos como elementos integrantes de la globalidad.-

El artculo 1.532 C.c. contempla la venta de una globalidad de derechos, junto a

rentas y productos. Como observacin previa, hemos de dejar claro que,
tradicionalmente, no se ha dudado que los derechos sean cosas incorporales, es decir,
entidades carentes de materialidad, perceptibles, por tanto, intelectualmente60. En tal

60
Ya los romanos, en la categora de las res incorporalis, incluan los derechos, o lo que es
lo mismo, aquellas realidades o entidades que in iure consistunt, nocin sta que se traslad al
Derecho moderno, de manera que el Code, en materia de cesin de crditos usa la rbrica du

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sentido, se ha destacado61 que la distincin entre cosas corporales y derechos, entre

corpora y iura, como decan los romanos, presenta evidentes dificultades, al recaer
frecuentemente el derecho sobre cosas corporales62, lo que ha conducido a un sector de
la doctrina italiana a negar que los derechos puedan considerarse como cosas. Es ms,
los modernos ordenamientos no dudan en considerar que un derecho puede ser, a su vez,
objeto de otro, no cabiendo dudar hoy da, a la luz de las propias disposiciones legales,
de la posibilidad jurdica de constituir un usufructo, prenda o hipoteca sobre otros
derechos (v. gr. un usufructo sobre cualquier derecho que no sea personalsimo o
intransmisible --artculo 469, in fine, del C.c.--, sobre una patente de invencin o sobre
una obra intelectual, expresamente admitidos por el artculo 74 de la Ley de Patentes de
1.986 y por el artculo 46 de la Ley de Marcas de 1.988).

La doctrina ha sintetizado los derechos en dos grupos: los derechos de la

personalidad o extrapatrimoniales, caracterizados por ser inherentes a la personalidad
del sujeto y por su esencial incedibilidad; y los derechos patrimoniales, que confieren a
su titular un poder de disposicin, uso o disfrute sobre las cosas del mundo exterior o
bien imponen al sujeto pasivo el deber de dar, hacer o no hacer algo respecto al titular
del derecho. Pues bien, los derechos a que se refiere el artculo 1.532 C.c. como objeto
de venta han de reunir dos caractersticas bsicas: han de ser patrimoniales y
susceptibles de trfico jurdico63. El problema que plantea el artculo 1.532 C.c. es que,
al hablar de la totalidad de ciertos derechos..., utiliza una frmula excesivamente
amplia e imprecisa: parece excluir algn tipo de derechos, al utilizar el trmino
ciertos, pero al no concretar cules sean los derechos excluidos de su mbito de
aplicacin, realmente est usando una frmula amplia o general, ya que se entiende que
sern enajenables todos los conjuntos de derechos cuya cedibilidad no est excluida por

transport des crances et autres droits incorporales, terminologa que fue seguida por el
legislador espaol.
61
BIONDI, Los bienes..., cit., pg. 52.
62
Pensemos, siguiendo a BIONDI, lt. op. et loc. cits., en el caso de un usufructo sobre un
determinado fundo, en el que el usufructo sera un bien incorporal, frente al fundo, que lo sera
corporal, aun cuando el fundo sobre el que recae el usufructo y los propios frutos sean cosas
corporales.
63
Cfr., GARCIA CANTERO, Comentario..., XIX, cit., pg. 750; NAVARRO PEREZ,
Ventas..., cit., pg. 79.

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su propia naturaleza, por ley o por pacto entre las partes. En efecto, la regla general es
que todo derecho puede ser cedido, a menos que as se deduzca de su propia naturaleza,
de que medie prohibicin expresa o tcita de la ley o lo impida la voluntad de las partes
expresada en el ttulo constitutivo de la obligacin. Dentro de la amplitud de la regla
quedan comprendidos los derechos reales y personales o de crdito, as como las
acciones derivadas de esos derechos, dentro de ciertos lmites. En el caso de la
incedibilidad por la propia naturaleza del derecho, su razn de ser responde al carcter
esencialmente personal del derecho o a su carcter accesorio, lo que hace depender su
existencia y transmisibilidad de otro derecho principal. Los restantes motivos de
incedibilidad se desprenden del propio texto del artculo 1.112 C.c.64 En rigor, hubiera
sido conveniente que el legislador hubiese establecido esta regla general, sealando las
excepciones a la misma para delimitar con precisin el campo de aplicacin de la venta
alzada65.

64
Vid. GARCIA AMIGO, Comentario al artculo 1.112 C.c., en Comentario del Cdigo
Civil (M Justicia), II, cit., pgs. 71-73. Deduce este autor del artculo 1.112 C.c. el principio
general de la transmisibilidad de los crditos, si bien del precepto se derivan ciertas limitaciones
que juegan como excepciones, las cuales tienen su origen en la ley (v.gr., cuando se configura el
crdito con el carcter de intuitu personae, o en la propia voluntad pactada del acreedor y deudor.
65
Ante el silencio del legislador al respecto, y ante la imprecisin del artculo 1.532 C.c.,
podemos intentar llevar a cabo, sin nimo de exhaustividad, por exceder los lmites de este estudio,
una delimitacin de los derechos que pueden integrar la globalidad concretando precisamente los
derechos que no pueden ser objeto de cesin y, en consecuencia, han de ser excluidos del mbito
de aplicacin del artculo 1.532 C.c.
Dentro del primer grupo, esto es, los derechos incedibles por su propia naturaleza, destacan,
en primer lugar, los derechos que sean inherentes a la persona, entendindose por tales los
derechos de la personalidad, que surgen a la vida jurdica en atencin a un determinado sujeto, por
lo que no cabe que se puedan transmitir a otro titular, pues ello comportara que dejaran de tener
razn de ser, ya que el ejercicio de estos derechos es inseparable de la individualidad de la
persona. Sera el caso, entre otros, del derecho al nombre, al estado civil, a la capacidad, al
domicilio, la mayor parte de los derechos de familia, tales como la patria potestad, la tutela o
curatela, as como las potestades que de ellos se derivan. En cambio, son cedibles los derechos de
contenido patrimonial que se deriven y tengan su origen en tales derechos; as, el derecho a la
integridad fsica o al honor no pueden ser cedidos, por estar fuera del comercio, pero si alguna
persona hubiera sido lesionada o injuriada, el derecho a la reparacin patrimonial puede ser cedido
(La prohibicin de esta cesin no se encuentra especificada expresamente en nuestro
ordenamiento, si bien se deduce del conjunto del mismo. En cambio, otros sistemas s contemplan
tal prohibicin. As, el par. 399 BGB; el art. 1.260 Codice Civile de 1.942, que, tras afirmar que el
acreedor puede transmitir su crdito a ttulo oneroso o gratuito, aade que salvo que el crdito
tenga carcter estrictamente personal; igualmente, el art. 1.445 dice que las acciones fundadas
sobre derechos inherentes a las personas, o que comprendan hechos de igual naturaleza, no
pueden ser cedidas. Por lo dems, doctrinalmente, es algo universalmente aceptado la
incedibilidad de estos derechos: vid., por todos, MEDICUS, Tratado..., I, cit., pg. 332; VON
TUHR, Tratado..., II, cit., pg. 299; MENEZES CORDEIRO, Direito das Obrigaes, vol. 2,

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Lisboa, 1.986, pg. 91; BORDA, Tratado de Derecho Civil (Contratos), I, 6 edc., Buenos Aires,
1.990, pgs. 437-438; COMPAGNUCCI DE CASO, Manual de Obligaciones, cit., pg. 300;
ROJINA VILLEGAS, Compendio de Derecho Civil, Tm. III (Teora general de las
Obligaciones), 10 edc, Mxico, D.F., 1.981, pg. 455).
En materia de derechos reales, hemos de partir de la regla general de su cedibilidad, si bien
pueden destacarse ciertas excepciones a la misma en base al carcter intuitus personae de algunos
de estos derechos, de tal manera que la cesin del derecho comportara la transmisin de la cosa
sobre la que recaen. As, se ha considerado igualmente por la doctrina (Vid. ENNECERUS,
Derecho Civil (Derecho de Obligaciones), Tm. II, Vol. 1, cit., pg. 386; ROCA JUAN,
Comentario al artculo 531 C.c., en Comentario... (M de Justicia), Tm. I, cit., pgs. 1.395 ss.;
PEA BERNALDO DE QUIROS, Derecho reales, I, cit., pg. 664) la incedibilidad de la
pretensin a la concesin de una servidumbre personal. Lo mismo cabe decir respecto a la
cesin de los derechos dirigidos a la concesin de una servidumbre predial, dado el carcter
inseparable de sta con la finca gravada. Tampoco son cedibles los derechos reales de
adquisicin preferente, ya que estos derechos conceden a una persona que se encuentra en una
posicin jurdica determinada (colindante, arrendatario, enfiteuta, etc) la facultad de adquirir una
cosa determinada cuando su propietario ha decidido a venderla (tanteo) o la ha enajenado
efectivamente (retracto), sin que esos derechos puedan ser ejercitados por personas que se
encuentren en una posicin jurdica distinta, de manera que la cesin del derecho comportara
necesariamente la transmisin de la posicin jurdica que ocupa el cedente y que le faculta para
ostentar tal derecho (v. gr., un colindante slo podr ceder su derecho de retracto transmitindolo
junto a la finca de la que es titular). Tampoco consideramos transmisibles los derechos reales de
uso y habitacin, dado su carcter personalsimo, si bien la doctrina no es plenamente pacfica al
respecto, pese a la diccin del artculo 525 (los derechos de uso y habitacin no se pueden
arrendar ni traspasar a otro por ninguna clase de ttulo). Vid. al respecto, RAMS ALBESA,
Comentario al artculo 525 C.c., en Comentario... (M Justicia), Tomo I, cit., pg. 1.388).
Finalmente, respecto a los derechos de crdito, como ya se dijo, la regla general es la de su
transmisibilidad o cedibilidad, a tenor de lo dispuesto en el artculo 1.112 C.c., a cuyo tenor,
todos los derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles con sujecin a las
leyes, si no se hubiere pactado lo contrario. A ello hay que aadir que, junto al crdito, son
transmisibles los denominados accesorios del crdito, a tenor de lo dispuesto en el artculo 1.528
C.c. (fianza, prenda, hipoteca, privilegios...). A sensu contrario, los derechos accesorios no
podrn transmitirse sin la relacin principal ya que su esencia consiste precisamente en no poder
vivir con independencia de la relacin jurdica que complementan: de ah que al no ser susceptibles
de vida autnoma, no puedan cederse, mientras que, por el contrario, la cesin del derecho
principal conlleve la del derecho accesorio, ex artculo 1.528 C.c. Por otra parte, hay otro supuesto
en el que parece evidente la no cedibilidad del crdito: en tal sentido, entendemos no cedibles
aquellos derechos de crdito que tengan por objeto una prestacin de hacer o de no hacer. En el
primer caso, no sern transmisibles aquellas obligaciones que requieran de la persona del deudor
unas especiales cualidades, o bien una relacin de especial confianza en las partes. Tampoco
consideramos transmisibles las obligaciones de no hacer, dado el carcter de carga que tiene este
deber de prestacin para el deudor (En tal sentido, vid., VON TUHR, Tratado..., Tm. II, cit., pg.
299; RUGGIERO, Istituzioni...,vol. 2, cit., pg. 192; PERLINGIERI, Il trasferimento..., cit., pgs.
17-18; PIRES DE LIMA y ANTUNES VARELA, Cdigo civil anotado, Vol. 1, 4 edc. rev.,
Coimbra, 1.987, pg. 594; ANTUNES VARELA, Das obrigaes em geral, vol. 2, 6 edc. rev.,
Coimbra, 1.995, pgs. 302-303; NAVARRO PEREZ, Ventas..., cit., pg. 82).
Un segundo grupo de derechos no sern cedibles por disposicin legal, esto es, porque una
determinada norma prohbe expresamente tal cesin. Nos estamos refiriendo a aquellos casos de
incedibilidad impuesta por un precepto legal, que no existira en el supuesto de que la ley no lo
contemplase expresamente. Normalmente, estas prohibiciones responden a razones de inters
social o persiguen la proteccin de una persona que se encuentra en una determinada posicin
jurdica. En nuestro ordenamiento se dan varios supuestos de prohibicin de cesin de derechos.
As, un grupo de derechos incedibles por disposicin legal es el referido a aquellos bienes y
derechos que no se pueden transmitir por o a determinadas personas. La razn de ser de esta

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prohibicin va referida no al objeto de la cesin, sino a los sujetos a los que no es dado realizarla.
En nuestro Ordenamiento son relativamente frecuentes estas prohibiciones y son establecidas por
el legislador con la finalidad de proteger inetereses que se consideran especialmente dignos de tal
proteccin.
La incedibilidad de los derechos puede tener su origen, por ltimo, en una expresa
disposicin negocial que prohba al titular del derecho su transmisin (pactum de non
cededo), admitida expresamente por el artculo 1.112 Cc., a cuyo tenor todos los derechos
adquiridos a tenor de una obligacin son transmisibles con sujecin a las leyes, si no se hubiese
pactado lo contrario, de donde se deduce la total admisibilidad del pacto entre acreedor y deudor
por el que resulte excluida la cesin del derecho de que se trate (el precepto se refiere
evidentemente a los derechos de crdito), admisibilidad que acepta en la actualidad la mejor
doctrina (Vid., por todos, PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pg. 1.096; DIEZ-PICAZO,
Fundamentos..., cit., pgs. 812-813; GARCIA-AMIGO, Comentario al artculo 1112 C.c., en
Comentario del Cdigo Civil, Tm. II, cit., pg. 71; NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit.,
pg. 86).
Llegados a este punto, hemos de dejar claro que esta enumeracin de derechos que no
pueden ser objeto de cesin no puede ser, en modo alguno, plenamente exhaustiva, si bien se han
citado los supuestos ms claros de incedibilidad. Por va de exclusin, puede afirmarse que los
derechos a que hace referencia el artculo 1.532 C.c. sern aquellos que por su naturaleza
patrimonial y por no existir ninguna prohibicin legal o pacto de no cesin que impida su cesin,
podrn ser objeto del citado precepto. A continuacin vamos a analizar de forma ms detenida
algunos supuestos especficos que merecen mayor atencin.

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2.3.- Rentas y productos como objeto de aplicacin del artculo 1.532 C.c.-

El artculo 1.532 C.c. contempla, junto a la enajenacin de la totalidad de ciertos

derechos, la venta de la totalidad de rentas y productos, conceptos stos que es necesario
delimitar, ante la imprecisin terminolgica empleada por el propio Cdigo civil. Por
otra parte, hay que tener en cuenta que estos trminos admiten las acepciones ms
diversas. Los autores que han analizado sistemticamente el artculo 1.532 C.c.
prcticamente no hacen alusin al tema o aluden al mismo a ttulo meramente
ejemplificativo, para salir del paso y sin pretensin de exhaustividad. As, GARCIA
CANTERO66, al referirse a las rentas, considera que por tales hay que entender las
prestaciones del arrendatario, las rentas o prestaciones peridicas u otro tipo de
prestaciones reiterables, entendiendo por productos tanto los frutos que generan las
cosas, como cualquier clase de aprovechamiento generador de rendimiento econmico,
aunque no tenga la cualidad de fruto. Frente a esta postura, RODRGUEZ TAPIA67 da
un paso adelante al distinguir dos posibles usos del trmino rentas en nuestro
ordenamiento: por un lado, seran el producto o rendimiento que produce un bien
capitalizado, al que se denomina fruto civil o rendimientos de un derecho real o de
crdito; por otro lado, seran tambin rentas los pagos peridicos realizados temporal o
perpetuamente, de forma vitalicia, ligados normalmente a un capital entregado al deudor
de los mismos.

La primera consideracin que hemos de hacer es que la doctrina ms reciente

tiende a identificar jurdicamente los conceptos de producto y fruto68. En segundo lugar,

66
Vid. GARCIA CANTERO, Comentarios..., XIX, cit., pg. 750.
67
RODRIGUEZ TAPIA, voz Rentas, en Enciclopedia Jurdica Bsica, Cvitas, Vol. 4,
Madrid, 1.995, pg. 5.793.
68
As, ALONSO PEREZ, Comentario al artculo 355 del Cdigo Civil, en Comentarios...
(EDERSA), cit., Tomo V, vol. 1, Madrid, 1.980, pg. 213, afirma: Debemos concluir que fruto
y producto deben identificarse jurdicamente. Fruto es el rendimiento normal que las cosas
producen, y las producciones o rditos derivados de las cosas fructferas no son otra cosa que los
frutos generados conforme a su destino econmico. Al menos ste es el criterio del legislador,
bien palmario en los artculos 353-357 C.c.. VALPUESTA FERNANDEZ, Frutos, productos y
accesiones en el depsito civil (para la exgesis del artculo 1.770.1 del Cdigo civil), Revista de
Derecho Notarial, 1.982, pgs. 371 y ss., al referirse a la expresin productos, en relacin al
artculo 1.770 C.c., entiende que los productos provienen de un bien o derecho, bien en un sentido
material de produccin o descomposicin, bien en un sentido jurdico de vinculacin en virtud de

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hay que destacar igualmente que la doctrina mayoritaria destaca la trascendencia de los
frutos civiles como categora amplia en la que deben incluirse todos aquellos
rendimientos que escapan de los estrechos lmites de los denominados frutos naturales e
industriales, englobando rentas, dividendos, precios69.

La doctrina no se ha ocupado prcticamente de dar un concepto jurdico de renta,

entendindose por tal tradicionalmente la prestacin econmica de carcter peridico
que recibe una persona por el uso y disfrute de sus bienes o como rendimiento del
trabajo o actividad productiva personal70. A diferencia de los frutos naturales o
industriales, que se entienden percibidos cuando se separan o alzan de la cosa fructfera
(cfr. art. 451 C.c.), el Cdigo civil establece una produccin o devengo continuado de
los frutos civiles, da a da71.

El hecho de que consideremos la renta como fruto civil no significa que tenga tal
consideracin toda ventaja derivada de la titularidad de un bien. As, todo lo que
sustituya la cosa o derecho real (como indemnizacin, como contraprestacin en un
intercambio, o como valoracin actualizada de un bien que ha experimentado mejoras y
plusvalas) no tendr la consideracin de renta72.

una relacin jurdica; tienen carcter patrimonial, gozan de individualidad y representan utilidad o
beneficio. En la misma lnea, MARTIN-RETORTILLO, Clases de frutos en el cdigo Civil,
Anuario de Derecho Civil, 1.951, pg. 145, al referirse a los productos naturales y civiles. Tambin
se muestra favorable a la equiparacin, LOPEZ VILAS, Comentario a los artculos 355-357 C.c.,
en Comentario del Cdigo Civil (M de Justicia), I, cit., pgs. 1.000-1.001.
69
LOPEZ VILAS, Comentario..., cit., pg. 1.001; ALONSO PEREZ, Comentario..., cit.,
pgs. 213 y ss.; MARTIN-RETORTILLO, op. cit., pg. 144; RODRGUEZ TAPIA, lt. op. et loc.
cits.
70
Aceptamos el concepto que, en su da, formul MARTIN-RETORTILLO, op. cit., pg.
145, al decir que son tales todos los rendimientos econmicos originados por la cosa principal
como consecuencia o resultado de un contrato,, de un negocio jurdico estipulado con el que
directamente usa o se beneficia ms o menos personalmente de la misma.
71
En tal sentido, RODRGUEZ TAPIA, op. et loc. cits., para quien el devengo, en relacin
a los frutos civiles, sera el proceso de nacimiento o generacin del fruto o renta, que generalmente
se calcula sobre la base del transcurso del tiempo. Distinto del devengo es el vencimiento de la
renta, que tiene lugar cuando se ha completado cada periodo de devengo establecido en la ley o en
el ttulo constitutivo de la obligacin.
72
RODRGUEZ TAPIA, op. cit., pg. 5793, pone de manifiesto que no son rentas ni frutos
civiles, a los efectos del Cdigo, las indemnizaciones percibidas por la prdida, destruccin o
deterioro de los mismos, al no generarse ninguna ventaja ni provecho para el titular, sino la

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En cuanto a sus caracteres, la doctrina73 ha destacado que las rentas comparten

ciertas caractersticas con las otras clases de frutos, como la periodicidad74, la
conservacin de la sustancia del bien o derecho que genera la renta o fruto, la
observancia del destino de la cosa fructfera75. Ms dudoso resulta predicar de los frutos
civiles las notas de accesoriedad y separabilidad76. Consideramos que la nota de la
separabilidad es plenamente predicable de los frutos civiles en tanto en cuanto stos
pueden ser objeto de enajenacin conforme, entre otros, al propio artculo 1.532 C.c.,
sin que la venta de estas rentas comporte la del bien o derecho fructfero que las genera
o produce. Por otra parte, la renta puede tener o no carcter accesorio segn el tipo o
modalidad de renta de que se trate o de la modalidad contractual que lo genere. En el
caso, v. gr., de la pensin devengada en virtud de un contrato de renta vitalicia, es
evidente que no constituye una prestacin accesoria, como podan ser los intereses de un
capital, sino que es un derecho sustantivo e independiente y aunque el artculo 1.802
C.c. diga que este pago ser anual, con ello slo se quiere sealar que ese pago deber
ser peridico, ya sea anual, trimestral o cualquier otro periodo previsto por las partes77.

En cuanto a las clases de rentas, se ha distinguido por la doctrina entre las rentas o
frutos de los bienes y las rentas o frutos de los derechos. Estos ltimos producen frutos,

restitucin del valor del bien deteriorado o perdido. Tampoco lo son las mejoras incorporadas a
una finca, el precio de enajenacin del bien ni la plusvala obtenida con dicha enajenacin.
73
RODRGUEZ TAPIA, op. cit., pg. 5794.
74
Esta es, posiblemente, la nota ms caracterstica de los frutos civiles, ms acentuada que
en los otros frutos (naturales e industriales) en los que la periodicidad no conlleva su produccin
en intervalos de tiempo iguales y constantes, sino simplemente una cierta habitualidad en su
percepcin, mientras que las rentas se devengan de modo constante, reiterado y en periodos de
tiempo iguales.
75
Bstenos recordar, a ttulo de ejemplo, las referencias que, en materia de arrendamientos,
y sin entrar en las legislaciones especiales de los rsticos y urbanos, se contienen en los artculos
1.554.2, 1.555.2 y 1.569. 4 del Cdigo civil.
76
La doctrina est dividida al respecto. DIEZ-PICAZO y GULLON BALLESTEROS,
Sistema..., vol. 1, cit., pg. 407, consideran que no son predicables de los frutos civiles. En contra,
RODRIGUEZ TAPIA, lt. op. cit., pg. 5794, que considera que la separabilidad, unida a la no
subrogacin, explica el fruto civil o renta respecto del bien o derecho que lo produce; as, las
mejoras y las plusvalas que se quedan con el bien no se separan del mismo, a diferencia de las
rentas devengadas y percibidas; por otra parte, tambin se pueda predicar de la renta su
accesoriedad, pues la prdida del bien o derecho fructfero conlleva la extincin del fruto civil.
77
SAN JULIAN PUIG, El objeto..., cit., pg. 239.

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si bien cuando son reales, tienden a confundirse con el fruto del mismo bien78.
Tratndose de derechos de crdito, los frutos del mismo suelen ser los intereses de la
deuda pecuniaria o su equivalente, cuando la obligacin tiene otra naturaleza.

Por su parte, el artculo 355 C.c. hace una enumeracin no exhaustiva de los
diversos tipos de frutos civiles, citando entre ellos el alquiler de los edificios, el precio
del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas vitalicias. No cita los intereses,
aunque es indudable su carcter de rentas o frutos civiles, tal vez por la ubicacin del
precepto en el Libro II, relativo a los bienes, y no en el de las obligaciones. De
conformidad al artculo 355 C.c., son rentas el precio del arrendamiento de fincas, tanto
rsticas como urbanas, que sera el precio o merced del arrendamiento como establece la
legislacin especial79.

Tendr tambin la consideracin de rentas el importe de rentas perpetuas,

vitalicias u otras anlogas, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 355 C.c.,
aunque algunos autores han destacado que algunas de estas rentas, como sera el caso de
la renta vitalicia, no son realmente frutos en sentido econmico, considerndose as slo
por razones prcticas, ya que la percepcin peridica de una cantidad, normalmente de
dinero (aunque podra ser en especie), suele considerarse como renta o fruto civil
aunque no haya un bien o derecho que los genere80. Por otra parte, se distingue por la
doctrina entre rentas propias e impropias, siendo las primeras aquellos frutos que
percibe una persona como producto de la capitalizacin de un bien o de un derecho,

78
En tal sentido, RODRIGUEZ TAPIA, Voz Rentas...,cit., pg. 5794, que lo ejemplifica
distinguiendo entre las rentas que produce para el nudo propietario la constitucin de un usufructo,
cuando sea oneroso y se pague el pago del precio de manera similar al de un arrendamiento, de los
frutos que obtiene el usufructuario.
79
De hecho, la LAU de 1.964 y la LAR emplean el trmino renta para designar ese precio
que ha de pagar el arrendatario.
80
ALONSO PEREZ, Comentario..., cit., pg. 213; LOPEZ VILAS, Comentario..., cit., pg.
1.000. Seala ste ltimo que la percepcin de una renta puede deberse a obligaciones legales o
convencionales, por razones de conveniencia o aleatorias. Cuando nace de la Ley la obligacin de
pagos peridicos, lo hace con funcin compensatoria (pensin de separacin o divorcio) o
protectora (pensin alimenticia), pero su cumplimiento no siempre se estructura en forma de renta,
y as al cnyuge acreedor de la pensin de separacin o divorcio se le puede conmutar sta por la
entrega de un capital en bienes o en dinero o por el usufructo de determinados bienes (art. 99).

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siendo rentas impropias aquellos pagos peridicos que proceden de la fragmentacin o

aplazamiento de un pago que podra haberse ejecutado de una sola vez.

Aunque no citados en el artculo 355 C.c., se considerarn igualmente renta los

intereses pactados de las obligaciones pecuniarias81. En tal sentido, se ha afirmado que
son renta o fruto de las obligaciones la produccin de intereses convencionalmente
pactada (una suma de dinero prestada, o cuyo cobro es aplazado, devenga intereses si las
partes lo han convenido --artculos 1.501.1 y 1,.755 C.c.--, si el bien recibido a cambio
es productivo --artculo 1.501.2) o si el deudor se ha constituido en mora --artculos
1.108 y 1.501.3 C.c.--, teniendo la consideracin de intereses y, por tanto, renta,
aquella parte reintegrable y exigible que excede del nominal de capital prestado o del
precio aplazado82. Los intereses, tanto convencionales como legales, que es pagan por
mora tienen la consideracin de renta, al cumplir una funcin indemnizatoria, en que se
establece una compensacin del acreedor insatisfecho, valorndose su dao de manera
abstracta por no haber dispuesto de su dinero en el momento convenido o establecido en
la ley83.

Son tambin renta los dividendos percibidos por los socios y otros participes de
las sociedades civiles y mercantiles, en cuanto que son producto de una inversin y se
separan de la aportacin del socio, revertiendo a l, aunque el capital aportado est
inmovilizado. Tambin se incluyen en la enumeracin de rentas los beneficios de los
patrimonios, que se producen cuando, en un periodo de tiempo determinado, ste
presenta una diferencia positiva entre los ingresos y los gastos efectuados con cargo al
patrimonio. Esta regla general contable encuentra su reflejo legal en las obligaciones

81
La razn de esta omisin reside en que el artculo 355 C.c., por su posicin sistemtica,
se refiere a los frutos civiles de los bienes, no de las obligaciones.
82
RODRIGUEZ TAPIA, op. cit., pg. 5.796, que destaca que su clculo y liquidacin se
produce normalmente por la aplicacin de una frmula usual que multiplica el capital o principal
por un tipo de inters o rdito y un tiempo, debiendo concordar la unidad de tiempo con la del
rdito (lo que exigir, dado el devengo da a da, dividir el tipo de inters anual por trescientos
sesenta y cinco y multiplicar por el nmero de das transcurridos).
83
Como bien ha puesto de manifiesto la mejor doctrina, se presume que sustituyen las
rentas dejadas de percibir por el acreedor de la obligacin constituida en mora, indemnizando
tambin la indisponibilidad del numerario por el acreedor. Vid., por todos, DIEZ-PICAZO,
Comentario al artculo 1.108 C.c., en Comentario ... (M de Justicia), II, cit., pg. 63.

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fiscales84. Lo mismo cabra decir de las ganancias o beneficios sociales obtenidos por
las sociedades civiles y mercantiles (diferencia positiva entre el pasivo ms el capital y
el activo) durante un periodo de tiempo determinado. La ganancia o beneficio social es
independiente de la ganancia de cada socio. Por ltimo, tambin son rentas las
ganancias obtenidas por los cnyuges en determinados regmenes econmicos
matrimoniales, en especial en el de sociedad de gananciales85. El artculo 1.349 C.c.,
tras disponer el carcter privativo de los usufructos y pensiones correspondientes a cada
cnyuge en rgimen de sociedad de gananciales, aade pero los frutos, pensiones o
intereses devengados durante el matrimonio sern gananciales, entendiendo la
doctrina86que el precepto no admite excepcin alguna, siendo indiferente, por tanto, que
la pensin tenga un origen pblico (por ejemplo, prestaciones de la seguridad social) o
privado (por ejemplo, contrato de renta vitalicia o contrato de seguro de vida para caso
de supervivencia, siempre que el cnyuge sea el beneficiario, siendo indiferente que a su
vez sea o no el asegurado o el tomador del seguro).

Esta enumeracin de diversos tipos de rentas no pretende ser exhaustiva. Podemos

concluir afirmando que, en definitiva, la renta, entendida como fruto civil, constituye la
compensacin que se obtiene en dinero o en especie por el ius fruendi que se otorga a
una persona, poseyendo una significacin econmico-jurdica y suponiendo crditos en
favor de quien tiene derecho a percibirlos, debiendo incluirse dentro de este concepto las
rentas o alquileres arrendaticios, cnones enfituticos, dividendos de sociedades, rditos
obtenidos por el derecho de autor o por inversin del dinero, etc., que suponen otras
tantas modalidades de frutos civiles, cuya ampliacin analgica est prevista por el
artculo 355.3 C.c., de manera que el mencionado precepto no define qu ha de
entenderse por frutos civiles, limitndose a hacer una simple enumeracin no limitativa,

84
En tal sentido se expresa RODRGUEZ TAPIA, op. cit., pg. 5796.
85
RODRIGUEZ TAPIA, op. cit., pg. 5.797, propugna, no obstante, respecto a tales rentas
que las particularidades de los regmenes econmicos matrimoniales requieren una revisin del
concepto de renta y de ganancia aplicado a esta situacin, contemplndolas de modo especial.
86
Cfr., PRETEL SERRANO, Comentario al artculo 1.349 C.c., en Comentario del
Cdigo Civil (M de Justicia), II, cit, pgs. 653-654.

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al citar, en tercer lugar, el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras anlogas.
As lo reconoce la doctrina y la jurisprudencia del Tribunal Supremo87.

Por ltimo, el artculo 1.532 C.c. contempla, junto a la venta de la totalidad de

ciertos derechos y rentas, la venta de una totalidad de productos, trmino ste que el
Cdigo no define y que apenas menciona en algn otro precepto (cfr., art. 1.349 C.c.),
por lo que hemos de considerar que el Cdigo se est refiriendo a los denominados
frutos naturales e industriales, en contraposicin a los frutos civiles a los que hace
expresa mencin bajo la denominacin de rentas88. Hay que reiterar una observacin
previa: los frutos naturales e industriales denotan una evidente materialidad, ya que por
tales frutos hay que entender aquellos elementos o bienes de la naturaleza que han sido
generados espontneamente o que han necesitado del concurso del hombre.

87
Cfr., ALONSO PEREZ, op. cit., pg. 213; MARTIN-RETORTILLO, op. cit., pgs. 147-
148. Cfr., igualmente, STS. de 6 de marzo de 1.965.
88
Como ha destacado ALONSO PEREZ, op. cit., pg. 212, a veces se ha querido ver una
diferenciacin entre fruto y producto, a lo que ha contribuido el hecho de que el Cdigo no utiliza
una terminologa siempre homognea al referirse a los frutos, no empleando siempre y en todo
momento esta expresin con idntico significado. A menudo utiliza el trmino frutos en un sentido
amplio omnicomprensivo de las tres especies recogidas en el artculo 355 C.c. (as, entre otros, en
los artculos 451, 455, 1.295, 1.303, 1.468, etc); otras veces reserva este trmino para referirse a
los naturales o a los industriales o a ambos a la vez (arts. 186, 197, 800, 1.049, 1.401, 1.430, etc);
tambin utiliza el trmino en un sentido vulgar o puramente biolgico (cosechas, recoleccin,
frutos del inmueble rstico: arts. 1.571, 1.614, etc). La terminologa utilizada por el Cdigo es
variada: se les llama a veces rentas (arts. 50.3, 254.2, 1.532), aprovechamientos (art. 495
C.c.), rendimientos (185.3, 1.748.2, etc.) y tambin productos (art. 1.532 C.c., entre otros).
Como ya se dijo, el cdigo suele equiparar fruto a producto, no otorgando a ste una regulacin
jurdica diferenciada a la de aqul. de hecho, el Cdigo titula la seccin relativa a los frutos como
Del derecho de accesin respecto al producto de los bienes; el artculo 355 C.c. dice que la
propiedad de los bienes da derecho por accesin a todo lo que aquellos producen...; o el propio
artculo 355 dice que son frutos naturales las producciones... y dems productos... son frutos
industriales los que producen.... Por tanto, podemos concluir afirmando que para el legislador,
fruto y producto se identifican jurdicamente.

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3.- LA APLICACIN DEL ARTICULO 1.532 C.C. A LA VENTA DE

HERENCIA.-

3.1.- Discusin en torno a la posible aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la

venta de herencia.-

Se trata de un tema discutido por la doctrina estudiosa de la venta de herencia. La

cuestin, en definitiva, se circunscribe a determinar si el artculo 1.532 C.c. puede
aplicarse a la compraventa de herencia, teniendo en cuenta que este precepto se
encuentra intercalado precisamente entre los reguladores de esta ltima. Lo cierto es que
no existe unanimidad doctrinal al respecto, existiendo un amplio sector doctrinal que
defiende la postura negatoria de tal aplicacin89.

89
En efecto, un importante sector de la doctrina estudiosa de la venta de herencia considera
inaplicable el artculo 1.532 C.c. y su peculiar rgimen de responsabilidad a la venta de herencia,
bsicamente por considerar que a esta venta slo se le ha de aplicar el artculo 1.531 C.c., que
establece un rgimen especfico para la misma. En este sentido se pronuncian MANRESA-
BLOCH, Comentarios..., Tomo X, cit., pg. 587, que sostiene que el artculo 1.532 C.c. se refiere
a un grupo o parte de derechos que corresponden a una persona, los cuales, por el enlace que
tengan entre s o por la voluntad de las partes que los transmiten y adquieren en un solo acto, se
consideran como un solo objeto de derecho, pero no como una universalidad (para el autor, la
herencia es una universalidad de derecho).
Tambin para LALAGUNA, La venta..., cit., pg. 1.062, el artculo 1.532 es inaplicable a
la venta de herencia: ...En realidad, el supuesto contemplado en esta norma (se refiere al art.
1.532 C.c.) es completamente distinto del de la venta de herencia. En la venta de herencia el
objeto de la enajenacin, aunque cierto, es de contenido indeterminado: considerada la herencia
como conjunto patrimonial se comprende, en ella, como elemento del pasivo, el importe de las
deudas y cargas. En cambio, en el supuesto del artculo 1.532 se trata de la venta de ciertos
derechos, rentas o productos, sin que se haga referencia a deudas o cargas que puedan reducir el
valor total del objeto de la enajenacin. Por consiguiente, parece que la norma del artculo 1.532
no es aplicable a la venta de herencia y, por tanto, en al caso de prdida de la totalidad o de la
mayor parte de los bienes de la herencia, el heredero vendedor no responder frente al
comprador.
ALBADALEJO, La enajenacin de la herencia..., cit., pg. 9, tambin se muestra contrario
a admitir la aplicacin del art. 1.532 a la venta de herencia: Pienso que la no aplicabilidad del
art. 1.532 a la venta de herencia se sigue de relacionarlo con el 1.531. Pues con ambos preceptos
contiguos parece que el legislador ha pretendido, con el primero, regular la responsabilidad del
vendedor en la venta de herencia, con el segundo, en las ventas en globo o, si se quiere, en las
dems ventas en globo. Aplicar ambos a la herencia no resulta lgico, pues para eso sobraba el
1.531. Cuando se dice en ste que el vendedor de herencia slo estar obligado a responder de
su cualidad de heredero, sin duda es que se le quiere cargar esa responsabilidad
exclusivamente; de modo que no tambin la del 1.532, cuyo contenido, puesto a continuacin del
1.531, no puede significar sino que si bien el vendedor de herencia responde slo de su cualidad
de heredero, los vendedores en globo de otros conjuntos de bienes, responden de la eviccin del
todo o mayor parte de esos conjuntos (no hereditarios). Est claro que el art. 1.531 equivale a la

-150-
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Frente a esta posicin, otro importante sector de la doctrina patria defiende, con
diversos matices, la posicin contraria, esto es, la aplicabilidad del artculo 1.532 C.c. a
la venta de herencia, ya sea directamente en unin al artculo 1.531 C.c., ya sea por
analoga90.

primera parte del 1.532, pues la responsabilidad por la cualidad de heredero, de aqul, es la
la responsabilidad por la legitimidad del todo en general, de ste, significando, la primera, ser
titular de la herencia (ser heredero), y la segunda, serlo de la generalidad de los derechos, rentas
o productos vendidos (es decir, no importa que uno no sea del vendedor); ; y si eso es as, es
innegable que el sentido conjunto de ambos artculos es que en la venta de herencia el vendedor
responde slo si no es titular de la misma, y en la de otros conjuntos de bienes, si no es titular del
conjunto en general, y lgicamente, por ello, de la eviccin de la mayor parte del conjunto, pues
slo puede haberla si realmente el vendedor no era titular de esa mayor parte, es decir, habiendo
eviccin de sta, responde porque no era verdad la legitimidad (ser titular) del todo en general.
Esta misma opinin parece ser seguida por SCAEVOLA-BONET, Cdigo civil..., XXIII,
vol. 2, cit., pg. 653: Los artculos 1.531 y 1.532 sientan la regla general del saneamiento en las
ventas de bienes incorporales hechas en globo o alzadamente. El primero de ellos se refiere a la
herencia en particular, y el segundo, a todos los derechos, rentas o productos de cualquier clase;
pero el fondo de las dos disposiciones es el mismo. Tambin adopta este crierio negativo,
GARCIA CANTERO, Comentarios..., Tomo XIX, cit., pg. 744.
90
Cfr. ROCA SASTRE, Problemas de la venta de herencia, cit., pgs. 685-687, quien,
plantendose el problema de la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia llega a la
conclusin afirmativa: Por aplicacin de lo dispuesto en los artculos 1.531 y 1.532 del Cdigo
civil, en armona con el carcter universal de la herencia, que constituye el objeto de la venta, el
heredero vendedor no est obligado al saneamiento de cada uno de los objetos de la masa
hereditaria, salvo el caso de eviccin del todo o de la mayor parte de la misma. Evidentemente
esto comprende no slo el saneamiento por vicios o defectos materiales de las cosas, mas tambin
los vicios jurdicos, estimando el autor, a continuacin que el vendedor responder de los vicios o
defectos materiales de algn objeto de la sucesin, cuando ste careciere de alguna cualidad,
habindose afirmado al comprador que la posean. Pero el autor extiende el problema del
saneamiento, al ser la herencia una cosa universal, con su activo y su pasivo, a los defectos o
vicios jurdicos de la herencia vendida (aparicin de legados, fideicomisos y modos
desconocidos, o la existencia de donaciones colacionables ignoradas, o de deudas hereditarias no
conocidas). Concluye: Nosotros entendemos que en estos casos, como en otros anlogos (por
ejemplo, la existencia de legitimarios, de limitaciones de dividir o de otras restricciones
desconocidas por el comprador), la solucin est en aplicar, con la debida extensin, el criterio a
que responden los referidos artculos 1.531 y 1.532 del Cdigo civil, esto es: estimar que la
existencia de tales legados, fideicomisos, modos. colaciones, deudas y dems limitaciones que
ignoraba el comprador, constituyen vicios o defectos jurdicos de la cosa vendida, que aqu es la
herencia, esto es, la universitas, y, en consecuencia, debe sostenerse la actuacin de la
obligacin de saneamiento cuando estos vicios o defectos sean de tal cuanta que signifiquen la
inexistencia de haber lquido hereditario o su disminucin en su mayor parte. Si la cuanta de
tales vicios o defectos no llegan a eliminar o a reducir en su mayor parte el emolumento o
commodum que el comprador normalmente esperaba lograr en la operacin de compra,
entonces no tendr ms remedio que pechar con la disminucin econmica que ello envuelva. Al
fin y al cabo, en la venta de herencia siempre hay algo aleatorio, derivado de la imprecisin del
contorno de la hereditas....
En similares trminos, siguiendo y citando a ROCA SASTRE, tambin se pronuncia
CRISTOBAL-MONTES, La venta de herencia, cit., pg. 82. Tambin se pronuncian a favor de
esta aplicacin directa del artculo 1.532 a la venta de herencia, LACRUZ BERDEJO-SANCHO

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Como ha sido destacado91, en opinin que compartimos, la razn de fondo por la

que la doctrina mayoritaria se ha pronunciado a favor de la extensin del artculo 1.532
C.c. a la venta de herencia radica en lo escasamente satisfactoria que resulta una
aplicacin estricta del artculo 1.531 C.c., que limita la responsabilidad del heredero a su
cualidad de heredero, lo que desde hace varios siglos ha sido propugnado por la doctrina
ms tradicional92, dndose, segn este sector doctrinal, la paradoja de que el vendedor
quedara exento de responsabilidad no slo en caso de prdida de alguno o varios de los
bienes que integran la herencia como consecuencia de la existencia en ellos de vicios o
gravmenes ocultos93 o, lo que sera an ms grave, en el supuesto de su prdida por

REBULLIDA, Elementos de Derecho civil, V (Derecho de Sucesiones), 5 edc., Barcelona, 1.993,

pgs.163-164, para quien el artculo 1.531 C.c., a cuyo tenor el vendedor de la herencia sin
enumerar sus elementos componentes slo estar obligado a responder de su cualidad de
heredero, tal precepto no quiere decir, segn este autor, que el heredero est obligado a responder
de su cualidad de tal y del ttulo (ley, testamento, contrato) por el que lo es, cosa que lleva ya
consigo el propio concepto del contrato de venta de herencia, sino que no est obligado a
responder por vicios materiales de las cosas que componen la herencia ni a sanear caso de eviccin
(o no pertenencia al caudal relicto) de alguna de ellas mientras no pase de la mitad del valor de la
herencia, en cuyo supuesto -contina el autor- habra que incluir la aparicin de deudas
insospechadas. Siguiendo a LACRUZ, cfr., igualmente, a DE LA ESPERANZA MARTINEZ-
RADIO, Apuntes en tema de enajenacin de herencia, en Revista de Derecho Privado, 1.967,
pgs. 394-395; BORRELL, Compraventa, cit., pg. 174.
GULLON BALLESTEROS, La Venta de herencia, cit., argumenta que la venta de
herencia es venta de universalidad, lo que apoya en la siguiente afirmacin: La defensa de la
universitas desde el punto de vista de la garanta que presta el heredero es totalmente
convincente. Se comprueba en los artculos 1.531 y 1.532 cmo la herencia en conjunto, el todo,
poseedora de un valor superior al de los simples elementos que la componen, es lo que se protege
con esa obligacin del heredero de sanear en el caso de eviccin del todo o de la mayor parte.
Por su parte, HERNANDEZ ANTOLIN, La venta de herencia una vez hecha la particin,
en Actualidad Civil, num. 42, noviembre 1.998, pg. 1.014, fundamenta esta conclusin en
criterios histricos: ...No obstante los trminos literales del art. 1.531 C.c., estimo que
responder tambin por eviccin del todo o de la mayor parte (por aplicacin del art. 1.532 C.c.).
As se deduce de los antecedentes romanos (Ley 1 del Cdex, De evictionibus), y de derecho
histrico (Partidas 5.15.34), y tomado del art.1.463 del Proyecto de 1.851.
Finalmente, PANTALEON PRIETO, Comentario...., cit, pg. 1.037, con la doctrina
mayoritaria, estima aplicable, si se quiere por analoga, el inciso final del artculo 1.532 C.c., en
relacin a la eviccin, a la venta de herencia.
91
RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia..., cit., pgs. 289-230.
92
En efecto, ya DOMAT defenda que el heredero que vende y transmite la herencia sin
especificar los bienes, los derechos y su peso, no est obligado a garantizar ms que su condicin
de heredero, pues esto es lo que vende, no respondiendo de ningn bien particular, ni de ningn
derecho de la herencia, si en el contrato no se haba pactado. (Vid., DOMAT, Le leggi civili
disposte nel loro naturale ordine, Tomo I, nm. 25, pg. 392, Padua, 1.825).
93
En cuanto a los vicios ocultos, resulta difcil de explicar la posible aplicacin del art.
1.532 C.c. a los que tuvieren los bienes integrantes de la herencia, dado que el mencionado artculo
limita la responsabilidad del vendedor de la globalidad de derechos, renta o productos a los

-152-
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eviccin, siempre que esa prdida no sea consecuencia de la prdida de la condicin de

heredero del vendedor de la herencia. En definitiva, segn este criterio, el artculo 1.531
C.c., al limitar la responsabilidad del vendedor a su condicin de heredero, realmente
rompe con el necesario equilibrio en los intereses implicados, favoreciendo
considerablemente la posicin del vendedor frente a la del comprador, que asumira por
tanto la mayor parte de los riesgos. Ahora bien, esta postura parte de una premisa
equivocada a nuestro parecer, ya que, en la realidad, no se da necesariamente tal
desequilibrio: en la ventas de herencia y en globo, si se asumen riesgos por alguna de las
partes -generalmente por el comprador-- es porque puede obtener beneficios
desconocidos o el riesgo se traduce en un menor precio hipottico, porque, en cualquier
caso, hay un claro desequilibrio informativo, al menos en la venta en globo --dado que
en la venta de herencia s cabe la posibilidad de que el vendedor desconozca la
composicin de sta--, por lo que, en definitiva, el riesgo lo asumen por igual ambos
contratantes en tanto que ambos asumen riesgos, pero pueden obtener, a su vez, una
importante ventaja patrimonial respecto al otro contratante, por lo que, realmente, no se
rompe el equilibrio en los riesgos que asumen las partes, aunque a simple vista parezca
que stos son asumidos en su totalidad por el comprador94. Ello explica que numerosos
autores, como hemos tenido ocasin de comprobar, se pronuncien en favor de la
aplicabilidad directa (o por va analgica) del artculo 1.532 C.c a la venta de herencia.

supuestos en que tal prdida est producida por la eviccin. Igualmente, las reglas del artculo
1.479.1 C.c. (eviccin parcial) no seran tampoco aplicable a la venta de herencia, al ser una
norma general que cede, necesariamente ante las normas especiales, que la matizan, como sera el
caso de los artculos 1.531 y 1.532 C.c. Tambin cabra objetar lo complicado que resultara
determinar qu bienes, dentro de la masa hereditaria, integrada por un conjunto heterogneo de
bienes, derechos, cargas, obligaciones, etc., siendo defectuosos, son tan importantes en relacin al
todo que no se hubiese celebrado la compraventa de haberse conocido de antemano.
94
Lgicamente, la asuncin del riesgo por el comprador de la herencia (o de la globalidad
de derechos, rentas o productos, en el caso de la venta alzada o en globo) se trasladar al precio
acordado por las partes. Lo normal ser que el comprador acepte asumir tal riesgo a cambio de la
fijacin de un precio razonablemente inferior al de la suma del valor real de cada uno de lo
elementos integrantes de la masa como contrapartida a la asuncin de tales riesgos. Por tanto, en el
caso de que no se pierda por eviccin (o por razn de vicios o gravmenes ocultos) ninguno de los
bienes adquiridos por el comprador, ste resultar evidentemente beneficiado, como contrapartida
de tener que soportar el riesgo de una prdida patrimonial importante de los bienes adquiridos (por
las mismas razones), siempre que no alcance dicha prdida el cincuenta por ciento del valor de la
totalidad, de tal manera que una prdida de un cuarenta y nueve por ciento de ese valor lo ha de
soportar el comprador. Es riesgo est, por tanto, compartido, sin que se pueda realmente hablar de
un desequilibrio entre las partes, aunque ste sea aparente..

-153-
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Ahora bien, los principales argumentos formulados en defensa de esta tesis que
pretende hacer extensivo el rgimen del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia
tropiezan con importantes obstculos, prcticamente insalvables, que nos llevan a la
conclusin de que, en la realidad, este precepto slo resultar aplicable a la venta de
herencia en un supuesto muy concreto: cuando tal venta conlleve una enumeracin
exhaustiva de todos y cada uno de los bienes y elementos que integran la herencia, no
debindose efectuar tal traslacin a la venta de herencia sin enumeracin por las razones
que a continuacin expondremos. En definitiva, estos argumentos son los siguientes:

Primero. Se ha argumentado95 que si el artculo 1.532 C.c es aplicable a la venta

del activo hereditario (venta de todos los bienes y derechos de la herencia, con exclusin
de las deudas y obligaciones de la misma), por tratarse realmente de una venta en globo
(y no de herencia), no hay razn que justifique un tratamiento ms favorable para este
comprador que para quien compra una herencia con asuncin de sus deudas. Este
argumento es evidentemente correcto, ya que, en efecto, la venta del activo hereditario
no puede ser considerada como venta de herencia, en cuanto que, en ese supuesto, la
intencin de las partes no sera trasmitir al comprador la posicin de heredero que
comporta la venta de una herencia, sino la transmisin de una serie de bienes que
integran una globalidad y se enajenan sub specie universitatis, pero que no constituyen
una herencia, pues sta, necesariamente, integrara las deudas y cargas que constituyen
su pasivo. De ah que a esa globalidad de bienes y derechos que constituye el activo de
la herencia y se enajenan a un comprador le sea de aplicacin el rgimen previsto en el
artculo 1.532 C.c. al tratarse de una venta en globo.

Segundo. Se ha argumentado tambin que el comentario de GARCIA GOYENA

al artculo 1.463 del Proyecto de 1.851, correlativo a nuestro actual artculo 1.532,
permite deducir que este precepto es aplicable a la venta de herencia, pues, por un lado,

95
En esta lnea, vid. DE LA ESPERANZA MARTINEZ-RADIO, Apuntes en tema de
enajenacin de herencia, cit., pg. 386, quien al delimitar el concepto de la venta de herencia
considera que debe considerarse como tal el acto por el cual el heredero transmite mediante
precio el contenido econmico, activo y pasivo, de una vocacin hereditaria a l deferida,
descartando que se pueda hablar de venta de herencia cuando tal venta tiene por objeto un conjunto
determinado de bienes que, aunque acaparen la totalidad del activo de una herencia, no comporten

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este jurista, al comentar la venta alzada o en globo, habla de herencia como objeto del
contrato, lo que implica un reconocimiento tcito de que la venta de herencia queda
legislativamente cubierta con dicho precepto96.

Tercero. Tambin se ha querido fundamentar la aplicacin del artculo 1.532 C.c.

a la venta de herencia en base a una razn sistemtica: el artculo 1.532 se encuentra
ubicado entre dos preceptos dedicados a la venta de herencia (1.531 y 1.533). De ello
podra deducirse que el legislador ha querido con ello establecer un rgimen comn para
la venta de herencia y la venta en globo, y as, tanto en la venta de herencia sin
enumeracin de sus elementos integrantes como en la venta alzada o en globo de la
totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, el vendedor no responder frente al
comprador, como regla general, ni por eviccin ni por vicios ocultos de la masa
(artculos 1.531 y 1.532, en su primera parte). Ahora bien, esta regla general tendra una
importante excepcin trasladable a ambas modalidades de venta, deducibles de la
segunda parte del artculo 1.532: el vendedor s responder de la eviccin que afecte a la
totalidad o a la mayor parte de los bienes y derechos integrantes de la masa97.

Estos argumentos, hay que reconocerlo, son sin duda convincentes. Ello no
obstante, existen otros de mayor peso que pueden hacer que nos inclinemos por
descartar la posible aplicacin del artculo 1.532 a la venta de herencia del artculo
1.531, sin que ello implique un rechazo pleno de los anteriores argumentos ni un
rechazo pleno a los mismos.

la enajenacin de sta como unidad abstracta o como un todo, lo que conllevara tambin la
transmisin del pasivo hereditario.
96
GARCIA GOYENA, al final de su comentario al art. 1.463, seala que, si bien en la
primera parte de la norma hay una presuncin favorable al vendedor, en la segunda parte alusiva a
la eviccin del todo o de la mayor parte, la presuncin, por el contrario, es favorable al comprador,
pues en tal caso de prdida de la totalidad o mayor parte de los bienes por eviccin, ser el
vendedor el responsable, salvo que se hubiere estipulado otra cosa.
97
Esta idea se deduce igualmente del hecho de que el texto de Las Partidas (5,5,34) del que
procede el artculo 1.532 C.c., como ya tuvimos ocasin de analizar, contempla de manera unitaria
a las ventas de herencia y a las ventas de almoxarifadgo y heredad (precedente directo de las
actuales ventas de globalidades de derechos, rentas o productos), rgimen que no habra cambiado
en el Cdigo, que se ha limitado a separar ambas modalidades de venta en dos preceptos
diferenciados pero contiguos.

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As, en primer lugar, parece correcto el razonamiento seguido por varios de los
detractores de esta aplicacin98que afirman que, por lgica, dos artculos contiguos no
pueden regular un mismo supuesto fctico de forma contrapuesta. Si fuese factible la
aplicacin del artculo 1.532 C.c a la venta de herencia sin enumeracin , en tal caso no
tendra razn de ser el artculo 1.531, que estara de ms. De ello cabe deducir que
ambos preceptos tienen diferentes objetos. El artculo 1.531 sera de aplicacin a la
venta de herencia sin enumeracin, determinando que el vendedor slo responder de su
cualidad de heredero, en definitiva, slo cuando se acredite que no era titular de esa
herencia cuya venta ha celebrado; por el contrario, el artculo 1.532 slo ser aplicable a
las ventas en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos (se incluira la
venta de activo hereditario), o lo que es lo mismo, la ventas que no sean de herencia, en
cuyo caso, el vendedor responder no slo de la legitimidad del todo sino tambin de la
eviccin que afecte al todo pero tambin a la mayor parte de los bienes y derechos que
integran la globalidad.

Llegados a este punto, se hace preciso que expongamos nuestro criterio en

relacin a qu hay que entender por mayor parte, con independencia de que volvamos
a incidir en esta cuestin ms adelante, cuando analicemos el rgimen de garantas
previsto en el artculo 1.532 C.c., en especial la responsabilidad por eviccin en las
ventas en globo. La doctrina que ha estudiado la venta en globo se ha mostrado dividida
respecto al criterio a seguir en relacin a cul sea el factor determinante de esa mayor
parte. As, algunos autores99 afirman que la expresin la mayor parte admite dos
posibles interpretaciones: la primera sera aquella que entiende que la mayor parte se
refiere a los distintos derechos, rentas o productos; la segunda entiende que la mayor
parte alude al valor econmico de la totalidad y, por tanto, al supuesto de que por la
eviccin se vea privado el comprador de al mayor parte del valor que represente el
conjunto de derechos vendidos, aunque slo haya perdido uno de ellos y conserve todos
los dems. Inclinndose el autor por esta ltima interpretacin como ms conforme con

98
Especialmente, ALBADALEJO, La enajenacin de la herencia..., cit., pg. 9;
LALAGUNA, op. cit., pgs.483 y 487.
99
Vid., MANRESA-BLOCH, Comentarios..., Tomo X, cit., pg. 588.

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el sentido econmico de la materia de las obligaciones patrimoniales100. Parece que los

mencionados autores establecen una comparacin entre el precio alzado o global fijado
en el contrato y el valor del objeto u objetos perdidos por la eviccin. Entendemos que
no existe ningn fundamento para interpretar el precepto en tal sentido, siendo ms
correcto considerar que la eviccin del todo o de la mayor parte debe referirse al
supuesto en que el comprador haya perdido la mayor parte de los bienes comprados, en
virtud de una sentencia judicial firme. Permitir, como pretenden estos autores, que el
comprador pueda reclamar por haberse perdido, con la eviccin, el cincuenta por ciento
o ms del precio de venta, supondra introducir un factor de inseguridad jurdica
evidente, al hacerse depender la posibilidad del comprador de la globalidad de reclamar
por eviccin del mayor o menor precio pactado por las partes en el contrato, con lo cual
se dara el absurdo de que vendindose dos conjuntos de bienes de idntico contenido
(por ejemplo, una venta de dos cuotas hereditarias idnticas provenientes de una misma
herencia), una de ellas fuese objeto de eviccin, por haber logrado el comprador un
precio bajo, mientras que la otra no superara el cincuenta por ciento del precio, por
haberse vendido a un precio superior.

En nuestra opinin, y para evitar tales inconvenientes, la expresin mayor parte

se refiere a la importancia de los bienes y derechos que se hayan perdido por razn de la
reivindicacin de un tercero, siempre en relacin a los que tericamente se haban
vendido, conforme a la enumeracin realizada en el contrato. Ahora bien, la duda que
surge a continuacin, en relacin al saneamiento por eviccin de la mayor parte, es la
relativa a si esa mayor parte est referida al nmero o cantidad de bienes, en relacin
al total de los que integran el conjunto, o si se refiere ms bien al valor de los mismos
respecto de la masa total que constituye el objeto de venta. Consideramos que por
mayor parte debe entenderse un criterio cuantitativo, como medida de valor (la mayor
parte del valor de la globalidad, herencia...), y no simplemente la mayor parte de los

100
En el mismo sentido se expresa GARCIA CANTERO, Comentarios..., Tomo XIX, cit.,
pg. 751, para quien la expresin mayor parte no debe ser interpretada como el mayor nmero
de derechos, rentas o productos, sino como que por la eviccin sea privado el comprador de la
mayor parte del valor que represente el conjunto de derechos vendidos, aunque slo haya perdido
uno de ellos y conserve los dems. En el mismo sentido, vid., tambin, GONZALEZ POVEDA,
Comentario al artculo 1.532 C.c., en Comentario del Cdigo civil (coord. por SIERRA GIL DE
LA CUESTA), Tomo 7, Barcelona, 2.000, pg. 510.

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bienes que integran la masa. Cabe, pues, la posibilidad de que en la venta de una
pluralidad de derechos, la prdida de uno de ellos, de mayor valor que el resultante de
sumar el de los otros derechos, conlleve la aplicacin del rgimen del artculo 1.532
C.c.101.

Lo mismo cabra decir en sentido inverso, esto es, la venta de una herencia sin
enumeracin excluye la aplicacin del artculo 1.532 C.c., estando regulada por el
artculo 1.531. Y es que, en efecto, ambos artculos son contrapuestos y no
complementarios, como algunos han pensado. En efecto, el artculo 1.531 C.c. limita la
responsabilidad del vendedor de la herencia sin enumeracin a su cualidad de heredero,
respondiendo exclusivamente en el caso de no serlo; en caso contrario, ser indiferente
que la prdida afecte a gran parte (cuantitaiva y/o cualitativa) de los bienes y derechos
integrantes de la herencia. El artculo 1.532 C.c extiende la responsabilidad del
vendedor a la eviccin del todo e, incluso, de la mayor parte de los bienes y derechos
vendidos, por lo que ampla considerablemente la responsabilidad del vendedor. No
cabe, pues, la aplicacin a un mismo supuesto, en este caso la venta de herencia sin
enumeracin, de dos preceptos consecutivos que ordenan dos modalidades diferentes de
responsabilidad, una (la del artculo 1.531) ms leve que la otra, sin duda ms rigurosa.
Es evidente que si el legislador hubiera querido hacer extensivo el rgimen del artculo
1.532 a la venta de herencia sin enumeracin, habra redactado el artculo 1.531 en
similares trminos que aqul, ordenando que el vendedor de la herencia sin
enumeracin, adems de responder de su cualidad de heredero, respondera de la
eviccin que afectase a la totalidad o a la mayor parte de los bienes y derechos
hereditarios, cosa que no hace el legislador102. Adems, tampoco cabe pensar en una

101
Este criterio que defendemos es defendido, entre otros, por RUIZ-RICO RUIZ, op. cit.,
pgs. 309-310; ALBACAR LOPEZ, Cdigo Civil..., cit., pg. 500; NAVARRO PEREZ, Ventas
alzadas..., cit., pg. 159: Por mayor parte debe entenderse, a efectos prcticos, una prdida que
suponga como mnimo ms del 50% del valor de la globalidad. En los casos dudosos, la prueba
pericial de valoracin ser de singular importancia.
102
No hay que olvidar que el texto del artculo 1.532 proviene del Proyecto isabelino de
1.851, no habiendo sido objeto de modificacin, como ya vimos en el primer captulo, ni por el
Anteproyecto de 1.882, ni al redactarse definitivamente el Cdigo de 1.889, momento en que el
legislador tuvo la oportunidad decisiva de hacerlo, si sta hubiera sido su voluntad. De ello hay que
deducir, sin duda, que la voluntas legislatoris iba dirigida a establecer dos regmenes de
responsabilidad claramente diferenciados para dos modalidades de venta tambin diferenciadas.

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posible aplicacin analgica del artculo 1.532 al supuesto de hecho contemplado en al

precepto anterior, pues, pese a la gran similitud de supuestos (venta, por un lado, de una
pluralidad de bienes y derechos que integran una herencia, y, por otro, venta de una
globalidad de derechos, rentas o productos, constitutivos de lo que hemos venido a
denominar venta en globo), falta un determinado requisito que permita la aplicacin
por analoga de una norma: ser necesario que el supuesto de hecho al que se aplica
analgicamente la norma carezca de regulacin legal, lo que no ocurre en nuestro caso,
ya que la venta de herencia sin enumeracin est regulada especficamente por el
artculo 1.531, que establece de forma precisa cundo el vendedor de la herencia ser
responsable frente al comprador.

Igualmente son matizables los datos histricos argumentados por los autores
citados. Por un lado, hemos de dejar constancia, y nos remitimos en tal sentido a nuestro
anlisis que de la cuestin ya realizamos en el primer captulo, las afirmaciones de
GARCIA GOYENA sobre el artculo 1.463 del Proyecto (precedente del actual art.
1.532 C.c.), son imprecisas e, incluso, defectuosas en su cita de textos romanos, pues,
como ya vimos, la cita que hace este autor del texto de Digesto 18, 4, 15, es incorrecta,
ya que en l, en ningn lugar, se utiliza la frase nisi de substantia eius affirmaverit.
Realmente, GARCIA GOYENA, al referirse a la venta en globo en ningn momento se
est refiriendo a la venta de herencia103. Por otra parte, el argumento utilizado por
algunos autores para justificar la aplicacin del artculo 1.532 a la venta de herencia
basado en el hecho de que el artculo 1.532 (o el 1.463 del Proyecto isabelino) tenga su
origen en el texto de Partidas 5, 5, 34, como destaca abiertamente el citado comentarista,
tampoco es un argumento definitivo para resolver el asunto. Ciertamente, el citado texto

Adems, la doctrina previa a la redaccin del Cdigo civil (DE ASSO Y DE MANUEL,
SALA, FERNANDEZ ELIAS, etc.), apoy abiertamente la idea de que, en la venta de herencia, el
vendedor slo responda por el todo, excluyendo una posible responsabilidad por la eviccin de la
mayor parte. Por lo tanto, desde un punto de vista histrico, no cabe pensar en la posible aplicacin
del artculo 1.532 a la venta de herencia sin enumeracin, al que se aplicar el rgimen del 1.531,
ms restrictivo que el anterior y favorecedor, en consecuencia, de los intereses del vendedor.
103
Lo que ocurre es que GARCIA GOYENA citaba un texo romano referido, eso s, a la
venta de herencia, ya que la venta en globo contemplada en nuestro Cdigo civil era una
institucin desconocida por el genio jurdico romano. En definitiva, traslada la ratio de la venta
de herencia a la venta en globo. Tambin cabe la posibilidad de que pensase en un supuesto algo
distinto del regulado en el artculo 1.531, lo que contemplaremos ms adelante.

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de Partidas integra en una sola Ley (Ley 34 del Ttulo 5 de la 5 Partida) la regulacin
del rgimen de responsabilidad aplicable a la venta de herencia, por un lado, y a la
venta de rentas de almoxarifadgo o de una heredad (precedente de la venta en
globo), por otro104. Pero junto a ello, existen otras razones que, por el contrario,
permiten separar o aislar el rgimen jurdico aplicable a ambas modalidades de venta, ya
que, por citar un solo ejemplo, pese a decir la citada Ley de Partidas que a las ventas de
todas las rentas de almoxarifazgo (precedente de las actuales ventas en globo del
artculo 1.532) le ocurrir lo mismo que a la venta de herencia, en realidad, pese a tal
aseveracin, establece en la prctica un rgimen diferente o, al menos, no totalmente
idntico, , ya que incluye una especfica responsabilidad por la eviccin que afecte a la
mayor parte, lo que no se exiga en relacin a la venta de herencia contemplada en el
prrafo anterior.

Es ms, posiblemente el legislador no pretendi limitarse a trasponer la regla

contenida en Partidas 5, 5, 34 al Cdigo, sino que, probablemente, pretendi replantear
el tema distinguiendo dos modalidades diferenciadas de responsabilidad, dndose un
tratamiento especfico a la derivada de la venta de herencia, por un lado, y a la propia de
la venta en globo, por otro105. Precisamente, GARCIA GOYENA, al comentar el texto
del artculo 1.462 del Proyecto de 1.851 (precedente directo del actual artculo 1.531
C.c.), manifiesta claramente que el vendedor de la herencia no responde de cosas
singulares, por muy grande que sea su valor, sino slo de su cualidad de heredero106. A

104
Precisamente, al tratar de stas ltimas, afirma el citado texto de Partidas que ...esso
mismo dizimos que seria si algn ome comprasse todas las rentas de algund almoxarifadgo.... Al
decir esso mismo se est dando a entender que el tratamiento jurdico es el mismo que el relativo
a la venta de herencia, propugnndose, pues, un mismo criterio de solucin de problemas.
105
RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pg. 299, ha matizado, a este respecto, que el propio
GARCIA GOYENA, tras reconocer que el texto del art. 1.463 del Proyecto est tomado de esa Ley
de Partidas, efecta a continuacin ciertas matizaciones. Adems, en el comentario al artculo
1.462 (correlativo al actual 1.531 Cc.) dicho comentarista toma como puntos de referencia de esta
normas ciertos preceptos legales de otros Cdigos (en especial el art. 1.696 del Code francs)
desconocedores de la venta en globo, que es una institucin especficamente hispana, proveniente
de nuestro Derecho histrico, siendo lo ms probable que nuestro legislador se inspirase ms en la
legislacin comparada, adoptando el sistema de otros Cdigos europeos, ms que seguir la
orientacin marcada por el texto histrico de las Partidas,, introduciendo, ciertamente, con carcter
novedoso y peculiar, la venta en globo, proveniente de nuestro Derecho histrico.
106
Dice literalmente GARCIA GOYENA, al comentar el artculo 1.462 del Proyecto del 51,
en Concordancias..., cit., pg. 432: Aqu no se venden cosas particulares contenidas en la
herencia, sino una cosa incorporal, el derecho o ttulo universal de heredero; y el vendedor se

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tal efecto, se hace necesario destacar que el legislador regula en dos preceptos
claramente diferenciados, aunque contiguos, ambas modalidades de compraventa
(artculos 1.531 y 1.532 C.c.), a diferencia del texto de las Partidas, cuya Ley 34 del
Ttulo 5 de la 5 Partida contempla unitariamente ambas ventas. Adems, el contenido
del artculo 1.532 C.c. es claramente diferente del contenido del precepto precedente, no
mostrando la ms mnima continuidad con l, de lo que deducimos que el artculo 1.532
tiene un mbito de actuacin diferente, no siendo aplicable al supuesto de hecho del
artculo 1.531, referido a la venta de herencia sin enumeracin de sus elementos
componentes. Cuestin distinta, que analizaremos ms adelante, es la relativa a la
posible aplicacin del artculo 1.532 a otros supuestos de venta de herencia distintos del
contemplado en el artculo 1.531 (venta de herencia sin enumeracin), lo que s
estimamos posible.

Llegados a este punto, cabe plantearse, como han destacado algunos defensores de
la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia del artculo 1.531, que
resultara incoherente hacer responsable al vendedor del activo hereditario cuando la
eviccin afect a la mayor parte de los bienes y/o derechos enajenados, quedando, por el
contrario, exento de tal responsabilidad (eviccin de la mayor parte) en el caso de venta
de toda la herencia, comprensiva tanto del activo como del pasivo. En este punto hay
que plantearse si la diferencia entre ambos supuestos es tan importante como para
justificar esta diferenciacin en materia de responsabilidad. Tal vez la justificacin de
esta disparidad de trato resida en el hecho de que la venta de herencia prevista en el
artculo 1.531 C.c. supone un contrato en cuyo clausulado se elude, por as disponerlo el
propio precepto, una enumeracin y descripcin de los elementos integrantes de la masa
cuya venta se realiza (bienes, derechos y obligaciones), a diferencia de lo que ocurre en
la venta contemplada en el artculo 1.532 C.c. en la que s puede haber, por no
prohibirlo expresamente el precepto, una enumeracin exhaustiva de los elementos que

encuentra respecto de l en el mismo caso que el vendedor de un derecho o crdito particular por
el artculo 1.460 correlativo del actual art. 1.529 C.c.-. es por lo tanto aplicable a este artculo
lo que he expuesto en aquel sobre las palabras, a no ser que se haya vendido como dudoso; y las
leyes romanas all citadas hablan precisamente de la venta de herencia.

-161-
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componen e integran la globalidad que se enajena107. Posiblemente en este punto resida

el diferente trato que ambos preceptos confieren a la venta en materia de
responsabilidad: pensamos, por tanto, en una venta de herencia sin enumeracin y una
venta en globo de un grupo de derechos exhaustivamente enumerados (eludimos, pues,
la comparacin entre una venta de herencia y una venta en globo sin enumeracin, en
ambos casos, de sus elementos integrantes). Entre ambos casos se pueden apreciar
diferencias, lo suficientemente relevantes como para justificar ese tratamiento legal
diferenciado en materia de responsabilidad. Partimos de la base de que el artculo 1.532
C.c. es aplicable, como hemos venido sosteniendo hasta este momento, a la cesin
onerosa de una globalidad o universalidad de bienes y/o derechos que se transmiten de
manera unitaria, cohesionada si se quiere, constituyendo una unidad de destino,
viniendo a ser este precepto, en cierto modo, un supuesto residual, una especie de
cajn de sastre en el que tendra cabida todo lo que no fuese venta de herencia,
pudiendo admitirse, siguiendo en este punto a la mejor doctrina, la posibilidad de
integrar en su supuesto de hecho la venta de activo hereditario. Por otra parte, hay que
dejar constancia que el supuesto de hecho contemplado en el artculo 1.531 C.c. est
pensado exclusivamente para le venta de herencia (activo y pasivo) sin enumeracin de
sus elementos integrantes.

3.2.- La venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus elementos

como supuesto integrado en el mbito de aplicacin del artculo 1.532 C.c.

Llegados a este punto es posible plantear una cuestin clave: la venta de herencia
con enumeracin exhaustiva de sus componentes, sin duda excluida del mbito del
artculo 1.531 C.c., podra integrarse en el supuesto de hecho previsto en el artculo
1.532 C.c.?

107
El legislador, ciertamente, no descarta que en el contrato de venta en globo exista una
enumeracin concreta de todos los derechos, rentas o productos que se enajenan (cfr. NAVARRO
PEREZ, La compraventa..., cit., pg. 842; RUIZ-RICO RUIZ. op. cit., pg. 16), lo que se
desprende, sin duda, del segundo inciso de la norma, cuando dice que no estar obligado al
saneamiento de cada una de las partes de que se componga.

-162-
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Hemos de partir de la base de que la venta de herencia con enumeracin

exhaustiva de componentes no puede ser equiparada a una venta normal de varias cosas,
mereciendo un trato especial o diferenciado, cosa que no hace nuestro legislador108.
Nuestra postura, que trataremos de desarrollar a continuacin, se va a ubicar en una
posicin intermedia entre la que rechaza tajantemente la aplicacin del artculo 1.532
C.c. a la venta de herencia y aquella otra que, por el contrario, preconiza su aplicacin
sin ninguna cortapisa a dicha venta. En definitiva, defendemos la posibilidad de aplicar
dicho precepto regulador de las ventas en globo y su especial rgimen de
responsabilidad a las ventas de herencia con enumeracin exhaustiva de bienes,
quedando reducido y limitado el mbito del artculo 1.531 a la venta de herencia sin
enumeracin de tales bienes o elementos integrantes de la herencia. Por supuesto, hay
que dejar claro desde este momento que cuando nos referimos al contrato de venta de
herencia con enumeracin exhaustiva, nos estamos refiriendo a una autntica venta de
herencia, es decir, un contrato en que la voluntad de las partes es la de comprar y vender
no determinados elementos activos y pasivos integrados en una herencia, pero
considerados individualmente, sino de la totalidad de bienes, derechos, deudas u
obligaciones que la integran, con la nica diferencia, respecto a la venta de herencia
regulada en el artculo 1.531 C.c., de que aqu comprador y vendedor acuerdan, por las
razones que sean, realizar una enumeracin y descripcin exhaustiva y detallada de cada
uno de los elementos (activos y pasivos) que integran dicha herencia y que se transmiten

108
Compartimos plenamente la visin que de la especialidad de esta modalidad de venta
expresa RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pgs. 30 ss., que se alza contra la opinin mayoritaria de la
doctrina, a nuestro juicio acertadamente, al considerar que se trata de autntica venta de herencia,
pese a la enumeracin exhaustiva o pretendidamente exhaustiva de la totalidad de sus elementos,
rechazando la aplicacin a esta venta de la normativa general en materia de compraventa (arts.
1.479.2, 1.491 y 1.492, as como la normativa general en materia de saneamiento) por tratarse,
segn la doctrina, de la compraventa de varias cosas por un precio unitario. Frente a esta postura,
RUIZ-RICO parte de la base de que tal venta no puede ser considerada como una venta normal: la
diversidad y cantidad de bienes objeto de ella, los problemas a que da lugar en cuanto
alteraciones, mejoras, pago de deudas, prdidas o deterioros, etc..., imponen un anlisis legal
separado del de la venta normal. Y ello aunque se trate de una venta con enumeracin exhaustiva
de las cosas que la integran. No por el hecho de la enumeracin se van a borrar de un plumazo
todos los problemas que pueden derivarse de un objeto de venta tan peculiar y complejo como
ste... No podemos, pues, decir, que por el hecho de que en el artculo 1.531 no se d entrada a
esta modalidad de venta de herencia, la intencin del legislador sea la de inmediatamente llevarla
al campo de las compraventas normales; mxime si se tiene en cuenta que el artculo 1.531 no es
un precepto definitorio, en cuyo caso s sera mucho ms difcil la catalogacin como ventas de
herencia de las ventas con enumeracin, sino que regula simplemente la responsabilidad del
vendedor en las ventas hereditarias sin enumeracin de cosas.

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al comprador de sta109. Varias razones pueden argumentarse en defensa de esta

posicin.

Primera.- Existe un criterio literalista que permite incluir la venta de herencia con
enumeracin taxativa dentro del mbito del artculo 1.532 C.c., cual es la existencia de
una precepto especfico, el artculo 1.531 C.c., que regula en exclusiva la venta de
herencia sin enumeracin. Por tanto, es fcilmente deducible que esta venta queda
fuera del mbito del artculo 1.532 C.c., al existir una norma concreta que la regula de
manera explcita. De ello se deduce a sensu contrario que la venta de herencia con
enumeracin taxativa de sus componentes debera quedar absorbida por el artculo
1.532 que contempla la venta de una globalidad de elementos ligados entre s por el
hecho de transmitirse como un nico objeto de trfico jurdico, como ocurre con la
venta de herencia con enumeracin de elementos integrantes. A esta venta de herencia
con enumeracin no le ser aplicable, por tanto, ni siquiera por analoga, el artculo
1.531, que slo contempla literal y concretamente la efectuada sin dicha enumeracin,
siendo clara y manifiesta la voluntad del legislador de excluir su aplicacin a la venta de
herencia con enumeracin. Al legislador le hubiera bastado incluir la venta de herencia
con enumeracin exhaustiva en este precepto, limitndose a establecer un determinado
rgimen de responsabilidad para aquel que venda una herencia, sin necesidad de
especificar si sta se realiza con o sin enumeracin de sus elementos; por tanto, la
mencin expresa a la no enumeracin manifiesta de manera explcita la voluntad del
legislador de excluir esta venta del mbito del artculo 1.531 C.c. cuando tiene lugar la
enumeracin de esos elementos. Por otra parte, tambin nos parece clara, como en su
momento se demostr, que tampoco cabe tratar esta venta con enumeracin aplicndole
el rgimen jurdico correspondiente a la compraventa de cosa o cosas concretas y
determinadas, en particular en lo que respecta a la responsabilidad del vendedor en
materia de saneamiento. Por tanto, slo nos queda el artculo 1.532 C.c., en cuanto

109
Excluimos, pues, el supuesto, perfectamente posible, de enajenacin onerosa de
elementos concretos y determinados procedentes de una herencia, aun en el supuesto de que
constituyan la totalidad de los derechos y deudas que la integran, cuando la voluntad de las partes
no pretende la compra o venta de una herencia. Esta hiptesis no sera una autntica venta con
enumeracin sino una suma o adicin de varias ventas normales, aun cuando se formalicen en un
solo documento.

-164-
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regulador de la venta de globalidades de bienes y derechos y como prototipo de las

ventas de universalidades o masas de bienes, como el precepto que podra absorber
esta venta de herencia con especfica enumeracin de elementos componentes.

Segunda.- Es evidente que el razonamiento anterior, basado en la literalidad de los

artculos 1.531 y 1.532 C.c., aunque convincente, peca de excesiva generalidad y es
manifiestamente insuficiente, pues no da respuesta a la principal duda que puede surgir
en relacin a la aplicacin de dichos preceptos a la venta de herencia: por qu a la
venta de herencia sin enumeracin de sus componentes se le aplica un rgimen de
responsabilidad ms atenuado que a la efectuada con tal enumeracin? por qu, en el
primer caso, el vendedor no responder en ningn caso por eviccin y s en el segundo,
aunque se trate de una eviccin limitada a la prdida de la totalidad o la mayor parte de
los bienes integrantes de la herencia vendida con enumeracin? En definitiva, se trata de
determinar qu razn lgica justifica el tratamiento ms favorable a la venta de herencia
sin enumeracin, tratndose de un supuesto prcticamente similar a la llevada a cabo
con enumeracin exhaustiva de sus componentes.

Entendemos que si la venta de herencia se realiz sin enumeracin de sus

componentes, en tal caso resulta evidente que lo querido por el comprador --y ratificado
por el vendedor-- es, ante todo, la adquisicin de una herencia, sindole relativamente
indiferente, o al menos no decisiva, la prdida de alguno o varios de sus elementos por
falta de titularidad o legitimidad del vendedor, ya que ello no frustra la finalidad ltima
perseguida por el comprador: ocupar la posicin del heredero, hacindolo desde una
perspectiva patrimonial, aunque posteriormente descubra que la herencia adquirida est
integrada por un nmero distinto, mayor o menor, de elementos que los inicialmente
previstos.

En cambio, cuando se vende un grupo de bienes y/o derechos con enumeracin

taxativa de sus componentes (incluyendo una masa hereditaria con dicha enumeracin),
en tal caso s es posible pensar que el legislador quiere imponer al vendedor una mayor

-165-
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responsabilidad por la prdida de algunos de estos bienes110. No se trata, evidentemente,

de una responsabilidad individualizada por la prdida de todos y cada uno de los
elementos integrantes, dado que se estara comprando una herencia en su estado real,
pero s de una responsabilidad que se extienda a varios de esos bienes (o, incluso, a uno
solo de ellos, siempre que su valor sea especialmente significativo en relacin al todo,
de al menos el cincuenta por ciento del valor de la totalidad). Ese es precisamente el
rgimen atenuado de responsabilidad que consagra el artculo 1.532 C.c., ms severo,
sin duda, que el establecido para la venta de herencia sin enumeracin, pero mucho ms
atemperado que el previsto por el Cdigo en la compraventa normal u ordinaria de uno
o de varios bienes, en la que se prev una responsabilidad individualizada (tanto por
eviccin como por vicios y gravmenes ocultos), por la prdida de cualquiera de stos,
siendo indiferente cul sea su valor. El artculo 1.532 C.c. modera la responsabilidad del
vendedor al considerar que en esta venta el comprador, al celebrar el contrato, no est
comprando varias individualidades, sino globalidades o conjuntos de determinados
bienes o derechos, cuyo contenido se ha descrito y enumerado, por lo que, salvo pacto
en contrario, el vendedor slo asumira la obligacin de garantizar su titularidad sobre el
conjunto o, como mnimo, sobre la mayor parte (ya que en caso contrario se frustrara
para el comprador el fin perseguido con la celebracin del contrato, al no coincidir el
objeto comprado con lo realmente recibido, en el caso de ser ste mucho menor de lo
que se crea). En este caso de prdida de la mayor parte, el vendedor s deber
responder, aun cuando hubiese obrado de buena fe por desconocer la realidad de los
elementos vendidos, siendo responsable por su ignorancia siempre y cuando la
divergencia entre lo vendido y lo adquirido por el comprador sea realmente sustancial,
entendindose por tal, lo reiteramos, la diferencia de valor que afectase, al menos, al
cincuenta por ciento del valor de lo vendido, debiendo tenerse en cuenta que estamos
pensando en modelos legales de carcter siempre dispositivo, de un tipo contractual
determinado.

Esto que decimos respecto a la venta en globo (con enumeracin), entendemos

que es trasladable tambin, por las razones indicadas, a la venta de herencia con

110
De hecho, pensamos que si no existiese la norma, el juez debera interpretar las dudas
derivadas de la aplicacin del contrato en trminos simlares.

-166-
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enumeracin de sus componentes, pese a que cierto sector de la doctrina patria se

oponga a tal posibilidad111. En consecuencia, la venta de herencia con descripcin
taxativa de bienes quedar en el mbito del artculo 1.532 C.c., sindole de aplicacin su
especfico rgimen de responsabilidad, siempre y cuando la voluntad de las partes
pretenda la enajenacin de una herencia como objeto contractual y no de cada uno de
los bienes, derechos y obligaciones que la integran, individualmente considerados,
enumerados exhaustivamente. De ah que el vendedor no deba responder
individualizadamente por la eviccin o vicios ocultos que afecten a cada uno de esos
componentes, como si hubiera tantas ventas como bienes y derechos se transmiten, pero,
en cambio, su responsabilidad deber ser sensiblemente superior a la exigible en los
supuestos de venta de herencia sin enumeracin (de ah la exigencia de tal
responsabilidad en el caso de eviccin de la mayor parte, entendiendo por tal, como
hemos venido manteniendo, todo lo que supere el cincuenta por ciento del valor de los
bienes y derechos vendidos). El comprador debe asumir el riesgo de prdida de alguno
de los bienes descritos, bien por carecer de titularidad sobre ese bien el vendedor, bien
por la existencia en el mismo de graves vicios o defectos ocultos que lo hagan impropio
para su uso. Si bien con el lmite sealado del cincuenta por ciento del valor del
conjunto de los bienes integrantes de la globalidad, ya que la prdida de bienes o
derechos individualizados que no superen en valor ese tope no ser exigible al vendedor
dado el riesgo asumido por el comprador al adquirir la herencia, dado el modelo legal de
la venta en globo, conforme al cual el comprador asume el riesgo de que desaparezcan
por eviccin algunos bienes del conjunto (herencia, empresa, etc.)112.

En definitiva, se aplicar un rgimen de mayor responsabilidad del vendedor en

los casos de venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus elementos integrantes
dado que, al enumerar y describir el vendedor tales elementos asume voluntariamente

111
En tal sentido, SCAEVOLA-BONET, Cdigo civil..., vol. cit., pgs. 659.660, se
pronuncian as, en relacin a la venta en globo, pero curiosamente no dan traslado de este criterio a
las ventas de herencia con enumeracin, siguiendo el criterio, en nuestra opinin, errneo, de que
en stas hay una venta normal, siendo responsable el vendedor tanto por eviccin como por vicios
ocultos que afecten individualizadamente a todos y cada un de los bienes y derechos enajenados.
112
Reiteramos, como ya se ha dicho, que si el objeto de la venta son elementos singulares
de a herencia, aun cuando stos constituyan la totalidad de la misma, en tal caso, se aplicar el
rgimen individualizado de responsabilidad por eviccin y por vicios ocultos.

-167-
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una mayor carga de responsabilidad frente al comprador. En el supuesto de venta de

herencia sin enumeracin, el vendedor slo se compromete a transmitir una herencia, y
el objeto vendido ser herencia aun cuando se pierda alguno o varios de sus elementos,
siempre y cuando los restantes constituyan realmente la herencia; de ah que, en tal
caso, el vendedor slo deba responder de su condicin de tal, de su cualidad de
heredero. En cambio, la enumeracin taxativa de los bienes, derechos y obligaciones
que integran la herencia comporta para el vendedor un plus de responsabilidad, ya que
ste, adems de vender una herencia, est asumiendo un cierto compromiso frente al
comprador en relacin a su composicin. Es evidente que la realizacin de un inventario
en el que se enumeren y describan los elementos de la globalidad no es de por s
garanta suficiente de la titularidad de los bienes descritos, salvo que as se hubiere
previsto expresamente por las partes en el contrato, pero s supone un cierto
compromiso asumido por el vendedor que le hace ir ms all que en la simple venta de
herencia sin enumeracin. Ello justifica, en nuestra opinin, la exigencia de un nivel de
responsabilidad ms amplio que el previsto en al artculo 1.531 C.c., si bien esa
responsabilidad no deber extenderse a la prdida individualizada de cada uno de los
bienes integrantes de la masa, salvo que se hubiera garantizado expresamente su
presencia en la masa. Sera, pues, una responsabilidad a mitad de camino entre la
prevista en el artculo 1.531 para la venta de herencia sin enumeracin y la propia de la
compraventa ordinaria. Este nivel intermedio de responsabilidad se encuentra
establecido por el legislador precisamente en el artculo 1.532 C.c.113.

Tercera.- Por otra parte, y abundando en el criterio que acabamos de exponer, lo

que s resulta evidente es la imposibilidad de trasladar el rgimen de responsabilidad
contemplado en el artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia sin enumeracin de sus

113
Del propio tenor literal del artculo 1.532 C.c. se puede deducir tal posibilidad. En
efecto, el inciso segundo del precepto establece que el vendedor ...no estar obligado al
saneamiento de cada una de las partes de que se componga, salvo en el caso de eviccin del todo o
de la mayor parte. Al referirse al las partes de que se compone el legislador est aludiendo
posiblemente a la venta de una globalidad con descripcin, mediante el correspondiente inventario,
de todo lo que integra esa masa, respondiendo e el caso de que la prdida afecte a la totalidad o a
una parte sustancial y significativa de lo vendido, como consecuencia de la reivindicacin de un
tercero (cfr., en tal sentido, SCAEVOLA-BONET, lt. op. et loc. cits., en relacin a la venta en
globo sin enumeracin). No parece que est pensando en una venta sin enumeracin de tales
bienes.

-168-
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componentes, pues en este caso sera prcticamente imposible determinar el alcance de

la eviccin de la mayor parte de la herencia. Cmo se calcula el valor de esa mayor
parte de los bienes de la herencia, si stos no fueron debidamente descritos e
inventariados al celebrarse el contrato, posiblemente por ser desconocida en el momento
de contratar?114. Ante la dificultad evidente de efectuar dicho clculo, posiblemente la
nica solucin posible consistira en realizar un inventario o recuento de los objetos
hereditarios y calcular en base a ello el valor de los mismos al objeto de determinar si se
ha sobrepasado la mitad de su valor conjunto; pero como se ha sealado por algn
autor115, esta respuesta es insatisfactoria, al presentar diversos inconvenientes. Pinsese
que cabe la posibilidad de que la eviccin se produzca con tal rapidez que no d tiempo
al juez a efectuar el necesario recuento de los bienes para determinar si se ha
sobrepasado el lmite del cincuenta por ciento del valor del conjunto, a los efectos del
artculo 1.532 C.c. (hay que pensar que puede tratarse de la venta de herencia de un
heredero nico, en cuyo caso no han sido necesarias las operaciones particionales tpicas
de la pluralidad de herederos, entre las que se incluye el necesario inventario de los
bienes hereditarios). Otro inconveniente, sera que, aunque la eviccin tenga lugar tras el
inventario de los bienes que integran la herencia, el vendedor debe conocer de antemano
cundo est legalmente obligado a responder de la eviccin y cundo no, lo que no
podra ocurrir aplicando el artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia sin enumeracin, en
cuyo caso el vendedor no podr saber por anticipado si ha de responder o no, pues

114
Y en el caso de existir, tal descripcin sera meramente ejemplificativa, no siendo
exigible una responsabilidad por la eviccin de los bienes descritos, ya que stos lo han sido sin
nimo de exhaustividad. Admitir lo contrario supondra admitir una solucin que atentara contra la
necesaria seguridad jurdica, dado el carcter aleatorio de esa enumeracin.
115
Vid. RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pgs. 309-311 Este autor seala otros criterios que
permiten deducir la no aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia sin enumeracin:
as, por un lado, seala la gran dificultad que entraa determinar la composicin de la masa, al
efecto de calcular el cincuenta por cieno de la misma, resultando prcticamente imposible calcular,
en estas ventas sin enumeracin, esa mayor parte del valor econmico que prev dicho artculo.
Pueden , por lo dems aparecer deudas sorprendentes tras la venta, deudas que pueden ser o no
hereditarias, por haber surgido tras la apertura de la sucesin, siendo realmente difcil determinar
su inclusin o no a los efectos del clculo de esa mitad. Seala tambin que aunque la eviccin
tenga lugar tras el inventario de los bienes que integran la herencia, el vendedor debe conocer de
antemano cundo est legalmente obligado a responder de la eviccin y cundo no, lo que no
podra ocurrir aplicando el artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia sin enumeracin, en cuyo caso
el vendedor no podr saber por anticipado si ha de responder o no pues tendra que esperar a que
se hiciese el necesario recuento de los bienes -antes o despus de la eviccin, para averiguar si va a
tener o no la obligacin de sanear.

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tendra que esperar a que se hiciese el necesario recuento de los bienes --antes o despus
de la eviccin--, para averiguar si va a tener o no la obligacin de sanear. Este serio
inconveniente queda obviado con la tesis que defendemos, conforme a la cual la venta
de herencia sin enumeracin queda excluida del mbito de aplicacin del artculo 1.532,
de manera que el vendedor conocer en todo momento, y con la necesaria anticipacin,
cundo responder: as, si vendi la herencia sin enumeracin, slo responder de su
cualidad de heredero, pero si vendi con enumeracin, en tal caso lo har a partir de la
prdida por eviccin del cincuenta por ciento o m s de los objetos vendidos.

Cuarta.- Existe igualmente un elemento de carcter histrico que permite llegar a

la conclusin citada de que ha de incluirse la venta de herencia con enumeracin en el
mbito del artculo 1.532 C.c. Y es que, en efecto, GARCIA GOYENA, al comentar el
artculo 1.463 del Proyecto isabelino, tras afirmar la procedencia de dicho precepto de
Partida 5, 5, 34, aade un texto que hace evidente la intencin del eminente jurista de
incluir la venta de herencia con enumeracin en el mbito de esta norma116. Aunque se
trata de un texto confuso, que incluye una cita del Digesto equivocada, no obstante, de
dicha glosa se pueden deducir ciertos datos que vienen a confirmar nuestra tesis: 1) que
pensaba en la venta de herencia cuando se redact el artculo 1.463 que da origen al
actual 1.532 C.c., lo que viene a confirmar nuestro criterio partidario de aplicar el
rgimen de ste ltimo a la venta de herencia. 2) Por otro lado, la expresin con
enumeracin de las cosas de que se compone, acredita que el insigne jurista slo
incluye, en el mbito del artculo 1.463 del Proyecto, la venta de herencia con
enumercin de sus componentes, debiendo excluirse, por tanto, la venta de herencia sin

116
Como se recordar afirmaba el ilustre jurista: Alzadamente o en globo: Nisi de
substantia eius affirmaverit, ley 15, titulo 4, libro 18 del Digesto: afirmando en qu consiste la
herencia, enumerando las cosas que la componen, se entienden vendidas estas, y el vendedor
responde siempre de su hecho propio (subrayado nuestro).Por otra parte, hemos de recordar que
ya en el siglo XVI, GREGORIO LOPEZ, en su Glosa a la citada Ley de Partida, , que, sin duda,
influy decisivamente en el comentario de GARCIA GOYENA al artculo 1.463 del Proyecto de
1.851, vinculaba estrechamente la venta de herencia con la venta de almojarifazgo y de heredad
(tambin con ciertas cosas compuestas, aunque haciendo notar la diferencia de rgimen entre una y
otra), al decir: Venditor hereditatis de evictione totius tenetur, sed non de evictione rei
singularis: venditor autem redituum alicuius generalitatis non tenetur nisi total vel maior pars
evincatur: sed venditor domus, navis vel gregis tenetur etiam evictione partis (subrayado tambin
nuestro).

-170-
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tal enumeracin. 3) Por ltimo, la cita romana nisi de substatia eius affirmaverit
implica una determinacin individualizada de los bienes que se venden.

No obstante, surge una duda en relacin a esta glosa de GARCIA GOYENA, de

que, en estos casos, el vendedor responde siempre de su hecho propio, lo que podra
conducir a la idea de que en los supuestos de venta con enumeracin la responsabilidad
del vendedor se extiende a la prdida por eviccin de todos y cada uno de los bienes y
derechos que constasen en dicha enumeracin. Pero ello choca con el propio contenido
del artculo 1.463 del Proyecto, que consagra un rgimen especfico de responsabilidad
por eviccin comprensivo del todo o de la mayor parte. Por otra parte, podra darse el
caso de que la venta en globo slo enumere y describa parte de los bienes integrantes del
conjunto, no siendo, pues, una enumeracin y descripcin exhaustiva, en cuyo caso, si
acogisemos tal responsabilidad individualizada, nos llevara al absurdo de admitir una
responsabilidad por los bienes descritos e inexistencia de responsabilidad por los no
descritos, lo que evidentemente es una solucin carente de apoyo en la propia norma,
que establece un idntico rgimen de responsabilidad en las ventas en globo con o sin
enumeracin taxativa de sus elementos.

Sin embargo creemos que esta responsabilidad por el hecho propio no se

identifica con los supuestos de eviccin, en los cuales la prdida del bien tiene lugar por
la accin de un tercero (reclamacin judicial del bien o derecho por el verdadero dueo),
y no como consecuencia de una conducta reprobable del vendedor. Por lo que, en los
casos de eviccin, nada podr impedir la aplicacin del rgimen atenuado de
responsabilidad consagrado por el artculo 1.463 (1.532 actual), si el comprador se ve
privado de una parte sustancial de los bienes o derechos adquiridos como consecuencia
de la reclamacin judicial de un tercero que, finalmente, vence en el pleito117.

117
Cabe pensar algunas posibles interpretaciones de la expresin hecho propio a que hace
referencia GARCIA GOYENA. En primer lugar, considerar que esta expresin hay que entenderla
en el sentido de que el vendedor responder frente al comprador cuando hubiese ocasionado, como
consecuencia de una conducta negligente o, incluso, dolosa, anterior o posterior a la venta, la
prdida de alguno o varios de los bienes integrantes de la masa, y enumerados en el contrato, como
sera el caso de que el vendedor celebrase una doble venta de un determinado bien hereditario
(venta de herencia, por un lado, y venta de un determinado bien de esa herencia, a un tercero, por
otro), en cuyo caso el vendedor deber responder frente al comprador de la herencia por el valor de

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Quinta.- Una ltima razn justifica la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta
de herencia con enumeracin taxativa de sus elementos componentes. Partiendo, pues,
de la base de que este precepto es de aplicacin, en general, a la venta en globo con
enumeracin, cabra plantearse cul es el rgimen aplicable a las ventas en globo sin
enumeracin de los componentes de la globalidad. A ello responde la propia literalidad
del precepto, que establece, en la prctica, dos regmenes de responsabilidad
diferenciados, pues no hemos de olvidar que, junto a la obligacin del vendedor de
responder por la eviccin del todo o de la mayor parte, la norma, en su primera parte,
establece igualmente la regla de la legitimidad del todo en general, que, en nuestra
opinin, es la responsabilidad que puede exigirse del vendedor en los supuestos de
ventas en globo sin enumeracin, debiendo incluirse bajo esta responsabilidad la
derivada de la venta de activo hereditario sin enumeracin, que es un supuesto de venta
en globo y no de herencia (en caso de enumeracin de los elementos de ese activo sera
aplicable la regla del inciso segundo del artculo 1.532 -eviccin del todo o de la mayor
parte-). De esta forma, realmente se llega a una solucin similar a la que resultara de
aplicar a estas ventas en globo sin enumeracin la consecuencia prevista para la venta de
herencia sin enumeracin en el artculo 1.531 C.c.: en ambos casos, el vendedor
responder por el todo (por la cualidad de heredero, en la venta de herencia; por la
legitimidad del todo, en la venta en globo sin enumeracin). Admitiendo esta
interpretacin, obviamos los inconvenientes, ya comentados con anterioridad, de
trasladar el rgimen del artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia sin enumeracin, lo

ese bien concreto vendido a un tercero, as como por los daos y perjuicios que le haya podido
ocasionar, aun tratndose de una venta de herencia sin enumeracin. En estos casos no cabe hablar
de eviccin, sino de responsabilidad contractual del vendedor por incumplimiento, por lo que no
ser de aplicacin el artculo 1.463 (1.532 C.c.).
Una segunda interpretacin que cabe hacer de la expresin hecho propio sera la de hacer
responsable al vendedor de una globalidad -en este caso una herencia, con o sin enumeracin de
sus elementos componentes-, siempre que el vendedor se hubiese comprometido con el comprador
a garantizarle una determinada composicin de la globalidad (por ejemplo, asegurando al
comprador un montante aproximado), producindose finalmente una gran discordancia entre la
composicin contractual de esa herencia o globalidad de bienes y su composicin real. Pero
realmente, en este caso nos encontramos ante un simple pacto en el que el vendedor asegura un
valor aproximado, comprometindose a responder por l. Estamos, pues, ante un acuerdo,
perfectamente vlido en el marco de la autonoma de la voluntad de las partes, de sustituir el
rgimen de responsabilidad del artculo 1.532 por un rgimen ms severo que ampla la
responsabilidad del vendedor.

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que ha sido preconizado por algn sector de la doctrina patria. Entre estos
inconvenientes destaca, principalmente, el de que dicha aplicacin supondra prescindir
de un precepto -el artculo 1.531C.c.-, que quedara convertido en una norma carente de
sentido, residual e inaplicable en la prctica, o, incluso, tcitamente derogada por el
artculo siguiente, lo que evidentemente no es el caso. Por otro lado, es tambin evidente
que el artculo 1.532 C.c. regula y se aplica tambin a las ventas en globo con
enumeracin taxativa de elementos, no siendo lgico aplicar a estas ventas el mismo
rgimen que el previsto para las ventas en globo sin enumeracin, cuando lo razonable
es establecer, cosa que hace este precepto, un cierto agravamiento de la responsabilidad
del vendedor en estas ventas con enumeracin, al asumir ste un cierto compromiso,
frente al comprador, respecto a la composicin de la globalidad vendida. Eso es
precisamente lo que hace el artculo 1.532 C.c., al establecer dos niveles distintos de
responsabilidad, siendo aplicable el primero de ellos (legitimidad del todo) a las ventas
en globo sin enumeracin taxativa de elementos, y la responsabilidad por eviccin del
todo o de la mayor parte, exigible en la venta en globo con enumeracin de exhaustiva
de elementos componentes, incluyendo la venta de herencia con enumeracin, debiendo
regirse, por el contrario, la venta de herencia sin enumeracin de componentes por su
propia norma (artculo 1.531 C.c.).

Esta interpretacin que defendemos permite explicar la convivencia de distintos

regmenes de responsabilidad en el artculo 1.532 C.c., y justifica la existencia de una
responsabilidad por la legitimidad del todo diferenciada de la responsabilidad por
eviccin del todo o de la mayor parte prevista en el inciso segundo del precepto, que, de
no ser as, sera un precepto contradictorio en caso de aplicar ambos tipos de
responsabilidad a un mismo supuesto de hecho118. En definitiva, se trata de un precepto
que contiene dos normas aplicables a distintos supuestos, sin que ello signifique que el

118
Esta postura viene a ser ratificada por el comentario del propio GARCIA GOYENA al
artculo 1.463 del Proyecto isabelino, pues, tras indicar que el citado artculo tiene su origen en un
texto de Partidas, aade que el primer inciso de dicho artculo se refiere slo a las ventas en globo
sin enumeracin, al decir: En este caso es el derecho en globo a todas las rentas el que se vende
sin enumerarlas, y no ninguna de ellas en particular: del derecho, pues, o ttulo en general, debe
responder el vendedor, no de sta u otra renta que pueda salir incierta. A continuacin, aade el
ilustre jurista, como ya hemos visto, a la venta de herencia (y en globo) con enumeracin de
elementos componentes, matizando, de esta manera, el rgimen de responsabilidad del inciso
primero.

-173-
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artculo 1.532 C.c. contiene dos mandatos diferentes pensados para regular diversos
supuestos de hecho tambin diferentes y de diverso alcance, estando pensada la primera
parte (legitimidad del todo) para el supuesto de que el vendedor no fuese titular de la
globalidad vendida, y la segunda parte (eviccin del todo o de la mayor parte) para el
supuesto de que el vendedor no fuese titular de parte de los bienes y derechos
integrantes de la globalidad. En tal sentido, mostramos nuestra plena conformidad con la
tesis de que el mbito de aplicacin de ambos incisos del precepto es coincidente, si
bien el primer inciso contendra el mandato general, constituyendo la segunda parte una
especificacin de la primera, referida a una modalidad especfica de venta en globo, la
efectuada con enumeracin de sus elementos.

Llegados a este punto, y una vez analizadas la diversas razones que justifican la
inclusin de la venta de herencia con enumeracin taxativa de sus elementos
componentes, podemos concluir afirmando que la inclusin de la venta en globo en el
mbito del artculo 1.532 C.c. explica su colocacin sistemtica entre otros preceptos
que regulan especficamente la venta de herencia (sin enumeracin), frente a la opinin
contraria de un sector de la doctrina que ha reprochado al legislador la carencia de
tcnica legislativa en relacin con este artculo, censurando la falta de homogeneidad
que guarda con el artculo anterior y los posteriores, y criticando sobre todo su
colocacin sistemtica, intercalado entre otros preceptos que regulan la venta de
herencia, institucin sta que, segn dichos autores, queda totalmente fuera del mbito
de aplicacin del artculo 1.532 C.c., de manera que este artculo se presenta como una
norma extraa entre otras que regulan una institucin absolutamente ajena a su
contenido y mbito119.

119
Cfr., GARCIA CANTERO, Comentario..., Tomo XIX, cit., pg. 732, comentando los
artculos que regulan la venta de herencia, dice: Viene a intercalarse adems el artculo 1.532,
que agrupa hiptesis en parte ya tratadas en otros lugares (venta alzada o a precio alzado:
artculo 1.471, relativo a inmuebles; 1.479, relativo a conjuntos de cosas en general; venta de
animales) con otras nuevas (venta en globo), y del que asimismo se duda si resulta o no aplicable
a la venta de herencia. Es, por tanto, una razn negativa -falta de coherencia con el resto del
captulo- la que justifica su tratamiento y comentario conjunto.... En parecidos trminos,
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 23-24, que afirma que este precepto est, en su
opinin descolocado, debiendo de enumerarse como artculo 1.531 o 1.534, esto es, antes o
despus de la regulacin de la venta de herencia, ya que considera que este precepto nada tiene que
ver con dicha venta.

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Nosotros creemos, por el contrario, que la colocacin sistemtica del artculo

1.532 C.c. es correcta precisamente por abarcar en su mbito de aplicacin a la venta de
herencia con enumeracin de sus componentes, lo que ha llevado a considerar que entre
estos dos tipos de venta (venta en globo y venta de herencia sin enumeracin) existe una
relacin de especie a gnero, siendo la especie la venta de herencia y el gnero la venta
en globo, gnero que incluira, junto a la venta de herencia con enumeracin otra serie
de situaciones, bastante heterogneas entre s. Por tanto, el artculo 1.532 abarca un
conjunto amplio de supuestos distintos a la venta de herencia del artculo 1.531, como
sera el caso de la venta de determinados bienes, derechos, rentas o productos, de
procedencia no necesariamente hereditaria, e independientemente de que exista o no
enumeracin de los mismos, pero al incluir la venta de herencia con enumeracin
establece una estrecha relacin y vinculacin con la venta de herencia sin enumeracin
del artculo 1.531, que sera, pues, una especie de la venta en globo que recibe un
tratamiento autnomo por parte del legislador.

3.3.- Observaciones finales acerca de la venta de herencia con enumeracin:

inadecuacin del modelo codificado.-

Hemos expuesto nuestro criterio acerca de la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la
venta de herencia con enumeracin de sus elementos integrantes. No obstante, hemos de
hacer unas consideraciones y matizaciones crticas finales al respecto.

La mayor duda que puede plantearnos la venta de herencia con enumeracin de

sus elementos integrantes es la relativa a qu ocurre si la enumeracin realizada por el
vendedor de la herencia (o de la globalidad, en general) no es exhaustiva. Este problema
se lo ha planteado la doctrina italiana al estudiar la venta de herencia. Ahora bien, hay
que matizar que las soluciones dadas por dicha doctrina tienen para nosotros un valor
relativo, dado que en su Ordenamiento no se conoce la venta en globo tal cual la
contempla y concibe el legislador espaol, regulando simplemente la universalidad de
bienes muebles con carcter general, sin contemplar su circulacin, como ya hemos
tenido ocasin de ver supra. Los tratadistas italianos, al abordar el problema de la
venta de herencia con enumeracin de sus componentes, ha llegado a diversas

-175-
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conclusiones, a veces contradictorias. En efecto, para ellos una eventual especificacin y

descripcin de los elementos integrantes de la herencia puede dar lugar a diversas
hiptesis, dependiendo de la voluntad de las partes, y deducible de la interpretacin del
contrato. As, en primer lugar, para un sector de la doctrina de aquel pas, la
enumeracin (y descripcin) de los componentes de la herencia puede tener una funcin
meramente ejemplificativa y no exhaustiva (de demonstratio), en cuyo caso tendr un
carcter accesorio o no esencial respecto a la especificacin individualizada de los
derechos vendidos lo que, por el contrario, exige una enumeracin taxativa: en tal caso,
tal compraventa escapara de la venta de herencia para pasar a ser una compraventa
ordinaria120. Tambin se ha afirmado que la especificacin o enumeracin se efecta
siempre a mero ttulo ejemplificativo, por lo que no se pretende excluir todos los
restantes bienes que pertenezcan al patrimonio del de cuius: en tal caso no cambia la
naturaleza del contrato ni el tipo de garanta del vendedor ex artculo 1.542 del Codice
civile, anlogo a nuestro artculo 1.531 C.c.121. Tambin se ha afirmado que la
enumeracin sirve para asegurar al comprador que los bienes enumerados y descritos
pertenecen a la herencia, en cuyo caso el vendedor responde por ellos no slo de su
cualidad o condicin de heredero, sino tambin responder por eviccin y vicios ocultos
de los diversos bienes descritos122, as como de la responsabilidad por culpa.

Esta ltima lnea de pensamiento es la que nos parece ms prxima a la realidad

de la venta de herencia con enumeracin en nuestro Ordenamiento. No obstante, se hace
preciso matizar que la no exhaustividad de la enumeracin realizada por el vendedor
puede responder a varias razones. En primer lugar, puede estar motivada por la propia
voluntad de las partes que han acordado llevar a cabo una enumeracin simplemente
ejemplificativa e indicativa de la composicin de la masa. En tal caso, las partes son
conscientes, porque as lo han querido, de que la herencia est integrada por otros bienes

120
Vid. FEDELE, La compravendita dell`eredit, 2 edc., Torino, 1.977, pg. 98 ;
GRECCO y COTTINO, De la vendita, en Commentario del Codice Civil a cura di Scialoja y
Branca, 2 edc., 1.981, pg. 426 ; RUBINO, op. cit., gs. 146 ss.
121
RUBINO, op. cit., pg. 149 ; BIANCA, La vendita e la permuta, en Trattato di Diritto
Civile Italiano (dir. por VASSALLI), Vol. 7, Tomo 1, Torino, 1.972, pg. 204 ; FEDELE, op.
cit., pg. 98.
122
RUBINO, op. cit., gs. 149.

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y derechos no incluidos en la enumeracin. En tal hiptesis estaramos ante una venta de

herencia sin enumeracin exhaustiva, a la que se aplicara el rgimen previsto en el
artculo 1.531 C.c.

Lo que ocurre en la prctica es que resulta poco frecuente que las partes se limiten
a enumerar ciertos bienes y derechos integrantes de la herencia con un simple carcter
ejemplificativo y sin otra finalidad complementaria. Realmente, si el comprador exige al
vendedor que enumere determinados y concretos bienes o derechos de la masa es porque
quiere destacar y resaltar la importancia que para l tiene la inclusin de esos especficos
bienes enumerados, queriendo asegurarse que pertenecen a la herencia, en cuyo caso la
enumeracin adquiere el carcter de garanta complementaria prestada por el vendedor
acerca de la composicin de la herencia, al menos en relacin a los bienes y derechos
descritos. En definitiva, el comprador eleva a la categora de causa o base del negocio la
inclusin en la herencia de determinados y especficos bienes, de manera que no la
comprara en caso de que estos bienes y derechos no formasen parte de la misma. En
este caso, la responsabilidad del vendedor es no slo manifiestamente superior a la del
vendedor de herencia sin enumeracin, sino que, incluso, sobrepasa los lmites de la
responsabilidad del vendedor previstos en el propio artculo 1.532 C.c., para hacerle
responsable de la prdida (por eviccin o vicios ocultos) de todos y cada uno de estos
bienes concretos enumerados a instancias o exigencia del comprador. En definitiva,
estimamos conveniente, para asegurar ese carcter de base del negocio, que la inclusin
de esta enumeracin de bienes vaya acompaada de la inclusin en el contrato de una
clusula que contenga una declaracin o manifestacin del comprador en la que ste
exprese el carcter esencial que para l tiene la inclusin en la masa de los bienes que se
especifican y enumeran en el inventario adjunto al propio contrato. Igualmente, ser
conveniente que el vendedor garantice, mediante una manifestacin expresa, que tales
bienes forman parte integrante de la herencia objeto de venta.

Cuestin distinta es que la enumeracin pretenda ser exhaustiva y no lo sea

realmente por aparecer nuevos bienes o, lo que ser ms frecuente, por no pertenecer a
la herencia algunos de los enumerados o por aparecer nuevas deudas no descritas ni
contempladas en la masa. Esta cuestin la abordaremos con detalle ms adelante en

-177-
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relacin a la venta en globo, si bien adelantamos nuestro criterio de que en tal caso
estamos ante una venta en globo del artculo 1.532 C.c. y no ante una venta de herencia
sin enumeracin al ser la voluntad de las partes la de incluir una enumeracin
exhaustiva, que resulta no serlo por razones ajenas a la voluntad de ambos contratantes
o, al menos, de uno de ellos. En este caso, la responsabilidad del vendedor de la
globalidad ser la prevista en el artculo 1.532 C.c., respondiendo exclusivamente de la
legitimidad del todo en general o de la eviccin que afecte a la totalidad o a la mayor
parte de los bienes y derechos que integran la masa.

Llegados a este punto, se hace preciso adelantar nuestro criterio, como tendremos
ocasin de desarrollar en prximos captulos, de que el modelo establecido por el
legislador en el artculo 1.532 C.c. es manifiestamente insuficiente o inadecuado, al no
contemplar la posible extensin de la responsabilidad del vendedor a los vicios ocultos
que afecten a los bienes de la masa, limitando la responsabilidad del vendedor al
saneamiento por eviccin. Ms adelante expondremos nuestro criterio al respecto, si
bien desde ahora adelantamos que, a nuestro juicio, el vendedor tambin es responsable
de tales vicios.

Igualmente entendemos que la expresin mayor parte a que hace referencia el

legislador no debe interpretarse en sentido rigorista, como un 50 % matemticamente
exacto, sino como una parte considerable, que puede ser inferior a ese 50 %. Por otra
parte, tampoco aclara el precepto el criterio a seguir para considerar perjudicada la
mayor parte cuando el vicio o la eviccin afecta a un elemento (o varios) de la masa
que, cuantitativamente tienen un valor inferior a esa mitad, pero cualitativa o
funcionalmente tienen un valor fundamental para el comprador, que no habra adquirido
la globalidad sin tales bienes. Es evidente que el criterio funcional debe prevalecer sobre
el meramente cuantitativo.

Aunque ms adelante abordaremos el rgimen de responsabilidad contemplado en

el artculo 1.532 C.c., lo afirmado nos permite adelantar nuestro criterio de que el
modelo codificado es realmente insuficiente para hacer frente no ya a la problemtica
que plantea la venta de herencia con enumeracin taxativa de sus componentes, sino, en

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general, la venta de toda universalidad de bienes y, en especial, la venta de empresa. Se

trata de un rgimen que se ha quedado manifiestamente anacrnico, lo que no impide
que este precepto pueda ser objeto de una interpretacin extensiva y ajustada a la
realidad social del momento en que se ha de aplicar. Por esta va interpretativa
podremos tratar de adecuar el citado precepto a las necesidades de la venta en globo o
de universalidades en el actual y complejo trfico jurdico.

Estas observaciones no son otra cosa que una primera aproximacin al problema
bsico que presenta la regulacin jurdica del rgimen de responsabilidad del vendedor
en la venta en globo. Como ya pusimos de relieve al analizar los orgenes histricos de
la institucin, el origen remoto de la norma hay que buscarlo en una determinada Ley de
Las Partidas y responde a unos determinados intereses de clase, al ser sta una norma
especialmente protectora de los intereses de la nobleza feudal, la cual se vio obligada
por sus necesidades de liquidez en una coyuntura de crisis del modo de produccin
feudal, vindose obligada a vender sus heredades, rentas feudales, as como los
gravmenes e impuestos que explotaban, a quienes tenan dinero y ansias de
ennoblecimiento, esto es, a los miembros de la incipiente burguesa urbana que
accedan, de este modo, al control de ciertos bienes de produccin, lo que les facilitaba
su ulterior acceso a la nobleza.

Lo cierto es que el legislador decimonnico mantiene esta concepcin

especialmente protectora de los intereses del vendedor, en detrimento claro y manifiesto
de los intereses del comprador de la globalidad, equiparando la venta en globo con la
venta de herencia en cuanto al rgimen de responsabilidad del vendedor. Desconocemos
las razones profundas que movieron al legislador decimonnico a adoptar este rgimen.
Posiblemente la causa haya que buscarla en el hecho de que concibiera la venta en globo
como la venta de un conjunto homogneo de derechos, lo que, como hemos podido ver,
no responde a la realidad de la institucin. Tambin podra explicarse en el hecho de que
ese legislador concibiera la venta en globo como un contrato aleatorio, como lo es la
venta de herencia sin enumeracin, no siendo consciente de que el vendedor tiene o
puede tener-- un perfecto conocimiento del contenido de la globalidad que transmite. Lo

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que se manifiesta claramente en el supuesto de la venta en globo con enumeracin de

sus componentes, en la que el lea prcticamente desaparece.

En consecuencia, nos encontramos ante una norma que establece, a nuestro juicio,
un evidente desequilibrio en favor de los intereses de una de las partes, sin que existan
razones de peso que lo justifiquen en la actualidad. Ello explica que, al tratarse de una
norma dispositiva, en la prctica en especial en el caso de venta de empresas--, se
pacten determinadas clusulas de garanta en favor del comprador, que permiten superar
el rgimen obsoleto que establece el artculo 1.532 C.c.

Lo expuesto no impide que consideremos razonable que, en la venta en globo, se

limite o atene la responsabilidad del vendedor, dado que sera antieconmico que se
pudiese exigir a ste su responsabilidad por la prdida material o jurdica-- de uno o
varios elementos de la masa de escasa entidad cuantitativa y funcional, lo que no es
bice para que consideremos excesivo el grado de exoneracin de responsabilidad que
establece este precepto que genera un desequilibrio injusto en las obligaciones y
responsabilidades de las partes.

4.- LA ADQUISICION DE LOS BIENES INTEGRANTES DE LA

GLOBALIDAD.-

Uno de los temas que presenta un mayor inters en relacin a la venta en globo de
una universalidad de bienes y derechos es, sin duda, el relativo a las condiciones que
deben cumplirse para que el comprador de la globalidad pase a convertirse en titular de
todos y cada uno de los bienes y derechos que la integran. En principio, nuestro
legislador no ha dedicado precepto alguno a regular, de manera especfica, los requisitos
y momento concreto en que el comprador adquirir la titularidad de los derechos y
bienes de conforman la globalidad, por lo que cabra pensar que el sistema de
adquisicin en esta compraventa no ha de diferir del sistema general que consagra el
Cdigo civil en los artculos 1.462 a 1.464 para la compraventa normal u ordinaria, de
lo que cabe inferir que los derechos y bienes integrantes de la globalidad vendida
pasarn a manos del comprador cuando, junto al ttulo o contrato celebrado, se lleve a

-180-
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cabo la entrega o traditio (modo), que podr tener lugar en cualquiera de las
modalidades previstas en los citados artculos, de cada uno de los bienes y derechos que
integran la totalidad123.

Admitir, por tanto, la tesis mayoritaria seguida por la doctrina comporta que la
propiedad y dems derechos reales sobre los bienes y derechos que integran la
globalidad no se adquirirn necesariamente por el comprador de una sola vez, de manera
simultnea, sino que podr tener lugar en diversos momentos, a medida que se vaya
produciendo la entrega de cada uno de los elementos individualizados, entrega que
puede acaecer en una sola fase, simultneamente, o de manera escalonada, en diversos
momentos sucesivos, de manera escalonada. Habr que tener en cuenta las diversas
modalidades de elementos que integran la masa. As, en el caso de los derechos de

123
As se manifiestan MANRESA-BLOCH, Comentarios al Cdigo civil..., X, vol. 1, cit.,
pgs. 551 y 552, que defienden que nuestro Cdigo no dice en ninguno de los artculos del
Captulo 7, que comentamos, cundo se perfecciona el contrato de cesin ni en qu momento se
entiende transmitida la propiedad del derecho, crdito o accin qe se ceda, y no lo dice porque,
como este captulo 7 es parte del ttulo de la compra y venta, se refiere a una compra y venta
especial, es visto que, en todo aquello en que expresamente no se consigne una desviacin o una
derogacin, habr que estar a lo que de compra y venta el Cdigo tiene dicho en los artculos
anteriores. Por lo tanto, como nuestro Derecho no admite la doctrina de la transmisin de la
propiedad por el mero consentimiento, sino que limita el efecto de la concurrencia de voluntades
a la produccin del estado de perfeccin, en el contrato de cesin de derechos entenderemos,
como en la compra y venta ordinaria, que est perfecto cuando, a tenor de lo dispuesto en el
artculo 1.450, las partes hubiesen convenido en la cosa (que aqu es el crdito, derecho o accin)
y el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. El dominio , el derecho real, slo se
deriva de la entrega, y si queremos saber el momento en que el derecho cedido pasa en realidad
del patrimonio jurdico del cedente al del cesionario, tendremos que acudir a los preceptos que
regulan la entrega y que hemos estudiado ya en el artculo 1.462 y siguientes. En esos artculos,
no solamente se trata de la tradicin de las cosas corporales, sino tambin de la llamada cuasi
tradicin. Los bienes incorporales, vienen a decir en sustancia esos preceptos, se entienden
entregados desde que se otorga la escritura, a no ser que de la misma se dedujese claramente lo
contrario, y cuando no media escritura, desde que se pongan en poder del comprador los ttulos
de pertenencia, o desde que el dicho comprador comience a usar su derecho, consintindolo el
vendedor. Tambin sigue esta opinin BADENES GASSET, op. cit., pg. 1.064 ss.; NAVARRO
PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 111-116; IDEM, La cesin..., cit., pgs. 103-110. Este ltimo
es especialmente explcito al consignar (Ventas alzadas..., cit., pg. 112), en relacin a la cesin de
globalidades de derechos que nosotros disentimos de los que opinan que la globalidad de
derechos se transfiere por simple perfeccin del negocio que es causa de la cesin. Los contratos
en nuestro sistema positivo son nicamente generadores de obligaciones entre las partes, nunca
traslativos del dominio. Para que ste se entienda transmitido es necesaria la tradicin, la entrega
de la cosa. La perfeccin del contrato slo genera la obligacin de entregar. Y no hay norma en
el Cdigo civil que d a entender lo contrario para el caso las ventas alzadas y cesin de
globalidades. En efecto, en ningn precepto dedicado a esta clase de cesiones se establece la
derogacin del sistema transmisivo conocido por teora del ttulo y el modo. Antes bien, hay que
entenderlo exigido en la cesin, de acuerdo con la serie de preceptos que a lo largo del Cdigo lo
imponen con carcter de generalidad (arts. 609, 1.095, 1.461, 1.462, etc.).

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crdito incluidos en la globalidad, como ha defendido la mejor doctrina124, bastar con

la simple celebracin del contrato (aqu la simple celebracin de la venta alzada o en
globo) para que se consideren transmitidos. Adems, la aceptacin de este criterio
mayoritario conllevar la admisin de cualquiera de las formas de traditio consagradas
en los artculo 1.462 a 1.464 del Cdigo civil, lo que supone que la traditio podr
verificarse no slo con la entrega material de la cosa, sino que tambin sern plenamente
admisibles las otras formas de entrega, como la simblica, la consensual (si as se
pact), la traditio brevi manu o el cosntitutum possesorium o, finalmente, la propia
entrega instrumental u otorgamiento de escritura pblica notarial, en cuyo caso bastara
con la escritura pblica de venta de la totalidad de determinados derechos, rentas o
productos para que se entienda producida la transmisin y adquisicin de todos y cada
uno de los elementos integrantes de la globalidad, sin que sea preciso, en consecuencia,
el otorgamiento de una escritura pblica individualizada para cada uno de esos bienes y
derechos concretos, por lo que un nico otorgamiento supondr la entrega de la totalidad
de los bienes de la universalidad. No obstante, hemos de matizar que debern
especificarse en la escritura pblica de venta los diversos elementos y bienes concretos
que integran la masa, pues de otro modo este sistema transmisivo podra ser fraudulento,
especialmente a los efectos fiscales.

No obstante, esta postura mayoritaria en relacin a la adquisicin de los bienes y

derechos integrantes de la globalidad, presenta ciertos inconvenientes de difcil
solucin, por lo que, a nuestro juicio, puede ser refutada. En primer lugar, no hay que
olvidar que el artculo 1.532 C.c. se halla encuadrado dentro del Captulo VII dedicado
a la Transmisin de crditos y dems derechos incorporales, y dado que en este
Captulo el legislador se limita a regular la cesin de crditos, normales (artculos 1.526
a 1.530) o litigiosos (artculos 1.535 y 1.536), la venta de herencia (artculos 1.531,
1.533 y 1.534) y la venta en globo, ello nos lleva a la conclusin de que los dems
derechos incorporales a los que hace referencia el encabezamiento de este Captulo se
refiere a la venta de herencia y a la venta en globo de la totalidad de ciertos derechos,

124
Vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos..., II, cit. pg. 816; PANTALEON PRIETO,
Cesin..., cit., pgs. 1.059 a 1.064; GAVIDIA SANCHEZ, La cesin de crditos. Sistema
espaol..., cit., pgs. 198-207.

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rentas o productos, lo que nos hace considerar que el legislador se est refiriendo, bajo
la denominacin de derecho incorporal, tanto a la herencia como a la globalidad de
bienes y derechos susceptibles de venta en globo, con independencia de que tanto la
herencia como la globalidad puedan estar integradas por elementos tanto incorporales
como corporales125. En definitiva, el legislador parece concebir la globalidad o
universalidad que se transmite como un derecho incorporal, con independencia de su
especfica composicin. De ello, cabe inferir la necesaria conexin entre la globalidad
(derecho incorporal) que se vende y las formas de traditio contempladas
especficamente en el artculo 1.464 C.c., regulador de las diversas formas de traditio de
bienes incorporales, dentro de los cuales habra que incluir sin duda a los referidos
derechos incorporales126. De este modo, a la venta en globo slo le seran de
aplicacin los modos especfico de traditio contemplados en el artculo 1.464.

En este punto se hace preciso destacar que el Cdigo civil establece en este
precepto la regulacin de la traditio de los bienes incorporales enajenados, resultando
aplicable este precepto a la cesin de derechos en general127. Del artculo 1.464 C.c. se
desprende que son tres las formas de entender entregado el derecho vendido
(cuasitradicin): el otorgamiento del contrato en escritura pblica (art. 1.462.2 C.c., al
que se remite el artculo 1.464, pr.), la puesta de los ttulos de pertenencia en poder del
cesionario y el uso que haga de su derecho el propio comprador con el consentimiento

125
Mxime si tenemos en cuenta que la propia ley, en el artculo 1.464 C.c., est
catalogando ambas modalidades de venta (de herencia y en globo), en cuanto ventas de bienes y
derechos considerados en su conjunto, como un bien o derecho incorporal, al menos a los efectos
de entrega o traditio, de lo que se deduce que el Cdigo se decanta, en principio, por un
tratamiento unitario, y no individualizado, de los diversos elemento que componen ambas
globalidades, en lo que hace referencia a la cuestin de la adquisicin por traditio (ttulo y modo)
de la propiedad o dems derechos reales existentes sobre ellas.
126
Vid. en tal sentido, GARCIA CANTERO, Comentario al artculo 1.464 C.c., en
Comentario del Cdigo civil, M de Justicia, Tomo II, cit., pg. 914, que remite expresamente a
los artculos 1.531 y siguientes del Cdigo civil (dedicados, como sabemos a la venta de herencia y
a la venta en globo), cuando se refiere a la traditio de los bienes incorporales. Vid., igualmente,
RUIZ RICO RUIZ, op. cit., pg. 192.
127
En tal sentido, la STS de 17 de junio de 1.941 (R.751) consideraba la cesin de crditos
como una compraventa especial por razn del objeto, teniendo declarado que en atencin a que
en el contrato de cesin de derechos lo que se transmite es un bien incorporal su entrega ha de
entenderse realizada de conformidad con el art. 1.464 del nombrado Cdigo, desde el
otorgamiento del contrato.... En el mimo sentido, esta misma lnea es seguida por la
Jurisprudencia ms reciente (STS. 22 de diciembre de 1.986 [R.7795]).

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del cedente. Podemos, por tanto, deducir la existencia de tres tipos de cuasitradicin: a)
La traditio instrumental, mediante el otorgamiento de escritura pblica128. La doctrina
mayoritaria considera que esta traditio ser admisible para la transmisin de aquellos
derechos reales que no lleven aneja la facultad de uso y disfrute sobre la cosa misma129.
b) La traditio documental, consistente en la entrega de los ttulos de pertenencia del
derecho130. c) Por ltimo, el Cdigo confiere la misma eficacia de tradicin al uso
consentido por el vendedor que realice el comprador del derecho enajenado, lo que
implica que para que haya tradicin basta que el accipiens pueda hacer uso de ese
derecho, no siendo preciso el uso efectivo, que ya no depende del tradens131. La doctrina
mayoritaria, a la que seguimos, se pronuncia, en relacin a la cesin de crditos y dems
derechos incorporales no posebles, en favor de considerar que la entrega o traditio no
es necesaria para la adquisicin de los derechos por el cesionario132. No obstante, un
sector minoritario de la doctrina se muestra contrario a esta communis opinio,

128
Como es sabido, se denomina comnmente traditio instrumental a la entrega de la cosa
que se opera mediante el otorgamiento de escritura pblica, si bien existen ciertos
pronunciamientos jurisprudenciales que la califican de simblica (STS. 18 diciembre de1.990 [R.
10285]) o como constitutum possessorium (STS. 9 noviembre 1.971 [R.4804]).
129
Vid., en tal sentido, PEA BERNALDO DE QUIROS, Derechos Reales. Derecho
Hipotecario, Tomo I (Propiedad y derechos reales, excepto los de garanta), 3 edc., Madrid,
1.999, pg.107; del mismo criterio, LACRUZ BERDEJO-SANCHO REBULLIDA, Elementos de
Derecho Civil, III (Derechos Reales), vol.1 (Posesin y propiedad), 3 edc. rev., Barcelona,
1.991, pg. 238.
130
Vid., por todos, PEA BERNALDO DE QUIROS, Derechos Reales..., cit., pgs.106-
107. LACRUZ BERDEJO-SANCHO REBULLIDA, lt. op. et loc. cits., piensan que esta traditio
es, en nuestro Cdigo, una forma de entrega puramente simblica y es por ello por lo que el
artculo 1.464 la concreta a los bienes susceptibles de tradicin real.
131
GARCIA CANTERO, comentando este artculo 1.464 en Comentario a los arts. 1.445-
1541 C.c., en Comentario del Cdigo Civil (M Justicia), II, cit., pg. 914, indica que esta
modalidad de tradicin probablemente... no constituye una modalidad autnoma de entrega, sino
un medio de facilitar la cuasi-tradicin dadas las dificultades prcticas casi insuperables, de
realizar la entrega efectiva del derecho vendido.
132
Vid., por todos, PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pgs. 1.060-1.062; DIEZ-
PICAZO, Fundamentos..., II, cit., pg. 806; MADRIDEJOS SARASOLA, La cesin..., cit., pg.
390; GAVIDIA SANCHEZ, La cesin..., cit., pgs. 198 ss.; BORREL, Compraventa, Barcelona,
1.952, pgs. 191 y 192; GONZALEZ POVEDA, Comentario a los artculos 1.526-1.536 C.c., en
Comentario del Cdigo civil (coord. por SIERRA GIL DE LA CUESTA), Tomo 7, Barcelona,
2.000, pg. 498; DE CASTRO FERNANDEZ, La cesin de crditos en general y la subrogacin
en los prstamos hipotecarios, en AAVV, Derecho de Obligaciones (dir. por CORBAL
FERNANDEZ), Consejo General del Poder judicial, Madrid, 1.996, pgs. 265 y 266;
OCALLAGHAN, Cdigo civil..., cit., pg. 1.468.

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admitiendo la aplicacin de la teora del ttulo y modo a la transmisin de los derechos

incorporales133.

En este punto hemos de preguntarnos si hemos alcanzado una solucin definitiva

al problema, en el sentido de considerar que, en la venta en globo (o en la de herencia),
el comprador adquiere la titularidad de toda la globalidad (precisando ms, la titularidad
de todos los derechos reales que recaen sobre los diversos elementos integrantes), de
una sola vez, por el otorgamiento de la escritura pblica de dicha venta (artculo 1.464
en relacin con el 1.462, 2 C.c.), por entregar los ttulos de pertenencia, o, por ltimo,
por hacer uso de tales derechos. Es preciso recordar que la globalidad objeto de venta
puede estar integrada por los ms diversos elementos (derechos reales, crditos, deudas,
etc.), cuya adquisicin no puede llevarse a cabo de una sola vez, mediante un nico acto
jurdico, sino de manera individualizada. Pinsese, por ejemplo, en la venta de una
empresa integrada por un elevado nmero de elementos de diversa naturaleza; o,
incluso, en el caso de venta de una herencia con o sin enumeracin de elementos. En
estos casos, sera posible considerar que, pese a la diccin del artculo 1.464, hay que
prescindir de la idea de universalidad o globalidad como objeto de derecho autnomo o
independiente de sus componentes, lo que no impide que deba procederse a la traditio
individualizada de cada uno de sus diversos componentes.

Sin embargo, consideramos que del dato de que la globalidad no sea un objeto
autnomo de derecho no hay que deducir necesariamente que deba procederse a la
traditio individualizada de los componentes de aqulla, y ms si tenemos en cuenta

133
Cfr., MANRESA-BLOCH, Comentarios al Cdigo civil..., X, vol. 1, cit., pgs. 551 y
552. Tambin siguen este criterio BADENES GASSET, op. cit., pg. 1.064 ss.; NAVARRO
PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 111-116; IDEM, La cesin..., cit., pgs. 103-110. Este ltimo
es especialmente explcito al consignar (Ventas alzadas..., cit., pg. 112), en relacin a la cesin de
globalidades de derechos que nosotros disentimos de los que opinan que la globalidad de
derechos se transfiere por simple perfeccin del negocio que es causa de la cesin. Los contratos
en nuestro sistema positivo son nicamente generadores de obligaciones entre las partes, nunca
traslativos del dominio. Para que ste se entienda transmitido es necesaria la tradicin, la entrega
de la cosa. La perfeccin del contrato slo genera la obligacin de entregar. Y no hay norma en
el Cdigo civil que d a entender lo contrario para el caso las ventas alzadas y cesin de
globalidades. En efecto, en ningn precepto dedicado a esta clase de cesiones se establece la
derogacin del sistema transmisivo conocido por teora del ttulo y el modo. Antes bien, hay que
entenderlo exigido en la cesin, de acuerdo con la serie de preceptos que a lo largo del Cdigo lo
imponen con carcter de generalidad (arts. 609, 1.095, 1.461, 1.462, etc.).

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que el propio artculo 1.464 est considerando implcitamente a la universalidad en su

conjunto como un bien incorporal a los efectos de entrega, de lo que se desprende que la
ley opta por dar un tratamiento unitario, y no individualizado, de los elementos
integrantes de la masa en lo referente a la adquisicin por traditio de la propiedad o de
los derechos reales existentes sobre ella (en definitiva, ttulo y modo). No obstante ello
colisiona con el hecho de que, en la mayora de los casos, el objeto que se transmite est
integrado por un conjunto de elementos activos y pasivos estrechamente
interrelacionados, de manera que no sera lgico imaginar, por ejemplo, la transmisin
de los derechos hereditarios o de los derechos derivados de la titularidad de una empresa
sin que el comprador asuma simultneamente las deudas derivadas de la herencia o de la
empresa que adquiere, de lo que cabe inferir que el legislador quiso, en el artculo 1.464,
denominar esos conjuntos patrimoniales (empresa, herencia y dems universalidades)
con la denominacin de derecho o bien incorporal a los efectos de su entrega o
traditio134.

A los efectos que nos interesan, consideramos que la venta en globo, del mismo
modo que la venta de herencia, comporta la transmisin como un objeto nico de
derecho, sub specie universitatis, de un conjunto de bienes y derechos, de carcter
corporal o incorporal, que pueden ser enumerados taxativamente en el contrato por
voluntad de las partes, o simplemente no serlo (o, como mucho, quedar enumerados
slo algunos de ellos a ttulo meramente indicativo), lo que hace que no sea fcil dar una
solucin unitaria al dilema que nos planteamos. La cuestin, en definitiva, se centra en
la siguiente pregunta: es suficiente el documento contractual de venta de la globalidad
como ttulo adecuado que, junto a la correspondiente traditio, permita y determine la

134
Es ms, si nos separamos de la idea de la venta de herencia total para referirnos a la
venta de una cuota de herencia, que escapa del mbito de aplicacin del artculo 1.531 C.c. para
entrar de lleno en el mbito de aplicacin del artculo 1.532 C.c., observamos que aqu no entrarn
en juego las formas de traditio contempladas en los artculos 1.462 a 1.464, bastando la simple
emisin de los consentimientos contractuales por el vendedor y el comprador para que tenga lugar
la adquisicin de la titularidad sobre ella por el comprador, sin que sea necesaria la entrega
(material o simblica) de su derecho por parte del vendedor, y ello porque la cuota hereditaria
constituye, en realidad, un derecho consistente no en una cuota sobre los diversos elementos que
integran la herencia sino un derecho sobre la masa en su conjunto, lo que supone que el derecho a
la cuota se asimile, a estos efectos, a los derechos de crdito, en los que su titularidad se adquiere
con la mera celebracin del contrato. No olvidemos, por lo dems, que la venta en globo puede
tener por objeto la transmisin de una globalidad de derechos de crdito, lo que sera el caso de la
venta de la totalidad de ciertas rentas.

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transmisin del dominio o derecho real sobre todos y cada uno de los bienes que la
integran, incluso en los supuestos en que no se enumeren ni detallen los diversos
elementos que la componen?

El problema se hace especialmente agudo en relacin a la venta de globalidades en

las que no se enumeran, describen ni enuncian sus elementos integrantes, de forma
similar a lo que ocurre con la venta de herencia sin enumeracin. No se observan
inconvenientes de peso, en aquellos casos en los que los elementos de la globalidad son
minuciosamente descritos y enumerados en el contrato, para que propio negocio acte
como ttulo bastante para que se pueda proceder a la entrega de la globalidad de
conformidad a lo previsto en el artculo 1.464 C.c. En cambio, cuando no se enumeran
esos elementos, surge la duda. Como es sabido, la doctrina que ha analizado el sistema
espaol de transmisin del dominio y dems derechos reales mediante contratos
(sistema del ttulo y modo), ha exigido, adems del contrato y de alguna forma de
entrega, no necesariamente material, la existencia de una voluntad clara e indubitada
tanto del adquirente como del transmitente, de transferir el derecho o derechos descritos
en el contrato135. De ello se podra deducir que en las ventas en globo sin enumeracin,
al no existir constancia clara de la voluntad de las partes de transmitir derechos sobre
bienes concretos, por no estar enumerados ni descritos, no puede funcionar el sistema
del ttulo y modo, que, en todo caso, slo funcionara respecto a aquellos bienes o
elementos concretos enumerados o descritos a ttulo meramente ejemplificativo. Pero
admitir esta solucin nos llevara a primar la inseguridad jurdica que supondra requerir
el sistema del ttulo y modo slo respecto a esos elementos, cuando la autntica
voluntad del comprador es adquirir la totalidad de los bienes de la globalidad, con
independencia de que estn o no enumerados y descritos en el contrato. En definitiva,
admitir esta solucin supondra reconocer la adquisicin de la propiedad por el sistema
del ttulo y modo slo a los bienes y derechos enunciados en el contrato, de manera que
los no citados no podran adquirirse de ningn modo, salvo que se recogiesen en otro
documento posterior o anexo al contrato.

135
Vid., por todos, DIEZ-PICAZO, La tradicin y los acuerdos traslativos en el derecho
espaol, Anuario de Derecho Civil, julio-septiembre, XIX, 1.966, pgs. 555 y ss.

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Este escollo se salva admitiendo que el vendedor y el comprador s han tenido

autntica voluntad de transferir (el vendedor) y adquirir (el comprador) todos y cada uno
de los elementos de la globalidad, sin que la ausencia de enumeracin o descripcin de
los mismos en el contrato invalide esa voluntad de las partes de transmitir y adquirir la
titularidad de la totalidad de los bienes. Otra cosa es que el comprador, en el caso de la
venta en globo sin enumeracin, asuma un riesgo mayor derivado de la incertidumbre en
cuanto al objeto contractual. No hemos de olvidar, en definitiva, que la pretendida
voluntad que han de tener el tanto el tranmitente como el adquirente de la globalidad de
transferir los derechos que la integran ser siempre ulterior al momento de la
celebracin del contrato.

Llegados a este punto, y habiendo concluido que en la venta en globo sin

enumeracin no es necesaria la traditio individualizada de la totalidad de los
elementos integrantes del conjunto vendido, la cuestin que se nos plantea a
continuacin es la de determinar la forma de traditio que, a nuestro juicio,
corresponde a los bienes muebles e inmuebles integrantes de la globalidad objeto del
contrato, y en tal sentido, como hemos dejado traslucir en nuestros anteriores
argumentos, consideramos que la solucin ms adecuada es la de aplicar las diversas
frmulas expresadas en el artculo 1.464 C.c., de aplicacin a todo el conjunto de los
bienes y derechos integrantes de la globalidad y no a cada uno de ellos
individualizadamente considerados. Como es sabido, este precepto remite en primer
lugar, en cuanto a los bienes incorporales, a lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo
1.461 (traditio instrumental), y en tal sentido hay que estimar que si el contrato de
compraventa se formaliza en escritura pblica, o bien en documento privado ratificado
con posterioridad ante notario, dicho otorgamiento de escritura pblica funcionar como
entrega general de todos los bienes y derechos integrantes del conjunto, y no olvidemos
que stos se transmiten sub specie universitatis, esto es como un conjunto unitario u
objeto nico de derecho a los efectos de tradicin, lo que permite considerar al conjunto,
al menos a los efectos de entrega, como un bien o derecho incorporal.

Otra modalidad de entrega admitida por el artculo 1.464 in fine, a falta de

traditio instrumental, ser el simple uso que haga el comprador de su derecho, lo

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que implica, en el caso de la venta en globo, que se entender producida la entrega, y en

consecuencia la adquisicin del dominio o derechos reales, desde el momento mismo en
que el comprador comience a usar o a ejercitar alguno de los bienes o derechos
integrantes de la globalidad136. Pinsese en el caso evidente de la venta de empresa. A
nuestro juicio, el propio ejercicio de la actividad empresarial por el adquirente debera
servir como traditio del conjunto. Otra cosa es que se pueda discutir a posteriori la
composicin de ese conjunto o que se pueda alegar la usucapin por tercero de alguno
de los bienes del mismo. En definitiva, el uso manifiesto y exterior de algn bien o
derecho del conjunto conllevar la necesaria publicidad que supondr una forma de
entrega de todo el conjunto, aunque no haya tenido lugar la entrega individualizada de
todos sus elementos. Ocurre, pues, algo parecido a lo acontecido con la traditio
instrumental, por lo que no cabe sostener, a contrario, que dicho uso o ejercicio slo
afecta a los bienes o derechos usados o ejercitados, lo que supondra otorgar a la
traditio instrumental un valor superior a las otras modalidades de traditio, primando,
fuera de toda lgica, ciertas formas espiritualizadas de entrega frente a otras formas
materiales, lo que, a nuestro entender, es contrario a la propia ratio de la normativa
reguladora de la traditio, dado que, con carcter general, nuestro Ordenamiento
prefiere los actos externos y pblicos de posesin material (aunque se refieran a
determinados bienes de la globalidad), antes que otras formas espiritualizadas de
entrega137.

136
En esta lnea se pronunciaron, como vimos, MANRESA-BLOCH, op. et loc. cits.,
quienes hablan de la cuasi tradicin de los derechos incorporales, esto es, el uso que se haga de
ellos, como forma normal de tradicin de este tipo de bienes.
137
Salvo que se considere la necesidad de que la venta en globo se deba formalizar en
escritura pblica. Pero lo cierto es que nuestro legislador no contempla esa posibilidad. Bien es
cierto que, en nuestro Ordenamiento, el artculo 1.280. 4 C.c. exige la escritura pblica para la
cesin de los derechos hereditarios, de lo que, en una interpretacin forzada, cabra deducir que
si para la venta de una globalidad de bienes y derechos como es la herencia se requiere ese
requisito formal, ello podra hacerse extensivo a la venta de conjuntos ms o menos amplios de
bienes y derechos, esto es, de otras globalidades de bienes y derechos. Pero lo cierto es que la
venta de herencia no requiere escritura pblica ni forma escrita como requisito de forma
substancial o solemne, pues, como es bien sabido, la doctrina ha interpretado unnimemente el
artculo 1.280 como un precepto carente de valor imperativo, cuyo alcance se halla limitado por lo
dispuesto en el artculo precedente, el 1.279, segn el cual las partes contratante pueden, si lo
desean, compelerse recprocamente a elevar a escritura pblica el contrato celebrados por ellas
previamente y formalizado en simple documento privado. Otra cosa es que, de lege ferenda, haya
que estimar la conveniencia de que, en un futuro, el legislador declare con carcter imperativo que
las ventas de globalidades deban formalizarse obligatoriamente en escritura pblica, con lo cual se

-189-
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Por otra parte, se puede plantear el problema de que la globalidad est integrada
por bienes y derechos heterogneos y sin una clara conexin entre s. Ello no ocurrir,
evidentemente, en el caso de elementos que, pese a su diversidad, permitan realizar y
llevar a cabo, considerados en su conjunto, una determinada actividad econmica,
cumpliendo ese conjunto una funcin econmico-social unitaria, como ocurre de
manera evidente en el caso de los elementos que integran la empresa. En otros casos esa
conexin no ser tan evidente a la hora crear una apariencia posesoria, como podra
ocurrir en el caso de bienes procedentes de una herencia y de naturaleza dispar, siendo
en tal caso necesario que el factor cohesionador sea puesto de manifiesto por las partes
de manera clara al objeto de evitar posibles dudas. En el caso citado de la venta de
herencia resulta conveniente que las partes, junto a la enumeracin de los bienes que
integran el conjunto, manifiesten expresamente el factor de cohesin de ese conjunto,
esto es, su procedencia hereditaria, as como la voluntad y la representacin del
adquirente de estar adquiriendo los bienes y derechos que integraban una herencia, pues,
de otra forma, podra suceder que la venta de ese conjunto de elementos pudiera
presentar la apariencia de venta de diversas cosas aisladas que no constituyen un
conjunto homogneo o cohesionado, sino una suma de diversos elementos aislados que
se rigen, cada uno de ellos, por su propia ley de circulacin.

Igualmente, esa modalidad de traditio contemplada en el artculo 1.464 in fine,

referida al uso que el comprador haga de su derecho, supone en la prctica, a nuestro
juicio, la admisin de la denominada traditio simblica de la globalidad, no siendo
necesaria la entrega de la totalidad de los elementos que la integran para que su entrega
deba considerase realizada, bastando con que se entreguen al adquirente slo aquellos
elementos que sean necesarios para que pueda considerarse efectuada la transmisin del
conjunto. Ello puede observarse claramente en el caso de la venta de una empresa. Pese
a que el criterio mayoritario en la doctrina mercantilista defiende la necesidad de la
entrega de la totalidad de los elementos que la integran, la mejor doctrina ha entendido,
en cambio, que basta con la entrega de aquellos elementos que sean indispensables para
el ejercicio de la actividad empresarial, esto es, los que baste para permitir su correcta

evitara el problema de la traditio de sus elementos componentes, dado que el mero otorgamiento
de la escritura equivaldra a su entrega.

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explotacin138. La traditio simblica sera, por ejemplo, el medio ideal de entrega de

los productos a que hace referencia el artculo 1.532, en cuanto bastara la simple
entrega de llaves del almacn en el que stas se encuentren guardadas o consignadas
para que se entienda efectuada la entrega de la totalidad. En consecuencia, consideramos
que la traditio simblica se ajusta perfectamente a esta modalidad de venta, sin que
sea necesaria la entrega individualizada de todos y cada uno de los elementos
integrantes del conjunto.

Por ello, rechazamos la opinin mantenida por un importante sector de la doctrina

patria, especialmente en referencia a la venta de ciertas globalidades como es el caso de
la herencia o de la empresa, segn la cual es preciso que se proceda a la entrega
individualizada de esos elementos para que se produzca la transmisin de su propiedad,
lo que exigira en el comprador una actitud absolutamente activa sobre todos los
componentes de la globalidad adquirida para conseguir que stos pasen a integrarse en
su patrimonio, cosa que no siempre ser posible, ocurriendo especialmente cuando
alguno de tales elementos estn fuera del alcance no ya del comprador sino incluso del
propio vendedor, por encontrarse bajo el control de terceras personas (administradores,
representantes, etc.). Por ello es mucho ms razonable considerar adquirida la
globalidad de los bienes por la toma de posesin de alguno o varios de los elementos
que la integran, o bien de un smbolo que exteriorice su toma de posesin,
especialmente cuando no sea posible materialmente que tome posesin de ninguno de
estos elementos.

138
As, por ejemplo, DE LA CAMARA ALVAREZ (La venta de empresa mercantil:
principales problemas que plantea, en Anales de la Academia Matritense y del Notariado, Tomo
XXIV, pgs. 85 ss., Madrid, 1.979, pg. 313) ha puesto de manifiesto que no es necesaria la
transmisin de todos y cada uno de los elementos patrimoniales que integran la empresa, siempre
que los transmitidos permitan su correcta explotacin. GARRIGUES (Curso de Derecho
Mercantil, Tomo I, 7 edc., 1.982, y Tomo II, 8 edc., Madrid 1.983) seala que cada caso concreto
habr que resolverlo con reglas de buen sentido. Para este autor son inseparables de la empresa que
se transmite los signos distintivos como el nombre comercial o el emblema siendo ms dudoso que
lo sean las marcas y las patentes. Todo depender de la importancia econmica que esos elementos
tengan para la explotacin del negocio. Se trata, pues, de un problema fctico en cuya solucin
tampoco puede descartarse el factor subjetivo, es decir, la importancia que para el adquirente
tengan determinados elementos. Siempre, lgicamente, que este dato sea conocido por el vendedor.

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Por ltimo, hemos de plantearnos la cuestin posiblemente ms problemtica que

plantea la entrega de las globalidades de bienes y derechos. Hemos tenido especial
cuidado en todo lo manifestado hasta este momento de destacar que las formas de
traditio contempladas en el artculo 1.464 C.c. son las idneas para la venta en globo
sin enumeracin de sus elementos integrantes. Pero el problema se plantea ahora en los
supuestos de venta en globo con enumeracin taxativa de los mismos. Deber aplicarse
a estas ventas sin ms la misma solucin? Dicho en otras palabras, nos estamos
preguntando si a la venta en globo con enumeracin de sus componentes le sern de
aplicacin las otras modalidades de traditio contempladas en los artculos 1.462 y
1.463 C.c. En estos casos, a nuestro juicio, habr que estar a lo que el comprador y el
vendedor expresen en el contrato y, en tal caso, si la voluntad inequvoca de ambos es
que se proceda a la entrega individualizada de cada uno de los bienes y derechos de la
masa, habr que proceder a esa fragmentacin de la entrega, que deber efectuarse
siguiendo lo que la doctrina mercantilista ha denominado la ley de circulacin de cada
elemento, es decir, debern traditarse individualmente todos y cada uno de los
elementos enumerados en el propio contrato (o en inventario adjunto), puesto que esa
enumeracin y descripcin de los elementos responde a la voluntad tanto del vendedor
como del comprador de que los mismos sean entregados individualizadamente (salvo
pacto en contrario)139. El problema se plantea si, en el contrato, las partes realizan una
enumeracin exhaustiva de los elementos que integran el conjunto vendido, pero no
manifiestan expresamente su voluntad inequvoca de que esos elementos sean traditados
individualmente, siguiendo su propia ley circulatoria o traditoria140, debiendo

139
En la prctica, como subraya GARRIGUES (lt. op. y loc. cits.), en relacin a la venta de
empresa, el problema se simplifica mucho porque los contratos no se limitan a decir que se vende
una empresa, sino que incluyen, por lo general, el inventario de los bienes que se transmiten al
comprador. Si el inventario es completo, en opinin de este autor, el comprador tendr derecho a
que el vendedor realice todos los actos necesarios para la transmisin de cada uno de los elementos
de la empresa vendida. Pero puede ocurrir que el inventario sea incompleto. Si la omisin fue
deliberada y de mutuo acuerdo, no habr lugar a reclamacin por parte del comprador, pero habr
que ver, en funcin de la naturaleza y trascendencia del elemento que falte, si se ha transmitido la
empresa o slo algunos de sus elementos aislados. Si la omisin fue involuntaria, el comprador no
podr, en principio, reclamar el elemento o elementos omitidos, salvo que se trate de elementos
esenciales y est clara la voluntad de las partes de transmitir una empresa y no elementos aislados
de la misma.
140
En tal sentido se pronuncia RODRIGUEZ SANCHEZ, Las aportaciones sociales en la
Sociedad Annima: consideracin especial de la aportacin de un fondo de comercio, Actualidad
Civil, I, 1.996, pg. 166, que manifiesta al respecto, en relacin a la aportacin de empresa a

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distinguirse los bienes muebles de los inmuebles, los derechos de propiedad industrial,
los derechos arrendaticios, etc.

Esta solucin no nos parece adecuada. Resulta ms lgico considerar que las
partes estn vendiendo realmente una empresa, una cuota hereditaria o un conjunto ms
o menos complejo de cosas que constituyen un solo y nico objeto a los efectos de la
venta. Esto es, la transmisin o cesin de la globalidad es siempre y en todo caso la de
una totalidad de derechos que constituyen un solo objeto unitario a los fines de su
disposicin o enajenacin, no existiendo objetos o bienes singulares, y por tanto no
pueden aplicarse en ningn caso, en nuestra opinin, las normas especficas que
pudieran regir la transmisin de cada uno de ellos conforme a la naturaleza que tendran
de no estar integrados en el conjunto de bienes organizados, que constituyen el objeto
unitario de derecho que es la empresa a los fines de su cesin, para la que exige ser
considerada sub specie universitatis. No obstante, hay que reiterar que ser la voluntad
de las partes, en definitiva, la que estipule, en el propio contrato, la modalidad traditiva
que habr de seguirse o considerarse idnea para estimar entregados esos elementos
debidamente enumerados y descritos en el propio contrato o en inventario anexo al
mismo.

En conclusin, todo lo que se ha dicho acerca de la traditio en las ventas en

globo sin enumeracin, debe ser igualmente vlido en las hiptesis de venta en globo
con enumeracin plena de sus componentes integrantes y ello, especialmente, porque a
sta ltima modalidad de venta en globo le asistiran las mismas razones de fondo, salvo
el dato de que el artculo 1.464 C.c. se refiere ms especficamente a la venta de
determinadas agrupaciones de bienes y derechos, como podran ser la herencia o la
empresa, concebidas como derechos incorporales, lo que no es bice para que
consideremos tambin como derechos o bienes incorporales a aquellas agrupaciones de
bienes y derechos perfectamente descritos y enumerados, en cuanto que constituyen un

sociedad, que la empresa, como objeto del negocio jurdico de aportacin, es considerada como
conjunto unitario que las partes quieren transmitir, por lo que habr un nico negocio de
aportacin, que se perfecciona con el consentimiento de las partes, del que nace la obligacin de
entrega. Sin embargo, la transmisin no opera en bloque, es decir, uno actu, sino que se lleva a
cabo a travs de una pluralidad de transmisiones, siguiendo cada elemento su propia ley de
circulacin de acuerdo con su naturaleza.

-193-
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objeto nico de derecho a los efectos de transmisin, con independencia de su

composicin.

Por ltimo, con la solucin que propugnamos, se logra eludir un problema de

carcter prctico como sera el de la doble venta de la globalidad, dado que en esta
modalidad de venta rigen tambin las reglas del artculo 1.473 C.c., surgiendo el
problema de que, vendindose una misma globalidad a dos compradores diferentes, la
atribucin de la propiedad de cada bien o derecho individualizado integrante de la masa
se efectuara de conformidad con lo dispuesto en dicho precepto, lo que originara una
grave incertidumbre acerca de quin tiene derecho sobre cada bien de la globalidad, de
tal manera que podra darse el caso de que estos bienes y derechos pudieran distribuirse
entre diversos compradores. Por ello nos parece una solucin ms lgica y ajustada a la
ratio de la norma reguladora de la venta en globo atribuir la totalidad de los bienes y
derechos integrantes de la globalidad a quien primero la compr, con independencia de
si entr a poseer algunos o todos los bienes con anterioridad al segundo comprador. Esto
que decimos respecto a la doble venta de la globalidad se ve con mayor claridad en el
supuesto de la venta de la globalidad a un slo comprador, por un lado, y la venta de
uno o varios bienes concretos de sta a un tercero, por otro. Si admitisemos que en la
venta en globo es precisa la traditio real e individualizada de cada bien o derecho
integrante de la masa, nos encontraramos con la paradoja de que la venta posterior de
ese o esos bienes concretos colocara al comprador de la globalidad en una posicin
claramente desequilibrada respecto al segundo comprador de cosa concreta, en tanto en
cuanto que ste ha podido adquirir preferentemente la propiedad del mismo por haber
cumplido adecuadamente los requisitos de preferencia contemplados en el artculo
1.473, ya que no es lo mismo inscribir un bien (inmueble) que haber tomado posesin
del mismo, haciendo uso de l externamente, lo que, evidentemente, redundara en
perjuicio del comprador de la globalidad, que no podra hacer valer su derecho
preferente frente al segundo comprador respecto a ese bien concreto. Es por ello que nos
parece ms razonable considerar que hay una traditio conjunta y unitaria del conjunto
de los elementos de la globalidad por el simple hecho de tomar posesin, usar o ejercitar

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algunos de ellos141, con independencia de que, a efectos prcticos, sea aconsejable que,
en el propio contrato se incorpore una clusula en la que se exprese que tal contrato
servir de entrega de la totalidad de esos bienes y derechos (traditio consensual), lo
que soslayara el inconveniente que plantea la imposibilidad material de entregar la
totalidad de los mismos en el preciso instante de la venta, especialmente en los casos en
los casos de venta en globo sin enumeracin, en las que se hace preciso, antes de
entregar, indagar la composicin real de la masa.

141
Con esta interpretacin , el segundo comprador habra comprado una cosa ajena a quien
se la vendi, por lo que su nica posibilidad de prevalecer sobre el vendedor en globo sera a
travs de las normas de la usucapin o las especiales sobre la adquisicin a non domino cfr. arts.
34 L.H. y 464 C.c.)

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CAPITULO TERCERO:

LOS RIESGOS EN LA VENTA EN GLOBO.

Sumario:

1.- Introduccin.
2.- El reparto de los riesgos en la venta en globo.
3.- La moderacin del riesgo del comprador (I): la existencia de un deber de
informacin del vendedor en la fase precontractual.
4.- La moderacin del riesgo del comprador (II): actividad de investigacin previa
a la celebracin del contrato y manifestaciones del vendedor.
4.1.- La denominada due diligence.-
4.2.- Las manifestaciones del vendedor.
5.- Venta de universalidades y Condiciones Generales de la Contratacin.
6.- La contraprestacin del adquirente de la globalidad: el precio.

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1.- INTRODUCCIN.-

Como paso previo al estudio de las garantas de la venta en globo, analizaremos.

en primer, lugar la problemtica que plantea la distribucin de los riesgos en este tipo de
ventas, con especial referencia al carcter presuntamente aleatorio de esta modalidad
contractual, cuestin sta que, adelantamos, es absolutamente discutible. A continuacin
analizaremos los diversos procedimientos de los que dispone el comprador para atenuar
los riesgos que ha de soportar en este tipo de compraventas, riesgos indudablemente ms
elevados que los que soporta el vendedor, que se ve protegido por el especfico sistema
de garantas previsto en el artculo 1.532 C.c. As, abordaremos en primer lugar, entre
los diversos mecanismos moderadores del riesgo del comprador, los especficos deberes
precontractuales de informacin que pesan sobre el vendedor de la globalidad. A
continuacin, haremos un detenido estudio de ciertos procedimientos moderadores de
ese riesgo que son utilizados cada vez con ms frecuencia en la venta de empresas,
especialmente en los ordenamientos del Common Law, procedimientos que, como
consecuencia de la cada vez ms acentuada globalizacin de las relaciones econmicas,
se van extendiendo a los pases con ordenamientos continentales, entre ellos el nuestro,
sin que exista ningn inconveniente de hacerlos extensivos a la venta de otras
globalidades de bienes y derechos, con el nico lmite de su coste, que, normalmente, lo
repercutir el comprador en el precio: nos estamos refiriendo al denominado en la
terminologa anglosajona due diligence y a las denominadas Manifestaciones y
Garantas. Terminaremos este captulo analizando la posible incidencia de la Ley de
Condiciones Generales de la Contratacin en esta modalidad de ventas, afrontando la
discutida cuestin relativa a la posible aplicacin de esta norma y su proteccin al
contratante dbil en contratos celebrados entre empresarios, lo que es la prctica normal
en el supuesto de venta de empresas.

2.- EL REPARTO DE LOS RIESGOS EN LA VENTA EN GLOBO.-

Vamos a centrarnos en la modalidad contractual ms usual de transmisin en

globo de una totalidad de bienes y derechos, el contrato de compraventa, si bien, como

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hemos puesto de manifiesto, dicha cesin puede actuarse por medio de una serie de
modelos negociales diversos y no excluyentes.

Cuando hablamos del reparto de los riesgos en la venta en globo, nos estamos
refiriendo a los riesgos que asumen el vendedor y el comprador, una vez perfeccionado
y consumado el contrato, que puede presentar, como veremos a continuacin, una cierta
dosis de incertidumbre, lo que explica que las partes, en especial el comprador, asuman
en este tipo de contrato, unos riesgos a veces mayores que en la compraventa ordinaria,
lo cual tiene una manifestacin especfica en el especial rgimen de garantas que
establece el artculo 1.532 C.c., que privilegia al vendedor frente el comprador, al
limitar el alcance de su responsabilidad en relacin a la prevista en la compraventa
ordinaria. Ello podra conducir a considerar este contrato como aleatorio, posiblemente
por el intento de equiparar el tratamiento jurdico de esta modalidad de venta con la
venta de herencia sin enumeracin de componentes del artculo 1.531 C.c., que limita la
responsabilidad del vendedor a su cualidad de heredero y que es, sin duda, un contrato
aleatorio1.

Partimos de la base de que es frecuente en la doctrina identificar los trminos

alea y riesgo. Lo cierto es que la mayor parte de las definiciones que se han formulado
acerca de los contratos aleatorios obedecen a uno de estos dos procedimientos: bien se
basan en la imposibilidad de determinar, al tiempo de celebracin del contrato, las
ventajas e inconvenientes que se han de derivar para cada una de las partes, o bien
toman como base la existencia de un riesgo, distinguiendo entre el riesgo normal
inherente a todos los contratos y el riesgo propio o especfico de los contratos aleatorios.
Lo cierto es que las concepciones de los contratos aleatorios que toman como base la
imposibilidad de determinar al tiempo de la celebracin del contrato las ventajas o
prdidas que ste supondr para alguno o ambos contratantes han tenido gran difusin

1
No hay que olvidar que el artculo 1.532 C.c. tiene su origen remoto en una Ley de Las
Partidas que trataba de privilegiar los intereses de una clase social dominante, la nobleza feudal, en
una poca en que era prctica habitual la venta por estos grandes propietarios de tierras, rentas
feudales e impuestos a la naciente burguesa urbana. Ello conduce a que el Cdigo alfonsino, con
la finalidad de proteger a esta clase nobiliaria que se ve forzada por sus propias necesidades de
liquidez a vender sus propiedades a judos y burgueses adinerados, a equiparar la venta de
heredades, rentas feudales e impuestos con la venta de herencia que, desde el Derecho Romano,
limitaba considerablemente la responsabilidad del vendedor.

-200-
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en la doctrina, especialmente en la italiana. Ello no obstante, en la actualidad se estn

imponiendo aquellas concepciones que parten de la idea de riesgo, distinguiendo entre
el riesgo normal y el riesgo propio de los contratos aleatorios, y as se ha afirmado que
no es acertado definir el contrato aleatorio en base a la incertidumbre para las partes del
resultado econmico, positivo o negativo, ventajoso o no, pues esta nota se da
igualmente en los contratos conmutativos2. Siguiendo en este punto a nuestra mejor
doctrina3, el hecho de que en todos los contratos influye, en mayor o menor medida, la
existencia de un riesgo, no debe llevarnos a excluir el factor riesgo como el elemento
decisivo a la hora de considerar la posible aleatoriedad de un contrato. Lo que ocurre es
que en los contratos conmutativos, a diferencia de lo que ocurre con los aleatorios, las
prestaciones de las partes estn perfectamente determinadas al tiempo de la celebracin
del contrato, con independencia del riesgo posterior de que aquellas puedan ser objeto.
Es el caso de la venta en globo, y en especial en aquellas en las que no se procede a
efectuar una enumeracin y descripcin taxativa de sus elementos, en las que el riesgo
asumido por las partes puede sobrepasar las expectativas normales de la compraventa
ordinaria, por lo que el contrato asume o puede asumir, en determinadas circunstancias,
como tendremos ocasin de ver a continuacin, el carcter de aleatorio. Aqu no se trata
de un alea consustancial a la naturaleza del propio contrato, que es conmutativo, sino
que se trata de un alea incorporado al mismo por la propia voluntad de las partes, en el
marco de su autonoma de la voluntad, convirtindolo as en aleatorio. En tal sentido,
queremos dejar constancia de que, a nuestro juicio, la venta en globo no es un contrato
aleatorio, sino un contrato que, por razn de la complejidad de su objeto, presenta un
nivel de incertidumbre superior del que el que pueda darse en una compraventa
ordinaria con un objeto simple. Pero ello no supone necesariamente que se trate de un
contrato aleatorio, salvo que las partes convengan expresamente en el propio contrato
conferirle tal carcter, lo que suceder normalmente en aquellos casos, extraos en la
prctica, en los que el vendedor desconozca el contenido exacto de los elementos que
integran la globalidad que vende, en cuyo caso es normal que la venta se haga a riesgo

2
Cfr., SCALFI, Considerazioni sui contratti aleatori, en Rivista di Diritto Civile, VI-1,
1.960, pg. 153.
3
Vid., por todos, ALVAREZ VIGARAY, Los contratos aleatorios, Anuario de Derecho
Civil, 1.968, pg. 612.

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y ventura del comprador. Es algo parecido a lo que puede ocurrir en el caso de una
venta de herencia sin enumeracin de elementos, en la que el vendedor no ha llegado a
tomar posesin de los bienes hereditarios, procediendo a la venta de la totalidad de la
herencia antes de conocer su contenido4.

No obstante, y como cuestin previa, hemos de hacer una breve referencia al

riesgo de la adquisicin cuando se contempla en el contrato un plazo entre la perfeccin
y la consumacin del negocio, sea por la existencia de una condicin suspensiva o de un
plazo o trmino propiamente dicho. Nos estamos planteando, en definitiva, quin
soporta el riesgo de la prdida de algn elemento o del conjunto de la globalidad, una
vez celebrado el contrato, pero antes de que el vendedor entregue dicha globalidad al
comprador. Sabido es que el riesgo por la prdida o deterioro total o parcial de la
globalidad de bienes y derechos que se transmiten, ya sea por caso fortuito, fuerza
mayor o hecho de tercero, sin que intervenga fraude, dolo o culpa por parte del
vendedor, tiene un rgimen jurdico en el Cdigo civil que plantea problemas de
interpretacin al caso concreto. El vendedor est obligado a entregar la globalidad desde
que presta su consentimiento y existe acuerdo en la cosa y en el precio, estando adems
obligado a conservarla con la diligencia propia del buen padre de familia por aplicacin
del artculo 1.094 C.c. En virtud del artculo 1.452 C.c. el riesgo (provecho o dao) de la
globalidad vendida es del comprador, si bien nada impide que las partes,
contractualmente, pacten lo contrario o acuerden un reparto diferente del riesgo,
atendiendo a la circunstancias particulares del caso5.

4
Es por ello por lo que el legislador da en el articulo 1.531 C.c. un tratamiento especfico y
diferenciado a la venta de herencia sin enumeracin, ms flexible aun que el establecido para la
venta en globo, al limitar la responsabilidad del vendedor a responder de su calidad de heredero.
5
En referencia a la venta de herencia, ALONSO PEREZ, El riesgo en el contrato de
compraventa, Madrid, 1.972, pgs. 340-341, ha puesto de manifiesto que esta asuncin del riesgo
de la prdida total o parcial del caudal relicto, las consecuencias del periculum rei, lo soporta el
comprador. Esta solucin se infiere de D. 18, 4, 2, 9 (Ulp. 49 ad Sap.): sicuti lucrumomne ad
emptorem hereditatis respicit, ita damnum quoque debet ad eundem respicere, lo que debe
interpretarse que el comprador de una universalidad est a los beneficios que sta le produce, pero
tambin ha de soportar los eventuales perjuicios que sta lleve consigo. Aparte de que esta
solucin est confirmada por la normativa general del periculum emptoris, pues cuando se vende
una universalidad por un precio alzado la venta es perfecta una vez hay acuerdo sobre la cosa y el
precio (D. 18, 1, 35, 6). Y, despus de la adquisicin, es sabido que el periculum es para el
comprador. Esta misma solucin ha sido adoptada por el BGB, tambin en relacin a venta de
herencia. El Derecho alemn, siguiendo el criterio romano, imputa al comprador el perecimiento o

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Creemos, por tanto, con relacin a nuestro ordenamiento, que la solucin debe ser
idntica a la del Derecho romano: si una vez perfeccionada la venta, algn bien de la
masa se deteriora o pierde sin culpa del vendedor, ste quedar liberado (cfr. artculos
1.182 y 1.105 C.c.), siempre que pruebe debidamente que la desaparicin no fue debida
a fraude, culpa o dolo, no estando obligado a reponer un objeto en lugar del
desaparecido o su equivalente pecuniario, estando, por el contrario, facultado para exigir
el precio acordado por la totalidad o por los singulares elementos que la integran,
cumpliendo con responder por la legitimidad del todo en general o por la eviccin de
todo o la mayor parte de la globalidad, salvo pacto expreso en contrario. Esta misma
solucin es la adoptada por la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional
de Mercaderas, de 1.980, a la que se adhiri el estado espaol por instrumento de
adhesin de 30 de julio de 1.990. El artculo 66 C.V. determina que la prdida o
deterioro de las mercaderas sobrevenidos despus de la transmisin del riesgo al
comprador no liberarn a ste de pagar el precio, a menos que se deban a un acto de
omisin del vendedor6. Los artculos 67 y 68, por su parte, contemplan el problema de
la transmisin del riesgo cuando las mercancas han de ser transportadas de un lugar a
otro, estableciendo que el riesgo se transmite al comprador desde el instante en que las
mercancas son entregadas por el vendedor al primer porteador, siempre que estn
debidamente identificadas, mientras que el artculo 69 regula la transmisin de ese
riesgo cuando las mercaderas no han de ser transportadas cuando el comprador se haga

deterioro fortuito de los elementos de la herencia desde la celebracin del contrato, beneficindose
tambin, a partir de ese momento, de los commoda y soporta las cargas (par. 2.380).
6
Vid. sobre este artculo, el detallado estudio llevado a cabo por OLIVA BLZQUEZ, La
transmisin del riesgo en la compraventa internacional de mercaderas: el rgimen jurdico del
Convenio de Viena y sus primeras aplicaciones jurisprudenciales, Valencia, 2.000; igualmente,
CAFFARENA LAPORTA, Comentario a los artculos 66, 67, 68 y 69 C.V., en La compraventa
internacional de mercaderas. Comentario de la Convencin de Viena (Director y Coordinador
DIEZ-PICAZO PONCE DE LEON), Madrid, 1.998, pgs. 514-551, que destaca que el citado
artculo contempla especficamente lo que ocurre si, celebrado el contrato deviene imposible
fortuitamente que ste reciba las mercancas o que las reciba de acuerdo a lo pactado. Para este
autor, la alusin que hace el art. 66 a la no liberacin del comprador de pagar el precio cuando la
prdida o deterioro de las mercancas se deban a un acto u omisin del vendedor hay que entender
toda conducta del vendedor que suponga incumplimiento de sus deberes contractuales y que son
causa de incumplimiento ex art. 36.2 C.V., afirmando tambin que si la prdida o deterioro de las
mercaderas se producen despus de la transmisin del riesgo pero por un vicio anterior a sta
responder el vendedor ex art. 36.1 y no se plantear un problema de riesgo de contrato en su
sentido estricto.

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cargo de ellas por ponerse a su disposicin e incurra en incumplimiento de contrato por

rehusar su recepcin, siempre que as mercaderas estn debidamente identificadas.

Por lo dems, esa atribucin del riesgo al comprador en las ventas en globo, es una
consecuencia lgica del mayor nivel de incertidumbre de este contrato, incertidumbre
que, como hemos manifestado, no implica necesariamente atribuir un carcter aleatorio
a esta modalidad de venta de una totalidad de elementos (activos y pasivos): del mismo
modo que el comprador puede ver disminuido el patrimonio o masa de bienes y
derechos que ha adquirido debido a circunstancias surgidas con posterioridad,
igualmente ha de soportar el riesgo de las prdidas o deterioros fortuitos, que no le
eximen de abonar el precio convenido.

Ahora hemos de plantearnos el rgimen de los riesgos en la venta en globo, una

vez consumada la venta. Como hemos afirmado con anterioridad, el artculo 1.532 C.c.
establece un rgimen atenuado de garantas claramente beneficioso para el vendedor de
la globalidad, cuya responsabilidad queda limitada a la legitimidad del todo en general y
al saneamiento por eviccin que slo afecte a la totalidad o la mayor parte de los bienes
y elementos integrantes de la misma. La doctrina lo justifica en la idea de que quien
adquiere un conjunto heterogneo de bienes y derechos lo hace persiguiendo no ya la
adquisicin de un determinado bien, derecho, renta o producto en s, individualmente
considerado, sino por la adquisicin del todo, e, incluso, que la prdida de uno o varios
de esos elementos es un riesgo previo y voluntariamente asumido por el comprador7. A
esta justificacin se han aadido por algn autor8 razones de ndole legislativa: para el
legislador, la limitacin de la responsabilidad por eviccin a la totalidad o mayor parte
de los elementos integrantes de la masa trataba de evitar en lo posible la multiplicacin
de la litigiosidad que pudiera originarse como consecuencia de la obligacin de sanear
bienes y derechos menores del conjunto objeto de cesin global o en bloque.

Ya en relacin a la venta de herencia sin enumeracin la doctrina ha discutido el

carcter aleatorio de dicho contrato. Esta discusin ha sido especialmente intensa en la

7
Vid. SCAEVOLA-BONET, op. cit., pg. 658; MANRESA, op. cit., pg. 586; GARCIA
CANTERO, op. cit., pgs. 750-751; BADENES GASSET, op. cit., pg. 1.109.
8
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 147.

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doctrina italiana. En la diversificacin de las distintas posiciones doctrinales incide, sin

duda, la propia indeterminacin del concepto de lea. Contra la naturaleza aleatoria de
esta venta se ha observado, en primer lugar, que la circunstancia de que el vendedor no
responda ni del nmero ni del valor de los diversos elementos de la herencia, no hace
incierto el objeto de la transmisin, que existe y est determinado9. Igualmente se ha
mantenido que la incertidumbre acerca de la dimensin objetiva del derecho transferido,
constituye un momento eventual y secundario, que slo de hecho incide en la situacin
del sinalagma10. Tambin se ha afirmado que la eventual devaluacin de la prestacin
del vendedor, en el caso de que el pasivo supere al activo no est comprendido en la
determinacin efectuada por las partes, por lo que no podra afirmarse por tanto que se
haya asumido como objeto del contrato un simple alea11. Finalmente, tambin se ha
defendido que la venta de herencia no se identifica con la venta a riesgo y ventura del
comprador12. Frente a estas posturas, otros autores han defendido el carcter aleatorio de
la venta, siempre que sea efectuada sin especificacin de los elementos integrantes de la
masa hereditaria, dada la propia naturaleza del objeto de la transmisin, constituido por
un conjunto patrimonial de contenido incierto13.

Ello nos lleva a preguntarnos si es posible conferir, mutatis mutandi y con las
debidas matizaciones, ese mismo carcter aleatorio, a la venta alzada de una globalidad
de bienes y derechos. Si en la venta de herencia sin enumeracin nos encontramos ante

9
Vid., RUBINO, La compravendita, cit., pg. 149; MIRABELLI, Dei sigoli contratti, en
Comentario del Codice Civile, Libro IV, Tomo 3, 3 edc., Utet, Torino, 1.991, pg. 207.
10
Vid. CARPINO, La vendita, en Trattato de Diriritto Privato, dirigido por RESCIGNO,
11 edc., Torino, 1.984, pg. 354. En nuestra doctrina, defiende este mismo criterio, ESPERANZA
MARTINEZ-RADIO, op. cit., pg. 385.
11
MIRABELLI, Ibidem.
12
GRECO y COTTINO, Della vendita, en Comentario del Codice Civile, bajo la direccin
de SCIALOJA y BRANCA, Arts. 1.470-1.547, 2 edc., Bologna-Roma, 1.981, pg. 429.
13
En tal sentido, ROMANO, Vendita. Contratto Estimatorio, en Trattato de Diritto Civile,
dirigido por GROSSO y SANTORO PASSARELLI, Milano, 1.960, pg., 91; BIANCA, La
vendita e la permuta, en Trattato di Diritto Civile Italiano, dirigido por VASALLI, 2 edc.,
Torino, 1.993, pg. 198; LUMINOSO, La compravendita, 2 edc., Torino, 1.998, pg. 67. En la
doctrina patria, siguen este mismo criterio, RUIZ-RICO RUIZ, op. cit., pgs. 318-337, y
argumentos que all se exponen. Tambin siguen este criterio ALBACAR, op. cit., pg. 498;
ALBADALEJO GARCIA, La enajenacin de la herencia..., cit., pg. 8; GULLON
BALLESTEROS, La venta de herencia..., cit., pgs. 367-368; GARCIA CANTERO, op. cit., pg.
738; ROCA SASTRE, Problemas de la venta de herencia..., cit., pg. 26; MANRESA-BLOCH,
op. et vol. cit., pg. 582.

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un negocio de riesgo o aleatorio, no se puede predicar, en cambio, lo mismo de la venta

de una globalidad de bienes y derechos. Todo depender del nivel de conocimiento que
pueda tener el titular de la globalidad del contenido de la misma. Estimamos que, en el
caso de la herencia, el heredero puede proceder a su venta con anterioridad a la
adquisicin de la masa hereditaria de bienes y, en consecuencia, ignorar el contenido de
la herencia. En dicha hiptesis puede afirmarse el carcter aleatorio de la venta, siempre
que se cumpla el requisito de que el vendedor desconozca, con anterioridad a la
celebracin del contrato de compraventa, el contenido de la herencia, si existen o no
ms deudas de las previstas, o si el precio estipulado favorecer al comprador o, por el
contrario, beneficiar a su inters. Ahora bien, hay que introducir el matiz de que en el
contrato se haya realizado o no la correspondiente enumeracin e inventario de los
elementos integrantes de la globalidad, pues este factor contribuir a determinar el nivel
de incertidumbre o riesgo de la venta. De ah que se establezcan dos regmenes de
responsabilidad diferenciados en el propio artculo 1.532 C.c.: uno ms atenuado
(responsabilidad por la legitimidad del todo en general) para la venta de globalidades
sin enumeracin de sus elementos integrantes, lo que aumenta el nivel de riesgo
asumido por el comprador, y otro rgimen ms riguroso o estricto (responsabilidad por
la eviccin del todo o de la mayor parte de los elementos integrantes), que proceder
cuando las partes hayan incorporado en el contrato un inventario con enumeracin y
descripcin exhaustivas de los elementos y bienes que se ceden e integran la globalidad.
Mientras mayor sea el riesgo asumido por el comprador menor ser el nivel de exigencia
de responsabilidad que se impone al vendedor, y viceversa.

Hemos de dejar claro que una cosa es el riesgo contractual, mayor o menor segn
la especificacin del objeto del contrato, y otra cosa es su configuracin como contrato
aleatorio. Con ello queremos poner de manifiesto que un mayor nivel de incertidumbre
respecto al objeto no significa necesariamente y, normalmente, no significar-- que
estemos ante un contrato aleatorio. No lo ser si en el contrato se determina el objeto,
con independencia de la existencia de un mayor o menor nivel de desconocimiento o
incertidumbre acerca de su composicin. En efecto, consideramos que los contratos en
los que el objeto es una globalidad de bienes y derechos es superior el riesgo de prdida
de alguno de esos elementos, por causa de eviccin o por vicios ocultos. Se trata de un

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riesgo normal que puede plantearse en un contrato de compraventa ordinario y, por ende
y con mayores probabilidades, en la venta de un conjunto global de bienes y derechos.
No se puede considerar la mera incertidumbre acerca del contenido del objeto de la
venta como un factor de aleatoriedad del contrato. Admitir esto sera tan desorbitado
como conferir el carcter de aleatorio a un contrato de arrendamiento de servicios,
generador de una obligacin de actividad o de medios por el prestador del servicio, que
desconocer anticipadamente el resultado concreto que se alcanzar con el ejercicio de
su actividad. Algo similar ocurre con la venta en globo, cuyo nivel de incertidumbre
supera los lmites propios de la venta ordinaria de un determinado bien o derecho. El
vendedor siempre tendr un conocimiento ms o menos exacto del contenido de la
globalidad, con lo que desaparece la posible aleatoriedad del contrato, incluso en los
casos en que no se enumeren taxativamente los elementos que integran la masa vendida,
con la nica excepcin de venta de herencia sin enumeracin, siempre que el vendedor
no haya tomado posesin de la herencia y desconozca su contenido en el momento de la
celebracin de la venta. En consecuencia, la existencia en esta modalidad de venta de un
nivel de incertidumbre superior al normal al que se da en la venta ordinaria de un bien o
derecho aislado no significa que dependa del azar o de la suerte la determinacin del
objeto ni su contenido, sino, simplemente, la asuncin por el comprador de un mayor
nivel de riesgo que en el propio de la compraventa ordinaria, lo que no es algo extrao
en otras modalidades contractuales, como acabamos de ver, lo que no debe conducirnos
a ampliar excesivamente el crculo de los contratos aleatorios.

Entendemos que estaremos en presencia de un contrato aleatorio cada vez que el

riesgo constituya su causa, es decir, cuando la posibilidad de un resultado
desequilibrado en perjuicio de ambas partes o de una de ellas, haya sido previsto o
programado por su voluntad en el contenido del propio contrato, formando parte de
manera esencial en la configuracin del equilibrio contractual14. Consideramos, pues,
que el contrato aleatorio podra ser definido por la especial configuracin que se hace
del equilibrio oneroso, en el que los sacrificios y ventajas que se derivan del contrato
para los contratantes se habrn valorado a partir del establecimiento de un riesgo

14
Vid. PINO, Contratto aleatorio, contratto conmutativo e alea, en Rivista di Diritto e
Procedura Civile, 1.960, pg. 1.251.

-207-
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recproco. Cada una de las partes ha de asumir recprocamente un riesgo, que vendra
configurado por la posibilidad de prdida que deriva de la confrontacin entre lo que se
da y lo que se recibe como resultado final del contrato. En definitiva, lo que caracteriza
esta modalidad de contratos es que el riesgo que soporta cada contratante consistira en
la posibilidad que tiene cada una de ellas de que la prestacin que cada una ha tenido
que ejecutar tenga un valor superior a lo recibido a cambio, pudiendo cada una de ellas
sufrir una prdida o disminucin patrimonial como consecuencia de los efectos del
contrato. En consecuencia, en nuestro criterio, ambas partes, y no una sola, asumirn
algn riesgo derivado precisamente de haber celebrado el contrato en tales condiciones,
por lo que podramos decir, en tal sentido, que se trata de un riesgo que podramos
denominar bilateral. Como es evidente, esta bilateralidad no se da en la venta en globo,
ya que el vendedor tendr conocimiento, al tiempo de la celebracin del contrato, del
contenido de la masa patrimonial objeto de venta, a diferencia del comprador, en quien
s podr concurrir esa incertidumbre. Y es claro que el riesgo de prdida, en el caso de
que el contrato sea aleatorio, va referida al momento final del contrato, y no a un
periodo o instante temporal que se pueda fijar en el momento inicial o durante el
desenvolvimiento posterior del contrato, siendo evidente que, en la venta en globo, el
comprador puede acceder a la informacin necesaria, con anterioridad a la celebracin
del contrato, acerca del contenido del objeto contractual. Otra cosa es que el comprador,
por las razones subjetivas que sea, prescinda voluntariamente a tener acceso a esa
informacin o decida no proceder a la realizacin de una auditora previa (due
diligence, en la terminologa anglosajona), dando por buena y exacta la informacin
que le proporciona el propio vendedor. Por tanto, en la venta en globo hay un cambio
entre dos prestaciones ciertas y determinadas, con independencia de que la composicin
de la prestacin del vendedor no sea plenamente conocida por el comprador. Ello no es
bice para que el objeto, la globalidad, est determinado en el momento de celebracin
del contrato, a diferencia de lo que ocurre con los contratos aleatorios, en los que el
cambio no se verifica entre prestacin y contraprestacin en el sentido acostumbrado,
sino que se verifica entre la esperanza y probabilidad de beneficio de una parte frente a

-208-
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la misma esperanza y probabilidad de la otra parte15, lo que no ocurre en la venta en

globo

Para nosotros, pues, la venta en globo no participa de la naturaleza y rgimen

jurdico de los contratos aleatorios, y ello con independencia del mayor grado de
incertidumbre que presenta este contrato en relacin a la venta ordinaria de un
determinado bien o derecho. Consideramos que esa incertidumbre ser mayor en la
venta en globo sin enumeracin que en aquella otra en que se incluya una enumeracin
taxativa de sus elementos componentes. Cuestin distinta es que las partes, al celebrar el
contrato, estipulen libremente su configuracin como contrato aleatorio16.

Esta afirmacin que hacemos acerca del carcter no aleatorio de la venta en globo
de una pluralidad de bienes y derechos exige que aclaremos qu significa la aleatoriedad
de un contrato, cuestin sta en la que no existe unanimidad doctrinal. As se ha
afirmado17 que la aleatoriedad no consiste en la existencia de una incertidumbre normal
en relacin a las repercusiones ventajosas o no de un contrato que se ha celebrado, sino
que hace referencia a la incertidumbre intrnseca a la relacin, al desconocerse por las
partes, al tiempo de celebracin del contrato, el contenido exacto de la prestacin de una
o de ambas partes, e, incluso, si la propia prestacin llegar a realizarse o no. Esta

15
En tal sentido se expresa PINO, La excesiva onerosidad de la prestacin (traduccin de
Federico de Maillol), Barcelona, 1.959, pg. 95.
16
Est plenamente admitido por la mejor doctrina que existen ciertos contratos, en principio
conmutativos, que pueden transformarse en aleatorios por voluntad de las partes. Como ha puesto
de manifiesto ALVAREZ VIGARAY (op. cit., pgs. 631 ss.), adems de los contratos que el
propio Cdigo regula como aleatorios, existen otros contratos inicialmente conmutativos que, en
virtud de la autonoma de la voluntad de las partes, pueden convertirse en aleatorios, insertando en
su estructura un alea, hasta el punto que, en tal sentido, cabe afirmar que el nmero de contratos
aleatorios es casi ilimitado, pudiendo imprimirse el carcter aleatorio a todos los contratos
onerosos, siempre que se haga depender la existencia o el contenido de alguna de las prestaciones
de un hecho incierto o desconocido. Seran los denominados contratos aleatorios por voluntad de
las partes, que, a diferencia de los aleatorios por naturaleza (seguro, renta vitalicia, juego y
apuesta...), el carcter aleatorio tiene lugar por voluntad de las partes, teniendo lugar cuando los
contratantes, para la consecucin de un fin prctico, insertan en el esquema de un contrato
conmutativo un riesgo superior al intrnseco del propio contrato.
17
En relacin a la problemtica de los contratos aleatorios, vese, a ttulo meramente
indicativo, GUILARTE ZAPATERO, Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales,
Tomo XXII, vol. 1, Madrid, 1.982, pgs. 319 y ss.; ALVAREZ VIGARAY, Los contratos
aleatorios..., cit.; GITRAMA GONZALEZ, Comentario al artculo 1.790 C.c., en Comentario
del Cdigo civil (M de Justicia), Tomo II, cit, pgs. 1.713 y ss.

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indeterminacin responde adems a un factor de voluntariedad en cuanto que las partes

han querido, en mayor o menor medida, configurar as el contrato.

Algn sector de la doctrina ha considerado dudosa la caracterstica consistente en

considerar el alea como un elemento incorporado a la causa del contrato, frente a otro
sector que, en la lnea en la que nosotros nos movemos, no duda en considerar que tal
incorporacin ha de producirse necesariamente18. Tambin se ha querido hacer depender
el resultado del contrato de acontecimientos ajenos a la actividad de los sujetos
interesados, o en considerar ese o esos acontecimientos como hechos futuros. Tampoco
es correcto considerar que la incertidumbre propia de esta clase de contratos consista
siempre en acontecimientos ajenos a las partes, dado que en tal caso habra que descartar
los juegos dependientes de la habilidad de las partes. No obstante, entendemos que la
concurrencia de ese factor exgeno a la relacin ser habitual en esta modalidad de
contratos, si bien no definitoria. Tampoco es admisible la idea de que la aleatoriedad se
refiera siempre a acontecimientos futuros, dado que son vlidas las apuestas sobre
hechos pasados, ya acaecidos, pero desconocidos por las partes.

De estas consideraciones se deduce que la aleatoriedad de los contratos es algo

movedizo e inestable, por lo que resulta francamente difcil dar una respuesta
concluyente a la cuestin de si la venta en globo (especialmente la realizada sin
enumeracin de sus elementos integrantes) es un contrato aleatorio, esto es, un tipo

18
As lo entiende, por ejemplo, GITRAMA GONZALEZ, Comentario..., cit., pg. 1.714.
En contra, ALVAREZ VIGARAY, op. cit., pgs. 607-608, para quien el alea no es slo un
elemento tpico del contrato aleatorio, sino adems es el causante de la medida del intercambio: al
convenir sobre el alea los contratantes asumen el riesgo, de manera que el contrato ser perjudicial
para uno de ellos y beneficioso para el otro. As, el desequilibrio en el resultado final del negocio
es una consecuencia inevitable, un aspecto intrnseco del contrato aleatorio. Se pregunta el autor
dnde se encuentra la equivalencia en los contratos onerosos aleatorios, entendiendo que sta se
situar en un momento previo, considerando que sta se situar en un momento previo, al deber
existir una cierta igualdad en la asuncin del riesgo, entre las expectativas de prdidas y ganancias
de ambas partes. De lo expuesto, deduce que los contratos aleatorios admiten la aplicacin de
normas causales, siempre que resulte vulnerada la equivalencia en la probabilidad de beneficios y
prdidas. Por su parte, LLACER MATACAS, El saneamiento por vicios ocultos en el Cdigo
Civil: su naturaleza jurdica, Barcelona, 1.992, pg. 145, se plantea si, en el mbito de Cdigo
civil cabe preguntarse por la operatividad del saneamiento en los contratos aleatorios onerosos,
llegando la autora a la conclusin de que ello es posible en algunos contratos aleatorios (renta
vitalicia, por ejemplo, cuando el bien transferido con la carga de la pensin adolece de vicios
graves que afectan a su utilidad y, consecuentemente, a su rentabilidad, mientras que otros
contratos difcilmente admitirn el saneamiento (contrato de seguro, juego, apuesta).

-210-
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contractual en el que existe un factor de incertidumbre, mayor o menor segn los casos,
sobre los resultados econmicos del negocio celebrado. En nuestro criterio, la respuesta
ha de ser negativa. No obstante, cabe hacer alguna matizacin. En tal sentido se hace
preciso diferenciar claramente entre los dos supuestos: venta en globo sin enumeracin
o, por el contrario, venta en globo con descripcin exhaustiva.

En relacin a la venta en globo sin descripcin ni enumeracin de sus

componentes, nos encontramos con que el vendedor normalmente habr enajenado una
masa o globalidad de bienes a un precio alzado que no siempre responde al valor real de
los elementos que finalmente tenan, bien porque stos resultaron tener un valor real
muy superior (o, por el contrario, inferior) que el precio recibido. Ahora bien , pese a la
asuncin de tal riesgo por el vendedor, ello no nos permite configurar ese contrato como
aleatorio, ya que en cualquier compraventa ordinaria, incluso en la de cosa determinada,
el vendedor siempre asume el riesgo de vender la cosa a un precio muy diferente del
real, bien inferior al real o, por el contrario, muy superior al normal, lo que no es bice
para que el precio sea cierto y determinado, cuyo conocimiento consta adems en el
texto del propio contrato. En cualquier compraventa, la fijacin definitiva del precio
depender de mltiples factores y motivaciones de las partes (v. gr., necesidad urgente
de vender por parte del vendedor; inters desmesurado por el comprador de adquirir un
determinado bien al precio que sea...), sin que la confluencia de esos factores deba ser
considerada como un factor de aleatoriedad.

En cuanto a la posicin del comprador, en el caso de que en el contrato no se

hayan descrito los elementos integrantes de la globalidad, es indudable que ste se
encuentra o puede encontrarse-- en una indudable situacin de incertidumbre acerca
del contenido del conjunto o masa patrimonial que adquiere mediante la celebracin del
contrato. El comprador adquiere la globalidad con desconocimiento preciso y exacto de
su composicin, basndose en la informacin que le ha proporcionado el vendedor o en
las indagaciones que l mismo ha realizado, con ms o menos disponibilidad de medios
para llevar a cabo esa averiguacin. Normalmente, el comprador tendr un conocimiento
ms o menos exacto acerca de la composicin de la masa de bienes que compra. Puede
darse el caso, incluso, de que se encuentre con un patrimonio ms abultado del que

-211-
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inicialmente cabra suponer. O, por el contrario, es posible que tras el pago de las
deudas y cargas de la globalidad, adquiera un conjunto cuyo valor real sea muy inferior
al precio que pag por l. Puede incluso suceder que no adquiera parte o la totalidad de
los bienes que integran la globalidad por no ser el vendedor el legtimo titular de los
mismos.

Ello no debe llevarnos a considerar la venta en globo sin enumeracin de sus

elementos componentes como un contrato aleatorio. Estimamos que la aleatoriedad
implica la concurrencia de un factor externo, el azar, que no se da en esta modalidad
contractual. En efecto, adems de la relativa indeterminacin de una de las prestaciones,
que genera que una o ambas partes no puedan precisar en el momento de la celebracin
del contrato si experimentaran a consecuencia de l una determinada ganancia o una
prdida, el hecho es que la determinacin del respectivo resultado econmico, favorable
o adverso, no depende del azar. En definitiva, en este sentido puede definirse el contrato
aleatorio como aquel en que una de las partes o las dos se obligan sin poder evaluar la
contrapartida que ellas recibirn, por ser sta fruto del azar. En la venta en globo ese
factor el azarno aparece por ningn lado, dado que el vendedor conocer con toda
probabilidad el contenido de la globalidad, y as se lo har conocer al comprador, que
asumir, no obstante, un riesgo algo mayor que el normal propio de cualquier contrato
conmutativo, pero no lo suficientemente intenso como para convertir ese contrato en
aleatorio, pues no cabe definir el contrato aleatorio en base a la incertidumbre para las
partes del resultado econmico, positivo o negativo, de ventaja o desventaja, pues esta
nota se da igualmente en los contratos conmutativos19. Por otra parte, no hay que olvidar
que la posicin del vendedor no puede considerarse incierta pues siempre recibir por
ella un precio cierto, con independencia de que ste sea muy superior o inferior al real.
Adems, no debe olvidarse, como ya hemos puesto de manifiesto, el vendedor tendr un
conocimiento detallado o, al menos, posibilidades de acceder a ese conocimiento, de la
composicin exacta de la globalidad, con lo que se puede colocar en una posicin de
superioridad o de ventaja respecto al comprador. En cambio, la posicin del comprador
es ms incierta, dado que ste puede no conocer la composicin de la globalidad que

19
Vid. ALVAREZ VIGARAY, op. cit., pg. 612.

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adquiere, o conocerla de manera imprecisa, por meras referencias o en base a ciertas

averiguaciones que resultan no ser todo lo precisas y detalladas que hubieran sido
necesarias. Pero es lo cierto que esta posicin de inferioridad del comprador es
libremente asumida por l, dado que, en todo momento, puede exigir del vendedor la
informacin ms detallada posible y llevar a cabo un proceso de averiguacin del
contenido de la masa (due diligence), de manera que no se podr alegar ningn
pretendido desconocimiento por su parte, al objeto de conferir a este contrato el
pretendido carcter de aleatorio. El comprador tiene posibilidades reales de acceder al
conocimiento del contenido exacto del objeto que compra o pretende comprar, sin que
pueda argumentarse la concurrencia de un factor de aleatoriedad (azar o suerte) en la
determinacin del objeto. Otra cosa es que el comprador, voluntariamente, asuma el
riego de no conocer con exactitud el contenido real de la globalidad por las razones
subjetivas que sean, bien porque no quiera realizar un costoso y largo procedimiento de
averiguacin o auditora de ese contenido, y prefiera voluntariamente arriesgarse,
compensando normalmente ese riesgo con la fijacin de un precio menor o inferior al
que, en trminos razonables, podra exigirse por esos bienes.

Es ms, entendemos que, en esta modalidad de contratos, el riesgo tendra que ser
bilateral para poder hablar de su carcter aleatorio, lo que implicara que cada una de las
partes ha de tener la posibilidad de experimentar una prdida o ganancia, de tal forma
que la ganancia de una de ellas comportara la prdida de la otra. Esa bilateralidad no se
da en la venta en globo, en la que el vendedor conoce el contenido del conjunto que
vende y el riesgo, de existir, solo afecta al comprador, quien podr eludirlo procurando
obtener la informacin precisa y detallada acerca del objeto de la venta.

En la venta en globo, en particular en aquella en que las partes no efectan una

enumeracin taxativa de sus elementos integrantes, el comprador asume de forma
voluntaria que lo que recibe tendr un valor posiblemente distinto de su valor real, bien
porque sea muy inferior a ste o, por el contrario, superior, ya que, en estos casos de
venta de globalidades de bienes y derechos, las partes persiguen su transmisin y
adquisicin rpida, sin tener que llevar a cabo inventario pormenorizado de sus
elementos, lo que podra dilatar en el tiempo la venta y puede ser contrario al inters de

-213-
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las partes, especialmente al del vendedor, a quien puede urgir la venta. Es por este
motivo que el comprador podr asumir la incertidumbre normalmente a cambio de pagar
por la globalidad un precio inferior (a veces muy inferior) al valor real de mercado de
ese conjunto de elementos patrimoniales. Es ms, el riesgo de que la globalidad de
bienes y derechos tenga un valor inferior al inicialmente previsto es un riesgo siempre
asumido por todo comprador de universalidades y globalidades de derechos y elementos
patrimoniales (tanto activos como pasivos), y ello con independencia de que el
comprador haya llevado a cabo, con anterioridad a la celebracin del contrato, una
indagacin ms o menos exhaustiva sobre el estado patrimonial de la globalidad que
pretende adquirir, dado que existen determinados factores que pueden escapar de sus
posibles indagaciones, por depender de la voluntad de terceros ajenos al negocio, y dada
tambin la heterogeneidad de los elementos que pueden integrar la masa20. Por tanto, un
cierto grado de incertidumbre, que no de aleatoriedad, ha sido asumido voluntariamente
por el comprador, con independencia de que ste trate de mitigar el riesgo mediante la
inclusin en el contrato de ciertas clusulas --representaciones o manifestaciones del
vendedor acerca del estado patrimonial de la masa que atenen el riesgo que asume.
En definitiva, esta venta no es necesariamente aleatoria por el hecho de que una de las
partes, el comprador, no conozca con exactitud los bienes y elementos patrimoniales
concretos (tanto activos como pasivos) que se le transmiten, entre otras razones porque
ste siempre tendr posibilidades de eludir esa incertidumbre adoptando las medidas de
control necesarias, dependiendo de su voluntad la adopcin o no de las mismas.

Descartamos la aleatoriedad del contrato basada el hecho de que una de las partes
(el comprador) generalmente desconoce de antemano con la debida precisin, los
bienes, derechos y obligaciones que se le han de transmitir, con lo que se da, en este tipo
de contrato un factor de incertidumbre que se traduce en una cierta indeterminacin
del objeto contractual, querida y deseada en la mayora de los casos por los propios
contratantes. Ese carcter anticipado de la indeterminacin del objeto para el comprador

20
En prximos epgrafes analizaremos con detalle las posibles indagaciones que puede
llevar a cabo el futuro comprador, la denominada por la doctrina anglosajona due diligence en
relacin a la compraventa de empresa, as como las posibles garantas y representaciones que el
comprador puede hacer constar en el contrato, a fin de asegurarse un plus de responsabilidad del
vendedor, superior a las atenuadas garantas que consagra el artculo 1.532 C.c., con la finalidad de
que el vendedor responda de todas sus afirmaciones acerca del estado patrimonial de la globalidad.

-214-
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nos lleva a descartar la existencia de un elemento puramente especulativo en este

contrato, pues no es un resultado obtenido con posterioridad como consecuencia de la
influencia de la marcha de la economa en relacin a este contrato, sino que la
indeterminacin es conocida (y asumida) anticipadamente por el comprador, que no por
el vendedor que, en la prctica totalidad de los casos, conocer el contenido de ese
objeto. Cabra alegar, si pretendiese afirmar el carcter aleatorio de este contrato, que si
las partes hubieran querido excluir todo factor de incertidumbre, no hubieran celebrado
una venta en globo sin enumeracin, sino que hubiesen llevado a cabo un inventario
taxativo de los elementos integrantes de la globalidad, asumiendo el vendedor la
obligacin de responder por la prdida o minusvaloracin de todos y cada uno de ellos,
o bien hubieran realizado tantas ventas individualizadas cuantos bienes integran la
globalidad. Pero este argumento no nos parece convincente, dado que el riesgo asumido
por el comprador ser normalmente consecuencia de una previa auditora o examen de
la globalidad que pretende adquirir, por lo que, tras la realizacin de las comprobaciones
oportunas, no estima necesario incorporar al contrato una relacin exhaustiva del
contenido del objeto. Cabe tambin la posibilidad de que el comprador asuma
voluntariamente un riesgo especialmente elevado, tanto en relacin a la composicin
real de la globalidad y al valor real de los elementos que la integran, como en relacin a
la atenuacin del rgimen legal de garantas (legitimidad del todo en general) en esta
modalidad de compraventas, lo que normalmente compensar estipulando un precio
muy inferior al que posible y previsiblemente correspondera en el mercado a ese
conjunto de bienes y elementos patrimoniales. Es ms, ese riesgo no constituye la causa
del contrato, ya que no es la voluntad de las partes hacer depender el equilibrio de las
prestaciones de factores ajenos a la voluntad de las partes y desconocidos al tiempo de la
celebracin del contrato. En definitiva, en la venta en globo el vendedor conocer el
contenido exacto de la prestacin y el comprador asumir voluntariamente el riesgo de
adquirir una masa de bienes y derechos sin exigir del vendedor una enumeracin
taxativa de los elementos que la integran, bien porque l ya ha efectuado las
comprobaciones oportunas, por lo que no le resulta imprescindible la formacin de un
inventario acerca del contenido, o bien porque asume el riesgo de prescindir de esa
informacin en aras a lograr una mayor rapidez en la celebracin del contrato,

-215-
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estableciendo las medidas que estime necesarias para paliar el riesgo excesivo que tal
operacin podra conllevar, especialmente repercutiendo en la determinacin del precio
ese posible riesgo.

Por todas estas razones que acabamos de exponer, no nos parece adecuado
predicar un pretendido carcter aleatorio a la venta en globo sin enumeracin, a
diferencia de lo que ocurre con la venta de herencia sin enumeracin, dado que en sta
ltima concurren determinados factores, como el desconocimiento por parte del
heredero del contenido de la herencia, que no se dan en la venta en globo, lo que impide
que podamos trasladar a sta el carcter aleatorio que, sin duda, tiene la venta de
herencia sin enumeracin. Otra cosa es que las partes acuerden libremente en el contrato
de venta en globo el configurarlo como un contrato aleatorio, lo que ocurrir si lo
configuran como un contrato celebrado a riesgo y ventura del comprador, la cual est
contemplada en nuestro Derecho en el artculo 1.477 in fine del Cdigo civil, que
dispone que si el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento para el caso
de eviccin, con conocimiento de los riesgos de la eviccin y sometindose a sus
consecuencias, cuando sta tenga lugar, el comprador no podr reclamar nada, al haber
asumido el riesgo que tal venta comporta. Como ha destacado la doctrina21, ya
POTHIER sealaba, en su Trait du contrat de vente, que haba un caso contemplado en
Derecho Romano (D.19,1,11,18) en el que el vendedor quedaba liberado de restituir el
precio, pese a haberse producido la eviccin, cuando resulta no ser el objeto contractual
tanto la cosa que se ha vendido, cuanto la incierta pretensin que se tena sobre la
propia cosa, asumiendo la venta un carcter aleatorio, similar a la de la emptio spei.
Ello ha conducido a un sector de la doctrina italiana22 a considerar que , en tal caso, no
hay una autntica venta, sino una modalidad de contrato aleatorio, caracterizado por que
el comprador realiza una donacin convencional del precio al vendedor, liberndole
plenamente de las consecuencias propias y normales de la eviccin, postura no
compartida por otro sector de la doctrina italiana23 que considera que el comprador

21
Cfr., RODRIGUEZ MORATA, Venta de cosa ajena y eviccin, op. cit., pg. 357.
22
Cfr. RUBINO, La compravendita, cit., pg. 740.
23
DE MARTINI, Voz Evizione, en Novissimo Digesto Italiano, Tomo VI, 3 edc.
Torino, 1957, pg. 1069.

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adquiere siempre el derecho a no ser perturbado en el derecho adquirido y en la posesin

de la cosa, por lo que no cabe hablar, en estos casos, de donacin del precio; no
obstante, la obligacin del vendedor de favorecer la traslacin de la cosa estar
condicionada a la circunstancia de que el vendedor sea propietario o titular legtimo del
derecho transmitido. En este ltimo sentido, el contrato conserva la naturaleza de venta,
pero con la peculiaridad de que ser aleatoria, de manera anloga a la emptio spei,
pero con la diferencia, respecto a sta, de que en la compraventa de esperanza el objeto
del contrato es la expectativa, a diferencia de lo que ocurre en la venta a riesgo y
ventura del comprador, en la que es cierta la existencia de la cosa, pero es incierta la
pertenencia o titularidad de ese derecho. Ambos son contratos en los que existe un
riesgo, pero mientras que en la emptio spei es futuro e imprevisible, en cambio, en la
venta a riesgo y ventura, aqul es futuro y previsible.

Aqu hay que advertir que en estos tipos de ventas aleatorias, como sera el caso
de la venta en globo con clusula a riesgo y ventura del comprador, el riesgo no recae
sobre la existencia de la cosa, en nuestro caso de los elementos integrantes de la
globalidad, sino sobre el derecho. El riesgo no es de la existencia material de la
globalidad, o de la mayor parte de sus elementos integrantes, sino de sufrir a posteriori
la eviccin por causa de carecer el vendedor de disponibilidad sobre el objeto
transmitido (o sobre alguno de sus elementos componentes). El riesgo, en consecuencia,
no es de la existencia de la cosa vendida, sino de la pertenencia o legitimidad del
derecho transmitido por el vendedor. Realmente, en la venta en globo sin enumeracin
el comprador asume el riesgo por la titularidad de la mayor parte de sus componentes de
la globalidad por el periodo anterior a la venta, dado que el vendedor no garantiza que la
globalidad pueda ser perdida por el comprador por causa anterior a la venta. El
comprador asume su contraprestacin de pagar el precio, an cuando tenga lugar la
prdida de elementos integrantes de la masa. De ah que, como expresa
ALBADALEJO24 en referencia a la venta a riesgo y ventura del comprador, se
sobreentiende que el comprador conoce anticipadamente los riesgos que asume, siendo
consciente del riesgo de prdida de algunos de los elementos de la globalidad por causa

24
ALBADALEJO, Derecho civil. II. Derecho de las obligaciones, vol. 2, cit., pgs. 31 y
32.

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de eviccin, renunciando a su reclamacin, lo que exige que el aleas asumido se

refleje en el contrato, no siendo preciso que se manifieste de manera expresa, bastando
con que tenga un reflejo en el precio, que deber ser inferior al real de mercado que
hubiera tenido la globalidad al tiempo de celebracin del contrato. El factor precio ser,
pues, a mi entender, decisivo para determinar la asuncin del riesgo por el comprador,
pues, de otra forma, habra que estar a las propias manifestaciones y representaciones
realizadas por las partes en el propio contrato, debiendo constar de manera clara,
terminante e inequvoca la asuncin del riesgo por el comprador mediante la
correspondiente clusula de renuncia expresa a la exigencia de responsabilidad por
eviccin.

Llegados a este punto, nos tenemos que preguntar si todo lo manifestado acerca de
la venta en globo sin enumeracin de sus elementos integrantes es predicable
igualmente a la venta en globo con enumeracin taxativa de stos. La respuesta debe ser
aun ms concluyente. En la venta en globo sin enumeracin, como hemos visto, es
indudable que el comprador asume un cierto nivel de incertidumbre, si bien ste no es
suficientemente intenso como para justificar que se configure ese contrato como
aleatorio, por las razones que acabamos de exponer. Si ello es as respecto a esa
modalidad de venta, es an ms evidente que en la venta en globo con enumeracin y
descripcin exhaustiva de sus elementos desaparece de manera ms evidente ese rasgo
de incertidumbre, tratndose de una compraventa con plena determinacin del objeto, lo
que refuerza el carcter conmutativo del contrato. Pinsese, por ejemplo, en el caso de
que se vendan varios bienes y derechos concretos y perfectamente individualizados, que
tienen en comn su origen o procedencia y que son vendidos como una globalidad por
un precio alzado --como sera el caso de la venta de diversos bienes o derechos
adquiridos por el vendedor en virtud de una herencia--,en cuyo caso desaparece todo
factor no ya de aleatoriedad, inexistente en la venta en globo, sino, incluso, de
incertidumbre25.

25
Ello con independencia de que, incluso en estas ventas globales con enumeracin, no
desaparezca del todo el factor de incertidumbre. Pinsese en el caso de la venta de una herencia
con enumeracin de componentes, en la que lo que realmente se transmite es la posicin de
heredero universal en una herencia dada, y no la lista de bienes y derechos concretos que la
integran. Otro supuesto similar ser la venta de empresa, en la cual lo se transmite es realmente la

-218-
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Ahora bien, lo que no cabe duda es que en esta ltima modalidad de venta en
globo con enumeracin, si bien persiste un cierto grado de incertidumbre muy
moderado, se trata de un riesgo normal en la vida de cualquier contrato conmutativo y,
por supuesto, mucho ms leve y matizado que el que se da en la venta en globo sin
enumeracin, precisamente por estar matizado por el hecho de la enumeracin y
descripcin exhaustiva de los componentes de la masa, lo que tiene igualmente su
reflejo en el rgimen de responsabilidad del vendedor que ya no se limitar a responder
de la legitimidad del todo en general, sino que responder de la eviccin que afecte a los
elementos componentes de la globalidad, no slo de la eviccin de la totalidad de sta
sino tambin la que afecte a la mayor parte de esos elementos.

En este caso, pese a la existencia de un cierto nivel de incertidumbre en el

contrato, el inters de las partes de hacer un inventario o listado de los bienes y derechos
que componen el conjunto objeto de venta unido al proceso de investigacin previo
(due diligence, en terminologa anglosajona) desplegado por el comprador, supone
que las partes despliegan la debida diligencia para tener un correcto conocimiento acerca
de su exacta composicin, lo que conlleva que no se pueda hablar de inexcusabilidad del
comprador en el caso de que impugne por error la venta celebrada26. En definitiva,

titularidad del conjunto, con independencia de que el vendedor aporte un inventario ms o menos
detallado de los bienes y elementos (activos y pasivos) que la integran, y en la que el comprador
adquiere realmente la condicin de nuevo empresario titular de la empresa, concebida como
universalidad. En estos casos, aunque exista un inventario ms o menos detallado o completo de
los elementos componentes, siempre ser posible que su contenido se vea alterado como
consecuencia de la venta, y de la accin de un tercero (v. gr., un acreedor de la empresa condona
su deuda al nuevo adquirente al que est unido por vnculos familiares).
26
Como prueba el caso y la doctrina de la reciente Sentencia de la Audiencia Provincial de
Barcelona de 5 enero 2.000, uno de los principales riesgos que para el comprador supone la
existencia de un periodo ms o menos amplio de negociacin previa, sobretodo si va acompaada
de un proceso de investigacin, es que, o bien le permite conocer la verdad de ciertas cosas (en
nuestro caso, la composicin y el estado de los elementos integrantes de la globalidad), o, al menos
le coloca en una posicin favorable para adquirir tal conocimiento. Vid., el comentario que hace de
esta Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona CARRASCO PERERA, en
Representaciones y Garantas, en AA.VV., (Directores: ALVAREZ ARJONA y CARRASCO
PERERA), Rgimen jurdico de las adquisiciones de empresa, cit., pgs. 212-213. En este caso, se
haba realizado la correspondiente declaracin de que la sociedad adquirida no tena concertados
con terceros contratos de distribucin, agencia o representacin, considerndose este dato como
determinante para la fijacin del precio. Al ser falsa esa declaracin , el comprador demand al
vendedor una indemnizacin en base a los artculos 1.101 y 1.270 C.c., al considerar que haba
existido dolo in contrahendo. El Tribunal acept que la accin de dolo pueda servir de
fundamento para reclamar la indemnizacin, si bien la rechaz en este caso concreto, al quedar
acreditado que los administradores designados por el comprador ya tenan conocimiento de la

-219-
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desde el punto de vista del error, mientras mayor sea el conocimiento adquirido por el
comprador o, al menos, cuanta mayor sea la posibilidad de adquirirlo, mayor es el riesgo
contractual que asume, porque la otra parte se puede basar en ese conocimiento para
eludir el reproche de haber ocultado o falseado la informacin. No ha informado porque
saba que la otra parte era conocedora del estado real de la globalidad como
consecuencia de su propia investigacin o indagacin27. De esta forma, como ha
sealado algn autor28, nos encontramos ante la paradoja de que el comprador se
encuentra ante el dilema de tener que elegir entre la mxima proteccin va
responsabilidad (en cuanto se protege su ignorancia) o la mxima informacin posible
sobre el estado del objeto que pretende adquirir. Como tendremos oportunidad de
comentar ms adelante, al abordar la problemtica que plantean las denominadas
Manifestaciones y Garantas, stas declaraciones del vendedor tienen la virtualidad de
permitir al comprador acumular informacin con proteccin por la va de la
responsabilidad, pues, mediante ellas, el vendedor asegura o representa la existencia de
un determinado estado de cosas, garantizando a su vez su existencia y asumiendo la
correspondiente responsabilidad, con independencia del estado subjetivo del comprador
e independientemente tambin de que ste haya tenido medios y posibilidades para
acceder a un conocimiento ms o menos detallado acerca del estado de la globalidad, si
bien en su memento haremos ciertas matizaciones a esta afirmacin, cuando abordemos
el tema de las Manifestaciones y Garantas.

El despliegue de esta diligencia no impide necesariamente que puedan surgir

nuevas cargas o deudas sorprendentes, o que se pierdan ciertos bienes o derechos, con lo

existencia de tales contratos cuando se fij definitivamente el precio, as como las reclamaciones
que estaban haciendo contra la compaa los distribuidores existentes en la fecha. En definitiva, y
como ha destacado CARRASCO, la declaracin del vendedor no contiene en s una promesa de
indemnidad, sino una simple declaracin falsa de cualidades que, para ser relevante a efectos
indemnizatorios, es necesario que fuera conocida por la otra parte, con el empleo de la diligencia
ordinaria.
27
El Tribunal Supremo se ha pronunciado al respecto en diversas Sentencias en sede de
vicios ocultos de la cosa vendida, sosteniendo siempre la validez de la regla de que los riesgos de
los defectos de la cosa vendida se desplazan al comprador, bien porque stos pudieron haber sido
conocidos por ste con el empleo de una diligencia ordinaria, bien porque constaba en la
documentacin que el comprador tuvo en su poder (STS 8 julio 1.994), bien porque poda haber
accedido al oportuno conocimiento mediante la prctica de simples gestiones (STS 12 junio
1.997).
28
CARRASCO PERERA, op. cit., pg. 221.

-220-
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que el factor de incertidumbre no desaparece del todo, pero evidentemente queda

bastante atenuada. Por ello slo se podr alegar el error si ste es esencial, en el sentido
de que cualquier bien, carga o deuda nueva permitir la impugnacin por error del
contrato por la va del artculo 1.266 C.c. A nuestro juicio, la esencialidad viene
determinada por el propio artculo 1.532 C.c. y su especial rgimen de garantas previsto
para la venta en globo con enumeracin: ser error esencial cuando el valor de la
globalidad vendida supere o disminuya en la mitad aproximada el valor previsto en el
momento de celebracin del contrato. No obstante, hay que hacer una matizacin a
nuestra argumentacin relativa a la posibilidad de alegar la esencialidad del error, y es
que sta quedar eliminada si las partes han acordado en las Bases de Compra de la
globalidad que el vendedor haga determinadas declaraciones o manifestaciones
garantizando su veracidad y resultado29. Precisamente una de las ventajas de tales
Manifestaciones es evitar las consecuencias negativas que supondra para el comprador
la aplicacin de la doctrina de la esencialidad del error. Como las contingencias que
puedan presentarse tras la celebracin del contrato slo repercuten limitadamente en los
intereses del comprador y difcilmente afectan a la totalidad de su presuposicin
contractual, y dado que normalmente estas contingencias afectan slo parcialmente a
alguno de los elementos integrantes de la globalidad vendida (v., gr., prdida por
eviccin de algn bien de la masa; aparicin de un vicio oculto en alguno de sus
elementos, etc.) y no a la totalidad del objeto de la venta, cabe la posibilidad de que la
demanda del comprador sea rechazada por el juez o tribunal por entender que la
contingencia no afecta a un elemento esencial del contrato de venta. Por ello, la
existencia de Manifestaciones y Garantas permite evitar esas consecuencias negativas,
ya que al especificar el comprador al vendedor cules son los extremos y aspectos en los
que considera necesario que realice determinadas manifestaciones o declaraciones, ello
supone que tales extremos son considerados esenciales por el propio comprador y que,
en consecuencia, no deben afectar al precio pagado. No cabe, pues, que el vendedor
alegue que ese extremo no es esencial en tanto que se ha manifestado expresamente, a
requerimiento del comprador, sobre ese extremo, garantizando la veracidad de su
declaracin, al tiempo que resulta evidente la importancia que tal extremo tiene para el

29
Vid., CARRASCO PERERA, op. cit., pg. 223.

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comprador, hasta el punto de incorporarse a la propia causa del contrato, dejando de ser
un simple motivo individual. Otra cosa es que, con frecuencia, especialmente cuando el
comprador ocupa una posicin dominante en la relacin contractual, esas estipulaciones
puedan resultar abusivas o contrarias a la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin, como tendremos ocasin de analizar prximamente.

3.- LA MODERACIN DEL RIESGO DEL COMPRADOR (I): LA

EXISTENCIA DE UN DEBER DE INFORMACION DEL VENDEDOR EN LA
FASE PRECONTRACTUAL.-

Dado el nivel de incertidumbre que conlleva el contrato de venta en globo, y el

trato manifiestamente protector para el vendedor que establece el artculo 1.532 C.c.,
atenuando su responsabilidad en el sentido ya comentado anteriormente y que
analizaremos de manera detallado ms adelante, ello nos lleva a plantearnos los posibles
mecanismos de proteccin de que goza el comprador de estas universalidades que le
compensen de la asuncin de los riesgos derivados de la propia limitacin y atenuacin
de la responsabilidad del vendedor que establece el artculo 1.532 C.c. Estos
mecanismos seran bsicamente los siguientes: en primer lugar, la existencia de un
deber general de informacin que pesa sobre el vendedor en la fase de formacin o
preparacin del contrato. En segundo lugar, la posibilidad de que goza el futuro
comprador de adquirir, por propia iniciativa, la informacin necesaria que le conduzca a
una adquisicin exitosa de la globalidad por un precio razonable, desplegando para ello
por propia iniciativa un proceso de investigacin previo, que vamos a denominar due
diligence, siguiendo la terminologa anglosajona al uso. Finalmente, en tercer lugar, el
comprador puede requerir al vendedor de la globalidad que efecte expresamente
determinadas manifestaciones o declaraciones en relacin a determinadas cuestiones de
especial inters para el adquirente, cuya veracidad e integridad deber ser garantizada de
manera expresa por el propio vendedor. Lgicamente estas manifestaciones estarn
supeditadas a la existencia de pacto expreso de las partes. Con estos mecanismos de
proteccin del comprador se compensan los mayores riesgos asumidos por ste en
relacin a la responsabilidad atenuada asumida por el vendedor, ex artculo 1.532 C.c.

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En este epgrafe vamos a centrarnos en el primero de estos mecanismos: el deber

general de informacin del vendedor en la fase preparatoria del contrato30.

En efecto, en el desarrollo de los tratos preliminares que preceden a la celebracin

del contrato, los negociadores, pese a la no existencia de un vnculo contractual entre
ellos, no quedan plenamente liberados de una serie de deberes que surgen desde el
mismo momento en que entran en contacto con la finalidad de celebrar en un futuro un
contrato. En tal sentido, la doctrina entiende que existe un deber general de informacin
de aquel de los negociadores que posea los datos que puedan influir en la decisin
ltima del otro negociador, de manera que, mientras se negocia, cada una de las partes
est obligada a comunicar a la otra los datos y las circunstancias de que tenga o deba
tener conocimiento y que, de ser conocidas por la otra parte, la conduciran a no celebrar
el contrato o a hacerlo en unos trminos distintos, siempre y cuando la ignorancia de
sta ltima est justificada31. Ello nos plantea la cuestin de cul sea el fundamento de
este deber general de informacin. La doctrina es prcticamente unnime en considerar
que la buena fe, que ha de regir la actuacin de las partes, no slo en la fase de
celebracin del contrato sino tambin en la fase precontractual, es el fundamento del
deber de informacin32. Se sigue en nuestro ordenamiento el mismo criterio que es

30
No es muy abundante en nuestro pas la bibliografa relativa a este deber de informacin,
destacando dos obras recientes y prcticamente simultneas en el tiempo: GOMEZ CALLE, Los
deberes precontractuales de informacin, Madrid, 1.994; LLOBET I AGUADO, El deber de
informacin en la formacin de los contratos, Madrid, 1.996. Con carcter ms general, vid.
tambin ASUA GONZALEZ, La culpa in contrahendo (Tratamiento en Derecho alemn y
presencia en otros ordenamientos), Bilbao, 1.989. Por su parte, ROJO AJURA, El dolo en los
contratos, cit., pgs. 262 ss., aborda tambin la problemtica del dolo vicio y el deber
precontractual de informacin.
31
Vid. GOMEZ CALLE, op. cit., pg. 11; LLOBET Y AGUADO, op. cit., pgs. 38-40;
QUIONERO CERVANTES, El dolo omisivo, Revista de Derecho Privado, 1.979, pg. 354.
32
En tal sentido, LLOBET I AGUADO, op. cit., pg. 38, dice que si el principio de buena
fe debe regir las relaciones contractuales (art. 1.258 C.c.), prescindiendo de la existencia o no de
una situacin de desequilibrio entre las partes, con mayor razn debe aplicarse tal principio a las
relaciones precontractuales cuando stas se caracterizan por un desequilibrio entre las partes
producido por la mayor informacin de una y la ignorancia de la otra. Esto ltimo es
precisamente lo que suela suceder en los contratos... en que una de las partes no sea un tcnico o
profesional, dada la elevada complejidad tcnica que, cada vez ms, revisten el trfico jurdico y
econmico y los productos y servicios que son objeto del mismo. En la misma lnea, vid. GOMEZ
CALLE, op. cit., pgs. 12-18; GARCIA RUBIO, La responsabilidad precontractual en el Derecho
espaol, Madrid, 1.991, pgs. 93 y ss.; MORALES MORENO, El error en los contratos, cit.,
pgs. 229-230, afirmando que si bien es cierto que tienen razn quienes afirman que no se puede
exigir en las relaciones de negocio una absoluta y total lealtad, no es menos cierto que la buena
fe, tal como hoy se entiende, impone a las partes ciertos deberes de colaboracin, de carcter

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seguido en otros pases de nuestro entorno, especialmente en Italia33. Ahora bien, la

existencia de este deber general de informacin no ha sido aceptado por numerosos
autores extranjeros, especialmente franceses, ni por el Derecho ingls, llegndose a
sealar que la esencia del comercio y de los negocios en una economa de mercado y
libre empresa y en la que existe libertad de contratar es que las partes se encuentren en
una situacin de igualdad, sin que ninguna tenga la obligacin de informar ni asistir a la
otra34. Frente a esta opinin, hemos de resaltar que, frecuentemente, la igualdad de las
partes es ms utpica que real: as, tratndose de la venta de una universalidad o
globalidad es evidente que el vendedor dispondr de una mayor y mejor informacin
que la que pueda disponer el comprador pinsese, por ejemplo, en la venta de una
empresa--, de manera que esta desigualdad informativa ser mayor a medida que el
objeto de la venta sea ms complejo. De ah que la informacin que el vendedor pueda
proporcionar al comprador sea el medio idneo para corregir falsas apariencias,
atenuando o suprimiendo, por medio de ella, los riesgos que esa modalidad de venta
lleva aparejada35. Aunque, como veremos en el prximo epgrafe, el comprador puede
acceder a la necesaria informacin llevando a cabo un proceso investigador, el due
diligence, ello no obsta para que pueda hablarse de un deber del vendedor de

relativo, que varan segn las circunstancias y actan en funcin de la conducta del otro
contratante; IDEM, El dolo como criterio de imputacin de responsabilidad al vendedor por los
defectos de la cosa, A.D.C., 1.982, pgs. 610-611.
33
El Codice civile italiano de 1.942 introduce la responsabilidad precontractual en sus
artculos 1.337 y 1.338, estableciendo un deber de comportarse segn la buena fe. As lo determina
expresamente el artculo 1.337 al disponer que las partes en el desarrollo de las negociaciones y
en la formacin del contrato deben comportarse de acuerdo a la buena fe. El artculo 1.338
dispone el deber de informacin de la parte que tenga conocimiento de la concurrencia de una
causa de invalidez del contrato que deber comunicarla a la otra parte, incurriendo en
responsabilidad de no hacerlo. Se trata de una buena fe objetiva. Segn la doctrina italiana las
obligaciones bsicas derivadas de este deber de actuar de buena fe en la fase formativa del contrato
son bsicamente tres: informacin, secreto y custodia, a las que habra que aadir el deber de no
interrumpir, bajo determinadas condiciones, las negociaciones contractuales.
34
En el common law, como ha destacado ROJO AJURA, op. cit., pgs. 269 ss., rega la
regla del caveat emptor, si bien se ha ido produciendo, con el paso del tiempo, una evolucin,
especialmente en el ordenamiento estadounidense. Frente a la tradicional regla de no informacin,
se estn imponiendo numerosas excepciones, especialmente en aquellas transacciones en las que
slo una parte est en posesin de informacin de difcil acceso por la otra parte o de muy elevado
coste. El ordenamiento ingls se mantiene en cambio ms fiel a la lnea tradicional de negar la
existencia de una obligacin de informacin, aunque tambin se admiten excepciones derivadas de
los usos, de la ley y de la doctrina de los contratos uberrimae fidei y las relaciones de confianza.
35
As lo destaca, MORALES MORENO, El dolo..., cit., pgs. 632-633.

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proporcionarle la debida informacin, con independencia de las averiguaciones que

pueda realizar el comprador por propia iniciativa, que, en todo caso, podrn confirmarle
las informaciones facilitadas por el vendedor.

As pues, estimamos, siguiendo a la doctrina mayoritaria, que se debe atribuir a la

buena fe un amplio alcance en la fase formativa o de preparacin del contrato, de modo
que sirva no slo para reprimir conductas maliciosas o fraudulentas, sino tambin para
imponer un modelo de conducta leal basado en la cooperacin, de la que se deriva este
deber de informar, al objeto de que cada parte negociadora pueda identificar y valorar
adecuadamente sus propios intereses, de manera que cada una de ellas se haga
responsable de su propia decisin36. Es ms, avanzando en esta lnea, el artculo 7.1
C.c. podra servir de cauce idneo para consagrar el principio general de buena fe, al
consagrar un concepto objetivo de la buena fe establecido en referencia a un modelo de
conducta leal y honesto en las relaciones entre las partes, no slo en la ejecucin del
contrato, como establece el artculo 1.258 C.c., sino tambin en la fase previa de los
tratos preliminares, lo que incluira el deber de informacin37.

En tal sentido, se ha sealado acertadamente38 que, an partiendo de la

inexistencia de un deber de informacin cuando la misma sea fruto de una costosa
investigacin, hay que admitir que la regla general tiene excepciones: as, habr de
comunicar a la otra parte esa informacin cuando una norma as lo prevea o impute al
otro contratante el riesgo del error, o la informacin sea necesaria para impedir que el

36
MORALES MORENO, El dolo..., cit., pgs. 611-612.
37
Vid., MIQUEL GONZALEZ, Comentario al artculo 7 C.c., en Comentario al Cdigo
Civil (M de Justicia), Tomo I, Madrid, 1.991, pg. 48; GARCIA RUBIO, La responsabilidad...,
cit., pgs. 40-41. Por su parte, DIEZ-PICAZO, Fundamentos..., I, cit., pg. 271, afirma con
relacin a los tratos preliminares: No hay entre los interesados una verdadera relacin jurdica,
pero s una evidente relacin social o, como dicen los alemanes, un contacto social. Pues bien:
por el hecho de relacionarse o de entrar en contacto las partes asumen unos determinados
deberes. Quedan obligadas a comportarse con la buena fe necesaria y a observar en los tratos la
lealtad que exigen las convicciones ticas imperantes. Estos deberes de veracidad y de buena fe
pueden tener un alcance muy diverso.
38
Vid. MORALES MORENO (Comentario al artculo 1.266 C.c., en Comentarios al
Cdigo Civil y Compilaciones Forales, Tomo XVII, vol. 1-B, Madrid. 1.993, pg. 308 ss.

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objeto vendido pueda cuasar daos; adems, quien posee informacin no puede atribuir
al objeto cualidades de las que sabe que carece39.

Por otra parte, el incumplimiento de los deberes informativos es relevante para

determinar la responsabilidad in contrahendo del vendedor por los daos que la
compra de la cosa defectuosa ocasione al comprador. Como ha sealado algn autor40,
tratndose de la venta de una cosa especfica, esta responsabilidad del vendedor slo
puede apoyarse en la infraccin de sus deberes informativos en la fase que precede al
contrato, ya que su objeto, en cuanto cosa concreta, tiene determinadas caractersticas,
entre las cuales las esenciales para decidir si celebrar o no el contrato han de ser puestas
en conocimiento del comprador; por eso, cuando la cosa vendida tiene defectos ocultos,
no estamos ante un caso de incumplimiento contractual, ya que, para ello, es preciso que
el vendedor asuma la obligacin de entregar una cosa con determinadas cualidades y, sin
embargo, en nuestro caso, el vendedor no est obligado a entregar una cosa carente de
vicios, sino la cosa tal y como se encuentra al concluir el contrato, cumpliendo su
obligacin al entregar la cosa: el problema surge si la cosa tiene unos vicios o defectos
de los que no se inform al comprador antes de contratar41. De ello deriva una
conclusin: se trata de que la infraccin del deber de informacin puede producirse
tanto mediante un comportamiento activo, comunicando una informacin falsa o
engaosa, como mediante uno omisivo, guardando silencio cuando se est obligado a
hablar, de lo que se deduce que el deber de informar implica, de un lado, la transmisin

39
En caso de que el vendedor futuro ocultase la debida informacin al comprador en esta
fase precontractual, o bien le proporcionara una informacin falsa o incompleta, el comprador
dispondr de una serie de acciones que, con carcter general, le permitirn evitar las consecuencias
negativas que se puedan derivar para l como consecuencia del incumplimiento de los deberes de
informacin por parte del vendedor u oferente, que haremos objeto de estudio en el prximo
captulo. No obstante, podemos adelantar que, junto a las especficas acciones previstas en el
artculo 1.532 Cc. en relacin a al venta en globo, el comprador podr acudir a otros medios
defensivos como son las acciones edilicias derivadas de la existencia de vicios o defectos ocultos
entre los elementos de la globalidad vendida, as como la accin de nulidad relativa el contrato por
la concurrencia de un vicio del consentimiento, junto con el ejercicio de otras acciones generales
por incumplimiento contractual (acciones de cumplimiento, resolutoria e indemnizatoria). No
obstante, ms adelante analizaremos la concurrencia de esta batera de acciones en la venta en
globo, que, por sus especiales caractersticas en relacin a su objeto, hace compleja la posibilidad
de ejercicio de algunas de ellas, como es el caso de la accin de nulidad por error vicio, o el de la
accin resolutoria, as como el de las acciones edilicias.
40
MORALES MORENO, El dolo..., cit., pg. 631.
41
Vid. LLACER MATACAS, El saneamiento..., cit., pgs. 157 ss.

-226-
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de la informacin exigible y, de otro, que ha de omitirse cualquier informacin errnea

o falsa42. La distincin entre ambas modalidades de infraccin tiene importancia ya que,
mientras que las afirmaciones falsas sern siempre sancionables, por imponerlo as la
buena fe en la fase precontractual, en cambio para que el silencio sea sancionable es
preciso que exista previamente un deber de hablar43. Dado que el silencio slo puede ser
sancionado cuando exista un previo deber de informar, vamos a determinar, a
continuacin, cuando existe ese deber en la fase de formacin del contrato. Partimos de
la base de que ese deber comprende no slo la comunicacin de lo que ya se conoce,
sino tambin de todo aquello que, siendo desconocido, debiera saberse actuando con la
diligencia exigible en cada caso, lo que supone que el obligado a informar lo est
tambin a procurarse la informacin que deber transmitir despus. En la determinacin
de la diligencia exigible es importante el carcter profesional o no del obligado a
transmitir la informacin.

Fuentes de estos deberes contractuales de informacin son la ley y la buena fe. La

ley, en efecto, impone, en diversos supuesto, un deber especfico de informacin en
numerosos preceptos de diversos cuerpos legales44. Partiendo de esta base, se pueden
distinguir tres criterios para determinar cundo hay deber de informar. En primer lugar,
aquellos datos que derivan de circunstancias que afectan al sujeto que ha de ser
informado. Se trata de proporcionar la debida informacin a la parte negociadora que se
encuentra en una posicin de inferioridad respecto de la otra. Hay supuestos en que est
perfectamente justificado imponer el deber de informacin sobre uno a favor del otro, lo
que ocurrir cuando una de las partes se encuentre en una manifiesta posicin de

42
MORALES MORENO, El dolo..., cit., pg. 631.
43
La cuestin adquiere especial importancia en los ordenamientos reacios a admitir la
existencia de deberes de informacin en la etapa precontractual, como ocurre en el Derecho ingls,
donde as como no se duda en admitir la sancin de la denominada misrepresentation o falsa
informacin hecha por una persona a otra para inducirle a contratar con ella, se parte de la regla
general de que el silencio (non-disclosure) no constituye misrepresentation.
44
Cfr., por todos, los arts. 1.483 C.c., 45 de la Ley sobre el Rgimen del Suelo y
Ordenacin Urbana; 9.5 L.P.H.; arts. 10.1.a) y 13 L.G.D.C.U.; en las venta a plazos, art. 6
L.V.B.M.P.; en el sector de los servicios bancarios, art. 48.2 de la Ley de Disciplina e
Intervencin de las Entidades de Crdito; art. 3.1 i.f., de la Ley del Contrato de Seguro, entre
otras.

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debilidad e inferioridad respecto de la otra45. La parte necesitada de informacin podr

obtenerla haciendo al vendedor las correspondientes preguntas, que ste estar, en
principio, obligado a contestar46; naturalmente, el oferente estar obligado a responder
conforme a la verdad, no pudiendo afirmar como fuera de toda duda aquello que sea una
simple suposicin suya o de lo que no est seguro; en cambio, no es reprochable la
informacin errnea que proporcione al adquirente, si le advirti que dicha informacin
responde a su creencia, dejndole claro que puede ser errnea y que no lo ha
comprobado, siempre que no estuviese obligado a hacerlo47. Con ello se garantiza la
necesaria proteccin al contratante ms dbil48. En segundo lugar, otro criterio
determinante del deber de informar deriva de datos del sujeto obligado a suministrar esa
informacin. As, la profesionalidad de una de las partes podr ser determinante a la
hora de atribuirle un deber de informar, sobre todo cuando la otra parte no lo es49. Si
ambos negociadores fuesen profesionales sus relaciones habrn de tratarse como si
ambos fueren legos en la materia, tenindose tambin en cuenta los usos de comercio
que afecten a la materia de la negociacin. Finalmente, en tercer lugar, otro criterio a
tener en cuenta en relacin al deber de proporcionar la debida informacin deriva de
datos relacionados con las caractersticas del contrato a celebrar, bsicamente la

45
Es ms, como destaca GARCIA RUBIO, La responsabilidad..., cit., pg. 46, al analizar
la jurisprudencia sobre el tema de pases de nuestro entorno (Alemania, Francia, Italia), se aprecia
cmo los tribunales utilizan los deberes de informacin como medio de proteccin a la parte ms
dbil y para lograr una igualdad efectiva. En tal sentido, vid., MORALES MORENO, El error...,
cit., pg. 228.
46
No obstante, como ha puesto de manifiesto MORALES MORENO (El error..., cit., pg.
228), la proteccin del futuro comprador no queda garantizada si la misma queda supeditada a la
formulacin de preguntas por su parte, dado que quien sabe poco del contrato, tampoco pueda
saber qu preguntas realizar y qu datos pueden ser relevantes para determinar si la adquisicin del
bien satisface su inters. De ah que haya tambin un deber de informar espontneamente por parte
del oferente. Vid., tambin, STS 4-1-1.982.
47
MORALES MORENO, El dolo..., cit., pgs. 650-653.
48
Vid., GOMEZ CALLE, op. cit., pgs. 89-91. La imposibilidad de autoinformacin,
destaca esta autora, puede estar motivada tanto por razones objetivas como subjetivas. Entre las
primeras podra incluirse la complejidad tcnica del objeto del contrato que hace que slo un
experto pueda conocer exactamente sus caractersticas o comprender los compromisos que su
contratacin comporta. La imposibilidad de autoinformarse tambin puede deberse a las peculiares
caractersticas personales del interesado (imposibilidad subjetiva), lo que permite atenuarle el nivel
de diligencia exigible a una persona media en relacin a este deber de autoinformacin (personas
de nula experiencia negocial, de escasa formacin, extranjeros desconocedores de nuestro idioma y
usos de comercio, etc.).
49
GARCIA RUBIO, La responsabilidad..., cit., pgs. 50-51.

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complejidad, novedad y grado de riesgo que comporta. Normalmente, cuando concurre

alguna de estas caractersticas en el contrato, uno de los negociadores ser un
profesional y lego el otro. La complejidad afectar en la generalidad de los casos al
objeto del contrato proyectado. La novedad suele ir unida a la complejidad del contrato,
siendo un dato determinante de un mayor deber de informacin dado que suele
comportar un mayor grado de desconocimiento de la otra parte y de sus posibilidades de
adquirirlo (pinsese, por ejemplo, en la transmisin de una globalidad de derechos
relacionados con el mundo de la informtica o de la multipropiedad).

Por lo que respecta al contenido de los deberes precontractuales de informacin,

hay que advertir que su extensin ha de ser necesariamente relativa, dependiendo de lo
que fije en cada caso concreto la buena fe, segn las circunstancias propias del mismo.
Se han realizado por la doctrina diversos intentos clasificatorios de los deberes de
informacin50, distinguiendo los siguientes deberes de informacin:

En primer lugar, la informacin de los datos determinantes para formar la

voluntad negocial favorable o no a la celebracin del contrato. Este deber se refiere,
pues, a aquellas circunstancias que pueden tener un significado esencial en la formacin
de la voluntad negocial. La cuestin de determinar qu circunstancias son esas que
determinan la voluntad negocial del destinatario de la informacin nos conduce a las
llamadas presuposiciones, esto es, a la representacin de la realidad que es tomada en
cuenta por las partes a la hora de decidirse a contratar y de estructurar sus intereses.
Estas presuposiciones se concretarn en cada caso de lo que se deduzca de la voluntad
de las partes, atendiendo a los criterios de integracin e interpretacin del contrato, tales

50
Cfr, por ejemplo, la realizada por GOMEZ CALLE, op. cit., pgs. 99-121. La autora
distingue los siguientes bloques de datos sobre los que se ha de proporcionar informacin: 1)
aquellos datos que han de considerarse determinantes de la voluntad negocial de la parte receptora
de la informacin para celebrar o no el contrato, incluyendo no slo aquellas informaciones
relevantes que, de ser conocidas por ella le inducirn a la celebracin o no del contrato, sino
tambin 2) todos aquellos datos que, sin tener esa relevancia, derivan de la necesidad de
comportarse lealmente en esta fase; y 3) el deber de informacin puede referirse tambin a ciertos
requisitos de validez del contrato a celebrar, de cuyo conocimiento no tiene por qu depender el
consentimiento del destinatario de la informacin (a quien ignora que el contrato exige una forma
ad solemnitatem, el conocer tal exigencia posiblemente no le haga cambiar su opinin sobre la
celebracin del contrato).

-229-
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como la ley, los usos, la buena fe y, en los contratos onerosos, la equidad51. Esos datos
son incorporados al contrato como presuposiciones de modo que cualquier contingencia
que afecte a los mismos forman parte de los deberes informativos precontractuales52.

Una vez enumerados los principales deberes precontractuales de informacin, hay

que aadir, lo que es evidente, que stos estn sujetos a ciertos lmites: uno de ellos, ya
enunciado con anterioridad y al que volveremos al estudiar el proceso de due
diligence, es el derivado del deber de autoinformarse que incumbe a cada contratante,
de manera que no hay que informar al otro contratante de aquello de lo que l mismo
est obligado a informarse, pues estos deberes no amparan la pasividad y el descuido de
los propios intereses53. Tampoco hay deber de informar de aquellas circunstancias
extrnsecas al objeto del contrato que, afectando al propsito personal de alguna de las
partes, ste no se haya integrado en el contrato como presuposicin o condicin ni haya
sido dado a conocer al otro contratante. En un prximo epgrafe de este captulo nos

51
MORALES MORENO, El error..., cit., pgs. 199-201 y 204 ss.; IDEM, Comentario al
artculo 1.266 C.c., cit., pgs. 837 ss.
52
Vid., MORALES MORENO, El error..., cit., pgs. 230-231. Entre estos datos tenemos
los relativos a los sujetos. Por un lado, los datos relativos al propio sujeto obligado a informar.
Junto a ellos, estn los datos relativos al objeto de la prestacin debida, a cargo de quien resultara
deudor de la prestacin de dar en caso de celebrarse el contrato, debiendo informarle de las
caractersticas propias del objeto de la prestacin a fin de que la otra parte pueda sopesar la
conveniencia o no de celebrar el contrato. El deber afectar a aquellos datos que puedan ser
conocidos sin especial dificultad por el deudor de a prestacin , en nuestro caso el vendedor de la
globalidad. En las prestaciones de dar, cabe distinguir, siguiendo al autor, segn se trate ese objeto
de cosa genrica o especfica, bastando, en el primer caso, con una referencia al gnero al que
pertenece la cosa a entregar para presuponer en ella sus cualidades genricas, por lo que la
informacin suministrada por el vendedor versar acerca de esas mismas cualidades. Tratndose de
cosas especficas, la informacin a suministrar ser ms concreta y detallada, siempre que no se
refieran a caractersticas que estn a la vista, pudiendo el posible comprador examinarlas por s
mismo. Cuando una de las partes de la relacin, que resultara deudora de una determinada
prestacin en caso de celebrarse el contrato, no est en condiciones de averiguar o prever por s
misma el alcance o los riesgos que asumira, est justificada la obligacin de la otra parte de
informarle acerca de aquellos extremos o circunstancias que conociera o debiera conocer al
respecto, antes de celebrar el contrato. As deber informarle de datos tales como el precio y las
condiciones econmicas de la adquisicin, con la finalidad de que el adquirente, conocido el precio
definitivo que habr de pagar (con sus costes complementarios, impuestos, comisiones, etc.) pueda
valorar los costes exactos de la transaccin, evitando, de esta manera, que puedan surgir en el
futuro nuevos costes sorprendentes que puedan alterar gravemente sus previsiones de pago del
precio, o que eleven ste considerablemente. Estrechamente ligado con esto, deber informarle
tambin de los riesgos patrimoniales inherentes a la transaccin de que se trate, pudiendo
extenderse este deber a la informacin acerca de las expectativas de ganancias que el contrato
proyectado pueda generar.
53
Vid., GOMEZ CALLE, op. cit., pgs. 127 y 137.

-230-
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referiremos, de manera expresa y detallada, a las denominadas Manifestaciones y

Garantas que el futuro comprador de la globalidad puede incluir en las Bases de
Compra del contrato, en las que el potencial comprador puede establecer una serie de
circunstancias pasadas o futuras que el vendedor se compromete a garantizar, con
independencia de que tales datos o circunstancias sean extrnsecas o accesorias al
contrato. Otros lmites derivan del respeto a la esfera ntima y privada de la persona,
esfera que no slo es protegida frente a cualquier intromisin ajena, sino tambin frente
a cualquiera que pueda surgir en la negociacin de un contrato54. Finalmente hay ciertas
limitaciones que pueden derivarse de consideraciones econmicas55.

Como ltima observacin hay que destacar, en relacin al modo de llevar a cabo
la informacin, que sta ha de llegar a su destinatario cumpliendo determinados
requisitos. Entre ellos hay dos generales, que van implcitos en todo deber de
informacin: la veracidad y la suficiencia, implicando esta nota que la informacin ha
de comprender todos aquellos datos cuyo conocimiento sea necesario para su
destinatario, al objeto de que pueda adoptar la decisin adecuada acerca de si contratar o
no. Un tercer requisito de la informacin es la claridad: no basta con que el oferente
incluya en la oferta las indicaciones sobre los elementos esenciales y las cualidades
esenciales, sino que tambin es necesario que stas sean comprensibles para la otra
parte, de manera que la exigencia de claridad e inteligibilidad ser especialmente
necesaria en operaciones complejas, como puede ser la venta en globo, a fin de evitar
cualquier error sobre la naturaleza del contrato56.

54
En este sentido destaca DIEZ-PICAZO (Fundamentos..., vol. 1, cit., pg. 130), que al
orden pblico del artculo 1.255 C.c. pertenecen las materias estrictamente situadas dentro del
orden constitucional (por ej., la dignidad de la persona, sus libertades bsicas, su derecho a la
igualdad y a la no discriminacin) que no pueden quedar impedidas o menoscabadas por los
pactos o contratos de los particulares, aunque en ellos intervenga el propio sujeto afectado.
55
As, en primer lugar, cuando la obtencin de la informacin es igualmente costosa para
ambas partes y slo una de ellas realiza la inversin necesaria para lograrla, debe permitirse que se
aproveche de su contenido y de sus beneficios si implica un aumento del valor de la cosa, por lo
que debe quedar liberada de dar a conocer a la otra parte dicha informacin. En segundo lugar, hay
que tener en cuenta las consecuencias negativas que, para el vendedor, puede tener la transmisin
de cierta informacin referida a innovaciones tcnicas y, en general, a datos amparados por el
secreto industrial, por lo que obligarle a informar sobre tales datos podra beneficiar a la
competencia en perjuicio del propio informante.
56
LLOBET I AGUADO, op. cit., pg. 71.

-231-
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4.- LA MODERACION DEL RIESGO DEL COMPRADOR (II):

ACTIVIDAD DE INVESTIGACION PREVIA A LA CELEBRACION DEL
CONTRATO Y MANIFESTACIONES DEL VENDEDOR.-

4.1.- El denominado due diligence.-

Como hemos comentado en el anterior apartado, la incertidumbre que puede

concurrir en el comprador en la venta de globalidades puede verse moderada mediante
el desempeo de una serie de actividades previas a la celebracin del contrato tendentes
a averiguar el estado real en que se encuentra el objeto de la venta. En definitiva, se
tratara de determinar los riesgos y contingencias que se pueden asumir como
consecuencia de la adquisicin de una universalidad o globalidad de bienes y derechos.
Este proceso de averiguacin previa o auditora, que apenas ha sido estudiada en nuestro
pas, s ha sido objeto de estudio en los sistemas legales del rea anglosajona, en
especial en relacin a las adquisiciones de empresas, por lo que se ha venido a imponer
la expresin due diligence57 para hacer referencia a este proceso de bsqueda de
informacin llevada a cabo por el comprador al iniciarse las negociaciones58, para
evaluar los riesgos de la globalidad que adquiere y su situacin econmica y/o financiera
real, antes de proceder a su adquisicin. Se trata de una actividad de tal importancia que,
en muchos casos, podra requerir ms tiempo en su realizacin que la negociacin en s
del contrato de adquisicin59, ya que la negociacin de ste se har sobre unas bases
seguras suministradas precisamente por esa actividad investigadora. Por otra parte,
hemos de destacar que el due diligence es un procedimiento investigador que,

57
El origen del trmino due diligence tiene su origen en los Estados Unidos, en la
Seccin 11 (b) del Securities Act de 1.933, en relacin a las ventas y adquisiciones de empresa.
58
En Espaa, el due diligence apenas ha sido objeto de anlisis por algn autor. En tal
sentido, destacamos HALLET CHARRO, Due Diligence, en AAVV (Directores: ALVAREZ
ARJONA y CARRASCO PERERA), Rgimen jurdico de las adquisiciones de empresa,
Pamplona, 2.001, pgs. 135-189. Desde una perspectiva econmica, que no jurdica, pero de gran
inters, Vid., FONDEVILA ROCA, Fusiones y adquisiciones como instrumentos estratgicos del
empresario, Barcelona, 1.997, pgs. 190-209.
59
Tengamos en cuenta que, en toda adquisicin de globalidades que implique la
transmisin de activo y pasivo, el comprador tendr que asumir varios tipos de riesgo. Pensemos,
en la venta de una empresa: podrn existir incertidumbres en cuanto a la exactitud de sus cuentas,
balances y estados financieros pasados, acerca de si la sociedad objeto de compra es realmente
titular de sus activos y si stos estn libres de cargas o gravmenes, si los activos tienen realmente

-232-
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evidentemente, puede ser utilizado en la adquisicin de cualquier clase de globalidad de

bienes, si bien, por lgica, y teniendo en cuenta el elevado coste que puede conllevar su
realizacin, normalmente slo se llevar a cabo en las adquisiciones de elevada cuanta
o de cierta complejidad, tales como adquisiciones de empresas, herencias de cierta
importancia, etctera. Por lo dems, la mayor o menor complejidad del due diligence,
el nmero de profesionales implicados en su realizacin y, en definitiva, su coste,
podrn variar segn la importancia del objeto de la venta. Pensemos que el coste que
conlleva esta actividad investigadora podr verse compensado a largo plazo por el
ahorro que el mismo puede suponer60. Adems de lo anterior, la intensidad de la
investigacin estar en funcin del tamao y la importancia de la transaccin, as como
de los recursos disponibles para tal fin por la parte que lleva a cabo esta actuacin
investigadora. Naturalmente, la mayor o menor complejidad del objeto que se pretende
vender obligar a un ejercicio del due diligence ms o menos complejo. Por otra parte,
el proceso de investigacin o due diligence deber llevarse a cabo lo antes posible,
antes de procederse a la adquisicin de la globalidad: mientras antes se lleve a cabo este
proceso, ms posibilidades habr de reducir o mitigar los problemas derivados de los
riesgos que puedan detectarse. Ello redundar en beneficio del comprador, que tendr
as un conocimiento anticipado de la situacin real de la globalidad, reduciendo de esta
manera la ventaja natural que tiene el vendedor frente a l: el comprador podr conocer,
antes de iniciar el proceso negociador, la existencia de deudas, cargas, gravmenes,
etctera, que posiblemente no habra conocido de no haber llevado a efecto la

el valor que se les asigna o si, en el futuro, podrn surgir deudas sorprendentes ignoradas por el
comprador, perjudicando notablemente el desempeo de la actividad de la empresa.
60
Vid, el anlisis econmico que hace de los costes de esta acividad auditora,
FONDEVILA ROCA, op. cit., pg 193. Por otra parte, aunque a simple vista pueda pensarse que
el ejercicio del due diligence slo beneficiar al comprador, lo cierto es que, en determinadas
circunstancias, puede ser igualmente beneficioso para el propio vendedor, a quien puede interesar
ser l mismo quien la lleve a cabo con la finalidad de tener un mejor conocimiento de la globalidad
que pretende vender, mitigando de esta manera sus propios riesgos. Pinsese, por ejemplo, en la
venta de una globalidad de bienes y derechos sin enumeracin, en la que podrn aparecer bienes o
activos desconocidos por el propio vendedor, por lo que su venta podra ser perjudicial para l y
sumamente provechosa para el comprador, pues sabemos que en este tipo de ventas tambin el
vendedor asume riesgos, aunque, normalmente, sern mayores los asumidos por el comprador. Es
ms, el ejercicio del due diligence por el vendedor puede permitirle conocer, antes de negociar el
contrato, ciertos aspectos negativos de la universalidad que pretende vender, pudiendo proceder a
su eliminacin, con lo que podra aumentar considerablemente el valor de esa universalidad, al
tiempo que evita el riesgo de que el comprador rompa los tratos y negociaciones al descubrir un
aspecto negativo sorprendente que no le fue sealado por el vendedor.

-233-
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investigacin pertinente. No obstante, el proceso de due diligence slo comenzar

cuando las partes hayan acordado de manera seria llevar a cabo la negociacin, ya que
ningn vendedor va a autorizar, en circunstancias normales, que nadie investigue e
indague en su patrimonio si no tiene esperanzas fundadas de que esa investigacin
puede facilitar una negociacin posterior que culmine en la celebracin del contrato de
compraventa. Por ello, tratndose de la venta de un objeto de valor elevado (una
empresa, una herencia, etc.), lo normal es que el vendedor exija un compromiso serio
por la otra parte de adquirir la globalidad en el caso de que el due diligence conduzca
a resultados satisfactorios para el adquirente61.

El vendedor deber facilitar en la medida de lo posible la actividad investigadora

del futuro comprador, colaborando con l y con su equipo de investigacin, prestndole
toda la informacin requerida. Naturalmente, al vendedor le interesar proporcionar al
comprador la menor cantidad posible de informacin al comprador, con la finalidad de
pactar el mayor precio posible, pero lo que no podr es ocultar o tergiversar de manera
dolosa o fraudulenta la informacin que proporcione al comprador en el proceso de
investigacin. Por imperativo del artculo 1.258 C.c., el vendedor est obligado, con la
perfeccin del contrato, a todas las consecuencias que sean conformes a la buena fe62.
No obstante, ser siempre aconsejable que se incluya en el contrato una clusula
especfica que recoja de manera expresa la obligacin de actuar de buena fe y, adems,
la inclusin de una representacin y garanta especfica por parte del vendedor por la

61
Lo que se materializar normalmente, en el caso de adquisicin de una empresa, en la
firma de una Carta de Intenciones con las lneas maestras del acuerdo, lo que exigir en
circunstancias normales un compromiso serio por el comprador, por exigencias del vendedor, de
guardar la debida confidencialidad con respecto a la informacin que se le pueda suministrar o de
la que adquiera conocimiento en este proceso, a la vez que el comprador podr exigir, a cambio, un
compromiso de exclusividad del vendedor, por el que este se obliga a no vender la globalidad a un
tercero mientras se desarrollan las negociaciones, las cuales pueden terminar en la celebracin del
contrato o en ruptura de dichos tratos.
62
Vid. DIEZ-PICAZO, Comentario al artculo 1.258 C.c., en Comentario del Cdigo
Civil (M Justicia), Tomo II, cit., pg. 437, que pone de manifiesto que, en nuestro ordenamiento,
la buena fe es una fuente de normas objetivas que carecen de formulacin positiva concreta, por la
que se aspira a que el cumplimiento de las obligaciones se desarrolle conforme a una serie de
principios que la conciencia social considera como necesarios, aunque no hayan sido previstos
contractualmente, constituyendo la buena fe un criterio de determinacin del alcance de las
prestaciones contractuales y de la forma y modalidades de cumplimiento y una fuente de deberes
accesorios del deber principal de prestacin, hasta el punto de que una actuacin contraria a la
buena fe en el ejercicio de los derechos sera ilcita (art. 7.1 C.c.).

-234-
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que asegure la veracidad de su informacin, as como que sta es completa. Pero, aun en
el caso de que no se incluya tal manifestacin en el contrato, es evidente que el principio
de buena fe impondr la responsabilidad del vendedor por la ocultacin de datos
relevantes o por la alteracin de la verdad, lo que ocurrir en trminos distintos a los
previstos en el artculo 1.532 C.c., dado que podr acordarse de que la omisin o
falsedad de datos proporcionados por el vendedor podrn dar origen a la resolucin del
contrato, aunque afecte a algn elemento cuyo valor cuantitativo o cualitativo no sea
especialmente relevante. En definitiva, el vendedor queda obligado, en virtud de dicho
principio, a proporcionar al comprador, en el proceso del due diligenece toda la
informacin que tenga, de forma exacta y evitando cualquier tergiversacin63.

Cuando el vendedor, abusando de su posicin, infringe su deber de actuar

conforme a las reglas de la buena fe, proporcionando al comprador noticias o datos
falsos acerca del estado real de la globalidad, u ocultndole dolosamente algn dato
relevante, en tal caso entendemos que, si el contrato se perfecciona, el comprador, una
vez que se descubra la situacin real del objeto adquirido, y la existencia del dolo o
fraude, entrar en juego el rgimen civil comn, siendo de aplicacin las normas
generales sobre saneamiento, as como el artculo 1.124 C.c. y los artculos 1.101 y
siguientes del Cdigo civil, a los efectos de reclamar la indemnizacin correspondiente
por incumplimiento. Ello nos lleva a plantearnos si cabe la posibilidad de modificar por
pacto el rgimen de responsabilidad del deudor, en este caso el vendedor. Sabido es que
la regla general es la de que los pactos o acuerdos de modificacin de le responsabilidad
del deudor han de respetar los lmites que impone el artculo 1.255 C.c. a la autonoma
de la voluntad de las partes, entre ellos el impuesto por el artculo 1.102 C.c. que declara
la nulidad de las clusulas de exoneracin de responsabilidad por dolo64. En relacin

63
Aqu puede surgir un problema serio: el de probar la existencia de dolo por parte del
vendedor, cuando ste ha ocultado al comprador, en el proceso de investigacin, datos relevantes
que, de haberlos conocido ste, no habra comprado la globalidad o habra pagado por ella un
menor precio. Deber probar no slo la omisin de la informacin debida, sino tambin el dao
sufrido como consecuencia de esa conducta dolosa. En todo caso corresponder al vendedor
probar su inimputabilidad.
64
Ms complicado resulta determinar el alcance del artculo 1.103 C.c., referido a la
responsabilidad derivada de los casos de negligencia, al disponer que ser exigible en el
cumplimiento de toda clase de obligaciones; pero podr moderarse por los Tribunales segn los
casos, de cuya lectura puede derivarse una cierta admisin de las clusulas limitativas de
responsabilidad por culpa, pero sera inmoral admitir un comportamiento negligente o descuidado

-235-
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con el dolo, habr que valorar su presencia en el ejercicio del due diligence y si el
mismo afecta a clusulas contenidas en el contrato que, por su especial importancia o
trascendencia, pueda conducir a la nulidad de la totalidad del contrato, con lo que
entramos en el espinoso mbito de la prueba, que puede presentar importantes
dificultades, especialmente si tenemos en cuenta que muchas de las informaciones
suministradas por el vendedor se manifiestan verbalmente65.

Junto a esta obligacin del vendedor de informar verazmente al eventual

comprador en el proceso de investigacin, tambin el comprador deber asumir el deber
de confidencialidad con respecto a la informacin que se le haya podido facilitar o a los
hechos referentes al objeto de la investigacin que pueda llegar a conocer como
consecuencia de la indagacin que lleva a cabo. Pinsese, por ejemplo, en el caso de que
el objeto de la transaccin sea una empresa: el comprador podr tener acceso a la lista
de clientes de la empresa o a ciertos secretos comerciales, cuyo conocimiento por
terceros podra ser perjudicial para el empresario en el caso de que la venta no se
perfeccione finalmente. Por ello es recomendable que el vendedor, en la Carta de
Intenciones o en el eventual precontrato que pueda acordarse entre las partes antes del
inicio del due diligence, imponga una clusula en la que el eventual comprador se

por el deudor en el cumplimiento de su obligacin, por lo que esta clusula hay que admitirla con
enorme cautela, estimando que las partes slo pueden acordar una cierta y prudente moderacin de
la responsabilidad del deudor culposo, y no una plena exoneracin de responsabilidad de ste.
65
Por ello, como ha sealado, HALLET CHARRO, op. cit., pg. 146, el proceso del due
diligence puede ser un campo litigioso y fuente de conflictos, sobretodo si tenemos en cuenta que,
en este proceso, no slo se dan actos positivos (suministro de informacin, manifestaciones,
aportacin de documentos), sino que tambin pueden darse omisiones por parte del vendedor,
resultando especialmente difcil, en tales casos, probar de manera fehaciente el dolo del vendedor,
ya que el comprador deber acreditar en tales casos, no slo el conocimiento de tales datos por e
vendedor, sino adems la importancia de los mismos en relacin a la adquisicin de la globalidad,
hasta el punto de que el comprador, de haberlos conocido, no la habra comprado o habra pagado
por ella un precio muy inferior. Este dolo omisivo ser relativamente difcil de probar, y ms si
tenemos en cuenta que el vendedor siempre podr alegar que no inform debidamente al
comprador porque ste haba iniciado un proceso de due diligence en el que era presumible que
descubrira los datos cuyo conocimiento no le facilit, derivando hacia el propio adquirente de la
globalidad la responsabilidad de no haber llevado a cabo un due diligence eficaz y completo. En
definitiva, creemos que ser realmente dificultoso probar que la falta de informacin y la falta de
veracidad por parte del vendedor, ya sea a lo largo del proceso del due diligence emprendido por
el comprador, ya sea en las manifestaciones y garantas a las que conduzca aquel proceso, es
constitutiva de un dolo causal y grave que permita anular el contrato, siendo posiblemente ms
viable, en tal hiptesis, que el comprador se limite a exigir la correspondiente indemnizacin por
daos y perjuicios, por un simple dolo incidental ex artculo 1.270 C.c.

-236-
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comprometa expresamente a mantener y respetar la confidencialidad de los datos que

pueda averiguar y descubrir, pudiendo, incluso, pactarse una indemnizacin por daos y
perjuicios que el vendedor pueda obtener en caso de que el comprador incumpla ese
deber.

Una vez que el vendedor ha dado las debidas respuestas a las cuestiones que le ha
planteado el comprador en el Cuestionario Preliminar, y una vez que ste ha analizado
los datos suministrados por aqul, es normal que el comprador, a la vista de las
respuestas suministradas, formule nuevas cuestiones o solicite nueva documentacin
sobre algunos aspectos que no han quedado claros. Adems de dichos datos,
confirmaciones y documentos adicionales que se puedan obtener del vendedor, las
partes podrn acordar, asimismo, que el comprador quede facultado para conseguir, bien
por s mismo o con la colaboracin del vendedor, la informacin complementaria que
precisa para formarse un juicio adecuado acerca de la situacin real de la globalidad que
pretende adquirir. Para ello, el comprador podr tener acceso a la siguiente informacin,
que enumeramos a ttulo de ejemplo y sin nimo de exahustividad: a) Informes o
certificaciones expedidas por registros pblicos, tales como el Registro Mercantil o el de
la Propiedad; b) Informacin sobre los Derechos de Propiedad Industrial o Intelectual; c)
Certificaciones o informacin de Hacienda, al objeto de acreditar que la globalidad que
se trata de adquirir no tiene pendiente el pago de impuestos o cualquier otra deuda
tributaria; d)Certificaciones de la Tesorera de a Seguridad Social, en el caso de que la
globalidad investigada sea una empresa o sociedad mercantil; e) Informacin de tipo
urbanstico, en relacin a los inmuebles que integren la globalidad; f) Informacin de
tipo administrativo; g) Informacin de otros posibles registros, en su caso, cuando
existan indicios o circunstancias que permitan pensar en la existencia de inscripciones
en otro tipo de registros pblicos (por ejemplo, contrato sobre ventas de bienes muebles
a plazos, contratos de franquicia...).

Una vez conocidos por el comprador los aspectos negativos descubiertos en el

proceso del due diligence y que considere relevantes, ste deber adoptar la estrategia
que estime ms adecuada. Son varias las posibilidades de actuacin d que dispone el
comprador, a la vista de la conclusiones obtenidas: 1) Podr exigir al vendedor una

-237-
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solucin a esos aspectos negativos antes del cierre de las negociaciones. 2) Igualmente,
podr celebrar el contrato, sometindolo a condicin resolutoria si esas anomalas no
son solucionadas por el vendedor en un determinado periodo de tiempo. 3) Tambin
puede incluir en el contrato clusulas indemnizatorias especficas para el problema en
cuestin. 4) Asimismo, otra posibilidad de la que dispone es alterar el objeto de la venta
antes de la celebracin del contrato, excluyendo de la globalidad que pretende adquirir
aquellos bienes o derechos en los que concurran las anomalas detectadas. 5) Otra
opcin ser la de retirarse de las negociaciones y romper las mismas cuando los aspectos
negativos detectados son de tal importancia o gravedad que la operacin sea
absolutamente antieconmica o falta de rentabilidad66. 6) Podr, en definitiva, optar por
comprar la globalidad, si se procede a un ajuste adecuado del precio, siendo sta
posiblemente la solucin ms frecuente, siempre que las partes se pongan de acuerdo en
el coste real de las contingencias descubiertas. Podr, en fin, obtener determinadas
garantas que aseguren futuras responsabilidades del vendedor (por ejemplo, un aval
bancario a primera demanda). 7) Por otra parte, cabe igualmente que el comprador
prefiera que se incluyan en el contrato determinadas representaciones y garantas en las
que el vendedor manifieste expresamente lo que las partes acuerden en relacin a las
contingencias descubiertas, o acordar en una clusula especfica la obligacin que
asume el vendedor de indemnizar al comprador si como consecuencia de ella ste
sufriera algn dao o perjuicio.

Podemos, pues, concluir, poniendo de manifiesto que por influencia de los

ordenamientos del rea anglosajona es cada vez ms frecuente, especialmente en la
adquisicin de empresas, la realizacin de actividades de investigaciones previas por el
futuro comprador para comprobar que el vendedor no le oculta datos o circunstancias
significativas relativas al objeto de la venta, que puedan dar origen a una prdida
patrimonial importante para el adquirente. Ello es un dato ms que nos permite descartar
la aleatoriedad de la venta en globo, pues, junto a la informacin detallada que tiene el

66
En este caso, estimamos que si la ruptura de las negociaciones son consecuencia del
descubrimiento de datos ocultados dolosamente por el vendedor, podr el comprador reclamar
responsabilidades a aqul, se concretar en la correspondiente indemnizacin por los daos y
perjuicios, que incluira el coste de la actuacin de los profesionales intervinientes en el proceso
del due diligence.

-238-
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vendedor del estado de la globalidad, ste puede ser conocido y averiguado por el
comprador mediante esta actividad auditora, que genera, por lo dems, responsabilidad
del vendedor en caso de ocultacin dolosa de ciertos datos o informaciones relevantes
requeridas por el comprador en el proceso investigador. Mediante el ejercicio de lo que
hemos venido en denominar el due diligence, el comprador adquiere la globalidad con
un conocimiento bastante completo de la situacin real de los bienes, derechos y
obligaciones que integran la masa, evitndose, de esta forma, prdidas o disminuciones
sorprendentes o inesperadas. Evidentemente, este proceso del due diligence se llevar
a cabo en aquellas ventas cuyo elevado precio as lo aconseje y siempre que la
complejidad de la transaccin as lo exija. El coste de esta averiguacin podr verse
compensado con las prdidas que pueden preverse y evitarse. En cambio, no ser
necesario su ejercicio, por antieconmico, en ventas de globalidades de escaso valor o
de poca complejidad, bastando, en el caso de llevarse a cabo, con que el comprador
efecte por s mismo las averiguaciones y gestiones pertinentes, sin tener necesidad de
contratar los servicios de profesionales que lleven a cabo dicha investigacin, con los
costes que ello conlleva, que pueden ser excesivos en ventas de escasa importancia
econmica.

Para terminar esta exposicin acerca del due diligence, hemos de plantearnos si
existe en nuestro Ordenamiento, y en los de nuestro entorno, un deber del vendedor de
suministrar al comprador los datos que ste le requiera acerca del estado de la empresa
que pretende adquirir. En algunos Ordenamientos, la ley impone al vendedor el deber de
proporcionar al comprador ciertas informaciones con la finalidad de aclarar el valor y la
existencia de los elementos que integran la empresa, atribuyendo importantes
consecuencias a la omisin o a la inexactitud de tales informaciones67. En otros, sern

67
En Francia, por ejemplo, esta obligacin viene impuesta por la ley de 29
de junio de 1.935. En sus artculos 12 a 15, se impone al vendedor la obligacin
de proporcionar al comprador las siguientes informaciones que se harn constar en
el contrato de cesin (acte de cession): el nombre del vendedor precedente; la
fecha y la naturaleza del contrato de adquisicin; el precio de venta precedente de
los elementos incorporales, las mercancas y el material; el estado de los
privilegios que gravan la empresa; la relacin de los negocios y contratos
celebrados en los tres ltimos aos de explotacin o despus de la fecha de su
adquisicin; los beneficios comerciales netos obtenidos en ese mismo periodo de

-239-
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las partes las que acuerden, en el mbito de su autonoma, el alcance de las

informaciones que las partes deben proporcionarse.

En el Derecho espaol entendemos que puede hablarse de un deber de

informacin cuyo alcance podr venir determinado por lo que las partes acuerden en el
marco de su propia autonoma. En efecto, en el caso de transmisin de empresa, la
continuidad de la explotacin requiere que el adquirente conozca el estado contable de
la empresa, por lo que la exhibicin o puesta a disposicin del comprador de una copia
fiel de los libros contables de la empresa se configura como una de las obligaciones del
transmitente68. De esta forma, el empresario transmitente cumple la exigencia contenida
en el artculo 30 del Cdigo de Comercio, que obliga a los empresarios a conservar los
libros, correspondencia, documentacin y justificantes concernientes al negocio durante
seis aos, a partir del ltimo asiento realizado en los libros69.

Cumplida la obligacin del vendedor con la puesta a disposicin de la

contabilidad, su examen por el adquirente ha de concebirse como un derecho, pero

tiempo, etc. la transmisin de estas informaciones se materializa, por lo general,

por la entrega del contrato precedente y de certificacin de las inscripciones
registrales del fondo de comercio y de la contabilidad del mismo, exigiendo la ley
respecto a sta ltima, un previo inventario de los libros de contabilidad, debiendo
mostrarse el contenido de estos libros el dia de la venta.
68
LAGUNA IBEZ, La transmisin de la empresa mercantil y de sus
obligaciones, en Anuario de Derecho Civil, Madrid, 1.962, pg. 669, destaca la
obligacin del transmitente de permitir el examen minucioso de los libros para
decidir sobre la situacin de la empresa y determinar su valoracin.
69
La doctrina italiana reconoce expresamente la exclusin de la
responsabilidad del adquirente por deudas no comprendidas en los libros contables
entregados al adquirente. Esta obligacin, segn HERNANDO CEBRIA, La
empresa como objeto de negocios jurdicos (un estudio de la Jurisprudencia del
Tribunal Supremo), Valencia, 2002, pg. 217, se ha de poner en relacin con el
artculo 290 del Cdigo Penal de 1995, que tipifica como delito societario el
falseamiento por los administradores, de hecho o de derecho, de las cuentas
anuales u otros documentos que deban reflejar, la situacin econmica de la
entidad, de forma que pueda causar un perjuicio econmico a un tercero.
Asimismo, el artculo 310 b) tipifica como delito, si bien limitado a los actos que
perjudiquen a la Hacienda Pblica o a la Seguridad Social, el caso en que el
empresario lleve contabilidades distintas que, referidas a una misma actividad y
ejercicio econmico, oculten o simulen la verdadera situacin de la empresa.

-240-
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tambin como una obligacin, de ste. A falta de la condicin anterior de empresario, al

adquirente se le puede atribuir dicho estatus de modo derivativo con la adquisicin de la
empresa, por lo que, en ese sentido, le es exigible la diligencia propia de un ordenado
comerciante70. El derecho a la exhibicin de los libros contables es configurado como
un derecho del comprador de la empresa en virtud del artculo 32 del Cdigo de
Comercio, y como una obligacin de ste como consecuencia de la exigencia de
continuidad de la empresa71.

Junto a la exhibicin de la contabilidad, la formacin de un inventario ser

indicativa del estado de la empresa cedida, permitiendo determinar el contenido de la
voluntad de las partes, hasta el punto de que un sector de la doctrina considera un
indicativo que permite presumir una cesin de crditos y una asuncin de deudas72. Aun
no compartiendo este criterio en cuanto a las deudas y su asuncin por el adquirente de
la empresa, por el mero hecho de su adquisicin como globalidad, hemos de admitir que
cuando se transmita una empresa en su conjunto y existiendo conformidad de las partes
de sustitucin de una persona por otra en las diversas relaciones jurdicas y de hecho

70
Vid. HERNANDO CEBRIA, op. cit., pg. 218.
71
En este sentido, el artculo 32 C. de c. permite la exhibicin de los libros
y documentos de los empresarios, a instancia de la parte o de oficio, cuando la
persona a quien interesan tenga inters o responsabilidad en el asunto en que
proceda la exhibicin. Dentro de este rgimen, para las deudas tributarias, la Ley
General Tributaria de 1963, en su artculo 72.2, dispone un derecho a favor del
adquirente de solicitud de certificacin sobre la existencia de deudas y
responsabilidades tributarias y, en su defecto, el referido adquirente queda
responsable del pago d tales deudas. Ello ha conducido a CAMPS RUIZ, Rgimen
laboral de la transmisin de empresa, Valencia, 1993, pg. 188, a sealar que es
deber del adquirente, en los tratos previos a la transmisin, interesarse por conocer
el estado de la empresa, incluidas las condiciones laborales de los trabajadores,
reconociendo posteriormente la capacidad potencial del adquirente de obtener
dicha informacin en la transmisin mortis causa, en la venta judicial y en el
arrendamiento de empresa. Tambin la Jurisprudencia del Tribunal Supremo se ha
pronunciado en este sentido, en concreto la S.T.S. de 4 de enero de 1982 (RJ. 179)
llega a esta conclusin valorando las respectivas conductas segn el principio de
la buena fe (art. 1258), pues si el adquirente tiene el deber de informarse, el
mismo principio de responsabilidad negocial le impone al enajenante el deber de
informar.
72
VICENT CHULIA, Concentracin y unin de empresas ante el Derecho
espaol, Madrid, 1.971, pg. 360.

-241-
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esenciales dentro de la organizacin empresarial, el transmitente queda obligado a

exhibir o poner a disposicin del adquirente una copia de un balance de situacin fiel de
la empresa al tiempo de la transmisin. En caso contrario, y a falta de acuerdo por el que
se delimite los elementos particulares o individualizados cuya transmisin se pretende,
como es el caso de la redaccin de un inventario, el vendedor incumple una de las
obligaciones esenciales para la transmisin de la empresa en su conjunto e ineludible
para que el adquirente pueda continuar con la actividad73

El problema bsico que plantea el deber de informacin es el derivado de la

inexactitud o de la omisin por el vendedor de ciertos datos relevantes para la compra.
En el Derecho francs se distingue entre ambas, pues la omisin comporta la nulidad del
contrato, mientras que la inexactitud no produce la misma consecuencia. En efecto, el
articulo 13 de la ley de 29 de junio de 1935 prev que la sancin por la inexactitud de
los enunciados obligatorios se rige por los artculos 1644 y 1645 del Code,
considerndose como no puestas todas las estipulaciones en contra. Para que la
inexactitud comporte la obligacin de responder del vendedor, es preciso que conlleve
convertir la empresa como impropia para el uso a que se destina o disminuya de tal
modo ese uno que el comprador habra pagado por ella un precio menor de haber

73
El Tribunal Supremo ha concedido especial importancia a la formacin de
inventario para considerar que lo enajenado es efectivamente una empresa. As, la
S.T.S. de 21 de diciembre de 1990 (RJ. 10318), en el caso de un arrendamiento de
empresa, destaca la importancia que el Alto Tribunal otorga al inventario a los
efectos de calificacin del contrato, cuando concluye que el inventario no ha sido
aportado a los autos y ello impide la definicin o calificacin que se pretende,
puesto que se desconoce la cantidad e importancia de dichos accesorios para
evaluar si constituyen o pueden constituir una unidad patrimonial con vida
propia a que alude el art. 3 de la LAU. En similares trminos, MARTN
REYES, El usufructo de empresa, Pamplona, 1997, pg. 89, concede especial
relevancia en el usufructo de empresa a la obligacin impuesta al usufructuario de
formar inventario, hasta el punto de vincular la transmisin de empresa a la
existencia de inventario, conforme a lo dispuesto en el art. 491 C.c. En esta lnea,
la S.T.S. de 31 de marzo de 1975 (RJ. 1406) declara resuelto un contrato de
compraventa de la totalidad de las acciones de una sociedad, ya que la
presentacin de inventario era obligacin de los vendedores, quienes incumplieron
dicha obligacin. No obstante, cumplida esta obligacin por el enajenante, el
comprador no puede excusarse de su responsabilidad cuando no cumpla con la
necesaria diligencia para tomar conocimiento de la contabilidad.

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conocido la verdadera situacin. En definitiva, se da un tratamiento similar a estas

inexactitudes que el que se da a los vicios ocultos, especialmente en materia de
acciones, pudiendo optar entre restituir la empresa recuperando el precio pagado, o
quedarse con sta exigiendo una disminucin del precio, conforme al criterio de peritos.
Por lo dems, si el vendedor conoca, o estaba obligado a conocer, la existencia de tales
vicios, estar obligado a indemnizar por daos y perjuicios al comprador, siendo
considerados igualmente responsables solidarios los intermediarios, redactores de actas
y sus mandatarios sern igualmente considerados responsables solidarios junto con el
vendedor si conocan las inexactitudes de las manifestaciones realizadas. para el caso de
omisin de datos, en cambio, la responsabilidad civil de estos intervinientes puede ser
puesta en duda. La valoracin de la inexactitud se har por comparacin con el precio
que haya sido fijado en base a la creencia errnea en la exactitud de las informaciones.
En el Derecho francs, el plazo para ejercitar la accin es de un ao, a contar desde la
puesta en posesin del comprador de la empresa y no desde el momento de celebracin
del contrato, si ste fuera anterior; si ese plazo transcurre, es posible para el comprador
ejercitar aquellas otras acciones que le permite el derecho comn, al regular la
denominada obligacin de garanta del vendedor (art. 1641 Code)74.

En el Derecho alemn, cuando el due diligence se realiza correctamente, ello

tiene como consecuencia una mayor y mejor informacin de los compradores, lo que
permite al comprador valorar ms correctamente su posicin compradora, produciendo
dicha actividad dos efectos bsicos: por un lado, y mientras nada se estipule en el
contrato, el vendedor responde de la informacin proporcionada por culpa in
contrahendo, o bien por dolo, en el caso de falsedad en la informacin suministrada al
comprador, si bien la prctica del due diligence por el comprador atena su
responsabilidad75. Por otra parte, las informaciones y particularidades que son
suministradas por el vendedor al comprador o a sus representantes, no pueden generar
responsabilidad de aqul por defectos materiales ni por culpa in contrahendo, una vez
realizado el due diligence. Por lo dems, cuando no se practica el due diligence por

74
Vid. PAILLUSSEAU, en A.A.V.V., La cession dentreprisse, Pars, 1.988, pgs. 14 y ss.
75
Vid. al respecto, HUBER Die praxis des Unternehmenskaufs im system
des kaufrechts, en Archiv fr die civilistische Praxis, Abril, 2.002, pgs. 197 y ss.

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el comprador, pudiendo hacerlo, no por ello el vendedor queda exento de

responsabilidad. La doctrina se plantea si existe solo la responsabilidad por dolo del
vendedor (ex & 460 B.G.B., anterior a la Reforma). Segn HUBER76, no existe un
deber del comprador de analizar en profundidad el estado de la empresa que pretende
adquirir, de forma que, en la prctica, tiene escaso papel la exigencia de responsabilidad
por vicios, oprendo realmente la responsabilidad por culpa in contrahendo77.

4.2.- Las Manifestaciones del vendedor.-

Como ya hemos expresado reiteradamente, el artculo 1.532 C.c. establece un

especfico rgimen de garantas en las ventas en globo. Ello no es bice para que las
partes puedan, convencionalmente, estipular un rgimen de responsabilidad distinto o, si
se quiere, complementario, siendo frecuente, especialmente en las ventas y
adquisiciones de empresa, aunque tambin se puede extender a la venta de otras
globalidades o universalidades, que las partes complementen el contrato conviniendo un
reforzamiento de las garantas que presta el vendedor en relacin a ciertas afirmaciones
o manifestaciones que efecta en relacin al objeto de la venta, garantizando al mismo
tiempo la veracidad de las mismas. Por ello es frecuente que en los pactos, preliminares
o finales, de adquisicin de una globalidad, pueda contenerse una lista o relacin de
declaraciones hechas por el vendedor sobre diversos aspectos de la adquisicin o del
objeto de la venta. En el Derecho ingls, estas declaraciones del vendedor son habituales
y suelen expresarse con la denominacin literal de Representations and Warrantees78.

76
HUBER, op. cit., pg. 201.
77
Se plantea la duda de si el due diligence no practicado puede justificar una
concurrencia de culpas, la del comprador con la propia culpa in contrahendo del vendedor. En la
Jurisprudencia, una Sentencia del Tribunal de Apelacin de Hamburgo (O.L.G. Hamburg ZIP
1.994, 944 ff), citada por HUBER, op. cit., pg. 202), analiza la compra por ina Sociedad de la
mayora de las acciones de otra entidad, no practicndose el due diligence, pese a ser
procedente, apareciendo posteriormente deficiencias en el Balance, considerando la Sentencia que
dicho error en el Balance no haba sido considerado por las partes como elemento causal e la
formacin del contrato, no procediendo la concurrencia de culpas. En definitiva, la Jurisprudencia
alemana no ha examinado, hasta ahora, el tema de la responsabilidad del vendedor por ausencia del
due diligence.
78
Las Representaciones y Garantas apenas han sido objeto de estudio por la doctrina
espaola, destacando, en tal sentido, CARRASCO PERERA, Representaciones y Garantas, en
AAVV (Directores: ALVAREZ ARJONA y CARRASCO PERERA), Rgimen jurdico de las
adquisiciones de empresa, cit., pgs. 191-236. Tambin ha abordado el tema, desde una
perspectiva econmica, FUENDEVILA ROCA, Fusiones y adquisiciones, cit., pgs. 199-202.

-244-
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Por Representacin o Manifestacin se quiere decir que el vendedor comunica al

comprador una serie de circunstancias relativas a la globalidad que enajena,
asegurndole que son ciertas, mientras que la garanta versa sobre la veracidad de tales
manifestaciones, sin que ello implique necesariamente una garanta personal o real de la
obligacin que asume el vendedor de que tales manifestaciones sean veraces79. Nos
estamos refiriendo a ciertas manifestaciones que hace el vendedor por requerirlo as el
comprador. Estas declaraciones son una derivacin del deber general de informacin
que tiene el vendedor80.

En Italia, por su parte, se ha publicado recientemente la Ley nm. 310, de 12 de

agosto de 1.993, conocida como Ley Mancino, que al regular el contenido del contrato
de compraventa de empresa, hace una somera alusin a las declaraciones que deber
contener el contrato, entre las que incluye declaraciones di verit o di scienza e di
garanzia del vendedor, con particular referencia al rgimen de cesin de crditos,
deudas y contratos. BORTOLUZZI81 considera que, entre dichas declaraciones de
garanta hay que incluir las siguientes: declaracin de la titularidad y plena
disponibilidad de la hacienda y de ausencia de vnculos y de pretensiones de terceros
sobre dicha hacienda; garanta de inexistencia de vicios y defectos ocultos, de idoneidad
para su funcin, de respeto a las leyes y normas relativas a la actividad empresarial --

79
Como ha destacado CARRASCO PERERA, lt. op. cit., pg. 192, en el Derecho
anglosajn se denomina misrepresentation a la falsedad o falta de veracidad de las
representaciones efectuadas por el vendedor, es decir, aquellas declaraciones del vendedor sobre
determinadas circunstancias o hechos que resultan ser falsas, siendo su equivalente en nuestro
Derecho el dolo activo precontractual, normalmente incidental, mediante el cual un contratante
realiza declaraciones engaosas o que en un momento posterior resultan ser falsas.
80
Vid., acerca del deber de informacin que pesa sobre el vendedor, MORALES
MORENO, El dolo..., cit., pgs. 631-634. El autor destaca que este deber del vendedor es uno de
los deberes de conducta que impone a las partes la buena fe en el desenvolvimiento de los tratos
preliminares. Este deber supone, en definitiva, que el vendedor, en determinada medida, tiene que
ofrecer al comprador informacin veraz en torno a la cosa objeto del contrato, lo cual encierra dos
aspectos: uno positivo, el de transmitir la informacin exigible y otro negativo, el de abstenerse, en
trminos absolutos, de proporcionar al comprador una informacin errnea. Este deber de
informacin permite imputar al vendedor los daos y perjuicios que haya podido producirle al
comprador la anomala de la cosa. As, para que sea sancionable la reticencia del vendedor del
proporcionar la debida informacin, es preciso que exista un deber de informar sobre tales
extremos. Y en relacin a lo que el vendedor ignora, el deber de informacin va a obligarle a
desplegar un cierto grado de diligencia para conocer, como exigencia de la buena fe.
81
BORTOLUZZI, Limpresa, lazienda e il suo trasferimento, Torino, 1.996, pgs. 162 y
163.

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normas ecolgicas, antimonopolio, etc.--; garanta de veracidad del balance, de

veracidad de los fondos y reservas consignados; garanta de la exigibilidad de los
crditos cedidos y de inexistencia de pasivo oculto; declaraciones relativas a los
contratos de trabajo y a los contratos celebrados con la clientela. Por su parte, el artculo
141-3 del Code de Comerse francs, tras la Reforma parcial del 2.000 que ha
introducido en el Cdigo parte del articulado de la Ley de 29 de junio de 1.935,
determina la responsabilidad del vendedor en razn a la inexactitud de sus
manifestaciones, conforme a lo que determinan los artculos 1.644 y 1.645 del Code
Civil82. La existencia frecuente de listas de Manifestaciones y Garantas en los contratos
de adquisicin de empresa, en los pases del Common law, responde a una importante
limitacin, especfica de estos ordenamientos, en cuanto a los remedios contractuales
que se conceden a la parte que es vctima de una manifestacin engaosa por la parte
vendedora: no toda representacin falsa faculta a la parte engaada para obtener una
reparacin por los daos y perjuicios sufridos, pues no siempre el incumplimiento de
una representacin del vendedor permite al comprador engaado conseguir la
correspondiente compensacin83, pues, para que una manifestacin permita al
comprador a exigir responsabilidad al vendedor es preciso que el engao sea sustancial
o importante, habiendo efectuado el vendedor determinadas disposiciones patrimoniales
por razn o causa de la falsa creencia84.

82
El art. 141-3 C. de Comm. dispone: Le vendeur est, nonobstant toute stipulation
contraire, tenu de la garantie raison de linexactitude des ses nonciations dans les condtions
edictes par les articles 1.644 et 1.645 du Code civil. LEGEAIS, Droit Commercial et des
affaires, 14 edc., Paris, 2.001, pg. 98, afirma, en relacin a esta norma que la inexactitud, que
debe distinguirse de la omisin, puede consistir en la indicacin de beneficios fiscales y no de
beneficios reales, considerando que en caso de inexactitud, el comprador puede solicitar la
resolucin de la venta o una reduccin del precio con la condicin de probar que esta inexactitud le
ha inducido a error acerca del valor del fondo.
83
Es lo que ocurre, por ejemplo, con las representaciones de futuro, salvo que hayan pasado
a formar parte del contrato como condition; tampoco facultan para exigir una compensacin las
meras representaciones de opiniones, en las que el vendedor se limita a manifestar su parecer sobre
una determinada cuestin o aspecto de la venta.
84
Junto a esta limitacin hay que aadir que el Derecho ingls existe una regla tradicional
que rechaza que exista con carcter general un deber por parte del contratante de manifestar a la
otra parte hechos materiales conocidos por aqul y desconocidos por ste, y cuyo conocimiento
pudiera ser decisivo para el mismo. Este deber ni siquiera existe en relacin a los vicios o defectos
ocultos de la cosa vendida, salvo que el vendedor haya hecho una declaracin expresa sobre el
estado o cualidades de la cosa, que posteriormente resulta falseada por la realidad. De ah que si el
comprador aspira a asegurarse la veracidad de las declaraciones efectuadas por el vendedor sobre
la situacin del objeto del contrato, tiene que procurar que las representaciones del vendedor

-246-
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Una cuestin de especial importancia es la referente al proceso de realizacin de

las Manifestaciones y Garantas. Como es sabido, en la adquisicin de globalidades,
especialmente en el caso de adquisiciones de empresas o de ventas de conjuntos de
bienes y derechos de cierta complejidad y elevada cuanta, es frecuente que las partes
desarrollen un largo y complejo proceso negociador que suele iniciarse con la
celebracin de un acuerdo preliminar (precontrato, Carta de Intenciones), hasta el cierre
de la operacin con la celebracin del contrato. A lo largo de este proceso, el comprador
llevar normalmente a cabo un proceso de investigacin (due diligence), al que ya nos
hemos referido, con el fin de conocer de la forma ms exacta posible, el estado real de
los bienes que se pretenden adquirir. El comprador, al llevar a cabo la negociacin, parte
de unas ideas preconcebidas (presuposiciones) que son decisivas para que la celebracin
de ese contrato tenga inters para l y, en todo caso, para determinar el precio de la
operacin. Por ello, es decisivo para este comprador tener un conocimiento lo ms
exacto posible acerca de aquellas circunstancias que pueden frustrar sus expectativas.
En nuestro caso, el bien vendido es un conjunto complejo de elementos patrimoniales
que, precisamente por su complejidad, requiere un especial cuidado y vigilancia por el
comprador. De ah que sea conveniente, en este tipo de ventas complejas, que el
comprador exija al vendedor, a partir de un determinado momento de las negociaciones,
que realice determinadas Manifestaciones y Garantas. El comprador podr exigirle que
efecte estas Manifestaciones y Garantas antes de la celebracin del contrato, en un
documento especfico (Memorandum of Understanding), si lo estima necesario para
continuar las negociaciones, al objeto de poder determinar con la suficiente antelacin el
precio y cualesquiera otra circunstancias y contingencias que puedan obstaculizar e
impedir llevar a cabo el negocio pretendido, al tiempo que se fuerza al vendedor a
revelar al comprador ciertos datos de hecho que, de otra manera difcilmente hubiese
declarado, debiendo adems efectuar dichas manifestaciones de manera veraz85. Las

quedasen incorporadas en el contrato, como elementos o bases del mismo, con el objeto de que el
comprador estuviese facultado para obtener una compensacin de los daos y para solicitar la
rescisin del contrato, al configurarse como clusulas contractuales esenciales (conditions). Vid.,
al respecto, ROJO JAURA, op. cit.,pgs 269 y ss.
85
Lo cierto es que no es normal que el vendedor se avenga a hacer declaraciones de este
tipo antes de la celebracin del contrato definitivo, siendo el comprador quien averige esas
circunstancias por medio del due diligence.

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Manifestaciones y Garantas realizadas en el memorandum podrn ser reproducidas con

posterioridad en el propio contrato, debiendo sealarse expresamente que se adjuntan
como parte integrante del contrato, entendindose reproducidas y eficaces.

En cuanto al autor de las Manifestaciones y Garantas, hemos de constatar que

normalmente ser el vendedor quien las otorga, si bien esta afirmacin puede ser objeto
de matizaciones cuando el objeto de la venta sea una empresa86.

Centrndonos en el contenido de las Manifestaciones, hemos de constatar que no

se trata de un contenido necesario. No existe en nuestro ordenamiento, ni tampoco en
aquellos en los que la redaccin de Manifestaciones es prctica comn, ningn precepto
que imponga dicho contenido con carcter imperativo, y ms si tenemos en cuenta que
la expresin de estas Manifestaciones no es obligatoria y, de hecho, es poco frecuente en
la venta de universalidades, con la nica excepcin de aquellas venta cuyo objeto es una

86
En este punto, y sin nimo de ser excesivamente prolijo, hemos de destacar que las ventas
de empresa, como tendremos ocasin de analizar prximamente, puede presentar dos
manifestaciones: puede consistir en una venta de activos de la empresa enajenada o bien una venta
de acciones de la sociedad titular de dicha empresa (venta indirecta). En el primer caso (venta de
activos) no se plantea ningn problema en determinar quin es el contrayente de los compromisos
asumidos en las Manifestaciones y Garantas, pues siempre ser la sociedad titular de los mismos,
que es la vendedora. En cambio, cuando la venta es de acciones, la sociedad objeto de la
adquisicin no es parte del contrato, por lo que no contrae ningn compromiso, siendo, por el
contrario, los vendedores de las propias acciones, titulares de las mismas, quienes asumen los
derechos y las obligaciones derivadas de la transaccin. Esta distincin se hace ms confusa
cuando los vendedores de las acciones son, a su vez, administradores de la empresa, en cuyo caso
ser conveniente que, en el contrato, se especifique en virtud de qu condicin asumen
compromisos y garantas, si a ttulo personal o como tales administradores que actan en nombre y
representacin de la sociedad. Cuando de la literalidad del contrato no quedara claro a nombre de
quien acta el vendedor, habr que presumir que tales Manifestaciones se hacen a ttulo personal
del vendedor, y no como representante de la sociedad.
Ello plantea problemas de difcil solucin, ya que si la operacin fracasa por cualquier
razn (por ejemplo, por eviccin de un tercero), al comprador le interesar poder dirigirse, en su
reclamacin de responsabilidad, no slo contra el vendedor (a ttulo individual), sino contra toda la
sociedad (cuyo patrimonio, normalmente ser superior al del vendedor individual). Por ello sera
necesario deslindar claramente el criterio en que acta el vendedor, o bien que el comprador exija
al vendedor/administrador que, adems de asumir determinados compromisos en representacin de
la sociedad, los complemente con la asuncin de otros compromisos a ttulo personal, otorgando
ciertas Garantas complementarias, dado que los administradores son los autnticos conocedores de
la situacin real de la sociedad, de ah que no exista mejor garanta que la que prestan a ttulo
individual al suscribir las Manifestaciones y garantas prestadas por la sociedad.
Los contratos de venta de empresa normalmente no especifican las responsabilidades de
unos y otros, siendo conveniente una previsin expresa de reparto y delimitacin de
responsabilidades. A falta de tal previsin se ha propugnado por cierta doctrina y jurisprudencia,
en materia de fianzas prestadas por los socios de la sociedad deudora, que tal responsabilidad sea
solidaria.

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empresa, en las que, por influencia del Derecho ingls, se va imponiendo su utilizacin.
Por otra parte, como hemos tenido ocasin de ver, existe un deber genrico de
informacin del vendedor al comprador durante el proceso de las negociaciones
precontractuales, negociaciones que, normalmente, se llevarn a cabo en las ventad de
globalidades de derechos y bienes, dada la complejidad del objeto y los precios
normalmente elevados que estn en juego. Cabe, pues, que el vendedor, por propia
iniciativa, haya comunicado al comprador, durante el proceso negociador, la existencia
de determinadas circunstancias atinentes al objeto de venta, por lo que no es viable que
el comprador, a posteriori, las alegue para fundamentar una reclamacin, ya que tena
conocimiento de ellas. Por tanto, mientras mayor sea el nmero de las circunstancias
comunicadas al comprador, ms completa ser la imagen que se le proporcione sobre la
realidad de esa globalidad que adquiere, por lo que podr ajustar el precio que pacte con
el vendedor a la realidad patrimonial de ese objeto. En tal sentido nos remitimos a lo
manifestado acerca del contenido de la informacin que se ha de proporcionar al futuro
comprador en la fase de los tratos preliminares. Ello no obstante el comprador nunca
estar seguro plenamente de que el vendedor le ha manifestado todas las circunstancias
relevantes para l, por lo que siempre ser conveniente incluir en el contrato (o en la
Carta de Intenciones que le precede) algunas Manifestaciones complementarias, as
como un compromiso por parte del vendedor de responder de la existencia de otras
circunstancias adversas que pudieran surgir y de cuya existencia no se inform al
comprador. Las Manifestaciones, por lo dems, pueden corresponder a dos tipos
diferentes de compromisos87: en primer lugar, ciertas manifestaciones pueden ir
referidas a hechos o estados de cosas, en sentido amplio; en segundo lugar, ciertas
manifestaciones pueden estar referidas a las propias manifestaciones hechas por el
vendedor en ese momento o en otro anterior, por las que ste se compromete a
garantizar la veracidad o el carcter completo de esas manifestaciones relativas a los
hechos o la inexistencia de otras circunstancias distintas de las manifestadas. A stas
ltimas manifestaciones se las denomina por la doctrina anglosajona
metamanifestaciones88. Las Manifestaciones y garantas del vendedor suelen

87
Seguimos en esta clasificacin a CARRASCO PERERA, op. cit., pg. 199.
88
Las metamanifestaciones pueden ser muy diversas: as, por ejemplo, se puede manifestar
que las restantes manifestaciones son veraces, exactas y completas; que las manifestaciones

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contenerse bien en una clusula del contrato o bien en un documento especfico

denominado Bases de Compra.

Llegados a este punto, hemos de plantearnos qu eficacia real tienen las

Manifestaciones efectuadas por el vendedor. Se pueden distinguir varios supuestos. En
primer lugar, si el vendedor no comunica al comprador ciertos datos relevantes de la
cosa, por desconocer su existencia, es evidente que no incurre en dolo, no siendo
factible, por tanto, el ejercicio de una accin de dolo por el comprador. Puede existir
error invalidante del contrato, pero, en tal caso, el comprador deber probar que la
causacin del error es imputable a la propia conducta del vendedor y, adems, excusable
por su parte, y que afecta a un elemento esencial de su presuposicin contractual. Aqu
se plantea el problema de que, en tal caso, difcilmente prosperar la pretensin del
comprador ante los tribunales si ambas partes son profesionales o si el comprador
despleg, con anterioridad a la celebracin del contrato, un proceso de investigacin
previo o due diligence, que le podra haber reportado la necesaria informacin acerca
del objeto contractual89. De todas formas, consideramos que el comprador podra

anteriores constituyen un elemento decisivo en la voluntad de adquirir la globalidad; o se puede

manifestar que el vendedor, al efectuar las anteriores manifestaciones, ha actuado con la mejor
buena fe. Frecuentemente, algunas de estas metamanifestaciones no producen efecto alguno, siendo
realmente meras clusulas de estilo. Son especialmente importantes, en cambio aquellas
metamanifestaciones en las que se declara que las manifestaciones hechas con anterioridad
constituyen en su conjunto una parte integrante del contrato o una presuposicin decisiva de la
voluntad del comprador que ha determinado que ste haya tomado la determinacin de celebrar el
contrato, de manera que el contenido de esas manifestaciones es esencial para el comprador, por lo
que si alguna de esas manifestaciones resultara inexacta, el comprador podr ejercitar la oportuna
accin de incumplimiento o la accin de nulidad por dolo88. Cabe igualmente la posibilidad de que
se acuerde expresamente en el contrato de compraventa de la globalidad que las manifestaciones y
declaraciones vertidas por el vendedor son decisivas para el comprador, no en la determinacin de
celebrar el contrato en s, sino en la fijacin del precio; el comprador, pues, accede a comprar a un
determinado precio que se ha acordado en funcin de las declaraciones efectuadas con anterioridad
por el vendedor, de manera que si alguna o varias de esas manifestaciones no hubiesen sido
formuladas por ste, el comprador no habra convenido el precio finalmente acordado, por lo que,
en caso de que alguna de las manifestaciones no se ajustase a la realidad, el comprador no podr
ejercitar las acciones de nulidad por error o dolo o la accin rescisoria del contrato, sino una
accin similar o anloga a la quanti minoris del artculo 1.486 C.c., considerndose la falsedad
de la declaracin como un vicio o defecto oculto de la venta.
89
En efecto, uno de los mayores riesgos que para el comprador supone la existencia de un
largo periodo negociador en el que se ha llevado a cabo un proceso de due diligence, es que,
desde el punto de vista del error y del dolo, el conocimiento del comprador (o la posibilidad de
conocer) incrementa su riesgo contractual, porque la otra parte puede alegar ese conocimiento para
justificar el haber proporcionado una informacin incompleta o no plenamente veraz. En tal
sentido se ha pronunciado una reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo, en relacin a los
vicios ocultos al sostener la validez de la regla por la que se desplazan al comprador los riesgos de

-250-
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reclamar una indemnizacin por haber incurrido el vendedor en culpa in contrahendo

no dolosa, cuando esta culpa consiste en la no transmisin de una informacin relevante,
al no haber desplegado el vendedor la diligencia debida para tener dicha informacin90.
La realizacin de Manifestaciones presenta la indudable ventaja de que impone a su
autor el riesgo de su falsedad, con independencia de que ignore lo que afirma, ya que esa
ignorancia le es imputable por negligencia, aunque no incurra en dolo, regla sta que ya
exista en el Derecho Romano, que consideraba como vicio redhibitorio la afirmacin de
la existencia de una cualidad en la cosa que luego no concurra en ella. As pues, la
realizacin de una manifestacin desplaza en su autor el riesgo de su veracidad. En
consecuencia, al hacerse las declaraciones por parte del vendedor, se responde de la
falsedad de las mismas aunque el vendedor ignorase esa circunstancia, ya que es culposa
la conducta consistente en afirmar lo que se desconoce91.

Otro efecto de la existencia de Manifestaciones plasmadas en las Bases de compra

de la universalidad es la supresin del riesgo de la inexcusabilidad, que elimina la
concurrencia del error como vicio del consentimiento. Como ya tuvimos ocasin de
comentar, el mayor conocimiento del comprador del estado de la empresa o de la
globalidad como consecuencia de las informaciones que le haya podido suministrar el
vendedor en la fase de formacin del contrato, as como la propia informacin obtenida
por el propio comprador como consecuencia de sus propias investigaciones, hacen que
desaparezca el riesgo de inexcusabilidad concurrente en el error vicio, pues cuanto
mayor sea el conocimiento del comprador mayor es el riesgo contractual que asume,
porque la otra parte se puede apoyar en ese conocimiento del comprador para justificar
el no haberle proporcionado la necesaria informacin, debiendo optar el comprador
entre tener un conocimiento menor para gozar de una mayor proteccin va

defectos de la cosa vendida que pudieran haber sido conocidos con el empleo de la diligencia
ordinaria, bien porque constaba en la documentacin que el comprador tuvo en su poder (STS 8
julio 1.994), bien porque poda haberse obtenido el conocimiento mediante la realizacin de
simples gestiones (STS 12 junio 1.997).
90
Este es el criterio de MORALES MORENO, El dolo como criterio..., cit., pg. 631;
IDEM, Comentario al artculo 1.486 C.c., en Comentario... (M Justicia), II, cit., pgs. 961-962.
En contra de este criterio, CARRASCO PERERA, op. cit., pg. 220, que estima que en nuestro
Derecho no es factible que prospere una pretensin indemnizatoria por culpa in contrahendo.
91
Esta regla era admitida en el Derecho comn y en las Partidas (cfr. MORALES
MORENO, lt. op. cit., pgs. 631-632).

-251-
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responsabilidad, o tener la mxima informacin posible para evitar futuras

contingencias negativas. En cambio, la existencia de expresas Manifestaciones y
Garantas tiene la virtualidad de suprimir esta disyuntiva, ya que hace factible la
posibilidad de que el comprador tenga la mayor informacin posible, suministrada por
el vendedor, al tiempo garantiza la existencia de ese estado de cosas, al tiempo que
asume la correspondiente responsabilidad, siendo indiferente que el comprador haya
tenido medios y posibilidades para tener conocimiento acerca del estado real de la
globalidad de manera veraz y completa. Esto que decimos es especialmente claro en el
caso de que el comprador no conoce ese estado real, aunque haya tenido medios para
conocerlo mediante la correspondiente investigacin previa: en tal caso parece evidente
que el vendedor asume todo el riesgo de las contingencias que puedan sobrevenir. La
duda puede surgir si el comprador conoce de antemano la contingencia que puede
sobrevenir. En tal caso, parece prudente admitir que si la Manifestacin se realiz en la
fase de formacin del contrato, adquiriendo el comprador conocimiento de la
contingencia antes de su perfeccin, en tal caso no prevalecer la Manifestacin del
vendedor frente a ese conocimiento del comprador anterior a la celebracin del contrato.
En cambio, si las Manifestaciones se incorporan al contrato, y el comprador ya conoce
la existencia de una contingencia, entendemos que el vendedor realmente est
asumiendo y garantizando un compromiso de solucionar o hacer desaparecer tal
contingencia negativa o paliar al mximo sus efectos. En el caso de que no sea posible
remediar esa contingencia negativa por parte del vendedor, existiendo conocimiento del
comprador de su existencia, en tal caso el riesgo lo asume el comprador, que,
lgicamente, lo habr repercutido en el precio pactado92.

92
ORTI VALLEJO, Los defectos de la cosa en la compraventa civil y mercantil. El nuevo
rgimen jurdico de las faltas de conformidad segn la Directiva 1.999/44/CE, Granada, 2.002,
pgs. 59 y ss., seala que las faltas de conformidad se determinar, en primer lugar, por lo
expresamente previsto por las partes en el contrato y, con carcter subsidiario, por los criterios
normales del trfico, por lo que prevalecer la voluntad de las partes a la hora de determinar la
existencia del defecto o vicio de la cosa vendida. De ah que las Manifestaciones y
representaciones de las partes sean determinantes, a nuestro juicio, para configurar la falta de
conformidad de los elementos que integran la universalidad vendida, de manera que la falta de
conformidad depende de la autonoma de la voluntad de las partes, de manera que el vendedor
responder de que la cosa vendida rena las cualidades que hayan estipulado las partes y, en su
defecto, de las que sean habituales en ese objeto.

-252-
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Igualmente, otro efecto de las Manifestaciones y Garantas es que permiten que el

vendedor responda por los daos y perjuicios ocasionados al comprador por
incumplimiento no doloso cuando tales daos fueran imprevisibles al tiempo de
contratar (cfr. art. 1.107 C.c.), pues, como es sabido, stos no se abonan por el deudor
que incumple por dolo, por lo que el riesgo de tales daos imprevisibles recaen sobre el
comprador. Esta situacin se evita precisamente con las Manifestaciones del vendedor,
ya que al celebrarse el contrato, el comprador le ha puesto en conocimiento de una serie
de estados de cosas que pueden verse afectados por el contrato y sobre los que exige una
especial garanta por parte del vendedor, con lo que ste asume un riesgo, en principio
correspondiente al comprador y que, en virtud de estas Manifestaciones, se desplazan
ahora al vendedor.

Por otra parte, hemos tenido tambin ocasin de ver, al analizar los deberes
informativos del vendedor en las negociaciones previas o tratos preliminares, que si
stos resultan incumplidos, bien por omisin o bien por suministrar el vendedor datos
falsos o incompletos, ello permite al comprador poder acudir, tras la celebracin del
contrato y una vez acaecidas las circunstancias daosas, a reconducir su defensa por la
va del saneamiento por vicios ocultos. Pero ello reporta al comprador una serie de
riesgos. En primer lugar, no podr accionar por tales vicios si es un perito en el
sentido del artculo 1.484 C.c., pues tendra que haber previsto, en base a sus
conocimientos especficos, las posibles contingencias que pudieran surgir.
Evidentemente, la existencia de Manifestaciones hechas por el vendedor evita que se
pueda alegar, por ste, el carcter de perito del adquirente de la globalidad, lo que ser
especialmente importante en el caso de venta de empresas, en las que el comprador ser
normalmente un empresario y, en consecuencia un experto o perito cuyo
desconocimiento podra considerarse inexcusable.

Normalmente los contratos de adquisicin de universalidades suelen ser parcos

respecto a las consecuencias derivadas de la falsedad o inexactitud de las
Manifestaciones. El tema ha sido estudiado en relacin a la venta de empresas que son
las que suelen contener este tipo de representaciones93. A veces se incluyen clusulas

93
Vid. CARRASCO PERERA, op. cit., pgs. 227 y 228.

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que establecen, para tales casos, un deber del vendedor de indemnizar al comprador del
dao que resulte de esa falta de veracidad de las manifestaciones. Ms normal ser que
se incluyan, a requerimiento del vendedor, clusulas limitativas de su responsabilidad
que establezcan unos mnimos a partir de los cuales responder el vendedor94. Tambin
ser comn encontrar limitaciones cuantitativas mximas de responsabilidad,
conviniendo al vendedor incluir alguna clusula por la que su responsabilidad mxima
no exceda del precio de compra95.

Una ltima cuestin a abordar en relacin a las manifestaciones es la relativa a los

plazos de prescripcin de las reclamaciones derivadas de la falsedad o incompletud de
las manifestaciones hechas por el vendedor en las Bases de Compra o en el propio
contrato, caso ste ltimo frecuente. Hemos visto, al analizar los deberes
precontractuales de informacin, las posibles acciones de que dispone el comprador en
el caso de ocultacin de la necesaria informacin por el vendedor o en el caso de ser
falsos los datos suministrados por ste, acciones que hemos considerado extensibles a
los supuestos de manifestaciones falsas o incompletas. Ello nos lleva a considerar poco
aconsejable que el comprador trate de reconducir su reclamacin por dicha falsedad o
incompletud por la va del saneamiento por vicios ocultos, dado el breve plazo de
caducidad de seis meses establecido por el artculo 1.490 C.c. para las acciones
edilicias, lo que impedir en muchos caso accionar a causa de la aparicin de ciertas
deudas o contingencias que podran sobrevenir fuera de este breve plazo, incluso aunque
se computase este plazo a partir del momento de entrega de la cosa, que puede ser
posterior al de celebracin del contrato96. Si es otra la va elegida por el comprador para

94
En tal sentido, FONDEVILA ROCA, op. cit., pg. 206, seala los diversos parmetros
seguidos usualmente en la prctica anglosajona de la venta de empresas, que sern bsicamente los
siguientes: 1.- Cada reclamacin slo puede formularse por encima de un importe mnimo
(Minimum Amount). 2.- Los daos y perjuicios slo pueden considerarse recuperables a partir de
una cifra de prdidas (Basket Amount). 3.- Las reclamaciones pueden acumularse a los efectos de
una posible recuperacin, de una forma preestablecida. 4.- Debe determinarse un periodo de
tiempo mximo para poder interponer una reclamacin (Survival Period).
95
Pinsese en la venta de ciertas empresas quiebra que son vendidas a precios muy inferior
al valor de las inversiones que ha de realizar el comprador. La existencia de esta clusula comporta
una renuncia del comprador de resolver el contrato, ex artculo 1.124 C.c.
96
Pinsese que las deudas sorpresivas que puedan surgir tras la celebracin del contrato
pueden consistir en reclamaciones de terceros contra la globalidad adquirida, que estn sujetas a
sus propios plazos prescriptivos.

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accionar su reclamacin, habr que estar a los plazos de prescripcin o de caducidad

establecidas para cada tipo de accin97. De ah que sea aconsejable que las
manifestaciones y garantas se incorporen en el clausulado del contrato, para poder
beneficiarse de los plazos ms amplios de prescripcin o de caducidad que permitan las
diversas acciones que se pueden ejercitar, ya que si las manifestaciones slo figuran en
un documento anterior al propio documento contractual se aplicara el breve plazo de
prescripcin de un ao previsto en el artculo 1.968 C.c., por entender que se trata de
una responsabilidad procedente de culpa in contrahendo98.

Como ltima observacin, hay que poner de manifiesto que habitualmente las
partes suelen garantizar la veracidad de las manifestaciones del vendedor pactando
ciertas garantas especficas que refuerzan el sistema ordinario de garantas previsto en
nuestro Ordenamiento, siendo frecuente que en los contratos de venta de empresa las
partes estipulen y pacten garantas que refuerzan especialmente la posicin del
comprador, entre las que cabe destacar en nuestro Ordenamiento, el aval a primer
requerimiento, u otras de similar fuerza. Lo mismo ocurre en otros Ordenamientos de
nuestro entorno99.

97
Entendemos que la pretensin de indemnizacin de los daos y la accin de resolucin
del contrato por incumplimiento estn sujetas al plazo ordinario que establece el art. 1.964, tanto si
se ejercita por la va del art. 1.101 como si se sigue la prevista en el art. 1.124 C.c. Si el comprador
ejercita la accin de nulidad por dolo, en tal caso regir el plazo de cuatro aos de caducidad de
los artculo 1.300 y 1.301 C.c.
98
La doctrina considera aplicable normalmente el plazo de prescripcin de un ao del
artculo 1.968 C.c. a los supuestos de responsabilidad precontractual. Vid., en tal sentido, GOMEZ
CALLE, op. cit., pgs. 33-38; por su parte, GARCIA RUBIO, La responsabilidad
precontractual..., cit., pgs. 170-171 considera que para el supuesto previsto en el artculo 1.270.
2 C.c. rige la prescripcin de quince aos.
99
As, en Francia, , como seala PAILLUSSEAU (La cession dentreprisse, cit., pgs. 165
y ss.), a fin de asegurar, en el caso de que se ponga en accin la garanta, que el garante estar en
disposicin de cumplir su obligacin, el beneficiario puede exigir garantas suplementarias, siendo
frecuente, en la prctica, acudir a diversos medios: 1.- La caucin bancaria. La garanta del
vendedor puede reforzarse mediante una caucin bancaria o una caucin de la sociedad matriz del
vendedor, cuya solvencia financiera ser ms elevada.2.- La caucin real del garante. El garante
puede afectar a ttulo de garanta en favor del comprador, ya sea una parte del precio que ha
recibido en razn de la venta, ya sea otro bien mobiliario, como sera su cartera de valores. Puede
igualmente consentir una hipoteca a favor del comprador. 3.- El pago de una parte del precio.
Puede acordarse de que el comprador no pagar ms que una parte del precio correspondiente a las
acciones o participaciones vendidas y que el resto de este precio ser abonado a al expiracin de
un determinado plazo. As, el comprador se reserva la posibilidad de compensar lo adeudado en
concepto de precio con las sumas debidas por el vendedor por razn de la actuacin de la garanta.
4.- Adquisicin de una parte de los ttulos. El comprador puede adquirir slo una parte de los

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5.- VENTA DE UNIVERSALIDADES Y CONDICIONES GENERALES DE

LA CONTRATACIN.

Hemos de plantearnos, llegados a este estado de la cuestin, el tema de si es

posible hablar de la existencia de condiciones generales de la contratacin y de clusulas
abusivas en los contratos de venta de empresa celebrados entre empresarios. Es lo cierto
que lo habitual ser que estos contratos se celebren entre empresarios. Evidentemente,
nada impide que un particular adquiera a ttulo oneroso una empresa con la finalidad de
dedicarse al ejercicio de la actividad empresarial, en cuyo caso es evidente que el
adquirente de la empresa sera un comprador similar a cualquier otro, con la
peculiaridad de que adquiere un bien la empresaque produce bienes y servicios
destinados al mercado y cuyos destinatarios finales son los consumidores. Pero en la
prctica jurdica cotidiana, lo usual y normal es que el comprador o adquirente de la
empresa vendida sea otro empresario que pretende ampliar su campo de actividad o
absorber otra empresa de su misma actividad, con la finalidad de eliminar un
competidor o de ampliar su campo de actuacin. Es posible en este caso, cuando la
compraventa se celebra entre empresarios, que alguna de las partes comprador o
vendedor-- imponga a la otra clusulas abusivas? El caso paradigmtico, relativamente
frecuente en la prctica, tendra lugar en el caso de la adquisicin por una sociedad que
ocupa una posicin dominante en el mercado de la totalidad de las acciones de otra
sociedad de la competencia por va de absorcin100.

ttulos, constituyendo una promesa de compra sobre el resto de los ttulos sociales, y
comprometindose el vendedor a no venderlos a terceros. En caso de puesta en juego de la
garanta, el comprador puede compensar.
En Alemania, seala HUBER (op. cit., pgs. 207 y ss.), que, junto a una garanta a primera
demanda, existen otros tipos especficos de garanta: 1.- La ganata nach besten Wissen, por la
que el vendedor garantiza al comprador que la empresa vendida rene unas determinadas
caractersticas, no siendo de otra manera. 2.- La garanta o cusula nach bestem Wissen und
gehriger Erkundigung, o conforme a los mejores conocimientos e informacin suministrada, en
cuyo caso la responsabilidad se hace extensiva a la culpa del vendedor. 3.- Otra clusula, poco
frecuente en la prctica, es la referida a que la empresa vendida est debidamente examinada e
inspeccionada ( clusula wie geprft und besichtigt), en cuya virtud, la responsabilidad del
vendedor queda limitada unicamente a dolo, ya que el pprecio habr jugado un importante papel en
el equilibrio d las prestaciones de las partes.

100
Se tratara sin duda de un contrato de compraventa especial, concretamente una venta en
globo o venta a precio alzado de un conjunto de derechos, entrando de lleno en al mbito del

-256-
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Como dato inicial hemos de destacar que se trata de un modelo de contrato de

compraventa que se puede considerar usual en el mbito de la prctica jurdica. En este
tipo de contratos, sus aspectos esenciales son los relativos a la fijacin del precio,
mediante el establecimiento de los criterios o frmulas esenciales para su determinacin,
as como el establecimiento de una detallada enumeracin de garantas y de vicios
objeto de saneamiento. El comprador tratar de imponer al vendedor el mayor nmero
de garantas favorecedoras de sus intereses, pese a que el inters de los vendedores ser,
por el contrario, limitar al mximo las imposiciones del comprador. El problema surge
cuando uno de los contratantes, normalmente el comprador, se encuentra en una
posicin contractual ms fuerte e impondr en ltima instancia sus criterios a la otra
parte. Por ello, es frecuente que en este tipo de contratos encontremos clusulas que
pueden ser consideradas como exorbitantes o abusivas e, incluso, de dudosa legalidad,
al favorecer abiertamente la posicin contractual de la compradora o vendedora--,
colocando en una posicin de inferioridad a la contraparte. Pero es lo cierto que nuestro
Ordenamiento establece por diversas vas ciertos medios de defensa de los intereses de
la parte contratante ms dbil, configurando ciertos mecanismos de defensa tendentes a
establecer un equilibrio en la posicin contractual de las partes, flexibilizando la
excesiva rigidez del contrato.

Ello no obstante, la imposicin por el comprador del mayor nmero posible de

garantas y el aseguramiento de la exactitud y veracidad de las declaraciones y
manifestaciones realizadas por el o los vendedores en el contrato y dems documentos
anexos, es algo normal y, adems, razonable, en los contratos de compraventa de
acciones, ya que no se trata de un contrato de compra de determinados bienes o activos
concretos, que podran ser examinados previamente por el comprador, sino de acciones
representativas de la totalidad del patrimonio de una sociedad, con su activo y pasivo, de

artculo 1.532 C.c., ya que no se trata de una simple venta de una pluralidad de cosas, consideradas
en su individualidad, sino de una venta especial con un tratamiento especfico. Ser, pues, venta en
globo porque la intencin de las partes consiste en transmitir una globalidad de derechos --en el
caso de la adquisicin de la sociedad absorbida el objeto lo constituiran el cien por cien de las
acciones de tales sociedades o, al menos, de una parte sustancial de tales acciones que permitan
una mayora de control--, derechos que estaran interrelacionados entre s de una manera directa o
indirecta. No se trata, pues, de la simple venta de bienes o derechos aislados, sino de un conjunto
de bienes o derechos ntimamente relacionados entre s en cuanto que conforman una unidad
econmica.

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difcil conocimiento previo por el adquirente. La doctrina y la jurisprudencia italianas

han destacado al respecto y admitido plenamente el reforzamiento de la proteccin del
adquirente, fruto de la autonoma de la voluntad de los contratantes, lo que se ha venido
a reconducir a la solucin dada por el artculo 1497.1 del Codice civile, a cuyo tenor el
comprador tiene derecho a resolver el contrato de compraventa cuando la cosa vendida
carece de la calidad prometida o la esencial para el fin al que ha de ser destinada. En tal
sentido, se ha llegado a la conclusin, tanto doctrinal como jurisprudencial, de que las
garantas establecidas en el contrato de venta de acciones o participaciones sociales son
consecuencia de la autonoma de la voluntad de las partes, lo que comporta la
posibilidad de que el contratante que se encuentra en posicin de superioridad pueda
imponer sus condiciones al contratante ms dbil, sin el riesgo de sufrir las
consecuencias negativas de las reglas especiales sobre Condiciones Generales de la
contratacin101.

Es ms, es incluso razonable la exigencia de un reforzamiento de las garantas en

esta modalidad especfica de venta de acciones, frente a la venta de activos
patrimoniales especficos, dada el mayor desconocimiento por el comprador de las
acciones del estado de la sociedad que pretende adquirir, por lo que deber reforzar,
mediante la exigencia de las correspondientes manifestaciones al vendedor o

101
Vid. CALVO/DELOGU, La vendita, Vol. II (Vendita de partecipazioni sociali,
azienda, benni inmateriali, credito e contratto), Torino, 1994, pgs. 164 ss. Comentario al
artculo 1497 Cod. Civ., en Comentario al Codice civile (dirigido por Paolo Cendon), Tomo II,
Torino 2002, pgs. 912 y 913. La doctrina ha debatido si las garantas en materia de transmisin de
acciones o participaciones sociales se deben reconducir a la va del artculo mencionado o si deben
considerarse fruto de la autonoma de la voluntad y libre acuerdo de las partes. La jurisprudencia
parece orientarse a considerar la clusula de garanta incluida en la previsin del artculo 1497
Cod. Civ.: Lacquirente di tituli azionari pu ottenere la risoluzione del contratto de
compravendita per mancanza delle qualit promesse, ai sensi dellart. 1497 C.C., quando la
specifica consistenza patrimoniale della societ risulti inferiore a quella garantita dal venditori
(Cass. 10 de feb. 1967, nm. 338). Postura sta que ha sido discutida por la doctrina mayoritaria
que considera que las garantas del comprador son fruto de la autonoma de la voluntad de las
partes, de manera que su incumplimiento genera la facultad del comprador de resolver el contrato
por incumplimiento, lo que ha provocado un giro en la orientacin tradicional de la jurisprudencia,
como refleja la Cass. 27-3-1985, nm. 2155: Laccordo con il quale i venditori della
partecipazione di controllo di una societ di capitali garantiscono linesistenza di pasivit sociali
e si obbligano al pagamento delle eventuali sopravvenienze verso i cessionari, non ha effetto nei
riguardi della societ che, in particolare, non legittimata a richiederne giudizialmente
lesecutuzione

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vendedores, las garantas que aseguren el xito de la operacin, si bien haremos a

continuacin una serie de matizaciones a esta afirmacin.

La prctica jurdica demuestra que, habitualmente, la parte compradora ofrece

(impone) a la vendedora un contrato-tipo, dado que se veta la posibilidad de introducir
en el mismo alteraciones en su clausulado. El comprador, en definitiva, impondr al
vendedor o vendedores un clausulado predispuesto, por lo que cabra deducir que
estamos ante un contrato-tipo que se regir por la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin de 1998 (en adelante LCGC), teniendo en cuenta la modalidad de relacin
que se establecera entre las partes en el caso de celebrarse el contrato. Ahora bien, es
preciso matizar que ello ser as respecto a la parte vendedora, no respecto a la parte
compradora (el contratante que impone el clausulado del contrato), en cuanto que sta se
reservar lgicamente, generalmente en el precontrato o en la Carta de Intenciones que
precede a la celebracin del contrato, la libertad para negociar el contenido de las
clusulas del futuro contrato que pretende celebrar. En cambio, se estipular, a sensu
contrario, la imposibilidad de la parte vendedora de introducir modificaciones que
alteren el contenido del contrato predispuesto por el comprador. En consecuencia, el
comprador impone un modelo de contrato inalterable que deber ser aceptado por las
sociedades vendedoras, que se vern privadas de la posibilidad de negociar el contenido
del contrato-tipo de venta ofertado por el predisponente, lo que refuerza nuestro criterio
de que nos encontramos ante un contrato sujeto a la LCGC.

En este orden de cosas podra plantearse la objecin de que, al no encontrarse

ninguno de los contratantes en un estado de necesidad de celebrar el contrato de
compraventa de acciones o participaciones, gozando de plena libertad para vender o no,
as como para seleccionar a otros posibles compradores, no sera de aplicacin al
contrato la LCGC. Estimamos, por el contrario, que esta realidad no impide la
aplicacin de dicha norma, ya que lo decisivo en este contrato es la posicin contractual
en que se encuentren las partes una vez que se ha tomado la decisin de celebrar el
contrato. En definitiva, se aplicar la LCGC cuando la posicin de una de las partes
contratantes, en este caso, de la vendedora, le impide modificar el contenido de las
clusulas del contrato, que viene predispuesto por el contratante que se encuentra en una

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posicin de superioridad, de tal manera que el contratante dbil, si quiere celebrar el

contrato frecuentemente se ver en la necesidad de celebrarlo--, no tendr ms
alternativa que adherirse a ellas. El sometimiento del contratante dbil a la LCGC ser,
sin duda, provechoso para este contratante en cuanto que la Ley le otorga su proteccin,
por considerarlo en una posicin contractual desventajosa. Lo cierto es que, en el caso
que analizamos de venta por absorcin de la totalidad de acciones por una sociedad a la
sociedad absorbente, la vendedora se beneficiar de la proteccin que le otorga la LCGC
frente a las posibles condiciones abusivas que pretenda imponerle la parte compradora,
y ello con independencia de que en el texto del propio contrato se denomine o no a tales
clusulas predispuestas como Condiciones Generales.

Mayor relevancia tendra, a nuestro juicio, la objecin consistente en considerar

no aplicable a este contrato la LCGC, en base al criterio subjetivo de la condicin de
empresarios o comerciantes de las partes del contrato. Este es un tema debatido por la
doctrina, especialmente por la francesa e italiana, sin que, por el contrario, la doctrina ni
la jurisprudencia espaolas se hayan pronunciado al respecto, al menos con criterios
slidos. As, la doctrina italiana se muestra claramente dividida entre los autores que
consideran que no se puede hablar de la existencia de clusulas abusivas en los contratos
celebrados entre profesionales o empresarios, limitndose stas a los contratos
celebrados entre empresarios y consumidores102 y aquellos otros que, por el contrario,
admiten esa posibilidad103.

102
Vid., por todos, ROPPO, La recezione della disciplina europea delle clausole abusive
(vessatorie) nei contratti fra professionisti e consumatori: artt. 1469-bis e segg. C.C., en Diritto
Privato, II (Condizioni generali e clausole vessatoria), pgs. 99 y ss., Torino, 1996, para quien la
nocin de consumidor excluye que la proteccin legal contra la clusula abusiva pueda ser
invocada por un operador de small business, que, en la relacin profesional con un empresario
ms fuerte, se ve forzado a adherirse al contrato predispuesto por ste ltimo. El autor excluye
tambin del beneficio de la proteccin al consumidor al sujeto no profesional o empresario que no
sea persona fsica,, v. Gr., cualquier asociacin sin nimo de lucro que debe procurarse bienes y
servicios necesarios para alcanzar la finalidad propuesta(vid., pgs. 106 y 107). Para ROPPO, por
profesional debe entenderse tanto al profesional liberal como al empresario, al comentar el art.
1469 bis, 1, incorporado al Codice Civile en febrero de 1996, en el Cap. XIV-bis Dei contrtti del
consumatore. En los sistemas jurdicos francs y belga, y con la finalidad de salvar la nulidad de
las clusulas estipuladas entre profesionales o empresarios, los tratadistas han acudido a diversos
argumentos, sintetizados por DUBUISSON, en Les clauses de garantie des vices cachs dans la
vente entre professionnels, Louvain, 1987, pgs. 6-10: as, se ha invocado como argumento la
prevalencia de los usos profesionales y de comercio que consagran la insercin de ciertas
clusulas; tambin se ha argumentado a favor de justificar estas clusulas limitativas o abusivas
impuestas por el contratante fuerte en la consideracin de la existencia de una prsomption de

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Es lo cierto que, en principio, hay que partir de la base de que la imposicin de

clusulas abusivas se produce tanto en las relaciones con consumidores finales como en
las relaciones con otros empresarios. Por lo tanto, parece lgico entender que el control
de contenido de las condiciones generales se aplica tambin a las relaciones entre
empresarios104. Sin embargo, el legislador espaol parece haber optado por limitar el
control de contenido de las clusulas predispuestas que se utilicen frente a un
consumidor (cfr. art. 8 LCGC), lo que, a nuestro juicio, no impide que puedan aplicarse
por va analgica esos mismos criterios a las clusulas contenidas en contratos entre
empresarios, siendo evidente que ello no impide que tambin puedan aplicarse las

connaissance des vices cachs entre profesionales o empresarios, si bien con la matizacin
introducida por algunos autores de exigencia de que ambos contratantes empresarios tuviesen una
misma especialidad o se dedicasen a una misma actividad productiva.
103
Es el caso de VACCA, La disciplina dei contratti con i consumatori, en Diritto
Privato, II (Condizioni generali e clausole vessatoria), pgs. 463 y ss., Torino, 1996, que llega a
la conclusin de que la delimitacin del mbito de aplicacin de la disciplina en atencin a los
sujetos presenta el riesgo de eliminar de esta proteccin al empresario que negocia con otro, no en
cuanto tal empresario, sino en concepto de consumidor, pero en el ejercicio de su actividad
profesional, como sera el caso, v. gr., del empresario que contrata con una aseguradora un
contrato de seguro que contiene clusulas abusivas. De manera an ms contundente se pronuncia
al respecto PARRELLA, en Le condizioni standard nei contratti tra imprenditori, en I Contratti
in generale, Tomo I, Vol. 4 (Condizioni generali. Clausole vessatorie. Consumatori), Torino,
2001, pg. 77 y ss., que llega incluso a considerar que el imprenditore debole merece recibir una
proteccin ms amplia que el propio consumidor, pues considera quese produce un evidente
desequilibrio econmico y abuso di dipendenza economica quando unimpresa sia in grado de
determinare, nei rapporti commerciali con unaltra impresa (cliente o fornetrice) un excesivo
squilibrio di diritti e oblighi e che pu anche consitere nel rifiuto di vendere o nel rifiuto di
comprare, nella imposizione di condizioni contrattuali ingiustificatamente gravose o
discriminatorie, en la interruzione arbitraria delle relazioni commerciali in atto (pg. 82).
104
Bajo la vigencia de la Ley de Consumidores, el T.S. haba considerado posible el control
del contenido en beneficio de adherentes empresarios (vid., S.T.S. 13-11-1995). En el plano
doctrinal, diversos autores se han pronunciado en nuestro pas a favor de extender por va
analgica la tutela de la LCGC a los empresarios que se encuentran en la posicin dbil de la
relacin contractual (as, LOPEZ SNCHEZ, Las Condiciones Generales de los contratos en
Derecho espaol, en RGLJ, 1987, pgs. 635-636;. VATTIER FUENSALIDA, Las clusulas
abusivas en los contratos de adhesin, en RCDI, 1995, pg.1532; abiertamente, DEL OLMO
GUARIDO, La nuova legge spagnola in tema di condizioni generali del contratto, en Contratto e
impresa, (a cura de GALGANO e BIN), Cedam, 1998, pg. 802: Se, ad ogni modo, non c
ostacolo per aplicare la nozione de clausola vessatoria contenuta nel art. 10 LCU ai contratti
conclusi sulla base di condizioni generali tra professionisti, sarebbe stato pi adeguato e
conseguente mantenere la redazione inciale del progetto, sobrattutto perch, contrariamente a
quanto si stabilisce nelle stesse considerazione preliminari, il concetto di clausola abusiva non ha
il suo ambito propio nel raporto di consumo, ma trova il suo campo de attuazzione in quei
rapporti caratterizzati da un sostantziale squilibrio economico tra i contraenti incluso quando
entrambe le parti siano imprenditorique pu condurre, al meno in forza di presunzioni, ad una
situacin specifica di squilibrio normativo degna protezione da parte dellordinamento
giuridico).

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normas y reglas sobre incorporacin e interpretacin de tales clusulas, aunque sea

criticable que no se hayan establecido en la LCGC requisitos de inclusin ms flexibles
para las relaciones entre empresarios, como ha destacado nuestra mejor doctrina105. Es
ms, el artculo 2 LCGC admite plenamente que el adherente sea o pueda ser tambin un
profesional, sin necesidad de que acte en el marco de su actividad. La definicin de
adherente dada por la LCGC es, pues, lo suficientemente amplia, de manera que el
hecho de ser profesional o empresario no impide ser adherente. Es ms, la Ley dice que
cuando el adherente sea un profesional no es necesario que acte en el marco de su
actividad, bastando con que sea persona fsica o jurdica. En definitiva, coincidimos con
el criterio doctrinal que considera que, en las relaciones contractuales entre empresarios,
pese a existir un cierto equilibrio contractual, nada impide que si una de las partes
termina imponiendo a la otra sus condiciones en el marco de la negociacin, e impone a
la otra la aceptacin en bloque de las clusulas y condiciones predispuestas en base a su
posicin de mayor fortaleza en la relacin contractual, pueda aceptarse la aplicacin de

105
Vid., ALFARO AGUILA-REAL, El Derecho de las Condiciones Genarales y clusulas
predispuestas, en Revista Jurdica de Catalua, vol. 1, 2000, pg. 14. Por su parte, MARIN
LOPEZ, El mbito de aplicacin de la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, en
Condiciones Generales de la Contratacin y clusulas abusivas (Dir. NIETO CAROL),
Valladolid, 2.000, pgs. 157 y ss., considera excluido del mbito de la Ley a los empresarios, si
bien defiende que, de lege ferenda, sera conveniente de cara al futuro hacer extensiva esta norma a
las relaciones entre los empresarios, como haca el Anteproyecto de la Ley y se ha venido
admitiendo por la Jurisprudencia francesa, admitiendo, por ltimo, la posibilidad de que la
Jurisprudencia patria se incline por aplicar, por va analgica, sus preceptos a las relaciones de los
empresarios, por lo menos a aquellas que comprometen a los pequeos y medianos empresarios
con los grandes. Por su parte, RODRGUEZ ARTIGAS, El mbito de aplicacin de la Ley
7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratacin, en A.A.V.V. (Ed. ESPIAU
ESPIAU), Las Condiciones Generales de la Contratacin y la Ley 7/1998, de 13 de abril, Madrid,
1.999, pgs 51 y ss., mantiene abiertamente que, en su criterio, no es necesario que el adherente
sea un consumidor, pudiendo serlo un empresario, tanto si actua o no en el marco de su actividad
profesional, llegando incluso a admitir el autor la posibilidad de aplicacin de esta norma no slo a
los pequeos y medianos empresarios, sino, incluso, a los grandes. Por su parte, MIQUEL
GONZALEZ, en su Comentario al artculo 8 L.C.G.C., en A.A.V.V., (Dirs. MENNDEZ
MENNDEZ y DIEZ-PICAZO), Comentarios a la Ley sobre Condiciones Generales de la
Contratacin, Madrid, 2.002, pgs. 446 y ss., considera que la L.C.G.C. no contempla
especficamente un control de contenido de las clusulas y estipulaciones incluidas en los contratos
concertados entre empresarios, pero admite la posibilidad de establecer tal control de contenido en
los contratos entre empresarios, apoyado en varias razones: bien aplicando por analoga la propia
L.C.G.C, o bien desarrollando la fuerza expansiva del principio de la buena fe con apoyo de las
clusulas generales de los artculos 7.1 y 1.258 C.c., afirmando que esto ltimo es lo que parece
ms correcto, ya que estos preceptos deben ser considerados como mandatos de observancia
general de la buena fe, pues el artculo 1.258 bien puede exigir la supresin de aquellos contenidos
contractuales que, establecidos unilateralmente por una de las partes, son aceptados por la otra por
adhesin.

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la LCGC, porque el criterio objetivo debe prevalecer sobre el subjetivo, solucin que,
por lo dems, coincide con la interpretacin estricta del artculo 2 LCGC106. En tal
sentido, podra objetarse que el artculo 8.2 LCGC declara la nulidad de las clusulas
abusivas cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor. Pero hay que tener en
cuenta que este apartado del artculo 8 establece una norma particular, frente al apartado
primero del mismo artculo que se refiere al adherente, en general, al declarar nulas las
condiciones generales que contradigan lo dispuesto en la Ley en perjuicio del
adherente, debindose entender por tal al contratante dbil, con independencia de su
condicin de empresario o profesional y siempre que se den los requisitos legales para
considerar abusiva las condiciones generales predispuestas. Es evidente que estas
condiciones generales se darn cuando las clusulas predispuestas concurran en una
pluralidad de contratos, ya que estn dirigidas a una pluralidad de sujetos (los titulares
de las acciones de todas y cada una de esas sociedades), el contenido viene predispuesto
por una de las partes (en esta caso la compradora), no cabe la modificacin del
contenido del contrato, mediante negociacin individual con cada uno de los sujetos
intervinientes en el contrato, cuyo contenido, adems, ser nico e idntico para todos
los vendedores en este caso. Cuando concurran todos estos requisitos, lo que sucede en
la mayor parte de los contratos de estas caractersticas que se celebran en la prctica, nos
parece evidente que nos encontramos ante autnticas condiciones generales a las que
ser de aplicacin la LCGC.

En definitiva, no existe ningn criterio de peso que impida la aplicacin de la

LCGC a la contratacin entre empresarios cuando uno de ellos imponga a los dems, en
una serie de contratos, una serie de clusulas y condiciones predispuestas que resulten
lesivas o restrictivas de derechos para sus intereses, por lo que no vemos ningn
obstculo a extender la proteccin legal a los vendedores que se encuentren en esta
posicin de debilidad. Bsicamente, y de acuerdo con los artculos 5 a 8 LCGC, ambos
inclusive, la de considerar no incorporadas al contrato las clusulas oscuras o
inconcretas (art. 5.4), la de interpretarse las dudas a favor del adherente (art. 6.2),

106
Vid. ARROYO MARTINEZ, Comentario al artculo 2 LCGC, en Comentarios a la
Ley sobre Condiciones Generales de la Contratacin (Cord. Por ARROYO MARTINEZ y
MIQUEL RODRGUEZ), Madrid, 1999, pgs. 35-36.

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aplicndose la regla contra proferentem, y, especialmente, la de considerarse nulas las

clusulas que, en perjuicio del adherente, vayan en contra de lo dispuesto en la propia
LCGC o en cualquier otra norma imperativa (art. 8.1), lo que implica que, pese a la
aceptacin del contrato por el adherente, ello no significa que vayan a tener vigencia la
totalidad de sus clusulas. Por de pronto, si alguna de ellas resulta oscura en su
redaccin o alcance o, en general, provoca un desequilibrio contractual en perjuicio del
adherente, podra ejercitarse en va judicial la correspondiente accin de nulidad de la
clusula o clusulas, con su correspondiente sustitucin por el rgimen legal supletorio
del Cdigo civil. Una vez que el Juez declare nula una clusula por abusiva o contraria a
la buena fe, habr de determinar qu pasa con el resto del contrato, de conformidad con
las reglas que establece el artculo 10 LCGC107.

No es este el lugar de hacer un detenido examen de las posibles clusulas abusivas

que pueden presentarse en un contrato de adhesin con condiciones generales y
clusulas predispuestas. En particular, deben considerarse abusivas o contrarias a la
buena fe las que otorguen al predisponente facultades excesivas o desproporcionadas108.
Realmente, ser en las estipulaciones contractuales destinadas a la configuracin del
precio donde existe el peligro cierto de que aparezcan y se impongan este tipo de
clusulas abusivas. Como es sabido, no tienen la consideracin de clusulas

107
Como es sabido, el art. 10 LCGC consagra tres posibles soluciones: el mantenimiento
del contrato a pesar de la ineficacia de alguna de las condiciones generales (nulidad parcial); la
integracin del contrato conforme al art. 1258 C.c.; la nulidad total del contrato en casos
excepcionales en los que tras la integracin, resulte que el contrato no puede subsistir sin tales
clusulas. No obstante, hay que matizar que siempre existir el riesgo a estos efectos, en ausencia
de un desarrollo jurisprudencial de la citada LCGC, de que los tribunales no consideren a los
contratantes dbiles como los consumidores finales a que hace referencia la LCU de 1984, de
manera que eludan la aplicacin de las normas beneficiosas para los contratantes dbiles que
consagran la LCGC, aplicndoles, por el contrario, la normativa general del Cdigo civil, lo que
nos parecera una solucin inadecuada, por todas las razones que hemos desarrollado supra.
108
Cfr., al respecto, las enumeradas sin nimo de exhaustividad, por la Disposicin
Adicional Primera de la LCU, como son la que faculta al predisponente a interpretar o modificar
unilateralmente el contrato, salvo en contratos de larga duracin; la que le faculta a resolver
discrecionalmente un contrato de duracin determinada; la que reserva al contratante fuerte
derechos exorbitantes; la que le permite prorrogar tcitamente un contrato por tiempo excesivo o
indeterminado; la que limita los derechos del contratante dbil en caso de incumplimiento del
predisponente; la de presumir declaraciones de voluntad o de conocimiento del adherente a partir
de hechos insuficientes; la de imposicin de penas contractuales abusivas; las de derogacin de
reglas de competencia judicial en beneficio del predisponente.; la de imponer al adherente las
consecuencias de los riesgos situados en la esfera del predisponente; etctera. Para su anlisis de
conjunto, vid., por todos, ALFARO AGUILA-REAL, op. cit., pgs. 23 y ss.

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predispuestas las que regulan los elementos esenciales del contrato (entre ellos, el
precio). Estas son acuerdos individuales, porque no puede afirmarse que los elementos
esenciales no hayan sido tenidos en cuenta por el adherente a la hora de celebrar el
contrato, por lo que no puede imputarse al predisponente la responsabilidad nica de su
imposicin109, lo que no impide que puedan aplicarse las reglas generales, obtenindose
un resultado prctico semejante al que resultara de aplicar a esas clusulas las reglas
sobre incorporacin e interpretacin contenidas en la LCGC. En tal sentido,
consideramos que entran en la consideracin de abusivas aquellas que producen un
desequilibrio evidente en los derechos del adherente en la fijacin del precio o de las
base para su fijacin. As, seran controlables las clusulas que permiten al
predisponente modificar el contenido contractual pactado (Disp. Ad. 1 LCU, 2), o las
que reservan al predisponente el derecho a fijar unilateralmente el precio. Por otra parte,
partimos de la base de que es lcito que el precio no est determinado de antemano en su
cuanta, siempre que se hayan fijado las bases para su posterior determinacin sin
necesidad de nuevo acuerdo entre las partes, como sera el caso de estipular que la
fijacin definitiva del precio la realicen terceros (auditores, por lo general, cuyo informe
proporcionar la cifra final). Ahora bien, esta circunstancia podra ser aprovechada por
el predisponente (comprador) para establecer limites mximos en el precio de venta (de
las acciones, en este caso), imponiendo que la otra parte (la vendedora) no podrn exigir
el pago de cualquier exceso sobre el lmite fijado unilateralmente, o reservando al
predisponente la facultad de pagar un precio inferior como consecuencia de la aparicin
de deudas o cargas sorprendentes, cono lo que se rompe manifiestamente el equilibrio
contractual a favor del predisponente, lo que nos parece una evidente imposicin
unilateral de condiciones, que podra influir en la interpretacin de diversas clusulas
del contrato, si bien no directamente en la relativa a la fijacin del precio, por no tener la
consideracin de condicin general a los efectos de aplicacin de la LCGC.

En relacin al precio, s tendran la consideracin de abusivas, a nuestro juicio,

aquellas clusulas penales que sancionasen de manera desproporcionada a la parte
contratante dbil ante un posible incumplimiento por su parte. As, por ejemplo, es

109
Vid., la STS de 8 de junio de 1992 (AC 1992-4, pg. 2984).

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posible encontrar en la prctica clusulas que dispongan a favor del predisponente la

facultad de resolver unilateralmente el contrato de compraventa si los auditores no
pueden emitir un informe razonado como consecuencia de una conducta obstruccionista
o negligente de la otra parte, pudiendo optar por cumplirlo pagando un precio mnimo
pactado, y fijndose (en caso de optarse por la resolucin contractual) un plazo de
tiempo, generalmente muy breve, para que el adherente pague el precio, quedando
facultado el predisponente a cambiar de opinin, optando por el cumplimiento del
contrato, sin tener que abonar nada, al reducirse el precio a la cantidad aplazada. Esta
clusula sera un ejemplo evidente de lo que ms arriba denominbamos clusulas
abusivas, lo que hace que este contrato tenga condiciones generales. Es, sin duda,
razonable que en un contrato de compraventa se prevea algn tipo de sancin
indemnizatoria para la parte incumplidora, lo que ocurrira en este caso, al facultar a la
compradora (predisponente) a optar entre resolver el contrato o cumplirlo con abono de
un precio mnimo, en caso de acreditarse que los vendedores han obstaculizado, dolosa
o negligentemente, el trabajo de los auditores. En cambio, no parece razonable que se
establezca, una vez que se opta por la resolucin, un plazo excesivamente corto de
tiempo para que el vendedor devuelva las cantidades recibidas del comprador en
concepto de parte del precio, pudiendo perder la totalidad del precio pactado en caso de
no poder hacer frente en tan breve espacio de tiempo a la restitucin del precio ya
abonado por la compradora. Sera abusivo, a nuestro entender que la clusula prevea la
imposicin, en todo caso, de la sancin por incumplimiento, sin tener en cuenta que ste
puede ser resultado de factores ajenos a la voluntad de la parte incumplidora. Por ello
entendemos que tal clusula podra ser declarada nula por un tribunal si se acredita
fehacientemente que el incumplimiento no ha sido producido por una actuacin
negligente o dolosa por la parte incumplidora, debiendo incumbir a la parte compradora
el onus probandi de la concurrencia del dolo o la culpa110.

110
Por lo dems, no hay que olvidar que nuestro Ordenamiento prev en el artculo 1.154
C.c., la facultad moderadora de la pena contenida en este tipo de clusulas. As, entendemos que
los jueces podran tener en cuenta, a favor de la parte incumplidora, ciertas circunstancias, como
sera la de pagar, dentro del breve plazo establecido para la restitucin del precio, parte del mismo,
o uno o varios de los vendedores devolviesen el precio, no hacindolo otros, y siempre que se
hubiere pactado la solidaridad pasiva de deudores.

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Otro mbito en el que pueden aparecer con relativa facilidad clusulas abusivas es
el relativo a la fijacin de garantas por parte del predisponente que impliquen un
desequilibrio en la posicin de las partes. Se podran citar, en este tipo de contratos,
diversos supuestos de clusulas de tal carcter. As, en primer lugar, es posible que el
predisponente, en nuestro caso el comprador, para asegurarse la integridad de la cosa
comprada, especialmente en el caso de que en el propio contrato o en un documento
anexo, se incluyan determinadas manifestaciones o declaraciones por los adherentes,
incluya una clusula en la que se elevan a la categora de caracterstica o elemento
esencial del contrato de compraventa que se celebra el que las informaciones o
declaraciones del adherente contenidas en el contrato o documento anexo son exactas,
correctas y completas. Es evidente que establecer de comn acuerdo las caractersticas
esenciales del contrato que se celebra tiene gran importancia, al permitir, en este caso a
la parte compradora, resolver el contrato en caso de que aparezca o sobrevenga alguna
circunstancia que acredite el carcter inexacto, no veraz o incompleto de la informacin
suministrada por el adherente, que es elevada a la categora de elemento esencial. En
definitiva, las partes estn manifestando una serie de obligaciones o circunstancias que
se consideran relevantes, hasta el punto de que su incumplimiento u omisin facultan a
la parte perjudicada para solicitar la resolucin del contrato por incumplimiento, y ello
con independencia de que tambin pueda solicitarse la resolucin por concurrir las
circunstancias previstas en el artculo 1.124 C.c.111. Pero lo cierto es que este tipo de
clusulas por la que se impone a una de las partes responder de la veracidad, plenitud y
exactitud de todas las informaciones facilitadas a la otra parte, en la fase previa a la
celebracin del contrato (esto es, durante el periodo previo de indagacin del estado
patrimonial de la empresa), pueden llegar a ser excesivamente gravosas para la parte que
se compromete mediante sus propias manifestaciones, especialmente cuando las
manifestaciones e informaciones suministradas a la otra parte han sido especialmente
minuciosas y detalladas, pudiendo aparecer alguna circunstancia imprevista de escasa
relevancia y desconocida por el propio manifestante, que permita a la contraparte

111
Lo que no ser obstculo para que las partes, en este caso el comprador, puedan ejercitar
otras acciones, en especial la de nulidad del contrato por error, o por falta de objeto u objeto
imposible. No obstante, hay que matizar que ello ser tambin altamente improbable, dada la
escasa entidad de los errores.

-267-
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resolver el contrato cada vez que aparezca la ms mnima inexactitud en las

manifestaciones efectuadas112 e imponer al declarante un sistema de sanciones
especialmente riguroso. Adems, no hay que olvidar que tal inexactitud de la
informacin suministrada comporta un incumplimiento contractual por el adherente, al
haberse incorporado dicha clusula al contenido del propio contrato, lo que genera una
responsabilidad contractual por incumplimiento, con la consecuente carga para el
adherente de probar las causas del incumplimiento y su inimputabilidad, bastando al
predisponente con acreditar la existencia del incumplimiento. Adems, el que se trate de
una obligacin contractual no impide que, adems, pueda exigrsele la correspondiente
responsabilidad extracontractual en el caso de haber proporcionado tal informacin en la
fase previa a la celebracin del contrato, cabiendo incluso la posibilidad de poder
reclamar la nulidad del contrato por dolo, ex artculos 1.269 y 1.270 C.c.

En definitiva, consideramos que esta clusula presenta problemas de legalidad,

pues obliga a los adherentes a asumir una responsabilidad excesiva o desorbitante en
relacin con las pautas contractuales que podran considerarse normales, pues les exige
responder, incluso, de los hechos de terceros. Algunos de estos hechos pueden ser
previsibles (reclamaciones tributarias o de la Seguridad Social), pero otras ciertamente
no. Pese a ello se les hace responder de cualquier eventualidad imprevista, causada por
la conducta imprevisible de un tercero, lo que, sin duda, puede ser considerado como
una imposicin abusiva o leonina. Cabra alegar que nuestro Ordenamiento admite la
inclusin en los contratos de clusulas que permiten agravar la responsabilidad del
deudor en caso de incumplimiento, incluso si ste es consecuencia de caso fortuito o de
fuerza mayor o, incluso, si es debido a la conducta de un tercero. Es cierto que nuestro
sistema jurdico admite esta posibilidad, siempre que la conducta del tercero pueda
resultar previsible o controlable por el obligado. Pero, en cambio, resulta inadmisible
jurdicamente la inclusin de este tipo de clusulas que hacen depender de la conducta
imprevisible de un tercero el posible incumplimiento de un contrato, pues se hace
depender el exacto cumplimiento contractual de la conducta incontrolable de varias

112
Al haberse establecido en el contrato que se trata de una caracterstica esencial y una
razn fundamental para la celebracin del contrato, su infraccin por los vendedores facultar a la
compradora el ejercicio de la accin resolutoria.

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personas ajenas a la relacin contractual y, generalmente, indefinidas. A nuestro juicio,

la naturaleza exorbitante de este tipo de clusulas nos lleva a considerarlas abusivas y
generadoras de un grave desequilibrio contractual, contrario a la buena fe, lo que
permite, por las razones expuestas con anterioridad, aplicarles las consecuencias
previstas en la LCGC. Por lo dems, este carcter abusivo se vera agravado en el caso
de que se estipulase en el contrato, por imposicin del predisponente, que estas
informaciones incorrectas o inexactas darn lugar a la resolucin contractual con
independencia de que sean conocidas o no por la compradora. Se prev, pues, la
posibilidad de que el adquirente de la empresa (o de las acciones, en este caso), haya
podido tener conocimiento con anterioridad a la celebracin del contrato de la realidad
de determinadas circunstancias o situaciones de hecho, como consecuencia de la
actividad investigadora llevada a cabo por sus auditores (due diligence). En nuestra
opinin, esta clusula contractual en virtud de la cual el adherente responder de los
vicios de la cosa vendida o de la exactitud de las informaciones suministradas a la otra
parte, con independencia de que sta tenga o no conocimiento de los mismo, puede ser
ilegal, por resultar contraria a la buena fe que ha de regir la actuacin de las partes en
toda relacin contractual, buena fe que desaparece si el predisponente conoca el vicio y
no lo comunic al adherente para poder, de este modo, justificar una posible y ulterior
resolucin contractual. Es ms, esta actuacin es evidentemente no slo maliciosa sino
constituye tambin una conducta inmoral, prohibida por el artculo 1.255 C.c., hasta el
punto de que consideramos que los adherentes podran, en este caso reclamar
judicialmente la nulidad del contrato por dolo (cfr. art. 1.270 C.c.) o, al menos una
indemnizacin de daos por dolo incidental (ex art. 1.270.2 C.c.).

6.- LA CONTRAPRESTACIN DEL ADQUIRENTE DE LA

GLOBALIDAD: EL PRECIO.-

El precio constituye el otro elemento objetivo de la venta en globo, siendo un

elemento estable y cierto, con independencia de que sea superior o inferior al valor real
de la globalidad vendida. Esta contraprestacin ha de ser real o verdadera, ya que en
caso contrario estaramos ante una compraventa simulada, siendo nula por falta de
causa, salvo que las partes hayan querido configurar un negocio mixto, que aunase

-269-
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prestaciones propias de la compraventa y la donacin, en cuyo caso el precio real o

verdadero slo cubrira el valor parcial de la cosa, debiendo ser considerado donacin
por la diferencia.

El precio deber consistir, por imperativo legal, en dinero o signo que lo

represente (cfr. art. 1.170 C.c., regulador del pago de las deudas pecuniarias)113. El pago
mediante cheque, pagar o letra de cambio (art. 1.170.2 C.c.) ser el medio ms usual
de pago114. No se requiere que el precio sea justo. Este requisito no es exigido, con
carcter general, en nuestro Derecho, y, en consecuencia, en la venta en globo, y en
especial en la venta en globo sin enumeracin ni descripcin taxativa de los elementos
de la globalidad, no ser exigible esa equiparacin entre el valor real de la masa y el
precio fijado. El comprador ignora (y normalmente el propio vendedor), en el momento
de perfeccin del contrato, el contenido y la composicin exactos de la globalidad, por
lo que compensa el riesgo que asume con el pago de una contraprestacin adecuada que
tenga en cuenta o incorpore ese factor de incertidumbre. Otra cosa es que ese precio
pactado no podr ser irrisorio, pues en caso contrario estaramos ante un contrato
simulado.

Se ha sealado por la doctrina115, en relacin a la venta de paquetes de acciones de

sociedades, la posibilidad de que stas sean valoradas de manera diferenciada, en
atencin a que pertenezcan al paquete de control de la sociedad o bien, por el contrario,

113
Como es sabido, la diferencia entre la compraventa y la permuta (art. 1.446 C.c.) no
deriva de que la contraprestacin del comprador tenga una parte de dinero supere al valor de la
cosa o cosas que entrega a la otra parte, sino en la voluntad manifiesta y expresa de las partes y
slo subsidiariamente de la proporcin de bienes y dinero.
114
En el caso de las modificaciones estructurales de empresa, mediante la cesin del activo
y pasivo que constituye la empresa que se liquida, generalmente con fines de absorcin o fusin
con otra, ni la L.S.A. ni la L.S.R.L. precisan el objeto de la contraprestacin, y en especial si sta
ha de consistir necesariamente en dinero o si tambin puede consistir en otros bienes o derechos, y
particularmente en acciones o participaciones de la sociedad cesionaria. Se ha estimado
doctrinalmente (Vid. MASSAGUER, Cesin global de activo y pasivo, Revista de Derecho
Mercantil, abril-junio de 1.998, pgs. 655 y ss.), que la propia versatilidad de estas cesiones
permite cambiar el patrimonio social por puestos de socio en la sociedad cesionaria. En
consecuencia, no parece exigible que la contraprestacin en este tipo de cesiones deba consistir
necesariamente en dinero.
115
Vid., por todos, PEA GONZALEZ/CASALS OVALLE, Objeto y precio en las
adquisiciones de empresa, en A.A.V.V. (Directores: ALVAREZ ARJONA y CARRASCO
PERERA), Rgimen jurdico de las adquisiciones de empresa, pgs. 265 ss.

-270-
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que pertenezcan a socios minoritarios, pues es conocido el mayor precio que obtiene
normalmente el paquete de control en una sociedad, lo que otorga al socio titular de ese
paquete una serie de ventajas sobre los accionistas minoritarios, lo que confiere un
mayor valor a sus acciones. Hay que partir de la base que el simple hecho de pagar
diversos precios a distintos vendedores no constituye infraccin alguna, sin que exista
siquiera obligacin del accionista mayoritario que vende de informar a los minoritarios
del precio de venta de sus acciones. Otra cosa es que este ltimo se confabule con el
comprador para, ocultando ciertos datos relevantes a los vendedores minoritarios,
inducirles a vendedor a un precio inferior del inicialmente previsto. En tal caso, y ante la
ausencia de una norma especial reguladora de este supuesto, habr que acudir a la
normativa del Cdigo civil sobre los contratos, en el sentido de considerar el
consentimiento prestado por el minoritario como anulable por haber sido obtenido con
dolo ex artculo 1.269 C.c., por considerar tal ocultacin de datos como una
maquinacin insidiosa por parte de uno de los contratantes que induce al otro a celebrar
un contrato que sin ella no habra hecho116.

En cuanto a la determinacin del precio, es reiterada la doctrina jurisprudencial117

segn la cual puede diferirse en el tiempo a un momento posterior a la celebracin del
contrato, siempre que para su determinacin no sea precisa la celebracin de otro nuevo
contrato. Como es sabido, el artculo 1.445 exige que el precio sea cierto, al tiempo que
el artculo 1.273 C.c. nos dice que el objeto del contrato debe ser una cosa determinada
en cuanto a su especie. La determinacin ha de existir al tiempo de la prestacin del
consentimiento, o bien ha de ser determinable desde ese momento conforme al artculo
1.447, a cuyo tenor para que el precio se tenga por cierto ser suficiente que lo sea con
referencia a otra cosa cierta, o bien que se deje su sealamiento al arbitro de un tercero,
de modo que si ste no pudiera o quisiera determinarlo, quedar el contrato ineficaz. En
definitiva, para que el precio se considere cierto ser bastante con que se pacte en el

116
Abundante jurisprudencia del Tribunal Supremo acerca del dolo permite deducir que
ste comprende no slo la insidia directa o inductora del error, sino tambin la reticencia del que
calla o no advierte cuando tena el deber de informar que exige la buena fe. Cfr., las S.S.T.S. 27
enero 1.988 (RJ 151); de 29 marzo 1.994 (RJ 2304); 18 de marzo y 9 de septiembre de 1.996.
117
As por ejemplo, las S.S.T.S. de 15 de noviembre 1.993 (RJ 9097); 2 de noviembre de
1995 (RJ 8073).

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contrato con referencia a una cosa cierta o se deje al arbitrio de tercero no requiriendo
un nuevo convenio. Lo que es dudoso es si en materia de determinacin del precio rige
estrictamente la regla, consagrada en el artculo 1.449, conforme a la cual la
determinacin del precio no podr dejarse nunca al arbitrio de uno de los contratantes,
por aplicacin al contrato de compraventa del principio general del artculo 1.256
C.c.118. Por su parte, el artculo 1.448 C.c. dispone tambin que se tendr por cierto el
precio en la venta de valores ... cuando se seale el que la cosa vendida tuviera en
determinado da, Bolsa o mercado, o se fije un tanto mayor o menor que el precio del
da, Bolsa o mercado con tal que sea cierto. Este artculo especifica lo que dispone el
artculo anterior para aquellos objetos cuya negociacin tenga un mercado, como es el
caso de las acciones admitidas a cotizacin en un mercado de valores. Si el da sealado
no tuviera un precio mximo o mnimo, ha de entenderse la referencia al precio medio;
si no hubo cotizacin ese da, habr de estarse a lo pactado (el del da anterior o
siguiente) y, en su defecto, proceder declarar la ineficacia del contrato salvo voluntad
contraria de las partes. La doctrina parece mantener la legalidad del pacto que deja la
determinacin del precio al vendedor en funcin de elementos objetivos, al entender que
existen diversos supuestos, como los contratos de opcin, en los que la ejecucin o la
119
inejecucin del contrato se deja a la libre voluntad de uno de los contratantes . Esta cuestin
es de enorme trascendencia prctica, como ha destacado cierta doctrina120, especialmente en los
supuestos de venta de empresa, cuando la determinacin del precio queda referida a algn
concepto, como beneficios antes de impuestos de varios ejercicios, por lo que la determinacin
del precio queda en gran medida en manos del comprador o adquirente de la empresa, que
ostenta ya la gestin de la misma, de manera que depender de su buena o mala gestin el que
la empresa genere mayores o menores beneficios o, incluso, prdidas, en el caso de que
endeude a la compaa, por lo que es prctica habitual que las partes acuerden en el contrato el
procedimiento para la determinacin del beneficio, base de clculo del precio (as, por ejemplo,
se pacta que el comprador no podr alterar los principios contables, o se pacta el nivel mximo
de endeudamiento o la eliminacin de ciertos gastos que disminuyen los beneficios).

118
Vid., DIEZ-PICAZO, en Contratos de Crdito y Proteccin de Consumidores, Anuario
de Derecho Civil, Oct.-Dic., 1.999, pgs. 1.371 ss.
119
Cfr. RIVERO HERNANDEZ, en LACRUZ/SANCHO, Elementos de Derecho Civil,
Tm. II, vol. 3, Barcelona, 1.986, pgs. 31-32.
120
Vid., PEA GONZALEZ/CASALS OVALLE, Objeto y precio..., cit., , pg. 268

-272-
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Entendemos, en consecuencia, que la voluntad de las partes ser decisiva a la hora

de fijar el criterio que permita la determinacin del precio, aun cuando ello implique
conferir a una de las partes cierta capacidad de determinar con su gestin de los bienes
de la globalidad el precio final de venta. En estos casos, las partes establecern
normalmente un precio mnimo de venta, acordando la posibilidad de incrementar ese
mnimo en un futuro si la gestin del conjunto patrimonial permite al comprador
alcanzar ciertos resultados, con lo que se evita cualquier incertidumbre acerca del
contenido o de la situacin econmica de la globalidad. Ello sera la mejor solucin para
atenuar la posible incertidumbre que recae sobre el comprador en este tipo de ventas,
especialmente en el caso de que no se proceda a una enumeracin exhaustiva de los
elementos de la masa y el comprador no haya realizado, por las razones que sea, una
auditora de sta. En definitiva, se compensa esa incertidumbre inicial del comprador
con un precio mnimo que podr ser incrementado en un futuro, cuando se verifique el
estado real de la globalidad, eludindose de este modo cualquier riesgo no querido por
el comprador. El comprador, en definitiva, compensar su incertidumbre inicial con ese
precio mnimo que podr incrementarse, en beneficio del vendedor, una vez que la
incertidumbre inicial del comprador se haya superado, lo que supone en la prctica
someter el contrato, en concreto la determinacin del precio, a ciertas comprobaciones
que ha de llevar a cabo el comprador, una vez que haya adquirido la masa patrimonial
objeto del contrato.

El tercero del artculo 1.447 C.c. es un arbitrador que decide libremente segn su
leal saber y entender a no ser que contractualmente se hayan pactado reglas o criterios
objetivos que deba seguir para la fijacin del precio o criterios de equidad121. El precio
fijado por el tercero podr ser impugnado por diversas causas, en concreto, cuando haya
faltado a la equidad, por violacin de los deberes derivados de la buena fe, los vicios de
la voluntad, la extralimitacin o incongruencia, y la inobservancia de las instrucciones
de las partes122. Si la impugnacin prospera el contrato ser nulo, lo que tambin

121
RIVERO HERNANDEZ, lt. op. cit., pg. 30, considera que si las partes no han pactado
nada, habr de entenderse designado el arbitrador como de equidad por aplicacin analgica del
art. 1.690 C.c.
122
En tal sentido se pronunci la S.T.S. de 22 noviembre 1.996 (RJ 4991). Por su parte,
BONET RAMON, al anotar la obra de LUZZATTO, La compraventa, Madrid, 1.953, seala en la

-273-
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ocurrir si el arbitrador, por las razones que fueren, no pudiera o quisiera sealar el
precio, sin que quepa que el juez supla la actuacin del arbitrador, si bien el juez podra
decidir sobre el ajuste del precio cuando se hubiese pactado un precio inicial mnimo.

En cuanto a los efectos de la falta de determinacin, cabra preguntarse si el

contrato celebrado pendiente de la determinacin del precio es un contrato sometido a
condicin suspensiva o, simplemente, un contrato inexistente. Por la primera solucin se
inclina cierta jurisprudencia del Tribunal Supremo123, pero la doctrina mayoritaria124
considera ms correcto negar la existencia del contrato por no reunir todos los requisitos
esenciales. El contrato sera inexistente por falta de objeto125. De ah la conveniencia de
que las partes deban pactar un arbitrador con carcter subsidiario para el caso de fallar o
no resolver el inicialmente previsto, o bien fijar un criterio supletorio de determinacin
del precio (una frmula matemtica o cifra concreta; o fijar un precio mnimo, cuya
cuanta pueda ser modificada por decisin del arbitrador) slo para el caso de falta de
determinacin del precio por un tercero, evitando as el riesgo de las consecuencias
negativas que podran derivarse de una declaracin de inexistencia del contrato126.

Finalmente, nada impide que las partes puedan pactar en el contrato la posibilidad
de variar el precio pactado si se produce una discrepancia entre lo manifestado por el
vendedor en el contrato y ciertos hechos, actos u omisiones que han tenido lugar con
anterioridad a la celebracin del mismo, y que no se ajustan a las manifestaciones
realizadas por el vendedor en el propio contrato. En la prctica contractual es frecuente
encontrar pactos de ajuste del precio por omisiones o inexactitudes en aquellas

nota al pie n 74, pg. 74, seala que el tercero a quien se confa la facultad de sealar el precio de
una venta, asume, con carcter limitado, el carcter de mandatario y, como tal, responde no slo
del dolo sino tambin de la culpa, que se estimar por los tribunales con mayor o menor rigor
segn el mandato haya sido o no retribuido, ex art. 1.724 C.c.
123
S.S.T.S de 21 de abril de 1.956 (RJ 1941); 22 de noviembre de 1.966 (4991).
124
Cfr. HERNANDEZ GIL, Derecho de Obligaciones, Madrid, 1.983, pg. 109; RIVERO
HERNANDEZ, op. cit., pg. 31.
125
Como sealan las S.S.T.S. de 10 de noviembre de 1.988 (RJ 8427); y 20 de julio de
1.994 (RJ 6511).
126
Esta misma solucin ha sido adoptada en el Derecho italiano. En tal sentido, RUBINO,
La compravendita, cit., pgs 247-248, admite la posibilidad de la determinacin futura del precio
por arbitraje con arbitrium boni viri, si bien, con la diferencia, respecto a nuestro Ordenamiento,

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manifestaciones del vendedor, y que ste ha garantizado frente al comprador,

comprometindose, en caso de inexactitud, a un ajuste o revisin del precio. Distinto es
el caso del pacto por el que el vendedor se responsabiliza de los daos que pueda sufrir
el comprador como consecuencia directa de omisiones o inexactitudes en sus
manifestaciones, en cuyo ceso estaramos ante un incumplimiento contractual que
permitira al comprador ejercitar una accin frente a ste (acciones de resarcimiento por
incumplimiento contractual del vendedor o de saneamiento por omisiones o por vicios
ocultos), acordndose por pacto que un tercero acte pericialmente en la determinacin
del alcance y valoracin del dao127.

de que, en caso de no cumplir el arbitrador su mandato, por las razones que sean, corresponder en
ltima instancia a la autoridad judicial efectuar dicha determinacin.
127
Ese tercero estar definido y concretado en el pacto bien personalmente o bien mediante
la alusin a una determinada institucin o colegio profesional que efectuar la designacin a
peticin de las partes. La resolucin de ese tercero ser, naturalmente, impugnable si se aparta de
las pautas establecidas por las partes o de la necesaria objetividad que ha de guiarle en su decisin.
Entendemos que el fundamento de esa impugnabilidad radica en el incumplimiento o cumplimiento
defectuoso del contrato que le vinculo con las partes. Este criterio es tambin seguido en el
Derecho italiano (cfr. LUZZATTO, La compraventa, cit., pgs. 61 ss.).

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CAPITULO CUARTO:
LOS DIVERSOS MEDIOS DE PROTECCIN DEL COMPRADOR EN LA
VENTA ALZADA O EN GLOBO.

Sumario:

1.- Introduccin y consideraciones generales acerca del rgimen de garantas del

artculo 1.532 C.c.
2.- La responsabilidad del vendedor de la globalidad por la legitimidad del todo en
general.
2.1.- Legitimidad del todo : sentido de la expresin.
3.- La obligacin de saneamiento del vendedor limitado a la eviccin del todo o de
la mayor parte.
3.1.- Delimitacin de la expresin mayor parte.
3.2.- Algunas precisiones acerca de la eviccin.
4.- Las garantas de la venta en globo no previstas en el artculo 1.532 C.c.: especial
referencia al saneamiento por vicios o defectos ocultos.
5.- Otros medios de proteccin del comprador en la venta en globo.
5.1.- Matizaciones previas.
5.2.- Las acciones de nulidad relativa por error y dolo.
5.3.- La accin de cumplimiento.
5.4.- La accin de resolucin del contrato.
5.5.- La accin de indemnizacin por daos y perjuicios.

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1.- INTRODUCCION Y CONSIDERACIONES GENERALES ACERCA

DEL REGIMEN DE GARANTIAS DEL ARTICULO 1.532 C.C.-

En este captulo vamos a abordar una cuestin de especial importancia en relacin

al rgimen jurdico establecido por el artculo 1.532 C.c. respecto a la venta de
universalidades: nos estamos refiriendo al especfico sistema de garantas previsto para
esta clase de ventas (o cesiones, en general). Precisamente, la principal novedad que
impone este precepto es alterar el sistema ordinario de garantas que consagra el Cdigo
civil respecto a la compraventa ordinaria, sustituyndolo por un especfico rgimen de
garantas. Hablando por ahora en trminos muy generales, el artculo 1.532 C.c.
establece una responsabilidad atenuada, de alcance muy inferior a la prevista por el
legislador en relacin a la compraventa normal, cuyo rgimen queda sustancialmente
alterado, pues en ella el vendedor, como es sabido, responde por eviccin (total o
parcial) del objeto de la venta, por vicios ocultos de ste, as como por la existencia de
gravmenes ocultos. En cambio, en la venta de una universalidad no habr, en principio,
saneamiento por eviccin que slo afecte a elementos individualizados de la globalidad
(siempre que su valor no sea superior al de la mayor parte de la totalidad), ni por
vicios o gravmenes ocultos de los bienes concretos de la globalidad.

Ha llamado la atencin a algn autor1 el hecho de que el legislador haya sido tan
parco y poco preciso a la hora de regular esta institucin, dejando numerosos aspectos
de ella sin aclarar o precisar (tales como si la globalidad est integrada nicamente por
bienes y derechos incorporales o si incluye tambin bienes corporales o bien a qu
derechos se est refiriendo al referirse al objeto contractual, etc.), prestando, por el
contrario, una especial atencin a la cuestin de las garantas, hasta el punto est
prcticamente dedicado a tal fin, lo que resulta demostrativo de una especial
preocupacin del legislador por esta cuestin, tenindose en cuenta que se trata de una
materia sta de las garantas ya tratada por ste en otras partes del Cdigo, tanto en la
teora general de las obligaciones como al regular en particular los diversos negocios
traslativos del dominio, en especial la compraventa y la cesin de crditos.

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Ahora bien, el hecho de que el legislador haya abordado el tema de las garantas
con especial detenimiento e, incluso exhaustividad, lo que denota es una especial
preocupacin por su parte en que impere la necesaria seguridad jurdica en el trfico
jurdico y que los intereses de los contratantes queden debidamente protegidos,
especialmente los del vendedor, lo que no significa necesariamente que haya abordado
el tema con la necesaria precisin, ya que existen ciertas dudas acerca de su alcance que
han quedado sin la necesaria respuesta legislativa: qu hemos de entender por mayor
parte, cuando se establece la responsabilidad por eviccin del vendedor?, responde
ste por los vicios y gravmenes ocultos que tuvieren la totalidad o parte de los bienes
integrantes de la universalidad o interpretamos el silencio del legislador al respecto
como una exoneracin de esa responsabilidad?, qu significado hemos de dar a la
expresin en general referida a la legitimidad del todo?, pueden las partes modificar
convencionalmente esa responsabilidad del vendedor, agravndola o atenundola an
ms de lo previsto por el legislador? Como puede observarse, son numerosos los
problemas que pueden plantearse al respecto, lo que nos obligar a abordarlos
detenidamente, tratando de dar respuesta a loas diversos aspectos planteados2.

Examinando el artculo 1.532 C.c. se observa que el legislador ha optado por

establecer un sistema doble de garantas en lo referente a la responsabilidad del cedente
respecto al cumplimiento de su obligacin de entrega del objeto de la cesin. En
definitiva, este precepto adopta un sistema mixto de responsabilidades por
cumplimiento: por un lado, se toma de la cesin de crditos la responsabilidad por la
legitimidad del todo en general y de la compraventa la obligacin de sanear la

1
Vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 123-124.
2
Realmente, el legislador ha tratado de establecer un rgimen de garantas especfico a la
venta de universalidades combinando ciertas garantas previstas por l tanto en relacin a la
compraventa ordinaria como a la cesin de crditos. Del rgimen de la compraventa se toma la
garanta por eviccin, si bien no se trata de una eviccin comprensiva de todos y cada uno de los
elementos integrantes del objeto del contrato. De otra parte, de la cesin de crditos se toma la
responsabilidad por la legitimidad del todo, excluyndose, al menos aparentemente, la
responsabilidad por la existencia de los derechos integrantes. En definitiva, como ha sealado
NAVARRO PEREZ, lt. op. et loc. cits., este precepto modifica, atemperndolas, las disposiciones
reguladoras de la compraventa normal y de la cesin de crditos, con la finalidad de ajustarlas y
adecuarlas a las condiciones especiales que concurren en la venta de una totalidad de derechos,
rentas o productos.

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eviccin de la totalidad de la globalidad o, al menos, de su mayor parte. En este aspecto,

el legislador ha modificado, no obstante, el sistema de garantas establecidas en la
cesin de crditos y en el contrato de compraventa. En cuanto a la garanta tomada de la
cesin de crditos, se limita la misma a lalegitimidad del todo, excluyndose, en
principio, la relativa a la existencia. En cuanto a las garantas tomadas de la
compraventa, se acoge un saneamiento por eviccin limitado, que comprender slo el
saneamiento por la prdida del todo o de la mayor parte, excluyndose el saneamiento
por eviccin que afecte a elementos aislados de la globalidad, al tiempo que parece
excluirse, a primera vista, la responsabilidad por vicios ocultos. Se puede afirmar, por
tanto, que en la transmisin de globalidades se ha establecido un sistema especfico de
garantas por el cumplimiento, que difiere de los establecidos para la venta de
inmuebles, de muebles, de la cesin de crditos y de derechos incorporales.

Pero, es ms, el legislador no slo se ha limitado a establecer un rgimen

especfico de garantas, sino que, a su vez, ha establecido ciertos lmites a esas mismas
garantas, ya que la responsabilidad por la legitimidad y el saneamiento por eviccin no
se dan siempre, sino en determinados supuestos: cuando la legitimidad alcance a la
totalidad de los bienes y derechos integrantes de la globalidad o cuando la eviccin lo
sea del todo o de la mayor parte, siendo por tanto vlida y eficaz la venta de una
globalidad en que alguno o varios de sus elementos no existan o pertenezcan al
vendedor o se pierdan por eviccin, debiendo el comprador de la globalidad soportar el
riesgo de la prdida o inexistencia de ese elemento. Parece que el legislador ha
considerado conveniente limitar la responsabilidad del vendedor, porque lo que el
comprador quiere es el conjunto y no algn elemento aislado de la globalidad, cuestin
sta que abordaremos con detenimiento a continuacin.

En los prximos epgrafes analizaremos estos y otros problemas, pero

adelantamos nuestro criterio en relacin a este especial rgimen de garantas que
consagra el artculo 1.532 C.c., el cual no responde, en la actualidad, a las necesidades
del trfico jurdico. Es un precepto anacrnico, que pretende privilegiar los intereses del
vendedor frente a los del comprador, posiblemente porque el legislador decimonnico
entendi errneamente que la venta en globo presenta el mismo carcter aleatorio que la

-281-
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venta de herencia sin enumeracin, al que trat equiparar, olvidando que en la venta en
globo el vendedor tiene o, al menos, debe tener, una perfecta informacin del contenido
y del estado de la universalidad que transmite, al tiempo que el comprador puede limitar
la relativa incertidumbre que asume al adquirir la globalidad auditando el contenido y
estado de sta, con lo que desaparece la presunta aleatoriedad de este contrato, lo que
conduce a que no tenga razn de ser este trato privilegiado que se otorga al vendedor.
No obstante, al tratarse de una norma dispositiva la contenida en el artculo 1.532 C.c.,
las partes normalmente pactarn un rgimen de garantas ms acorde con la realidad,
que no coloque al comprador en la situacin de desventaja en que lo pone este precepto.
Es ms, como hemos visto en el anterior captulo, lo normal es que sea el comprador el
que imponga sus condiciones al vendedor y sea ste, en la prctica, el que asuma un
mayor nivel de responsabilidad superior, incluso, que el propio de la compraventa
ordinaria. Veremos igualmente ms adelante cmo las garantas que prev el artculo
1.532 C.c. no cierran el paso a otras posibles acciones y medios de defensa del
comprador, con lo que realmente el rgimen del artculo 1.532 C.c. se convierte en
papel mojado, en un mero vestigio histrico de escasa proyeccin prctica,
especialmente en la venta de empresa --que son, en la actualidad, la principal
manifestacin de la venta en globo--, lo que no fue previsto por el legislador, que
pensaba, al redactar esta norma, en la venta de conjuntos homogneos de bienes
incorporales o derechos. Posiblemente el legislador decimonnico trataba de proteger,
por un lado, los intereses de la nobleza aun dominante en la poca, pues no hay que
olvidar que el texto del precepto tiene sus orgenes remotos en una Ley de Las Partidas
cuya ratio era la defensa de los intereses de una nobleza feudal y terrateniente que
venda a la incipiente burguesa urbana sus heredades y la explotacin de diversos
impuestos de los que era titular, intereses stos que, en cierto modo, perviven hasta las
postrimeras del siglo XIX. Por otra parte, es igualmente posible que el legislador
pretendiese, de paso, evitar la excesiva litigiosidad que supondra que el comprador
pudiese accionar ante todo incumplimiento que pudiese afectar a algunos elementos
aislados y d escaso valor del conjunto, pudiendo llegarse a una situacin insoportable si
el comprador de una globalidad pudiese resolver el contrato por la prdida de esos
elementos, en perjuicio de la necesaria seguridad del trfico. Todo ello, lgicamente,

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salvo que las propias partes hubiesen pactado otra cosa. Por ello, en consecuencia,
estimamos que el rgimen de garantas previsto en el artculo 1.532 C.c no responde a
las necesidades del moderno trfico jurdico y, en especial, a las necesidades de la venta
de empresa, por lo que lo consideramos un precepto anacrnico, lo que no impide,
empero, que veamos admisible cierta limitacin o atenuacin de la responsabilidad del
vendedor en la venta en globo afectada por alguna prdida parcial o poco significativa,
pero no, evidentemente una atenuacin excesiva como la que establece esta norma. A
continuacin analizaremos las diversas garantas del comprador y el alcance de las
mismas.

2.- LA RESPONSABILIDAD DEL VENDEDOR DE LA GLOBALIDAD

POR LA LEGITIMIDAD DEL TODO EN GENERAL.-

Se puede afirmar que en la transmisin de globalidades se ha establecido por el

legislador un sistema especfico de garantas por el cumplimiento, que difiere del las
establecidas para la venta de inmuebles, de muebles y de la cesin de crditos y de
derechos incorporales. Se trata de unas garantas atenuadas en relacin a las garantas
exigibles en las compraventas ordinarias, por razn de los diferentes riesgos asumidos
por el comprador de la globalidad. Hay que dejar sentado desde el principio, con
independencia de que incidamos en esta cuestin a continuacin de manera detallada,
que nos encontramos ante una norma de carcter dispositivo, en el que las partes
contratantes pueden pactar libremente un distinto rgimen de responsabilidad del
vendedor, de manera que este rgimen atenuado entrar en juego a falta de previsin
contractual al respecto de los contratantes. Es ms, como ya hemos podido contemplar
con anterioridad, este modelo codificado se muestra manifiestamente insuficiente para
regular una institucin que est adquiriendo cada da ms vigencia, en particular con la
venta de empresas, siendo un modelo anacrnico e insuficiente, que no da respuesta a
problemas tales como los vicios o defectos ocultos que puedan afectar a los diversos
elementos componentes de la masa, limitando la responsabilidad del vendedor a la
legitimidad del todo en general o a la eviccin que afecte a una parte considerable de la
masa, concretamente a la mitad, lo que da origen a nuevas dudas referentes a si esa
mitad debe ser tomada al pie de la letra como un cincuenta por ciento exacto del valor

-283-
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del conjunto, no dando respuesta a si esa prdida afecta a un porcentaje inferior pero
significativo de la globalidad o bien afecta a un elemento funcionalmente trascendental
para el adquirente del conjunto, aunque ese elemento tenga un valor muy inferior al de
la mitad del conjunto, pero sin cuyo elemento el comprador no habra adquirido el
conjunto. Se trata, pues, de una regulacin, cuanto menos insuficiente, lo que nos lleva a
propugnar la modificacin del precepto o, al menos, que ste sea objeto de una
interpretacin flexible, ajustada a la realidad social del momento actual en que la venta
de universalidades tiene su principal expresin en la venta de empresas.

Por otra parte, debe distinguirse, como hemos realizado ut supra, entre la venta
en globo efectuada con o sin enumeracin y descripcin exhaustiva de los elementos
integrantes de la globalidad, lo que repercutir ineludiblemente en el grado o nivel de
riesgo asumido por el comprador, sin duda mucho mayor en el caso de que no se haya
llevado a cabo dicha enumeracin --lo que normalmente se compensar en la
estipulacin del precio--; en cambio, el nivel de riesgo asumido por el comprador ser
inferior en el caso de que las partes haya llevado a cabo la enumeracin y descripcin
taxativa de esos elementos, en cuyo caso la responsabilidad se concretiza en bienes y
derechos concretos, si bien integrantes de una unidad ms amplia y envolvente que
constituye, en cuanto conjunto, el inters principal del comprador, hasta el punto de que
la prdida de alguno o varios elementos concretos de esa globalidad no afectarn a la
validez de la venta ni repercutirn en la responsabilidad del vendedor, si esos elementos
perdidos son poco significativos desde la perspectiva de su valoracin en relacin a la
totalidad (menos de la mitad de su valor, segn ya hemos manifestado con anterioridad).
Por ello, hemos llegado a la conclusin de que las dos modalidades de responsabilidad
que consagra el artculo 1.532 C.c (legitimidad del todo en general y eviccin de la
totalidad o mayor parte de los elementos) van referidas a la distincin que acabamos de
efectuar, esto es, segn se haya verificado o no la enumeracin y descripcin de esos
elementos.

En definitiva, consideramos en su momento que, para el legislador, la

responsabilidad por la legitimidad del todo en general entrar en juego en la hiptesis de
venta en globo sin enumeracin de elementos componentes, en la que el nivel de riesgo

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asumido por el comprador es intenso, dado que el vendedor no conoce exactamente el

contenido de la globalidad que trasmite, por lo que existe una tcita asuncin de riesgo
por el comprador, que ignora la composicin de la globalidad que constituye el objeto
de venta, riesgo que se concretiza en una responsabilidad sumamente atenuada del
vendedor, circunscrita a responder tan slo de la legitimidad del todo en general, a
diferencia de lo que ocurre en las ventas en globo con enumeracin, supuesto ste en el
que el vendedor responder por eviccin de los elementos perdidos por la reivindicacin
de un tercero, si bien se trata, como tendremos ocasin de analizar pormenorizadamente
en el prximo epgrafe, de una eviccin tambin limitada o atenuada, ya que tambin, de
conformidad con el modelo codificado, en este ltimo tipo de ventas el comprador
asume una serie de riesgos inherentes a la composicin de la masa o a la existencia de
deudas o pasivos ignorados que puedan reducir su valor, si bien es cierto que se trata de
unos riesgos limitados, dado que el nivel de incertidumbre de esta ltima modalidad de
venta en globo est muy atemperado, aunque no se pueda afirmar que sea inexistente,
dado que ni siquiera el vendedor conocer, a veces, de forma minuciosa y detallada, la
composicin exacta de la globalidad (pinsese, por ejemplo, en el supuesto de una venta
de herencia con enumeracin exhaustiva, en la que siempre es factible que el heredero
ignore o no conozca al detalle la composicin exacta de la herencia o la posibilidad de
que surjan deudas o pasivos sorpresivos).

Podemos afirmar, por tanto, que en la venta en globo sin enumeracin, de manera
similar a lo que ocurre en la venta de herencia sin enumeracin, el modelo legal parte de
que el comprador carece de la posibilidad de reclamar al vendedor responsabilidad
alguna por la prdida de elementos individualizados integrantes de la universalidad,
salvo que las partes hayan acordado un rgimen de responsabilidad diferente en el
contrato. El fundamento de este especial rgimen de responsabilidad tiene su base en el
mayor nivel de incertidumbre que, en este tipo de ventas, adquiere la transmisin de los
elementos integrantes de la globalidad, que sera, pues, un conjunto de bienes y
derechos dudoso que no vale su valor nominal, pero que algo vale y, por tanto, es objeto
de contratacin. Pues bien, vendindose en globo un conjunto de bienes y derechos de
esas caractersticas, y sin enumeracin de sus elementos, el comprador parece asumir
voluntariamente el riesgo de que la composicin de la globalidad se vea alterada por

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posibles contingencias negativas que puedan sobrevenir en el futuro, lo que acepta y

compensa con la lgica rebaja del precio y la aceptacin de una responsabilidad
sumamente atenuada del vendedor, que slo responder de la legitimidad del todo en
general. Entendemos, pues, que el vendedor de la globalidad sin enumeracin la
transmite al comprador como dudosa, de manera parecida a como prev el artculo
1.529.1 C.c., en relacin a la cesin de crditos, que llega al extremo de eximir de
responsabilidad al cedente, si lo trasmite como dudoso.

En consecuencia, en el caso de la venta de globalidades de bienes y derechos sin

enumeracin, a diferencia de lo que ocurre en la cesin de crditos como dudosos, el
comprador asume cierta responsabilidad, pero sumamente atenuada en relacin a la
venta ordinaria de bienes. No se llega al extremo de que el adquirente asuma
voluntariamente el riesgo de la ilegitimidad del conjunto en este tipo de ventas, salvo
que las partes as lo pacten expresamente en el contrato, lo que ocurrir cuando el propio
vendedor tenga dudas fundadas acerca de la legitimidad del conjunto y de su poder de
disposicin y as lo haga saber al comprador, que lo acepta como una posible
contingencia. En este caso, en que se vende un conjunto de bienes como
manifiestamente dudoso, manifestando el vendedor al comprador las posibles
contingencias negativas que pueden sobrevenir, y conocidos por ste los riesgos a que se
expone, que acepta y compensa con la natural disminucin del precio, especialmente si
ha llevado a cabo un proceso de auditora ms o menos exhaustivo, es indudable que tal
conjunto de condiciones excluye la responsabilidad del vendedor por razn de la
ilegitimidad del conjunto, asumiendo el comprador incluso el riesgo de su ilegitimidad,
limitndose el vendedor a entregar y transferir los bienes y derechos en el estado en que
se encuentren. Entendemos que para ser considerada como dudosa ser necesario que la
globalidad sea transmitida al comprador con tal carcter, no bastando con la mera
indeterminacin de la composicin de la masa, a no ser que el comprador, como dispone
el artculo 1.477 C.c., al referirse a la obligacin del vendedor de devolver el precio de
la cosa vendida al tiempo de la eviccin, hubiera renunciado al saneamiento con
conocimiento del riesgo... y sometindose a sus consecuencias3. Estimamos en

3
GARCIA CANTERO, Comentario..., T. XIX, cit., pg. 662.

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consecuencia que basta con el conocimiento por parte del adquirente de la globalidad
del carcter dudoso de la misma para atenuar la responsabilidad del vendedor,
limitndola a la legitimidad del todo en general, sin que sea necesario que los
contratantes hayan estipulado expresamente una clusula formal excluyendo la
responsabilidad del vendedor por la eviccin de sus elementos, pues el propio
conocimiento por el comprador del carcter dudoso del conjunto vendido es suficiente
para que opere tal limitacin de responsabilidad a favor del vendedor, lo que tendr,
evidentemente y, como hemos indicado, su correlacin en el precio que ste ha de pagar.
No obstante, ser conveniente que se especifique tal circunstancia en el propio contrato,
al objeto de evitar posibles divergencias interpretativas entre el comprador y el vendedor
de la globalidad, interesando a ste ltimo que la venta se considere y declare
expresamente como dudosa, a los efectos de disminuir su responsabilidad frente al
comprador. El problema puede surgir si no se acredita que el comprador adquiri la
masa sin conocimiento del posible riesgo de prdida de alguno de sus elementos, en
cuyo caso ser difcil acreditar tal extremo al vendedor.

En definitiva, estimamos que la solucin adecuada es la siguiente: cuando las

partes acuerdan la transmisin de una globalidad de bienes y derechos (y pasivos) sin
enumerar sus elementos integrantes ni su composicin, se entiende que el comprador
asume un mayor nivel de riesgo en que el contrato y se atempera considerablemente la
responsabilidad del vendedor, lo que se podr ver reforzado por el conocimiento
precontractual (due diligence) que haya podido adquirir acerca de su composicin, sin
que ello suponga necesariamente, si no se ha pactado expresamente, que el comprador
haya querido asumir los riesgos de una masa sorpresiva, incluso aunque se hubiese
pactado la realizacin por el comprador de una indagacin previa, o incluso posterior,
del contenido y composicin de la masa. Ello no obstante, no es necesario que el
vendedor manifieste de modo expreso su desconocimiento de la ilegitimidad de alguno
de los elementos componentes de la masa, bastando con que la venta se lleve a efecto
con conocimiento (precontractual o contractual) del comprador de los riesgos a los que

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se expone4. Por supuesto, nada impide, como hemos manifestado con anterioridad, que
las partes excluyan expresamente y mediante pacto toda posible responsabilidad del
vendedor, lo que ocurrir cuando ste exprese manifiestamente el carcter dudoso de la
composicin de la globalidad y pacte con el comprador la exclusin de toda posible
responsabilidad por su parte. Por supuesto, entre este extremo de exencin plena de
responsabilidad y la responsabilidad generalizada del vendedor existen grados
intermedios y matices, de manera que las partes podrn en todo momento graduar
convencionalmente el nivel de responsabilidad del vendedor, en atencin a los criterios
que estimen oportunos, respondiendo, en ltima instancia, y slo a falta de pacto
expreso, de la legitimidad del todo en general, de manera similar a lo que ocurre con la
responsabilidad del vendedor de herencia sin enumeracin. Podemos, pues, concluir que
la limitacin de la responsabilidad del vendedor en la venta en globo sin enumeracin ni
descripcin taxativa de sus componentes tiene el mismo fundamento a que responde la
limitacin de responsabilidad prevista en el artculo 1.531 C.c. en relacin a la venta de
herencia sin enumeracin, esto es, la asuncin de un mayor nivel de riesgo por el
comprador en relacin al contenido del objeto contractual, al carecer de un
conocimiento exacto o detallado acerca de la composicin de la masa o del estado de
sus elementos.

2.1.- Legitimidad del todo : sentido de la expresin.-

El artculo 1.532 C.c. comienza disponiendo que el vendedor de una globalidad de

derechos, rentas o productos cumplir con responder de la legitimidad del todo en
general, por lo que la cuestin que hay que dilucidar y que nos plantea el anlisis de la
referida norma ser delimitar el alcance del trmino legitimidad del todo en general.
Frente al artculo 1.529 C.c., referido a la cesin de crdito, y que hace extensiva la

4
En definitiva, ello se deriva del nivel de riesgo que comporta este tipo de contratos: el
comprador de esta masa de bienes y derechos sin enumerar asume un riesgo, que poda concluir o
no con la frustracin de la prestacin del vendedor. En el caso de la venta en globo, el riesgo se ve
acentuado por el hecho de que pueden sobrevenir deudas sorprendentes, dado el carcter de
universalidad del objeto, por lo que existe la posibilidad de que stas sean mayores que el propio
activo patrimonial adquirido, de manera que existe incluso la posibilidad de que el comprador no
slo no perciba nada en concepto de adquisicin, sino incluso que quede todava obligado a
satisfacer alguna cantidad (Vid., al respecto, MANRESA-BLOCH, Comentarios..., cit., T. X,
pgs. 571-572).

-288-
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responsabilidad del cedente tanto a la legitimidad del crdito como a su existencia, el

legislador, en el caso de la venta alzada o en globo sin enumeracin ni descripcin de
sus componentes, suprime la responsabilidad por la existencia de los derechos, rentas o
productos integrantes de la globalidad, limitando la responsabilidad del vendedor a la
legitimidad del todo en general5.

Frente a los Cdigos civiles francs e italiano de 1.865 (y posteriormente el de

1.942), que, en relacin a la cesin de crditos, limitan la responsabilidad del cedente a
la existencia del derecho, sin hacer mencin alguna a su responsabilidad por la
legitimidad del mismo, lo que, sin duda, es insuficiente para el efecto de responsabilidad
perseguido, dado que un crdito poda existir sin pertenecer a quien lo enajena, en
cambio, el Cdigo espaol aada al trmino existencia el de legitimidad del crdito,
con lo que nuestro legislador trataba de buscar una expresin ms amplia, comprensiva
de ciertos supuestos que escapaban de la regulacin de estas otras legislaciones. Ahora
bien, volviendo al artculo 1.532 C.c., vemos que el legislador suprime en este caso la
responsabilidad por la existencia, limitando la misma slo a la responsabilidad por la
legitimidad del todo en general. Entendemos que la razn de esta supresin reside en el
hecho de que la existencia del derecho va implcita en la legitimidad. Dicho en otros

5
En efecto, este precepto contrasta con lo dispuesto en el artculo 1.529 C.c., relativo a la
cesin de crditos, que dispone que el vendedor de buena fe responder de la existencia y
legitimidad del crdito al tiempo de la venta, a no ser que se haya vendido como dudoso. Por su
parte, el artculo 348 del Cdigo de Comercio dispone que el cedente responder de la
legitimidad del crdito y de la personalidad con que hizo la cesin. Como ha destacado
PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pgs. 1.110-1.111, estos preceptos consagran una garanta
que abarca tanto la existencia objetiva del crdito, como la titularidad y poder de disposicin del
cedente. En el mismo sentido, respecto al artculo 1.266 del Codice civile italiano, vid.
PANUCCIO, La cessione volontaria dei crediti, cit., pgs. 146 ss., para quien el termino
existencia, empleado por el referido artculo, es extensivo a la legitimidad (legittimazione) del
crdito, entendiendo por tal la pertenencia de la cosa (derecho) a alguna esfera jurdica, ya sea del
transmitente o de un tercero, lo que no podr ser objeto de discusin, de manera que la prdida de
la titularidad del transmitente comporta necesariamente la legitimidad o titularidad de otro. Por su
parte, el artculo 1.693 del Code civil francs dispone que celui qui vend une crance ou autre
droit incorporel doit garantir lexistence au temp du transport, quoiquil soit fait sans garantie.
En relacin a este artculo dice GAVIDIA SANCHEZ, La formacin del sistema francs
codificado..., cit., pg. 529, que la doctrina francesa coincide en considerar que tambin
comprende la garanta de la pertenencia del crdito al cedente, hasta el punto de que esta doctrina
habla de la garantie de la lgitimit que la creance existe rellement au profit du cedant et son
droit den disposer. O como dicen MALAURIE-AYNES, Cours..., Tomo VI, cit, pg. 736, le
cedant garantit de droit lexistence de la crance au moment de la cession (a. 1.693); ce qui
signifique quil garantit qu ce moment il est crancier du cd, que la crance est valable, nest
pas teinte, et que le dbiteur na pas dexcepcion faire valoir.

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trminos, la expresin legitimidad del todo conlleva la existencia previa del derecho,
por lo que el legislador, al regular la venta en globo, no ha querido ser reiterativo, a
diferencia de lo que ocurre en la cesin de crditos en que establece dicha separacin.
Lo que s es cierto es que el legislador, en el modelo codificado de la venta en globo, ha
querido distinguir dos regmenes de responsabilidad del vendedor diferentes, ms
atenuado en un caso y ms agravado en el otro. Consideramos que esta limitacin a que
hace referencia el inciso primero del artculo 1.532 C.c. (legitimidad del todo) slo
est referida a la venta alzada o en globo sin enumeracin de los elementos integrantes
del conjunto, ya que, tratndose de una venta en globo con enumeracin y descripcin
exhaustiva de sus elementos integrantes, el inciso segundo de este artculo, sin hablar
expresamente de la existencia del todo en general, implcitamente se est refiriendo a
ella al hablar de la eviccin de la totalidad o parte de los elementos de la globalidad.

El problema que se plantea a continuacin es delimitar qu entiende nuestro

legislador por legitimidad. Llama la atencin la escasa atencin dada por la doctrina
patria a este concepto, a diferencia de lo que ocurre con la italiana, que s ha prestado
cierta atencin a la determinacin del alcance de la legittimazione6. Lo cierto es que la
nocin de legitimidad no es unvoco, pudiendo ser identificado con capacidad de obrar,
con poder de disposicin, con capacidad en relacin a un especfico negocio jurdico o
en relacin a un determinado sujeto7, diversidad de significados que hace difcil
cualquier intento de sistematizacin. Frente a la amplia nocin de la legitimidad que la
identifica con la capacidad de obrar, nosotros preferimos aquella otra que la identifica
con la nocin ms especfica y restringida que la reconducen al poder de disposicin8.

6
La necesidad del concepto de legitimidad se hace evidente al contemplar las dificultades
con que se encuentra la doctrina italiana al comentar el artculo 1.266 del Codice civile de 1.942
(que slo habla de la existencia del crdito), para interpretar la responsabilidad por la existencia
del crdito en supuestos propios de legitimidad que no encajan dentro de aqulla. Vid., a tal efecto,
PANUCCIO, op. cit., pgs. 128 ss. y 146 ss.; ZACCARA, La garanzia dellexistenza del
credito, en Rivista di Diritto Civile, 1.982-1, pgs. 340 ss.; RESCIGNO, Voce Legittimazione,
en Novsimo Digesto Italiano, T. IX, 3 edc., Torino, 1.957, pgs. 718-719.
7
RESCIGNO, op. cit., pg. 720.
8
Como indica RESCIGNO, lt. op. cit., pg. 718, el poder de disposicin es distinto de la
denominada capacidad para disponer (capacit di disporre), que es uno de los aspectos o facetas
de la ms amplia capacidad de obrar. El poder de disposicin, sen este autor, no se refiere, a
diferencia de la capacidad, a la idoneidad a proveer a los propios intereses.

-290-
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La legitimidad, siguiendo a MENGONI9, traduce en trminos subjetivos de facultad la

capacidad objetiva que tiene una persona de disponer eficazmente de un derecho
determinado, en cuanto que se encuentra, en relacin al objeto del negocio, en una
determinada posicin, legalmente considerada como fase integrante de la relacin
comprensiva del efecto traslativo. De ello se deduce que la legitimidad, entendida como
poder de disposicin, va ms all de la simple capacidad de obrar, pues mientras sta
hace referencia a una cualidad natural del sujeto, aqulla hace referencia a una cualidad
jurdica de aqul. La capacidad de obrar es una condicin personal del sujeto, a
diferencia de la legitimidad, entendida como poder de disposicin, que determina su
posicin respecto al objeto del negocio; la capacidad de disponer afecta e incide sobre la
validez del acto, mientras que la legitimidad o poder de disposicin incide sobre su
eficacia.

De lo expresado ha de deducirse que con el trmino legitimidad el legislador

espaol ha pretendido que la globalidad de bienes y derechos que es objeto del acto
dispositivo rena los siguientes caracteres: ser susceptibles de enajenacin por su propia
naturaleza, poder ejercitarse los derechos con efectividad, estar jurdicamente contrados
con las formalidades legales necesarias y constituir un ttulo civil vlido. En definitiva,
el vendedor de la globalidad slo responde de su titularidad y poder de disposicin10. En

9
MENGONI, Laquisto a non domino, Milano, 1.975, 3 edc. pgs. 32 y 34.
10
Ahonda en el alcance de la legitimidad, en referencia a la cesin de un derecho de
crdito, PANTALEON PRIETO (Cesin..., cit., pgs.1.112-1.113), que estima que el vendedor o
cedente del crdito --lo que nosotros hacemos extensivo a la venta en globo--, responder si vende
como propio un crdito (o globalidad de bienes y derechos) ajeno, a no ser que, excepcionalmente,
el cesionario adquiera el crdito (la globalidad) a non domino, o cuando, pese a ceder un crdito
(globalidad) propio, lo haga violando un pactum de non cedendo. Si la cesin ha sido contraria a
una prohibicin legal, estaremos ante una venta nula de pleno derecho.

Frente a este criterio, que compartimos y defendemos, por el que la legitimidad que
menciona el artculo 1.532 C.c. va referida al poder de disposicin del vendedor de la globalidad
sobre los elementos que la integran, se ha alzado alguna voz (NAVARRO PEREZ, Ventas
alzadas..., cit., pgs. 154-156), que considera que la legitimidad a que se refiere el artculo 1.532
C.c. va referida al propio objeto de la venta: De lo que se hace responsable el cedente en el
artculo 1.532 es de la legitimidad de la globalidad de ciertos derechos, rentas o productos como
objeto de derecho, de su validez legal, aadiendo, a continuacin, su oposicin a extender el
concepto de legitimidad del objeto a la legitimidad del cedente, siendo trminos incompatibles
entre s, pues mientras que la primera importa una cualidad del objeto, la segunda se refiere al
poder de disposicin del sujeto. Discrepamos de este criterio, fruto tal vez de que este autor parte
de la premisa errnea segn la cual la globalidad del artculo 1.532 C.c. est compuesta

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tal sentido, nos podemos plantear si la falta de mencin expresa en el inciso primero del
artculo 1.532 C.c. a la existencia de los derechos, rentas o productos comporta que,
para el legislador, su inexistencia no es causa de responsabilidad del vendedor de la
globalidad. Nuestra opinin al respecto ha de ser necesariamente negativa, ya que la
ausencia total de objeto es causa evidente de nulidad del contrato, si bien la inexistencia
de algn elemento aislado s escapar, salvo que otra cosa se haya previsto en el
contrato, de toda posible responsabilidad del vendedor, al tratarse de una venta cuyo
objeto es incierto para ambas partes contratantes11. No obstante, hay un supuesto en el

exclusivamente de derechos y bienes inmateriales, lo que no se ajusta a la realidad, como ya hemos

tenido ocasin de ver en un anterior captulo. La globalidad puede estar integrada de bienes
corporales y, tratndose de un inmueble o de un mueble en sentido propio, no cabe hablar de
legtimo o ilegtimo sin afectar a la propia validez del contrato. La transmisin de una globalidad
de bienes y derechos es fruto de un negocio causal subyacente (compraventa, permuta, etc.). El
artculo 1.261 del C.c. enumera al objeto entre los requisitos del contrato, al tiempo que declara la
inexistencia del contrato que no rena los requisitos establecidos en dicho precepto, siendo nulo
radicalmente el contrato que versa sobre un objeto ilegtimo o contrario a derecho. En
consecuencia, no es viable reconducir la legitimidad del artculo 1.532 C.c. al objeto del contrato.
No se explicara que un contrato pudiese tener un objeto parcialmente ilcito, no generando
responsabilidad del vendedor, al limitarse ste a responder de la legitimidad del todo en general.
La ilegitimidad de alguno de los elementos del contrato, aunque no se trate de un elemento
especialmente significativo, se extiende al conjunto de la convencin, que ser nula de pleno
derecho. Por ello, nos parece totalmente incorrecto el criterio mantenido por este autor en relacin
a la legitimidad.
11
La razn de ello reside en el hecho de que el comprador de la universalidad puede
comprobar con cierta eficacia, y normalmente lo har, la existencia de los bienes y derechos que la
integran, especialmente si lleva a cabo un proceso de due diligence, previo a la celebracin del
contrato, al tiempo que habr comprobado la existencia de los bienes materiales que integran la
masa. Como ha puesto de manifiesto PANTALEON PRIETO (Cesin de crditos..., op. cit., pg.
1.111), tratndose de una cesin de derechos de crdito, el legislador ha tratado de escapar del
molde de la nulidad por falta de objeto y adoptar el rgimen previsto en el artculo 1.526.1 C.c.,
que hace extensiva la responsabilidad del cedente a la existencia del crdito, por ser ms favorable
para el inters del cesionario, en cuanto no limitado a la indemnizacin del inters negativo, lo que
se explica por el hecho de que el comprador de un crdito tiene escasas posibilidades de
comprobar la existencia real y efectiva de lo que va a adquirir, a diferencia de lo que ocurre con el
comprador de una cosa corporal, por lo que debe confiar en la manifestacin del vendedor acerca
de la existencia del crdito, lo que se deduce tcitamente de la propia emisin del consentimiento
contractual por parte del cedente, por lo que el legislador le otorga una especial proteccin.

Ello no ocurre, en cambio, en la venta en globo, en la que el legislador ha suprimido la

responsabilidad del vendedor por la existencia de la globalidad o de alguno de sus elementos
integrantes, al ser sta de ms fcil comprobacin por el comprador, tenindose en cuenta que en la
globalidad habr frecuentemente bienes corporales fcilmente comprobables y verificables, junto a
otros derechos y bienes inmateriales. En el caso de que la inexistencia de elementos afecte a la
totalidad de la universalidad, el comprador podr acudir a la nulidad del contrato por falta de
objeto; no as, en cambio, si se trata de la inexistencia de algn elemento concreto, que no
permitir la declaracin de nulidad del contrato siempre y cuando persista la globalidad, aunque
mermada en su composicin, ya que esa prdida (en este caso, inexistencia) que afecta
parcialmente al conjunto entra dentro del riesgo connatural a este tipo de contrato en el que las

-292-
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que s es posible dudar que la nulidad absoluta por falta de objeto pueda plantearse. Se
trata del supuesto de venta en globo de una totalidad de derechos de crdito, en cuyo
caso es posible que el vendedor deba responder de la falta de existencia de esos
derechos12. Pero fuera de este caso concreto resulta discutido doctrinalmente que el
legislador haya pretendido identificar la legitimidad con la existencia, frente a la
pretensin en tal sentido de un importante sector da la doctrina nacional y fornea13 . En

partes han obviado toda posible enumeracin y descripcin de los bienes y derechos componentes
del conjunto, confiriendo as al contrato una apreciable carga de incertidumbre en relacin al
contenido de la prestacin del vendedor.
12
As lo plantea acertadamente PANTALEON PRIETO, Comentario Art. 1.532..., en
Comentario..., (M Justicia), t. II, cit, pg. 1.038. Este autor describe (Cesin..., cit, pgs. 1.111-
1.112)los diversos supuestos de inexistencia de estos derechos, que se dar bien porque no haya
existido nunca -simulacin, nulidad o anulabilidad del negocio en cuestin-, bien porque haya
dejado de existir -por pago, condonacin, compensacin ya opuesta o declarada entre deudor y
cedente, novacin, transaccin, etc; por cumplimiento de la condicin resolutoria o trmino final a
que estaba sometido; por rescisin, redhibicin o resolucin del contrato originario del derecho de
crdito- siempre antes de la celebracin de la cesin. Igualmente si en ese momento ya estaba
fundada la excepcin perentoria de prescripcin. Incluso en el caso de que el crdito se extingue en
un momento posterior, una vez celebrada la venta, si el origen de la extincin proviene de un hecho
anterior a sta -compensacin opuesta al cesionario por el cedido de un crdito contra el cedente
anterior a la cesin; cumplimiento posterior a la cesin de la condicin resolutoria o trmino final a
que el crdito, cedido como puro, naci sometido, etc-.
13
En efecto, un sector de la doctrina, especialmente en relacin a la cesin de crditos, ha
venido a identificar los conceptos de existencia y legitimidad, afirmndose que la ilegitimidad de
un crdito es lo mismo que su inexistencia, puesto que si bien un crdito ilegitimo constituye un
hecho no es, en trminos jurdicos, un bien ni es, en consecuencia, materia susceptible de ser
objeto de contratacin (en tal sentido, en la doctrina patria, vid., MANRESA-BLOCH,
Comentarios..., cit., T. X, pgs. 570 ss.). En contra de este criterio, se ha formulado una objecin,
que no compartimos (vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 133): un derecho o un
conjunto de derechos (sean crditos o cualesquiera otros) viciado de nulidad, existe y constituye un
bien patrimonial mientras que no sea anulado, pudiendo ser objeto de contratacin, y es sa
precisamente la razn de que el legislador haya previsto un especfico rgimen de responsabilidad
por la legitimidad del todo en general en la venta en globo sin enumeracin, del mismo modo que
en el artculo 1.529 C.c. haba contemplado la responsabilidad del cedente de un crdito por la
legitimidad de ste. En este sentido se pronuncia tambin GARCIA CANTERO (op. cit., T. XIX,
pg. 663), que destaca el acierto del legislador espaol al introducir el trmino legitimidad,
diferencindola abiertamente de la existencia.

Otro criterio matiza al anterior, ya que, ms que identificar ambos conceptos, lo que hace
es englobar el concepto de legitimidad dentro del concepto de existencia, entendiendo aquella
como legitimacin, esto es, como pertenencia del crdito (o de la globalidad de derechos) al
cedente con el correspondiente poder de disposicin. Realmente esta postura puede estar
justificada en aquellos ordenamientos (francs e italiano) que slo contemplan la hiptesis de la
responsabilidad del cedente del crdito por la existencia del derecho (o bloque de derechos),
obviando su responsabilidad por la legitimidad del mismo, acudiendo algunos autores a la analoga
para tratar de justificar tal absorcin conceptual. En tal sentido REGNAUT, en De la garantie en
matire de cessions de crances, pg. 38 (citado por PANUCCIO, op. cit., pg. 128) designa con
el trmino garantie de la lgitimit que la crance existe rellement au profit du cdant et son
droit den disposer.

-293-
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nuestro criterio, el concepto de legitimidad es identificable desde el punto de vista

jurdico con la existencia. Como ha sealado PANUCCIO14, es preciso extender
directamente o por interpretacin extensiva tcita (analoga, para nosotros), el
significado del trmino existencia, usado en la ley, para comprender bajo el mismo, otro
significado de existencia que implique la pertenencia del crdito al cedente con poder de
disposicin. Otra cosa es que la responsabilidad por la legitimidad del todo lleve
aparejada la existencia de la totalidad o la mayor parte de los bienes y derechos, rentas o
productos integrantes de la globalidad, siendo la inexistencia de alguno o varios de ellos
irrelevante a efectos de garanta. La razn de ello reside en que la existencia va referida
al objeto contractual, mientras que la legitimidad equivale a que ste sea propio del
transmitente o vendedor, de manera que la titularidad del conjunto ha de estar incluida
en la nocin de legitimidad15. En definitiva, el vendedor responde de su derecho al
conjunto16. En tal sentido, consideramos que es evidente la conexin entre el artculo
1.531 C.c., que hace responder al vendedor de la herencia sin enumeracin de su
cualidad de heredero, y el artculo 1.532 C.c., al referirse a la legitimidad del todo,
entendindose el trmino legitimidad como titularidad o cualidad de titular. En tal
sentido, no hay que olvidar que la venta en globo del artculo 1.532 incluye tambin en
su interior la venta de herencia o la venta de activo hereditario.

En cuanto a la concrecin de la responsabilidad por la legitimidad del todo en

general, el artculo 1.532 C.c. ha de ponerse en relacin con el artculo 1.529 C.c., en

14
Vid. PANUCIO, op. cit., pg. 129. Para este autor, la obligacin del cedente de
responder por la existencia del derecho supone che il cedente garantisce che il credito esiste, che
valido, che appartenga al cedente.
15
GARCIA CANTERO, op. cit., T. XIX, pg. 663, nota 14.
16
Vid. SCAEVOLA-BONET, Cdigo Civil, T. XXIII, cit., pgs. 658-659, quienes
identifican el alcance de la responsabilidad del vendedor en la venta de herencia sin enumeracin y
la del vendedor de una globalidad de bienes y derechos (sin enumerar, aadimos nosotros), al
declarar que los artculos 1.531 y 1.532 disponen primeramente que el vendedor no responde
sino de la legitimidad del todo en general, o tratndose de una herencia, de la cualidad de
heredero, que viene a ser lo mismo. Con estar demostrado el derecho genrico, que es lo que se
transmite, queda justificada la conducta del vendedor; si las cosas o derechos comprendidos en la
venta son ms o menos de los que se pudo creer, es un punto fuera de discusin, a tenor de este
principio general. El vendedor responde, ya de la legitimidad del todo, vendido en globo o
alzadamente, ya de su cualidad de heredero, si se trata de una herencia; se obliga, en resumen, a

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relacin a la concurrencia de la buena o mala fe del vendedor. El artculo 1.532 no

distingue al respecto, pero es evidente que la buena o mala fe del vendedor tendr su
reflejo en el alcance de su responsabilidad17. Entendemos que al vendedor de buena fe
podr exigrsele la diferencia entre el valor nominal del conjunto de bienes y derechos
cedidos y el precio pagado por el comprador, entendiendo por tal valor nominal la
utilidad que deje de percibir el comprador como consecuencia de la ilegitimidad de la
transmisin del todo en general18. Por otra parte, es de tener en cuenta que la
responsabilidad del vendedor de buena fe no se extiende a la falta de legitimidad de la
totalidad de los elementos que integran la globalidad, siendo el legislador flexible en
cuanto a la falta de legitimidad de derechos, rentas y productos de escaso valor o no
especialmente significativos o relevantes, cuantitativa o cualitativamente en relacin al
conjunto. De ah que el legislador haya limitado la responsabilidad del vendedor a la
legitimidad que afecte al todo en general, siempre que no se trate de un incumplimiento
imputable al propio vendedor a ttulo de dolo o negligencia grave. Entendemos que el
vendedor de buena fe slo responder conforme resulta de los nmeros 1 a 4 del
artculo 1.478 en materia de eviccin19. En consecuencia, el comprador tendr derecho a
exigir del vendedor de buena fe: a) La restitucin del precio de la venta (igual, salvo
prueba en contrario, a su valor nominal), ya sea en el momento de la venta o bien en el
de su posterior extincin (tratndose de derechos), ya sea mayor o menor que el de la
venta, si bien en los casos ms complejos, como sera el de venta de empresa, se hace
necesario que las partes, convencionalmente, fijen y pacten ese precio o valor de
restitucin, dado que en dicha venta el precio se habr fijado tras un largo proceso de
investigacin y auditora contable y de negociaciones complejas en las que se habrn
tenido en cuenta una serie de factores externos a la propia empresa (expectativas

justificar su derecho al conjunto, de manera que responder de la cualidad de heredero vale

tanto como responder de la existencia y la legitimidad de la herencia.
17
Vid., PANTALEON PRIETO, Comentario..., cit., pg. 1.038.
18
En tal sentido, PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pg. 1.114; en contra,
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 137, que considera que el derecho del comprador
debe quedar circunscrito a un simple reembolso (del precio de la venta, sus intereses y gastos
derivados de la celebracin del contrato).
19
Vid. PANTALEON PRIETO, lt. op. et. loc. cits.; tambin, en el mismo sentido,
NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 137-138.

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econmicas, posicin de la empresa en el mercado, etc.), o bien fijando un modelo

complejo de determinacin, lo que har que el precio pagado por el comprador no tenga
que coincidir, necesariamente, con el valor nominal del conjunto. b) Los intereses o
rendimientos, si el comprador ha tenido que restiturselos al verus dominus. c) Las
costas de los pleitos que, en su caso, haya tenido que sostener contra ste ltimo y
contra el vendedor. d) Los gastos del contrato, si los hubiere pagado l.

La exigencia de la legitimidad del todo ha de concurrir en el mismo momento de

perfeccionarse la venta. Evidentemente, en el momento de concluir el contrato, aunque
siempre con el lmite de la responsabilidad por dolo (arts. 1.476 y 1.102 C.c.), las partes
pueden excluir la responsabilidad del vendedor, disminuirla o aumentarla (art. 1.475.3
C.c.). La exclusin ser plena, respecto del vendedor de la globalidad, si ste ha vendido
el conjunto como dudoso, lo que habr que poner en relacin con el dispositivo del
artculo 1.477 C.c. y afirmar que, para que proceda esa exclusin plena de
responsabilidad, es preciso que el comprador tuviera posibilidades de conocer o, al
menos, prever, al tiempo de celebrarse el contrato, el riesgo de la falta de legitimidad del
todo en general, sometindose a sus consecuencias, en cuyo caso, la responsabilidad del
cedente se limitar a la devolucin del precio de la globalidad, bien en el momento de la
venta o en el de la prdida del o de los elementos de la misma que dan origen a la falta
de legitimidad del todo en general20.

Si el vendedor actu de mala fe al realizar la venta, ello comporta un

agravamiento de su responsabilidad, pues a los extremos de los que responde el

20
Vid., en tal sentido, en la doctrina italiana, PERLINGIERI, op. cit., pg. 278:
Lesclusione della garanzia comporta linapplicabilit degli art. 1.479 e 1.480; in tali ipotesi,
verificandosi levizione, il cessionario a titolo oneroso pu pretendere dal cedente soltano la
restituzione del prezzo pagato dil rimborso delle spese. Da questi obblighi il cedente esente
qualora la cessione del credito sia stata stipulata a risquio e pericolo del cessionario. En
Espaa, son del mismo criterio, PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pg. 1.114; NAVARRO
PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 138.

-296-
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vendedor de buena fe habr que aadir la obligacin de reparar o indemnizar el dao

causado21.

Finalmente, es preciso hacer una ltima observacin al referirnos a la legitimidad

del todo en general. El artculo 1.532 C.c. no establece ninguna excepcin a la
responsabilidad del vendedor de la globalidad por la legitimidad del todo en general,
pero es indudable que existen diversas hiptesis en las que esta responsabilidad debe ser
excluida. En primer lugar, cuando las partes contratantes as lo hayan acordado
expresamente dentro del mbito de la autonoma de la voluntad. Las partes contratantes
pueden excluir expresamente al obligarse la responsabilidad por las legitimidad del todo
vendido. No vemos motivo para que en materia de responsabilidad por la legitimidad
del todo en las ventas en globo deje de regir este principio. Otro supuesto de exencin
de esta responsabilidad, prevista expresamente en el artculo 1.529 C.c. para la cesin de
crditos --lo que consideramos trasladable, mutatis mutandi, a la venta en globo--, lo
constituye la cesin del conjunto como dudoso, como ya hemos tenido ocasin de
comentar en este mismo epgrafe, lo que supone que el comprador asume el riesgo de la
ilegitimidad, y el vendedor se limita a transferir sus bienes y derecho tal y como son.
Entendemos que para ser considerada como dudosa la globalidad ha de ser transmitida

21
En relacin a la cesin de crditos, el ltimo prrafo del art. 1.529 establece que el
vendedor de mala fe responder siempre del pago de todos los gastos y de los daos y perjuicios.
En consecuencia, a la responsabilidad del vendedor de mala fe agrega a la del vendedor de buena
fe la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados. En definitiva, la responsabilidad del
vendedor de mala fe comprender, adems de los extremos ya indicados la indemnizacin de todos
los daos y perjuicios ocasionados al comprador, esto es, los daos e intereses y los gastos
voluntarios (PANTALEON PRIETO, Cesin..., cit., pg. 1.114). Por otra parte, en la
cuantificacin de los daos y perjuicios causados es aconsejable que el comprador evite la
cuantificacin exacta de los mismos, ya que, en caso de cuantificarse detalladamente su importe, el
tribunal que condene al pago de la indemnizacin no podr hacerlo por una cuanta superior a la
solicitada, pues, en tal caso, la resolucin sera manifiestamente incongruente (Vid. RUIZ-RICO
RUIZ, Intereses moratorios (art. 1.108 C.c.), intereses procesales (art. 921.4 LEC) e intereses del
artculo 20 de la Ley del Contrato de Seguro, en Estudios Jurdicos (Cuerpo de Secretarios
judiciales), V, Madrid, 1.998, pp. 179 y ss. Cita el autor una interesante jurisprudencia del TS y de
Audiencias Provinciales, pp. 192 y ss., en relacin a los intereses moratorios en las reclamaciones
de daos y perjuicios derivadas tanto de responsabilidad contractual como extracontractual).
Tnganse tambin en cuenta el artculo 576.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2.000, en
relacin a los intereses de la ora procesal, que establece que desde que se dictare sentencia en
primera instancia, la sentencia o resolucin que condene al pago de una cantidad de dinero lquida
determinar, a favor del acreedor, el devengo de un inters anual igual al inters legal del dinero
incrementado en dos puntos o el que corresponda por convenio de las partes o por disposicin
legal

-297-
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como tal, es decir, atribuyndole expresamente ese carcter, o como dispone el artculo
1.477, al referirse a la obligacin del vendedor de restituir el precio de la cosa vendida al
tiempo de la eviccin, a no ser que hubiera renunciado al saneamiento con
conocimiento de los riesgos... y sometindose a sus consecuencias. Nos remitimos a lo
ya dicho al respecto en pginas anteriores.

3.- LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO DEL VENDEDOR LIMITADO

A LA EVICCIN DEL TODO O DE LA MAYOR PARTE.-

El artculo 1.532 C.c. contrapone, como hemos repetido en diversas ocasiones, dos
regmenes de responsabilidad claramente diferenciados en relacin a la venta alzada o
en globo. En pginas anteriores de este estudio hemos analizado el fundamento de este
doble sistema de responsabilidad, de tal manera que la responsabilidad por la
legitimidad del todo en general se corresponde con la venta alzado o en globo en que las
partes no han procedido a la enumeracin y descripcin exhaustiva de los elementos
componentes de la globalidad, dada la carga de incertidumbre de esta modalidad
contractual, de la que parte nuestro legislador.

Esta situacin cambia, como tuvimos ocasin de analizar en el anterior captulo,

en la venta alzada o en globo con enumeracin y descripcin exhaustiva de los
elementos integrantes de la globalidad, lo que ser el caso ms frecuente en este tipo de
ventas, puesto que, normalmente, quien compra un conjunto ms o menos amplio de
bienes unidos por un vnculo o finalidad comn (una empresa, una herencia ajena),
normalmente exigir un inventario y llevar a cabo un proceso investigador que le de a
conocer, de manera detallada, no slo la composicin del objeto de la venta, sino
tambin los posibles riesgos que asume, que podr paliar exigiendo al vendedor una
serie de compromisos acerca de las posibles contingencias que puedan surgir en un
futuro, una vez perfeccionada la venta. Ello, no obstante, existe siempre un cierto nivel
de incertidumbre para el comprador derivado de la complejidad de ese objeto que se
adquiere, dado el nmero ms o menos amplio de elementos que lo integran. Ello
explica que el legislador mantenga, incluso en estos supuestos de venta en globo con
enumeracin taxativa, un cierto trato de favor en beneficio del vendedor, que nos parece

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criticable, por el que no responder del saneamiento individualizado de cada uno de los
elementos que integran la globalidad, sino de un saneamiento limitado a la totalidad o
mayor parte de los componentes de la misma. En consecuencia, nos encontramos ante
un rgimen de responsabilidad intermedio entre la venta en globo sin enumeracin
(responsabilidad por la legitimidad del todo en general) y la venta ordinaria de varias
cosas o bienes (responsabilidad por saneamiento individualizado de todos y cada uno de
los bienes vendidos).

En principio, pues, el vendedor de una globalidad de bienes y derechos slo

responder frente al comprador de la prdida que ste pueda experimentar de la totalidad
o de la mayor parte de los elementos que integran el conjunto adquirido. Por tanto, el
vendedor deber garantizar al comprador que la totalidad o mayor parte de los
elementos que le transmiten son de su propiedad, esto es, no son bienes o cosas ajenas22.
El vendedor de la globalidad, en definitiva, estar obligado a responder limitadamente
por saneamiento, que en la compraventa consiste en la obligacin que tiene el vendedor
de garantizar la indemnidad del comprador, si la cosa se pierde por juicio o adolece de
defectos ocultos. En consecuencia, el saneamiento o accin de sanear, a que est
obligado el vendedor, puede proceder de dos causas: el comprador puede verse

22
La doctrina cientfica, al tratar de la venta de cosa ajena, suele referirse a los supuestos
de cosas especficas o individualmente determinadas y a los de venta de cosas que forman parte de
un gnero limitado, excluyendo por tanto la venta de cosas genricas (Vid., RODRGUEZ
MORATA, Venta de cosa ajena y eviccin..., cit., pgs. 27-29 y pgs. 91-95). Por otra parte, las
ventas pueden ser de cosas o derechos total o parcialmente ajenos y, en este caso, ser preciso
distinguir segn la cosa pertenezca pro indiviso al vendedor y a otros (venta de cosa comn) o,
por el contrario, pertenezca al vendedor y a otros pro diviso, con lo que realmente se trata de
partes distintas aunque aparentemente se presenten como un todo nico.

En principio, la venta de cosa ajena es vlida y eficaz por s misma, sin que sea necesario
su ulterior convalidacin, de manera que la causa de impugnabilidad de estas ventas afecta ms a
su eficacia posterior que a los presupuestos de validez del contrato, ya que, al ser la venta un
contrato meramente obligatorio, la de cosa ajena, por el simple hecho de la ajeneidad, no puede
declararse nula ni anulable, siendo, pues, un contrato vlido y eficaz. De conformidad a los
principios generales previstos en el Cdigo Civil en relacin a la venta de cosa ajena, el comprador
no podr formular reclamacin alguna contra el vendedor de buena fe mientras no tenga lugar de
manera efectiva la eviccin, siendo indiferente para nuestro Cdigo la buena fe del comprador, es
decir, su conocimiento o ignorancia de la ajeneidad de la cosa vendida. El comprador de buena fe
siempre tendr a su alcance, una vez efectuada la entrega de la cosa ajena y sea privado de ella por
la reivindicacin del legtimo dueo de la misma, de reclamar al vendedor su responsabilidad por
la eviccin, si bien, repito, con los lmites que, en las ventas de globalidades, establece el art. 1.532
C.c.

-299-
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inquietado o perturbado en la legal y pacfica posesin de la cosa comprada, o bien, que

la misma cosa adolezca de vicios o defectos ocultos. En ambos casos, la concurrencia de
cualquiera de estas circunstancias, hace afecta y repercute en el inters del comprador,
que ver frustrado el fin que se propuso, de manera que el precio por l pagado no tiene
su equivalente en la cosa adquirida, por lo que es de justicia que surja una
responsabilidad en el vendedor, la cual se hace efectiva saneando23.

Ahora bien, centrndonos en el artculo 1.532 C.c., este precepto establece, en su

inciso segundo, un saneamiento limitado del vendedor de las globalidades, por las
razones que acabamos de exponer. Si comparamos el dispositivo de este artculo con los
artculos 1.474, sobre el saneamiento en la venta, y 1.529, regulador de las garantas en
la cesin de crditos, observamos que nuestro legislador adopta para la venta alzada o
en globo un sistema especial y distinto de las garantas por el cumplimiento, sistema que
parece mezclar elementos tomados de ambas normas, teniendo en cuenta la especial
naturaleza de los bienes que han de ser objeto de transmisin (bienes corporales y
derechos), de manera que, en definitiva, el legislador parece haber optado por un
sistema mixto de garantas tomadas de la venta ordinaria y de la cesin de crditos,
tomando aquellas que se consideran ms adecuadas a la propia naturaleza y finalidad de
la institucin. Concretamente: de la venta adopta slo las garantas que derivaban del
saneamiento por eviccin, descartando aparentemente o, al menos, en la literalidad de la
norma, las relativas a la proteccin contra los posibles vicios o defectos ocultos,
posiblemente porque pensaba en derechos incorporales, del mismo modo que tomaba de
la cesin de crditos la responsabilidad por la legitimidad del todo en general,
rechazando los relativos a la existencia de los derechos y la solvencia de los posibles
deudores24. Pero es ms, el saneamiento por eviccin del que responde el vendedor de
globalidades con enumeracin ha sido igualmente limitado por el legislador en relacin
al mismo saneamiento en la venta ordinaria. En efecto, mientras que en el saneamiento
total (del todo), equivalente al de la prdida de la cosa en la venta no existen
diferencias por resultar equivalente en ambos casos a la prdida del objeto de la

23
MANRESA-BLOCH, Comentarios..., Tm. X, cit, pg. 272.
24
Vid. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pg. 147.

-300-
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transmisin, en cambio, stas diferencias s aparecen en el saneamiento parcial

(saneamiento de la mayor parte). El legislador no imagin en consecuencia el gran
alcance prctico del artculo 1.532 y por ello estableci ese lmite o tope claramente
artificial y hoy inadecuado, de la mayor parte. As, mientras que en la venta ordinaria,
la prdida parcial de la menor parte del objeto de la venta da origen al saneamiento por
eviccin, en cambio, en la venta en globo esa prdida parcial no merece la proteccin
del legislador, siempre que no afecte a la mayor parte de la globalidad. Pero lo cierto es
que esta posible explicacin no est contrastada, siendo lo evidente que esa limitacin
de la responsabilidad del vendedor parte de la base errnea de que el comprador de
globalidades se encuentra en una mejor posicin jurdica que el vendedor, por lo que se
compensa a ste con un rgimen de responsabilidad ms atenuado que en la venta
ordinaria, cuando lo que realmente sucede es, precisamente lo contrario, dado que es
indudable que el vendedor tiene un mayor conocimiento acerca de la composicin
exacta de la globalidad que transmite que el comprador adquirente, que pese a la
actividad investigadora que pueda llevar a cabo para averiguar el contenido exacto de la
masa patrimonial que adquiere, no obstante nunca tendr un conocimiento tan detallado
y fehaciente como el que pueda tener el vendedor. Por ello, entendemos que este
rgimen de responsabilidad por saneamiento que consagra el artculo 1.532 C.c. est
totalmente desfasado siendo incluso injusto, lo que obligar a las partes, en la prctica, a
pactar en el contrato un rgimen de responsabilidad distinto del legal que supere la
liberacin del vendedor de la obligacin de sanear por eviccin cuando la prdida slo
afecta a la menor parte.

3.1.- Delimitacin de la expresin mayor parte.-

Aqu se plantea el problema de determinar que hemos de entender por mayor

parte, tema que ya abordamos, en una primera aproximacin y someramente, al
estudiar las relaciones entre la venta en globo y la venta de herencia, y que ahora vamos
a abordar con cierto detalle, al ser un tema que ha suscitado una cierta polmica
doctrinal, que ha dividido a la doctrina acerca del alcance de la mayor parte, siendo
ampliamente seguida la posicin de aquellos que consideran que la mayor parte va
referida a la cantidad o nmero de los bienes perdidos como consecuencia de la accin

-301-
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de eviccin25. Como ya expusimos en su momento --y reiteramos ahora en este lugar--,

consideramos criticable la posicin doctrinal que establece una comparacin entre el
precio alzado o global fijado en el contrato y el valor del objeto u objetos perdidos por
la eviccin. Entendemos que no existe ningn fundamento para interpretar el precepto
en tal sentido, siendo ms correcto considerar que la eviccin del todo o de la mayor
parte debe referirse al supuesto en que el comprador haya perdido la mayor parte de los
bienes comprados, en virtud de una sentencia judicial firme. Permitir, como pretenden
estos autores, que el comprador pueda reclamar por haberse perdido, con la eviccin, el
cincuenta por ciento o ms del precio de venta, supondra introducir un factor de
inseguridad jurdica evidente, al hacerse depender la posibilidad del comprador de la
globalidad de reclamar por eviccin del mayor o menor precio pactado por las partes en
el contrato, con lo cual se dara el absurdo de que vendindose dos conjuntos de bienes
de idntico contenido (por ejemplo, una venta de dos cuotas hereditarias idnticas
provenientes de una misma herencia), una de ellas fuese objeto de eviccin, por haber
logrado el comprador un precio bajo, mientras que la otra no superara el cincuenta por
ciento del precio, por haberse vendido a un precio superior.

En nuestra opinin, y para evitar tales inconvenientes, la expresin mayor parte

se refiere a la importancia de los bienes y derechos que se hayan perdido por razn de la
reivindicacin de un tercero, siempre en relacin a los que tericamente se haban
vendido, conforme a la enumeracin realizada en el contrato. Ahora bien, la duda que
surge a continuacin, en relacin al saneamiento por eviccin de la mayor parte, es la
relativa a si esa mayor parte est referida al nmero o cantidad de bienes, en relacin

25
La limitacin procede, como se recordar, de las Partidas (Pero si por todas las ventas
le vencieren, o por la mayor parte dellas), y fue recogida en el artculo 1.463 del Proyecto de
Garca Goyena y en el artculo 1.559 del Anteproyecto de 1.882-1.888. SCAEVOLA-BONET,
Cdigo Civil, Tm. XXIII, cit, pg. 660, objetan que no cabe hablar de eviccin de la mayor parte
si, por definicin, en este tipo de ventas, no hay partes sealadas. Estos autores interpretan el texto
en el sentido de que se refiere al mayor nmero de derechos, rentas o productos. En esta misma
lnea parece pronunciarse OCALLAGHAN, Cdigo Civil, cit., pg.1.472. Por su parte,
MANRESA-BLOCH, Comentarios..., Tm. X, cit., pg. 588, consideran que la comparacin
deber establecerse entre el precio alzado o global fijado en el contrato y el valor del objeto
perdido. Ser necesario demostrar que el bien perdido por la eviccin o deteriorado por el vicio
oculto perteneca al conjunto vendido, por lo que es conveniente que en el contrato se contengan
elementos suficientes para justificar la pertenencia de los mismos al conjunto, lo que ser ms fcil
en la venta a precio alzado que en la venta en globo. Esta lnea es seguida igualmente por GARCIA
CANTERO, Comentarios..., Tm. XIX, cit., pg. 751.

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al total de los que integran el conjunto, o si se refiere ms bien al valor de los mismos
respecto de la masa total que constituye el objeto de venta. Consideramos que por
mayor parte debe entenderse un criterio cuantitativo, como medida de valor (la mayor
parte del valor de la globalidad, herencia...), y no simplemente la mayor parte de los
bienes que integran la masa. Cabe, pues, la posibilidad de que en la venta de una
pluralidad de derechos, la prdida de uno de ellos, de mayor valor que el resultante de
sumar el de los otros derechos, conlleve la aplicacin del rgimen del artculo 1.53226.

Por otra parte, junto a este criterio cuantitativo, que defendemos en el sentido
indicado, un importante sector de la doctrina mercantilista ha introducido un interesante
matiz al alcance del rgimen de saneamiento previsto en el artculo 1.532 C.c., si bien
referida a la venta de empresa y a la aportacin de empresa a sociedad. Esta lnea
doctrinal viene, en definitiva, a separarse del criterio cuantitativo con el que se suele
interpretar el rgimen de saneamiento del artculo 1.532 para consagrar un criterio que
se ha venido a denominar funcional. Como en su da puso de manifiesto GARRIGUES,
el artculo 1.532 C.c. debe ser aplicado con cautela a la compraventa de empresa, por la
especial naturaleza del objeto, opinin sta que ha sido adoptada por la prctica
totalidad de la doctrina mercantilista27. Este criterio funcional podra ser objetado por

26
Esta posicin ha sido defendida, entre otros, por PANTALEON PRIETO,
Comentario..., cit., , pg. 1.038, al considerar que el inciso final del art. 1.532 debe interpretarse
en el sentido de que el verdadero valor de los elementos trasmitidos resulte ser inferior a la mitad
del precio pactado. Criterio seguido, igualmente, por RUIZ-RICO RUIZ, La venta de herencia...,
cit., pgs. 309-310; ALBACAR LOPEZ, Cdigo Civil..., cit., pg. 500. Por su parte, NAVARRO
PEREZ, Ventas alzadas..., cit., adopta una postura original, al defender que no hay que establecer
el lmite en un determinado porcentaje de bienes o elementos perdidos, pues, en la prctica no
resultar fcil determinar cuando nos encontramos slo ante un 50 % del conjunto, o hemos
llegado al 51%, lo que estar en funcin de que el porcentaje se aplique al valor de los bienes que
integran el conjunto. En definitiva, para este autor, todo depender de la interpretacin de cada
caso concreto y, sobre todo, de la valoracin de la prueba, que ser el factor determinante para
determinar el valor del conjunto.
27
Vid., GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, 7 edc. rev., 1.983, Tomo I, pg.
195, y Tomo II, pgs. 94 y 95, que, centrndose en la obligacin de saneamiento, pese a aceptar la
aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de empresa, matiza en el sentido de considerar que la
aplicacin de este precepto deber inspirarse en criterios econmicos, considerando causa de
rescisin de la venta el que el vicio o la eviccin afecte a un determinado elemento que se
considere esencial, aunque el resto de los elementos estn sanos y libres de todo vicio. Cita como
ejemplos de elementos que considera esenciales una patente de invencin, una marca, el derecho
de arrendamiento del local, etc. En suma, concluye el autor, puede decirse que cualquier vicio,
natural o jurdico, que afecte a la organizacin y le impida alcanzar el fin econmico propuesto
ha de reputarse suficiente para provocar el efecto resolutorio de la venta. Esta misma posicin la

-303-
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todo defensor a ultranza del rgimen del artculo 1.532 C.c., pues, por un lado, desvirta
la ratio legis del artculo 1.532, que se basa, como hemos visto, en un criterio
econmico y cuantitativo, y no en ese criterio funcional; pero, sin duda, la principal
objecin que podra plantearse es la relativa a precisar a quin corresponde determinar la
esencialidad del elemento perdido. Si se considera que corresponde al comprador
efectuar dicha determinacin, ello comportara admitir que ste, puede, en cualquier
momento, rescindir la compraventa que ha celebrado, alegando el carcter esencial que,
para l, tiene el elemento perdido, lo que implicara dejar al arbitrio de uno de los
contratantes el cumplimiento del contrato (art. 1.256 C.c.). No obstante, este
razonamiento no nos parece correcto, pues segn esto, nunca se podra delimitar qu es
esencial para el comprador, como ocurrira en el supuesto contemplado por el artculo
1.479 C.c., en el que la ley lo admite plenamente. Por supuesto, consideramos que no
debe ser algo unilateral, sino deducible del contrato (o de las Bases del contrato), tanto
expresa como tcitamente.

En definitiva, desde nuestro punto de vista, el criterio de la funcionalidad resuelve

los problemas e insuficiencias del artculo 1.532 C.c., cuya rgida frmula referida a la

encontramos en otros autores: CALVO ALFAJEME, La empresa mercantil como objeto de

negocios jurdicos, en Anales de la Academia Matritense del Notariado, Tomo I, pg. 546;
LANGLE, El contrato de compraventa mercantil, Barcelona, 1.958, pgs. 157-158; BROSETA
PONS, La compraventa de empresa, en AAVV, Problemtica jurdica actual de la empresa,
pgs. 58-59; VICENT CHULIA, Concentracin y unin de empresas ante el Derecho espaol,
Madrid, 1.971, pg. 59; VICENT CHULIA, Concentracin y unin de empresas ante el Derecho
espaol, Madrid, 1.971, pg. 205.

Por su parte, BROSETA, op. cit., pg. 59, resume perfectamente esta posicin al
manifestar que es necesario reconocer, como ha sealado el Profesor Garrigues, que ste es uno
de los preceptos generales para el contrato de compraventa que deben ser aplicados con suma
cautela a la compraventa de la empresa, precisamente por la especial naturaleza de este objeto. Y
ello porque en este precepto se establece un criterio cuantitativo para conceder la
correspondiente accin de garanta al comprador, el cual tan slo podr exigir la rescisin de la
compraventa cuando el vicio o defecto alcance al todo o a la mayor parte de lo vendido. Mientras
que, tratndose de una empresa, es necesario reconocer que si falta al adquirente un simple
elemento esencial, que no es el todo ni la mayor parte desde el punto de vista cuantitativo, puede
esta simple falta imposibilitar la explotacin normal de la empresa adquirida. Este es el caso, por
ejemplo, de la falta de una patente o del propio local de negocios. Porque puede ocurrir que estos
elementos, an siendo esenciales para la explotacin de la empresa, no sean desde un punto de
vista econmico equiparables al todo o a la mayor parte. A pesar de lo cual es necesario
conceder al comprador la rescisin del contrato de compraventa de la empresa, porque sin ellos
difcilmente podra su adquirente realizar la actividad econmica en las mismas condiciones que
el vendedor, finalidad en consideracin a la cual en la mayora de los casos el comprador
adquiere la empresa.

-304-
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mayor parte podra verse superada por este criterio cuya aplicacin resulta, a nuestro
juicio, ms ajustada al objeto del artculo 1.532: en efecto, el legislador parece que
concibi este precepto como referido exclusivamente a la venta de derechos o bienes
incorporales, por lo que refiere la expresin mayor parte al nmero de derechos que
integran el conjunto (criterio cuantitativo). Pero la realidad prctica nos lleva a admitir
que el objeto de la venta (el conjunto o globalidad) estar integrado no slo por bienes
incorporales sino tambin por bienes corporales. Tal sera el caso de la empresa, por
citar un ejemplo. Por otra parte, no todos los bienes integrantes de la globalidad tendrn
idntico valor, cuantitativo o cualitativo, de manera que el conjunto pueda tener un valor
manifiestamente inferior como consecuencia de la prdida de un determinado elemento,
que haga que el comprador pierda su inters por los restantes bienes, de manera que, en
caso de haber conocido anticipadamente que dicho bien no perteneca al vendedor (o
adoleca de un vicio o defecto oculto que lo hiciese impropio para su uso), no habra
adquirido la globalidad.

La va para aplicar el criterio funcional sera la aplicacin analgica del artculo

1.479 C.c., tanto su prrafo primero, que prev la posibilidad del comprador de rescindir
(resolver) el contrato en caso de perder, por efecto de la eviccin, una parte de la cosa
vendida de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera
comprado, lo que se hace extensivo en el prrafo segundo, a la venta conjunta por un
precio alzado de dos o ms cosas, cuando conste que el comprador no habra comprado
la una sin la otra28. As pues, el criterio de la funcionalidad no requiere, a nuestro juicio,
que las partes lo hubieran contemplado expresamente en el contrato, ya que siempre
podr ser aplicado por va analgica. No obstante, lo que s resulta evidente es que el
criterio de la funcionalidad siempre entrar en juego cuando las partes lo hayan previsto
tcita o expresamente en el contrato. Esto ltimo ocurrir al haber manifestado el
comprador, bien en las Bases de Compra o en el propio contrato29 que uno o varios

28
Tambin resultara, en consecuencia, aplicable por va analgica el artculo 1.492 C.c.,
que dispone la misma solucin para el caso de prdida de un bien como consecuencia de vicios
ocultos.
29
No slo. Es ms, cabe reinterpretar las Bases en sentido corrector. A veces, esas Bases
establecen que todo es esencial, lo que no siempre ser cierto.

-305-
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elementos concretos y determinados de la globalidad tienen para l carcter esencial,

hasta el punto de elevarlo a la condicin de presupuesto esencial del contrato, de manera
que la prdida de ese elemento particular, an cuando su valor no supere la mitad del
valor del conjunto, permita al comprador rescindir el contrato. Si las partes no lo han
previsto as expresamente y si no se puede acreditar debidamente que la eviccin de ese
o esos elementos impiden el correcto funcionamiento de la empresa (o de la globalidad,
en general), en tal caso, su prdida carecer de relevancia, a los efectos de
responsabilidad, al no constar su carcter esencial ni tener el vendedor conocimiento ni
constancia de la importancia de ese elemento para el comprador. En tal sentido, hay que
atender, en consecuencia, a la propia naturaleza del elemento o elementos afectados por
la eviccin y a su trascendencia en orden al correcto y adecuado funcionamiento de la
organizacin empresarial. Acaso tambin al propio objeto contractual, en suma a lo
que podramos denominar el factor de cohesin del objeto contractual.

Adems, consideramos incluso que el vendedor deber responder de la prdida (ya

sea por eviccin, ya por vicios ocultos) de algn elemento o elementos aislados que sean
de importancia por su valor patrimonial, aunque su valor no supere al de la mitad de la
empresa cedida. Este criterio ha sido admitido en las actuales L.S.A. y L.S.R.L. en
relacin a la aportacin de empresa a sociedad. La introduccin en estas leyes especiales
de la obligacin de sanear en todo caso por separado estos elementos cuyo valor
patrimonial alcance en el conjunto de la empresa una especial relevancia permite
superar la obligacin del Cdigo civil de saneamiento individualizado de todos los
bienes cuando el vicio o la eviccin afectaran a la mayor parte de la empresa30. Al no
contemplarse en el artculo 1.532 la posibilidad de la exigencia de esta responsabilidad
individualizada por prdida de ciertos elementos de elevado valor patrimonial, sera

30
Como es sabido, el actual Texto Refundido de Ley de Sociedades Annimas de 1.989,
dispone en su artculo 39.3 que Si se aportare una empresa o establecimiento, el aportante
quedar obligado al saneamiento de su conjunto si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o
a alguno de los elementos esenciales para su normal explotacin. Proceder tambin el
saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de
importancia por su valor patrimonial. Igualmente, el artculo 8.3 LSRL de 1.953 reproduca
literalmente el artculo 31 LSA, para ser modificado en la actual LSRL de 1.995, cuyo artculo
20.2 que establece que Ser de aplicacin a las aportaciones no dinerarias lo dispuesto en el
artculo 39 de la Ley de Sociedades Annimas (se refiere lgicamente a la LSA de 1.989),
suprimiendo ya toda mencin al artculo 1.532 C.c.

-306-
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conveniente que los contratantes lo acuerden expresamente en el contrato en el ejercicio

de su propia autonoma privada, precisando la no necesidad de que ese bien patrimonial
perdido exceda en su valor la mitad del precio fijado para el conjunto. No hay que
olvidar que los contratantes siempre podrn aumentar, disminuir o suprimir esta
obligacin legal del vendedor.

3.2.- Algunas precisiones acerca de la eviccin.-

En el caso de eviccin, el saneamiento es un concepto que debe referirse a una

especial actividad del vendedor, cual es la de evitar o prevenir que cualquier vicio
jurdico sobre la cosa o derecho vendido pueda provocar la eviccin para su comprador.
Esta actividad encuentra su fundamento en la principal obligacin contractual de
comprador: entregar la legal y pacfica posesin de la cosa vendida, esto es, mantener al
comprador en la titularidad indiscutida de la cosa vendida31. El resarcimiento sucesivo a

31
Sobre el fundamento de la eviccin, la opinin ms tradicional, que parte de los
codificadores franceses y de su concepcin del contrato de compraventa como un contrato
inmediatamente traslativo del dominio, coloca el fundamento de la eviccin como un problema de
la fase de negociacin contractual (sobre el tema, vid. RUBIO GARRIDO, Contrato de
compraventa y transmisin de la propiedad, cit., pgs. 136 y 362), lo que llevar al Code civil, en
su art. 1.599, a sancionar con la nulidad la venta de cosa ajena. Un punto de vista prximo es el de
quienes consideran que la eviccin es un problema del objeto del contrato y siendo la compraventa
un contrato transmisivo del dominio, si la cosa es ajena, no puede tener lugar el cumplimiento,
siendo nulo el contrato (cierta jurisprudencia de nuestro Tribunal Supremo se hace reflejo de este
criterio, al considerar nula la venta de cosa ajena. Vid., al respecto, la exposicin que hace de este
punto de vista, RUBIO GARRIDO, op. cit., pgs. 365-376).

Otra opinin, que cuenta con numerosos seguidores, sobre todo en Italia, es la de aquellos
que fundan la obligacin de saneamiento en la desaparicin de la causa del contrato. Este criterio
es seguido en Espaa por RODRGUEZ MORATA (op. cit., pg. 214), cuando afirma que en el
caso de eviccin, no estamos realmente ante un supuesto de incumplimiento de una obligacin en
sentido tcnico, sino ms bien ante un caso de frustracin del inters contractual del comprador
que no es ni prestacin ni cumplimiento de obligacin, sino ms bien un problema relativo a la
causa de las atribuciones patrimoniales correspectivas.

Otro criterio, apoyado en la teora de la presuposicin de WINDSCHEID, considera la

eviccin una atribucin legal del riesgo de prdida de la cosa por el comprador en la persona del
vendedor, criterio mantenido en nuestro pas por MORALES MORENO (El alcance protector de
las acciones edilicias, ADC, 1.980, pg. 681), que considera que es un dao que se traslada al
vendedor el sufrido por el comprador por los defectos de la cosa derivado de una falta de
adecuacin a las presuposiciones del contrato.

Tambin es de considerar el criterio de que el saneamiento por eviccin consiste en una

obligacin indemnizatoria de garanta de origen legal, postura que ha sido defendida entre nosotros
por GARCIA CANTERO (Comentarios..., Tm. XIX, cit., pgs. 272-273 y 277) cuando afirma que

-307-
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la consumacin de la eviccin (art. 1.478 C.c.), si bien repara el dao, no sanea la cosa
vendida. De ah que sea ms correcto que hablar de saneamiento por eviccin hablar
de saneamiento para caso de eviccin, no debiendo confundirse saneamiento
instrumento preventivo del daocon la responsabilidad resultante.

El vendedor de una globalidad de bienes y derechos debe entregar al comprador la

totalidad libre de toda carga, gravamen o embargo, defenderle en su posesin y adems
indemnizarle del precio, daos y perjuicios en caso de prdida cualificada. As pues,
esta garanta que en derecho se otorga al comprador de que no ser privado del objeto
adquirido por responsabilidades anteriores al contrato, y de que, en caso de producirse,
conllevarn el deber de indemnizarle el vendedor, es la denominada garanta por
eviccin, que es, por tanto, la obligacin que tiene el vendedor de defender el derecho

entrar en funcionamiento la obligacin legal de saneamiento por eviccin, de naturaleza distinta

que la de cumplimiento de contrato, encaminada a dejar indemne al comprador de las
consecuencias perjudiciales de la eviccin.

La mayora de la doctrina, tanto nacional como extranjera, considera que el fundamento

de la eviccin, al igual que el problema de los vicios de la cosa, se encuentra en el incumplimiento
del vendedor, esto es, en un tema de responsabilidad contractual del vendedor. PANTALEN
PRIETO, Las nuevas bases de a responsabilidad contractual, ADC, 1.993, pg. 1.721, concibe la
eviccin y las cargas o los vicios ocultos de la cosa vendida, como un modo de cumplimiento
defectuoso de la prestacin del vendedor. Otra cosa es determinar la obligacin que se considera
incumplida, pues para unos se trata del incumplimiento de la obligacin de entrega (RIVERO
HERNADEZ, en LACRUZ BERDEJO y otros, Elementos..., II, vol. 3 (Contratos y
Cuasicontratos), cit., pgs. 46-47) y para otros incumplimiento de la obligacin de transferir el
derecho (RUBIO GARRIDO, op. cit., pgs. 596 ss. y 624). RIVERO defiende el criterio, que nos
parece adecuado, de que la eviccin se funda en el incumplimiento del vendedor, por irregular
cumplimiento de su obligacin de entrega, al efectuarla con una cosa que adolece de un defecto o
vicio de titularidad. En el caso de que el comprador sea demandado por un tercero que le
reivindica la cosa, significa que el pago realizado no es un pago regular, esto es, el vendedor no ha
cumplido su obligacin de entrega.

En resumen, se trata de distintas concepciones que tratan de dar una explicacin al tema
desde diversas perspectivas. A nuestro juicio, se trata realmente de un problema de riesgos
sobrevenidos tras la celebracin del contrato de compraventa con atribucin de los mismos al
vendedor.

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del comprador y de asegurarlo32. El artculo 1.475.1 establece los requisitos que han de
darse para que se produzca la obligacin de sanear33.

Otro aspecto que nos interesa destacar en relacin al rgimen de saneamiento en la

venta en globo es el relativo al carcter dispositivo de la obligacin de eviccin. El
artculo 1.475, tras definir la esencia de la obligacin de saneamiento, aade, en su
apartado segundo, que el vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya
expresado en el contrato, con lo que se nos pone de manifiesto que, para nuestro
legislador, el saneamiento por eviccin se entiende como una obligacin natura del
contrato34. Como tal materia, la obligacin de saneamiento por eviccin no poda ser

32
La eviccin no es peculiar al contrato de compraventa civil o mercantil, sino que
tambin se presta en otros contratos onerosos como la permuta, en el arrendamiento de cosas, en
las transacciones, en las particiones hereditarias, etc.
33
El pr. 1 art. 1.475 dispone: Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador
por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa
comprada. Los requisitos de la eviccin, en relacin a la venta en globo, son los siguientes: A) La
privacin del objeto del contrato. B) La privacin ser a virtud de una sentencia anterior. No basta
un mero inquietamiento de mero hecho del tercero al comprador para que ste pueda instar la
accin de eviccin; es necesario que el tercero acuda a los tribunales en reclamacin de la
globalidad o de parte de ella, alegando un derecho preferente sobre la misma. Por tanto, la
perturbacin que da lugar a la eviccin es la de derecho. La sentencia que recaiga en el
procedimiento es el motivo que determina la eviccin. Por lo dems, la doctrina y la jurisprudencia
han ampliado la responsabilidad a la privacin por otros supuestos distintos a las resoluciones
judiciales, especialmente a las resoluciones administrativas y a la expropiacin forzosa, que
conllevan la prdida de la totalidad o parte de los elementos que integran la globalidad. por otra
parte, bastar que la Sentencia o resolucin judicial sea firme, aunque haya sido dictada por el Juez
de Primera Instancia y no se hubiere recurrido contra ella, pues no hay que olvidar que el
comprador contra el que se hubiese dictado sentencia condenatoria no est obligado a recurrirla,
cualquiera que sea la instancia en que haya sido dictada (en contra, NAVARRO PEREZ, Ventas
alzadas..., cit., pg. 151, que estima conveniente la exigencia del agotamiento de la va judicial).
Por otra parte, RODRIGUEZ MORATA (op. cit., pgs. 191-192) ha constatado como, con carcter
excepcional, habr que admitir la existencia de formas o cauces distintos de la comprobacin
judicial para valorar la privacin del derecho vendido como un supuesto de eviccin (v. gr.,
eviccin invertida, eviccin de crditos no posedibles, etc.). C) Derecho del eviccente anterior a la
compra.
34
As lo expresaba ya claramente GARCIA GOYENA, en el comentario del artculo
1.398 del Proyecto, correlativo del artculo 1.475 del actual, al afirmar Aunque nada se haya
expresado, porque es de la naturaleza del contrato, procede ex natura contractus, y tal fue el
criterio de nuestra jurisprudencia anterior al Cdigo interpretando la legislacin de las Partidas
(SS. 9-6-1.865; 1-2-1.870). Ya vigente nuestro Cdigo, la jurisprudencia del Alto Tribunal ha
llegado a decir que la obligacin de saneamiento por eviccin impuesta al comprador tiene su
fundamento en el Derecho natural en que si nada se transmiti al comprador, nada debe recibir del
mismo, y si ste ha pagado el precio de la cosa de la que resulta desposedo por decisin de la
autoridad judicial, basada sta en un derecho anterior a la compra, debe ser indemnizado tanto del

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considerada por el legislador como cuestin de orden o de inters pblico, y por ello de
los textos de los prrafos 2 y 3 del artculo 1.475 se deduce el carcter dispositivo del
precepto. Esto es, si las partes nada han previsto en el contrato, regir el rgimen de
saneamiento previsto en los artculos 1.475 (en las compraventas ordinarias) y 1.532
C.c. (en las ventas alzadas o en globo), pero las partes en el libre ejercicio de su
voluntad, pueden aumentar, disminuir o suprimir la obligacin legal del vendedor35.
Esta libertad de pactos tiene el lmite de la mala fe del vendedor, en cuyo caso no podr
ser eficaz la alegacin de un pacto de no responsabilidad ya que otra cosa supondra una
derogacin de los principios generales de la contratacin (artculos 1.102 y 1.258 C.c.).
Por ello, si esta mala fe es demostrada, el pacto de suprimir la obligacin de
saneamiento por eviccin quedar anulado, recobrando toda su fuerza vinculante para el
vendedor la responsabilidad por eviccin36. Ello ocurrir siempre en las ventas alzadas o
en globo a ttulo oneroso, en base al carcter conmutativo de este contrato. Sin embargo,
las partes, en su libertad, pueden pactar una venta en globo (incluso en el supuesto de
que sta conlleve una enumeracin y descripcin taxativa de sus elementos) a riesgo y
ventura, en base a lo que dispone el artculo 1.477 C.c., o, incluso, con riesgos
limitados a determinados objetos o elementos. En otras palabras, para que el vendedor

precio como de los daos y menoscabos que haya sufrido su patrimonio por consecuencia de dicha
privacin del derecho adquirido.
35
TORRALBA SORIANO, Comentario a los artculos 1.475-1.483 C.c., en
Comentario..., cit. (M Justicia), pg. 936, entiende que los contratantes podrn: 1) Aumentar la
obligacin del vendedor (por ejemplo, extensin al lucro cesans). 2) Pactar expresamente la
eviccin, con lo cual se estaran remitiendo a lo regulado en los artculos 1.475 y ss. (as como a lo
dispuesto en el artculo 1.532, en nuestro caso). 3) Limitar las consecuencias de la eviccin (por
ejemplo, slo a los gastos del contrato o a las costas procesales). 4) Suprimir la responsabilidad
por eviccin. Esta ltima requerira actuacin de buena fe del vendedor y conocimiento del
comprador de los posibles riesgos de prdida total o parcial de la cosa vendida, habindose
celebrado la venta a su riesgo y ventura.
36
Considera TORRALBA SORIANO, Art. 1.476..., op. cit., pgs. 939-940, que la mala fe
concurre en el vendedor cuando ste conoca --o debera conocer, desplegando un mnimo de
diligencia, diramos nosotros-- la causa de la eviccin previamente a la propia venta, con
ignorancia de esa circunstancia por el comprador, pues, en caso de que el comprador no ignore el
riesgo de eviccin, debe excluirse la mala fe del vendedor. As pues, si el vendedor conoce ese
riesgo y, pese a ello, consigue celebrar el pacto de supresin de la eviccin, habr mala fe por su
parte; no as, si el vendedor desconoca tal riesgo o si, conocindolo, tambin lo conoca el
comprador.

El problema que plantea la mala fe del vendedor es la demostracin o prueba de que ste
conoca de antemano al tiempo de la venta del riesgo de eviccin. No olvidemos que la carga de la
prueba del conocimiento previo del vendedor de la cusa de la eviccin corresponde al comprador.

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no responda de nada es necesario que el comprador renuncie a la eviccin con pleno

conocimiento de los riesgos de la misma y sometindose a sus consecuencias,
asumiendo el comprador un riesgo superior al normal con este pacto, pues ninguna
incidencia tendra en dicho pacto la buena o mala fe del vendedor. Entendemos, por otra
parte, que la nulidad del pacto de exclusin de la eviccin no afecta a la validez de la
venta, pues el contrato seguir siendo vlido y eficaz. Sera como si la clusula de
renuncia o de exclusin no se hubiere establecido en el contrato37.

Hay que aadir que la responsabilidad por hechos personales del vendedor
constituye un lmite de validez especfico de las clusulas limitativas o exoneratorias
de la responsabilidad por eviccin. hay eviccin por hecho personal de vendedor cuando
un tercero hace valer contra el comprador un acto de disposicin provocado por el
propio vendedor, y ejecutado por ste ltimo antes o incluso despus de la estipulacin
del contrato38. El concepto de hecho personal del vendedor no se circunscribe

37
Por lo dems, el artculo 1.474 C.c. establece que la renuncia del saneamiento debe
efectuarse mediante el correspondiente pacto, que habr de ser lgicamente expreso. Entendemos,
igualmente, que el pacto puede hacerse en el mismo clausulado del contrato o escritura en que se
formaliza la venta, o bien en un pacto o convenio separado, pudiendo pactarse bien en el momento
de la venta o, incluso, en un momento separado, admitiendo ese pacto de renuncia dos modalidades
claramente diferenciadas: una de carcter simple, cuando el comprador manifiesta en el contrato (o
documento aparte) que exime al vendedor de cualquier responsabilidad por eviccin; y otra ms
compleja o cualificada, cuando el comprador, pese a ser consciente de los riesgos de eviccin, se
somete a sus consecuencias. La simple renuncia no tendr efectos en caso de mala fe del vendedor,
supuesto en que ste responder plenamente de la eviccin, mientras que la renuncia cualificada
slo producir sus efectos (exencin plena de responsabilidad del vendedor) cuando se haya
pactado la venta a riego y ventura del comprador, es decir, con conocimiento de los riesgos de
eviccin y sometindose a sus consecuencias. En tal sentido, considera RODRGUEZ MORATA
(op. cit., pgs. 344-348), que, a tenor del artculo 1.477 C.c., toda renuncia a la responsabilidad por
eviccin se reputa consciente mientras no se demuestre lo contrario; pero para que se considere
intencionada o cualificada, esto es, para que se estime que el comprador ha querido hacer suyas
todas las consecuencias de la eviccin, es preciso que el acto de la renuncia est acompaado de
algn signo externo que ponga de modo ineludible de manifiesto esa voluntad del comprador. A
renuncia meramente consciente o simple constituye un verdadero pacto limitativo de la
responsabilidad por eviccin, y est formulada en forma abstracta, es decir, sin referencia expresa
a la causa concreta de la eviccin efectivamente producida. Su eficacia se fija en la restitucin del
valor que tuviera la cosa al tiempo de la eviccin. La renuncia cualificada (ibidem, pgs. 360-364)
constituye un verdadero pacto de exclusin o exoneracin de la responsabilidad por eviccin, al
tener el comprador conocimiento de los riesgos de al eviccin y su propsito de someterse a sus
consecuencias. Vid., tambin, RIVERO HERNNDEZ, lt. op. et loc. cits.
38
RODRIGUEZ MORATA, op. cit., pgs. 320-322.

-311-
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nicamente al dolo o culpa grave, sino que tambin puede estar referido al error
excusable39.

Finalmente, en cuanto a las clusulas que aumentan la garanta, para la doctrina

francesa es preciso que se especifique en qu consiste la mayor responsabilidad del
vendedor, o se deduzca ello del contexto del propio contrato, siendo insuficientes las
clusulas genricas para agravar dicha responsabilidad, siendo perfectamente vlido el
pacto por el que se acuerda un lmite temporal a ese aumento de garanta40. No obstante,
en la venta de globalidades, especialmente en el caso de venta de empresas, como
hemos visto, lo normal es que las partes acuerden en la Bases de Compra o en el propio
contrato determinadas garantas especficas que aseguren las manifestaciones y
declaraciones del vendedor.

La accin de eviccin es la pretensin procesal sobre la legitimidad del derecho

vendido, susceptible de dar lugar a un juicio contradictorio que pueda provocar la
eviccin de la cosa vendida. La legitimacin corresponder siempre a un tercero. destaca
que ni el vendedor ni sus causahabientes estn, en ningn caso, legitimados activamente
para instar esta accin, pues a ello se opone la exceptio rei venditae et traditae o la
doctrina de los propios actos. Tampoco podr instarla el comprador ni sus
causahabientes. El ejercicio de la accin constituye el antecedente necesario para el
mecanismo procesal de la citacin o llamada en garanta (artculos 1.481 y 1.482

39
Como ha destacado GARCIA CANTERO, Comentarios..., Tm. XIX, cit., pgs. 311-
312, en relacin a la renuncia de la responsabilidad por eviccin el Code civil francs contiene una
norma que ha consagrado lo que la doctrina francesa denomina garantie du fait personnel o la
italiana la garanzia per fatto proprio del venditore. Segn el artculo 1.628 Code, aunque se
haya pactado que el vendedor no quedar sujeto a ninguna garanta, resulta obligado, no obstante,
de su propio hecho personal, siendo nulo todo pacto en contrario; en similares trminos se expresa
el artculo 1.487 del Codice civile de 1.942. La doctrina italiana ms reciente (vid., por todos,
RUBINO, La compravendita, cit., pgs. 749 ss.) considera que esta norma debe interpretarse con
limitaciones, restringindola a hechos personales del vendedor posteriores a la venta, los cuales, si
bien generan responsabilidad para el vendedor, sta no ser a ttulo de garanta. GARCIA
CANTERO se muestra partidario de que sta sea la doctrina que ha de prevalecer en nuestro
Derecho, afirmando que, en efecto, nuestro Cdigo civil ha tipificado la responsabilidad por
eviccin exigiendo que sta se produzca en virtud de un hecho anterior al la venta, lo que no
significa que el vendedor quede exento de responsabilidad por hechos propios posteriores al
contrato (por ejemplo, vende nuevamente la cosa a otra persona), si bien propugna que sta se
acte por otro cauce, sea el artculo 1.902 C.c., sea la doctrina de los propios actos.
40
RIVERO HERNNDEZ, lt. op. et loc. cits.

-312-
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C.c.), ya que la interposicin de la accin de eviccin determina que, a los efectos de

poder exigir la responsabilidad ex artculo 1.478 C.c., el comprador soporte la carga de
solicitar en el proceso el emplazamiento del vendedor41. El artculo 1.481 C.c. establece
la notificacin de la demanda de eviccin al vendedor como requisito formal para que el
comprador est legitimado activamente en la accin de regreso o de responsabilidad por
eviccin, pues si falta la notificacin, el vendedor no estar obligado al saneamiento42.
La finalidad de la notificacin de la accin o demanda es la de permitir al vendedor el
cumplimiento de su obligacin de sanear la cosa o derecho vendido. Por tanto, el
fundamento de esta notificacin reside en la buena fe contractual que impone el previo
conocimiento por el vendedor de la accin de eviccin instada por un tercero, para que
pueda acudir con eficacia a la defensa43.

Una ltima cuestin se plantea en torno a las repercusiones jurdicas de la

responsabilidad por eviccin del vendedor de la universalidad, esto es, en torno al
alcance de su responsabilidad. Consideramos de aplicacin a este supuesto el
dispositivo del artculo 1.478 C.c., que enumera los conceptos comprensivos de tal
responsabilidad, disponiendo que cuando se haya estipulado el saneamiento o cuando
nada se haya pactado sobre este punto, si la eviccin se ha realizado, el comprador
tendr derecho a exigir los resarcimientos que enumera el precepto, debindose tenerse
en cuenta la concurrencia o no de mala fe en el vendedor44, que son los siguientes: 1)

41
Vid. RODRIGUEZ MORATA, op. cit., pgs. 103 ss.
42
Como ha destacado RODRIGUEZ MORATA (op. cit., pgs. 112 ss.), se articula como
una verdadera carga para el comprador en la accin de eviccin. Si ste no la cumple, perder su
derecho a exigir la responsabilidad del vendedor por el dao sufrido. Si el comprador cumple el
requisito, ser el vendedor quien soporte la carga de comparecer y defender la causa de su
comprador, a menos que est dispuesto a soportar las consecuencias de la responsabilidad prevista
en el artculo 1.478).
43
Seala RODRIGUEZ MORATA (op. cit., pgs. 112-114) que el concepto de defensa
implcito en el art. 1.481 se centra no tanto en la prueba de la realizacin del emplazamiento, sino
ms bien en la aportacin al proceso de eviccin de los medios de defensa que dispona el garante
para sostener la legitimidad del derecho transmitido en la venta. Por esto ltimo, razona el autor
(op. cit., pg. 126), cuando a pesar de no ser citado de eviccin el vendedor, ste coadyuv judicial
(intervencin adhesiva simple) o extrajudicialmente a la causa del comprador, facilitndole los
medios de prueba que, por s mismo, el comprador no habra podido aportar al proceso, habr que
entender cumplido el requisito formal previsto en el art. 1.481 C.c.
44
Vid. PANTALEN PRIETO, Comentario..., cit., pg. 1.037.

-313-
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La restitucin del precio del conjunto de los bienes y derechos cedidos al tiempo de la
eviccin, debiendo tratarse del precio actualizado correspondiente a los bienes que,
habiendo sido descritos y enumerados en el contrato, fueron perdidos por la reclamacin
de un tercero. Por tanto, el precio podr ser mayor o menor que el de la venta. As, se ha
afirmado que ello es as porque si el comprador tiene derecho al commodum, debe
soportar tambin el incommodum de las disminuciones de valor45. Ello es
especialmente apreciable en la venta de empresa, dado que el bien o elemento individual
afectado por la eviccin tiene un valor generalmente inferior, si es considerado
aisladamente, puesto que, al integrarse en una organizacin productiva, creadora de
riqueza, incrementa su valor al formar parte integrante del conjunto. No hace referencia
el Cdigo a los intereses del mismo, entendiendo la doctrina que stos se compensan
con los frutos y rendimientos y beneficios empresariales del conjunto o totalidad de los
bienes que el comprador ha percibido mientras los mismos han estado en su poder46. En
todo caso, tanto el comprador de buena fe como el de mala fe tienen derecho a reclamar
la restitucin prevista en la regla primera del artculo 1.478. 2) Los frutos o
rendimientos. Responder el vendedor si se hubiere condenado al adquirente de la
globalidad a entregarlos al que le haya vencido en juicio. El reembolso de los frutos o
beneficio neto previamente restituido al propietario no es una mera consecuencia de la
resolucin del contrato operada por la eviccin, sino que responde a una partida del id
quod interest del comprador47. 3) Las costas del pleito que hubiera motivado la
eviccin, y, en su caso, las del seguido con el vendedor para el saneamiento. De ambas
responder el vendedor porque a l le son imputables. El lmite de esta responsabilidad

45
RODRGUEZ MORATA, op. cit., pgs. 228 ss.
46
En tal sentido, TORRALBA SORIANO (Comentario..., cit., pg. 942) considera que
el aumento de valor puede producirse por mejoras necesarias o tiles por parte del comprador,
incluyendo las de mero recreo que incidan en una revalorizacin del bien, y los aumentos
resultantes de circunstancias excepcionales (v. gr., descubrimiento de un yacimiento de gran valor
en el inmueble comprado). En cuanto a la disminucin del valor, derivada de caso fortuito o de la
propia negligencia del vendedor, tampoco debe repercutir en el vendedor.
47
As se pronuncia RODRGUEZ MORATA, op. cit., pg. 247, para quien en la regla 2
del art. 1.478 hay una remisin implcita a las reglas generales que regulan la liquidacin de la
gestin posesoria (arts. 451 ss.). En todo caso, dado el carcter de riesgo previsible que tiene la
eviccin, el comprador de mala fe tambin tendr derecho a exigir del vendedor el reembolse del
valor de los frutos previamente restituidos al propietario, y ello en cuanto al inters contractual
positivo (TORRALBA SORIANO, Comentario..., cit., pg. 943).

-314-
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reside en lo que haya pagado el comprador, pues no podr reclamar ms costas que las
que l haya pagado efectivamente48. 4) Los gastos del contrato. Si los hubiere pagado el
comprador deber ser resarcido de su importe, entendiendo la doctrina que, entre tales
gastos, deben estimarse comprendidos los de timbre, los derechos reales, inscripcin en
el Registro de la Propiedad y dems que sean necesarios. Como quiera que la ley
permite a las partes que estipulen libremente de quin han de ser estos gastos, una vez
que acaezca la eviccin, habr que atender a los que efectivamente haya desembolsado
el comprador. 5) Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo, si se
vendi de mala fe. Este nmero se refiere nicamente al caso de que haya habido mala
fe del vendedor. Esa mala fe se convierte en criterio de determinacin de la medida de la
responsabilidad, haciendo integral el resarcimiento, siendo, como ha destacado la
doctrina, un criterio de agravacin de la responsabilidad por eviccin49. La regla de la
responsabilidad por eviccin del vendedor de mala fe deriva del rgimen establecido por
el artculo 1.107.2 C.c., respondiendo de los daos previstos y previsible en el
momento del contrato (reglas segunda a cuarta del artculo 1.478) y, adems, de todos
aquellos daos que, an siendo imprevisibles en aquel momento, hayan sido
efectivamente causados (segn la regla quinta, los daos e intereses y gastos
voluntarios)50.

48
TORRALBA SORIANO, Comentario..., cit., pg. 944, matiza, no obstante, que la
regla 3 del art. 1.478 C.c. no debe suponer una condena en todo caso al vendedor de las costas, ya
que si la sentencia no las impone, ello significa que stas han de ser soportadas por mitad entre las
partes del pleito, existiendo una plena autonoma de los tribunales a la hora de fijar la condena en
costas, segn los requisitos vigentes de temeridad, vencimiento objetivo.
49
Vid. RODRIGUEZ MORATA, op. cit., pg. 284, para quien la mala fe debe
entenderse, en esta regla, como un estado psicolgico del vendedor, caracterizado por el
conocimiento de la verdadera situacin jurdica de la cosa vendida, que permite le sea imputable la
objetiva antijuridicidad de su conducta, con la consiguiente privacin de las ventajas que su
ignorancia hubiere podido determinar. As, la mala fe viene referida al supuesto en que el
vendedor, conociendo la ajeneidad de la cosa o la existencia de cargas reales no declaradas, realiza
un acto de disposicin en perjuicio del comprador y de un tercero (el dueo de al cosa).
50
Seala GARCIA CANTERO, Comentario..., cit., pgs. 307-308, en relacin a los
intereses, que hay que excluir los intereses del precio de compra, por no ser un concepto
reembolsable, considerando que se refieren a las cantidades lquidas que deban ser abonadas por el
vendedor, tales como las costas y gastos del contrato. No pueden incluirse aqu las ganancias
frustradas al quedar sin efecto el contrato de compraventa.

-315-
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Hasta aqu llega lo que sera el rgimen general de las repercusiones jurdicas
derivadas del deber del vendedor de sanear al comprador en las ventas en globo con
enumeracin de componentes, lo que, como hemos visto, puede verse modificado en
caso de existencia de pactos modificativos de la responsabilidad del vendedor, o en el
supuesto de venderse el conjunto como dudoso, lo que tambin puede ocurrir en la venta
en globo con enumeracin, aunque lo habitual es que ese carcter dudoso se predique de
las ventas sin enumeracin, en las que el comprador adquiere a su riesgo y ventura,
siendo claramente previsible la aparicin de ciertas contingencias negativas que puedan
afectar a la composicin de la globalidad.

4.- LAS GARANTIAS DE LA VENTA EN GLOBO NO PREVISTAS EN EL

ARTCULO 1.532 C.C.: ESPECIAL REFERENCIA AL SANEAMIENTO POR
VICIOS O DEFECTOS OCULTOS.-

De todo lo anterior se deduce que el artculo 1.532 C.c. establece un especial

rgimen de garantas en esta modalidad negocial, limitando la responsabilidad del
vendedor a la legitimidad del todo en general y a la eviccin del todo o de la mayor
parte de los elementos integrantes de la globalidad, doble rgimen de garantas que se
explica, segn hemos argumentado al analizar el objeto de este contrato, en la diversa
aplicacin de estas garantas segn que la universalidad sea vendida con o sin
enumeracin de sus elementos componentes, respondiendo el vendedor de la
legitimidad del todo en general en el caso de que la venta en globo sea sin enumeracin
de esos elementos (o con enumeracin no taxativa o a ttulo de ejemplo), procediendo su
responsabilidad por la eviccin que afecte a la totalidad o a la mayor parte de sus
elementos en el caso de que haya enumeracin taxativa de los elementos que integran la
masa. Dedicaremos los prximos epgrafes al anlisis de estas garantas especficas
consagradas por el artculo 1.532 C.c.

Lo que ahora nos planteamos es si las posibles garantas de que goza el comprador
de una universalidad se limitan a las expresamente contempladas en dicho precepto.
Nuestra respuesta ha de ser necesariamente negativa, pues nos resulta evidente que, al
encontrarnos ante una modalidad negocial que responde al esquema bsico del contrato

-316-
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de compraventa, le sern de aplicacin las garantas generales que entran en juego en

caso de incumplimiento de sus obligaciones por el vendedor. Cuestin especialmente
delicada es la referente a si, entre esas garantas, se puede incluir el saneamiento por
vicios ocultos que afectaren a alguno o varios de los elementos integrantes de la masa,
cuestin sta ms dudosa dado el silencio que el artculo 1.532 C.c. hace de esta garanta
especfica. Por lo dems, es evidente que las partes, en el marco de su propia autonoma
privada de la voluntad, podrn pactar determinadas garanta especficas, cada vez ms
usuales en la contratacin (aval a primer requerimiento, depsito del precio, etctera).

Centrndonos en la cuestin relativa a la exigibilidad del saneamiento por vicios

ocultos en este tipo de ventas, hemos de constatar que existe divisin doctrinal al
respecto. Los autores no han mostrado unanimidad sobre la cuestin. Por un lado, la
mayor parte de los comentaristas del artculo 1.532 C.c. se limitan a enunciar el
especfico rgimen de garantas que consagra este precepto, sin hacer referencia alguna a
la cuestin de los vicios ocultos. Otro sector doctrinal mantiene una posicin negativa
respecto a la admisibilidad de la responsabilidad del vendedor por los vicios o defectos
ocultos en las ventas de globalidades. Encontramos alguna alusin al respecto en algn
autor aislado51, que sigue un criterio meramente literalista del artculo 1.532 C.c.,
considerando que la omisin que hace este precepto al saneamiento por vicios ocultos
comporta simplemente su exclusin como garanta en las ventas en globo52. Tambin se

51
Cfr. NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 129 y 147.
52
Criterio similar ha sido mantenido por DIAZ CRUZ, Los Legados, Madrid, 1.951, pgs.
118-119, en relacin al rgimen de saneamiento de los legados, afirmando que la seccin 3 del
Captulo IV del Libro IV del Cdigo Civil, titulado Del Saneamiento, divide ste en dos causas,
preceptuadas en el artculo 1.474: la posesin legal y pacfica de la cosa vendida, por un lado, y los
vicios o defectos ocultos, por otro, regulando a continuacin, en los artculos 1.475 al 1.483, el
denominado saneamiento por eviccin, comenzando a continuacin el artculo 1.484, bajo el
epgrafeDel saneamiento por los defectos o gravmenes ocultos de la cosa vendida. En
definitiva, para este autor, existen dos hiptesis de saneamiento claramente diferenciadas: el de la
eviccin y el de los defectos o gravmenes ocultos. Refirindose, en concreto, al artculo 860, se
pregunta: El art. 860 se refiere al saneamiento en caso de eviccin. Porqu comprender
tambin el saneamiento de defectos ocultos cuando nada se expresa sobre esta materia? Si
hubiera preceptuado que se responde del saneamiento en general, entonces est bien que se
admitan las dos formas o especies de saneamiento; pero cuando cuidadosamente slo escoge una,
cmo es posible atribuirle la otra en la interpretacin del precepto? Esto es, a nuestro entender,
una interpretacin contra ley. Critica a continuacin la tesis de SCAEVOLA para estimar que el
precepto es aplicable a los vicios ocultos al basarse en el principio de que nadie puede

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ha querido ver la razn de esta exigibilidad en el carcter presuntamente aleatorio de

este tipo de ventas, como han defendido algunos autores que han estudiado la venta de
herencia sin enumeracin53. Pero rechazamos este criterio puesto que parte de la idea
errnea de considerar la venta en globo como contrato aleatorio. Hemos de admitir, con
la doctrina mayoritaria, que la venta de herencia sin enumeracin es, en efecto, un
contrato generalmente aleatorio, dado que, frecuentemente, el heredero vendedor
desconocer en el momento de realizar la venta de la herencia, la composicin de sta.
Pero admitiendo este punto de partida, hemos de constatar a continuacin que la venta
en globo no tiene ese carcter aleatorio, pues partimos de que se trata de un contrato en
el que el vendedor tiene un conocimiento ms o menos exacto del contenido o de la
composicin de la masa de bienes que transmite. Ello ocurrir cuando la partes llevan a
cabo una enumeracin taxativa de los bienes y elementos de la masa, pero tambin en la
venta en globo sin enumeracin. Lo que ocurre, como ya tuvimos ocasin de ver con
anterioridad, es que el comprador asume un nivel de riesgo superior a que asume el
comprador de un solo bien o derecho, precisamente como consecuencia del carcter
plural o complejo del objeto de venta : mientras ms bienes y derechos integren la
globalidad mayor ser el riesgo, lgicamente, de prdida, de alguno de ellos como
consecuencia de vicios materiales o jurdicos, sin que ello implique aleatoriedad de esa
venta.

No obstante, frente a esta postura se alza otra que entiende que el artculo 1.532
C.c., pese a no mencionar el saneamiento por vicios ocultos, no los excluye, si bien
considerando que la responsabilidad del vendedor por tales vicios est igualmente
limitada a la totalidad o mayor parte de los elementos integrantes de la masa, de manera
que el vendedor estar exento de esta responsabilidad en el caso de que stos slo
afecten a elementos menores o poco significativos de la globalidad54.

enriquecerse en perjuicio de otro, dado que el obligado al pago del legado nada recibe del
legatario.
53
As, CRISTBAL MONTES, op. cit., pg
54
Esta posicin es defendida por OCALLAGHAN, Cdigo Civil, cit., pg. 1.472,
limitndose a firmar que lo que se dispone en el art. 1.532 C.c. en relacin a la eviccin es
aplicable al saneamiento por vicios ocultos. PANTALEN PRIETO, (Comentario..., cit., pg.

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En definitiva, la hiptesis que aqu nos planteamos es aquella en la que el

vendedor, siendo legtimo titular de los bienes y derechos que transmite al comprador,
omite a ste, bien por propio desconocimiento (buena fe) o deliberadamente, la
existencia de vicios o defectos ocultos concurrentes en alguno o varios de los elementos
que integran la masa, que los haga impropios para su uso o lo desmerezcan de tal modo
que el comprador, de haberlos conocido de antemano, no habra comprado esa
globalidad o habra repercutido la existencia de esos vicios en el precio final. Partimos,
por tanto, de un concepto amplio y funcional de defecto o vicio, comprensivo de todos
aquellos hechos que, sin afectar a la titularidad del vendedor de los bienes y derechos

1.038), tambin considera que el art. 1.532 C.c. comprende el saneamiento por vicios,
distinguiendo una responsabilidad del vendedor tanto por los defectos jurdicos (eviccin) como
materiales (vicios ocultos). Este autor considera que la responsabilidad del vendedor por los vicios
de la universalidad sean de tanta entidad que afecten a ms de la mitad de los bienes y derechos
que la integren.

Por su parte, numerosos mercantilistas que han analizado la venta de empresa, a la que
consideran aplicable el rgimen jurdico del art. 1.532 C.c., no han dudado en hacer extensivo su
rgimen de responsabilidad a los vicios ocultos de los elementos componentes de la empresa. Vid.,
por todos, GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, Tomo II, 8 edc., Madrid 1.983, pgs. 93-
94, quien introduce una interesante matizacin en relacin a la aplicabilidad de dicho artculo a la
venta de empresa, que ser seguida por la mayor parte de la doctrina mercantilista posterior, en el
sentido de considerar que la aplicacin analgica de este precepto deber inspirarse en criterios
econmicos, considerando causa de resolucin de la venta el que el vicio o la eviccin afecte a un
determinado elemento que se considere esencial, aunque el resto de los elementos estn sanos y
libres de todo vicio (v. gr., una patente, una marca, el derecho de arrendamiento del local, etc.):
En suma, afirma, puede decirse que cualquier vicio, natural o jurdico, que afecte a la
organizacin y le impida alcanzar el fin econmico propuesto ha de reputarse suficiente para
provocar el efecto resolutorio de la venta. Realmente, GARRIGUES sigue el criterio que ya
marc en su da BARBERO, La universalit Patrimoniali..., cit., pgs. 372-373.En parecidos
trminos, se pronuncian numerosos tratadistas seguidores de GARRIGUES, como CALVO
ALFAJEME, La empresa mercantil como objeto de negocios jurdicos, en Anales de la
Academia Matritense del Notariado, Tomo I, pgs. 511 ss, Madrid, 1.945, pg. 546; LANGLE, El
contrato de compraventa mercantil, Barcelona, 1.958, pgs. 157-158, que va an ms lejos al
entender que en la compraventa de empresa, el vendedor es responsable de saneamiento tanto por
eviccin como por los vicios ocultos que tuviere la empresa vendida, considerando que el
vendedor goza de esta garanta en relacin a todos y cada uno de los elementos componentes de
aqulla; BROSETA PONS, La compraventa de empresa, en AAVV, Problemtica jurdica
actual de la empresa, pgs. 58-59; VICENT CHULIA, Concentracin y unin de empresas ante el
Derecho espaol, Madrid, 1.971, pgs. 205 y ss.; VELASCO ALONSO, La Ley de Sociedades
Annimas (Anotaciones y concordancias), pgs. 146 ss., Madrid, 1.974, pg. 147; GIRON
TENA, Derecho de Sociedades, Tomo I, cit., pg. 223; GONDRA, La estructura jurdica de la
empresa (El fenmeno de la empresa desde la perspectiva de la Teora General del Derecho),
Revista de Derecho Mercantil, abril-junio 1.998, pg. 574, que considera aplicable al rgimen de
saneamiento de la empresa objeto de transmisin lo dispuesto en los artculos 1.497 C.c. (eviccin)
y 1.491 (vicios ocultos), as como lo establecido en el artculo 1.532 para la venta alzada de la
totalidad de ciertos derechos, al que expresamente remite el artculo 39 de la L.S.A., en relacin
con la aportacin de empresa; PEREZ DE LA CRUZ, Voz Establecimiento mercantil, en
Enciclopedia jurdica bsica, Vol. II, Civitas, 1.995, pg. 2.870.

-319-
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integrantes de la masa, ocasionen una considerable disminucin de su valor o de su

utilidad (pinsese, por ejemplo, en la aparicin de deudas sorprendentes, desconocidas,
incluso por el vendedor, al tiempo de celebracin del contrato)55. En nuestro criterio, el
sistema a seguir para determinar a existencia de un vicio o defecto oculto, teniendo en
cuenta la relatividad del mismo respecto del contrato sera, en primer lugar, la voluntad
expresa de las partes en el propio contrato, o en aquellas manifestaciones que las partes
hubieren podido acordar en las Bases de Compra, garantizando el vendedor un
determinado estado cualitativo y/o cuantitativo del objeto contractual, debiendo
interpretarse la voluntad de las partes conforme a lo expresado en el contrato o
conforme a la voluntad evidente de las partes. Cuando no fuere posible determinar la

55
No existe unanimidad doctrinal en torno al concepto de vicio o defecto oculto, lo que se
ve agravado por la inexistencia de un concepto legal del mismo. El art. 1.484 C.c. se limita a decir
que el vendedor estar obligado al saneamiento por los vicios o defectos cultos que tuviere la
cosa vendida si la hacen impropia para el uso a que se destina..., no expresando si ese uso es el
pactado o el normal. Ante tal inconcrecin, los autores que han estudiado las acciones edilicias han
discutido el carcter subjetivo u objetivo de tales vicios. La mayora de los autores (vid., por todos,
ORTI VALLEJO, La proteccin del comprador por el defecto de la cosa vendida, Granada, 1.987,
pgs. 223-227), en relacin a la compraventa de cosa genrica, entiende que la determinacin de
un defecto en el caso concreto depende, en primer lugar, de la previsin de las partes en el contrato
y, en segundo lugar, a falta de sta, a lo que determinen los criterios normales del trfico,
basndose en el contenido del art. 1.167 C.c., que prima la calidad y circunstancias que se hayan
expresado y, a falta de ellas, la calidad media, es decir, lo que es normal. En la compraventa de
cosa genrica, siempre ha de existir una previsin contractual que delimite la cosa que ha de
entregarse (cualidades, tipo, funcin, marca, etc.), porque el consentimiento de las partes no se
presta sobre la cosa, como ocurre en la compraventa de cosa especfica, sino sobre la
representacin ideal o abstracta de una cosa, que habr de reunir una serie de requisitos que las
partes han de delimitar en el contrato. En cambio, en la compraventa de cosa especfica, la
previsin contractual de las partes sobre los caracteres de la cosa vendida ser ms reducida que en
la venta de cosas genricas, al no perseguir la entrega al comprador de una cosa de determinadas
caractersticas. Por ello, es precisamente en esta modalidad de compraventa en la que entran en
juego, segn la doctrina mayoritaria, la responsabilidad del vendedor por saneamiento, tanto por
eviccin como por vicios o defectos ocultos. No obstante, la mayora de la doctrina que estudia el
saneamiento, atendiendo a la compraventa de cosa especfica, es partidaria de hacer prevalecer la
voluntad de las partes expresada en el contrato acerca de las cualidades o utilidad que la cosa deba
reunir, y slo en defecto de ella, acudir a criterios objetivos. El autor mantiene este punto de vista
de prevalencia de la voluntad de las partes y de su autonoma en la determinacin de las faltas de
conformidad del objeto en su reciente obra Los defectos..., cit., pgs. 59 y ss., si bien suprime la
distincin hecha en su anterior obra entre cosas genricas y especficas, constatando que existe una
tendencia doctrinal y legislativa (Directiva 1.999/44/CE) tendente a superar esa distincin, que an
mantiene el Cdigo, que est pensado para regular los vicios ocultos de la cosa especfica. As
MORALES MORENO (El alcance protector de las acciones edilicias, A.D.C., 1.980, pgs. 646
ss.) llega a la conclusin de que es admisible una construccin subjetiva del concepto de defecto.
Teniendo en cuenta que el art. 1.484 C.c. se remite a la utilidad de la cosa para determinar el
alcance leal del defecto, el autor afirma la prevalencia de la utilidad subjetiva y concreta
establecida en el contrato, de manera que el concepto de defecto es, para l, relativo, del mismo
modo que relativa es la utilidad de la cosa prevista en el contrato.

-320-
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voluntad de las partes, habr que acudir a los criterios objetivos de interpretacin de los
contratos.

Partiendo de este concepto amplio de defecto oculto, habr de admitirse que la

mayor parte de los vicios o defectos ocultos podran haberse previsto por el comprador,
el cual, mediante el ejercicio del proceso de auditora (due diligence) y comprobacin
del estado de la masa de bienes, pudo y debi haberse cerciorado del estado real de los
bienes y elementos integrantes de la globalidad adquirida. El hecho de no haber llevado
a cabo la actividad investigadora, de haberla efectuado de manera incorrecta o
superficial, o el hecho de que no hubiese requerido al vendedor a efectuar ciertas
manifestaciones o declaraciones en relacin al estado de esos bienes y elementos, bien
en las Bases de Compra, bien en el propio documento contractual, acordando las
correspondientes garantas para el supuesto de falsedad o incompletud de esas
declaraciones, hace difcilmente viable que pueda reclamar a posteriori al vendedor la
redhibicin del contrato o una disminucin del precio, adems de la correspondiente
indemnizacin por daos.

Ahora bien, la respuesta a esta cuestin no puede ser tan simple, pues habr que
tener en cuenta diversos factores que, sin duda, podrn tener una seria repercusin en el
alcance de la responsabilidad del vendedor por la concurrencia de esos vicios o defectos
ocultos que, afectando a uno o varios bienes o derechos integrantes de la globalidad,
disminuyan de modo considerable (en ms de la mitad) su valor. En tal sentido, habra
que entender, siguiendo a PANTALEN56, que la regla general segn la cual el
vendedor no responde por vicios tiene varias excepciones: si ha ocultado dolosamente el
defecto al comprador o si le ha manifestado que el bien de que se trate posea las
cualidades de que carece. Volvemos de nuevo a la cuestin, ya analizada con
anterioridad, de la falta de veracidad o de completud de las manifestaciones del
vendedor, entrando en juego el sistema de garantas que las partes hayan acordado en las
Bases de Compra o en el propio contrato, en previsin de tales supuestos.

56
PANTALEN PRIETO, Comentario..., cit., pg. 1.037.

-321-
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Por otra parte, es preciso matizar igualmente si la venta en globo se efectu con o
sin enumeracin taxativa de sus elementos integrantes. El modelo legal parte de la base
de que, en el primer caso (venta sin enumeracin taxativa de sus elementos), habra que
entender que el comprador adquiere algo (una masa de bienes y derechos sin
enumeracin ni descripcin de los mismos), que desconoce o, al menos, no conoce con
absoluta seguridad y si ello es as es debido a que tal fue la voluntad del comprador: esto
es, ste quiso comprar en esas condiciones, asumiendo el riesgo de que poda haber
diferencias, al alza o a la baja, respecto al valor real de la globalidad adquirida. Hay que
tener en cuenta que, del mismo modo que en la globalidad pueden existir bienes
defectuosos o viciados, o pueden surgir cargas o gravmenes insospechados o deudas
sorprendentes en el momento de la perfeccin del contrato, del mismo modo pueden
producirse ciertos incrementos tambin insospechados en el valor de alguno de esos
bienes que, indudablemente correspondern al comprador57. No obstante, entendemos
que este criterio del legislador no se corresponde con la realidad sociolgica que ha de
tenerse en cuenta a la hora de interpretar una determinada institucin, en nuestro caso la
venta en globo sin enumeracin, puesto que establece un modelo manifiestamente
injusto, en el que el comprador se encuentra en una posicin de manifiesto desequilibrio
frente al comprador, por lo que la aparicin de defectos ocultos, si hicieran inviable al
conjunto adquirido, debera determinar la resolucin del contrato por manifiesto
incumplimiento del vendedor.

Aunque lo normal es que el comprador, al celebrar el contrato, est seguro de la

composicin de la globalidad y de estado de los bienes y elementos que la componen,

57
Nos estamos refiriendo no slo a los frutos que generen los bienes la globalidad desde
la celebracin del contrato hasta la entrega de esos bienes que integran el objeto del contrato, sino
en general a cualquier alteracin provechosa de la masa. Pinsese, por ejemplo, en la venta de una
concesin minera o petrolfera, descubrindose, tras la celebracin del contrato y una vez
efectuadas las primeras prospecciones, que sta contiene minerales de mayor calidad y valor que
los inicialmente previsto, o una cantidad de petrleo muy superior a la supuesta inicialmente.
Nadie discute que esos incrementos van a parar al comprador. En consecuencia, las partes deben
asumir tambin que el comprador asume el riesgo salvo que las partes hayan pactado
expresamente otra cosa- de las consecuencias negativas o de las minusvaloraciones que puedan
darse en el contenido contractual. Si el comprador slo asumiese los incrementos patrimoniales,
debiendo soportar el vendedor los demritos o disminuciones patrimoniales que pudiesen afectar al
objeto del contrato, nos encontraramos ante un evidente e injustificado desequilibrio en la
proteccin de uno y otro.

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especialmente si ha llevado a cabo una auditora de la globalidad que ha adquirido,

pensando quizs que no corre ningn riesgo, ello no impide que, en determinadas
circunstancias, asuma la probabilidad de prdida de algn bien o elemento de la
globalidad por los vicios o defectos de que pudiera adolecer, lo cual tiene su base en el
hecho de haber adquirido una pluralidad de bienes y derechos, por lo que el riesgo de
prdida de alguno de ellos siempre ser mayor que el riesgo propio de la compraventa
ordinaria de un nico objeto, aunque sea por razones de mera probabilidad, salvo que el
comprador hubiese exigido al vendedor que se manifestase expresamente acerca del
buen estado o ausencia de defectos ocultos de esos bienes o elementos, elevando, en
consecuencia a la categora de motivo causalizado o determinante de la celebracin del
contrato esa ausencia de vicios. En definitiva, como bien ha sealado la doctrina, lo
nico a tener en cuenta en este supuesto es la voluntad manifestada y exteriorizada por
el comprador, o mejor, por ambas partes realmente, de comprar y vender un objeto
(globalidad o universalidad) cuyos elementos componentes concretos pueden estar
indeterminados --en el caso de la venta en globo sin enumeracin ni descripcin de sus
elementos integrantes--, pudiendo variar su contenido al alza o a la baja en cantidad o en
calidad en relacin a lo inicialmente previsto, de modo que, en tal caso, slo habr
responsabilidad del vendedor por la prdida de elementos de la universalidad como
consecuencia de eviccin o vicios que afecten a la legitimidad del todo en general de
la globalidad. No obstante, hemos de matizar, como ya hemos destacado a lo largo de
nuestra exposicin, que este es el modelo legal que, lo reiteramos, nos parece injusto,
pues parte de la base no ajustada a la realidad de que, en la venta en globo sin
enumeracin, el vendedor se encuentra en una situacin de desventaja frente al
comprador, cuando lo cierto es que la realidad es la contraria, puesto que el vendedor,
salvo en contadsimas ocasiones, conocer o estar en condiciones de conocer-- el
estado real de los elementos que vende y la concurrencia en ellos de posibles vicios
jurdicos o materiales. Es ms, consideramos, por tanto, que el vendedor siempre ser
responsable, an tratndose de la prdida de elementos de valor poco significativo, si
ocult dolosamente o no inform al comprador adecuadamente del estado real de la
globalidad, al no informarle previamente, en los tratos preliminares, o al haberle
proporcionado una informacin falsa o incompleta acerca de determinados extremos

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concernientes a ese objeto, de modo que el comprador, de haberlos conocido, no lo

habra adquirido o habra pagado por l un precio inferior58. Por supuesto, el vendedor
de la globalidad sin enumeracin de sus componentes tendr que responder del efectivo
valor de todos los bienes y elementos que la integran, en caso de pacto expreso59.

Consideramos, pues, que en este caso de venta en globo sin enumeracin el

comprador no podr aspirar a conseguir una reparacin, ya que el artculo 1.532 C.c.
slo prev para este supuesto la responsabilidad del vendedor por la legitimidad del todo
en general, quedando limitada la responsabilidad por la eviccin del todo o la mayor
parte al supuesto de venta en globo con enumeracin taxativa de sus elementos
integrantes60. Es ms, dada la relativa inconcreccin del contenido de la globalidad y el
consiguiente nivel de incertidumbre voluntariamente asumido por el comprador,
consciente de la relativa indeterminacin del objeto de esta venta, es lgico suponer,
teniendo en cuenta el carcter dispositivo de este precepto, que si el comprador hubiese
querido que el comprador respondiese de los vicios o defectos ocultos que pudieran
manifestarse en los bienes y derechos integrantes de la globalidad, lo lgico es que se
hubiese establecido la responsabilidad por tales vicios --salvo que el vendedor hubiese
impuesto unilateralmente sus condiciones generales al adquirente--, de lo que hemos de
concluir que la concepcin del legislador al regular la venta en globo sin enumeracin se

58
Ello no impide que consideremos que si la venta de en globo se realiz sin enumeracin
de sus componentes, en tal caso resulta evidente que lo querido por el comprador es, ante todo, la
adquisicin de una globalidad o universalidad (empresa, concesin administrativa, etc), sindole
relativamente indiferente, o al menos no decisiva, la prdida de alguno o varios de sus elementos
de menor valor ya sea por falta de titularidad o legitimidad del vendedor, ya sea por su mal estado,
ya que ello no frustra la finalidad ltima perseguida por el comprador: ocupar la posicin del
vendedor, hacindolo desde una perspectiva patrimonial, aunque posteriormente descubra que la
globalidad adquirida est integrada por un nmero menor de elementos que los inicialmente
previstos. En definitiva, nos parece justo que en la venta en globo sin enumeracin, el comprador
asuma voluntariamente un mayor riesgo de prdida de algn elemento menor del conjunto, siempre
que el valor de ese bien o derecho no sea significativo ni relevante para la totalidad, especialmente
desde una perspectiva funcional, salvo que expresamente se haya pactado en el contrato otra cosa,
y que la prdida de ese bien o derecho no sea consecuencia de una ocultacin dolosa de
informacin por parte del vendedor o fruto de un engao deliberado de ste.
59
Este mismo argumento, en relacin a la venta de herencia sin enumeracin, lo
encontramos en GULLON BALLESTEROS, La venta de herencia..., cit., pgs. 377-379.
60
Cuestin distinta, que abordaremos seguidamente, es la de si el trmino eviccin, a
que hace referencia el segundo inciso del art. 1.532 C.c. hay que entenderlo, en relacin a esas
venta con enumeracin taxativa de sus componentes, como genrico de saneamiento.

-324-
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basa en que la incertidumbre sobre el objeto del contrato es un factor decisivo, si las
partes no han acordado nada en contrario, de lo que hay que colegir que el legislador no
ha querido extender al vendedor la posible responsabilidad por el mal estado de los
bienes y elementos que integran el objeto contractual, que slo se le podr exigir si as
lo han querido expresamente las partes mediante las correspondientes manifestaciones y
garantas ofrecidas por el vendedor o mediante estipulacin expresa en el clausulado del
contrato61. Otra cosa es que consideremos no acertada la postura del legislador, el cual
se limit a transcribir un texto de GARCIA GOYENA, pensado para la venta de
universalidades poco complejas (un ganado, una heredad, globalidades de derechos de
crdito, etc.), que no poda prever, a mediados del siglo XIX, el mbito objetivo de
aplicacin de este precepto a ciertas realidades de gran complejidad (empresas,
concesiones administrativas, etc.), por lo que, de lege ferenda, sera aconsejable, a
nuestro juicio, que el legislador previese esta responsabilidad. No obstante, una
interpretacin flexible del artculo 1.532 C.c., que tenga en cuenta el criterio sociolgico
de ajuste a realidad social del momento actual y a las actuales necesidades del trfico
jurdico, nos permite deducir que, incluso con la ley en la mano, se puede superar las
limitaciones de este precepto.

Lo dicho nos lleva a considerar que la aparicin de vicios o defectos ocultos en los
bienes y derechos que conforman la masa vendida carece de trascendencia jurdica para
nuestro legislador, salvo que las partes hubiesen previsto su exigibilidad, adoptando
algn tipo de medida en el contrato para hacer frente a esta posible eventualidad, ya que,
a falta de pacto, habr que presumir que las partes han querido asumir voluntariamente
los riesgos derivados de lo incremento o disminucin del valor o de la composicin
patrimonial del objeto del contrato. El legislador, por tanto, parte de la base de que el
descubrimiento posterior a la celebracin de la venta de vicios o defectos que

61
Como afirma RUIZ-RICO RUIZ (op. cit., pg. 283), en relacin a la venta de herencia
sin enumeracin, lo que trasladamos, mutatis mutandi, a la venta en globo sin dicha enumeracin,
nuestro legislador trata de separar esta modalidad de venta de la compraventa ordinaria de varios
objetos, en la que el vendedor responde de los vicios y defectos de todos y cada uno de ellos, si
bien concibe la venta en globo como un negocio de riesgo, ya que si el legislador hubiese
querido otra cosa, hubiese previsto expresamente una responsabilidad del vendedor por vicios
ocultos que afectasen a la totalidad o mayor parte de los bienes integrantes de la masa, del mismo

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disminuyen el valor del conjunto de la globalidad no conllevar la responsabilidad del

vendedor, lo que se hace extensivo a los casos de eviccin en estos supuestos de venta
en globo sin enumeracin, dado que esa responsabilidad slo ser exigible en aquellas
ventas de globalidades de bienes y derechos en que las partes hayan llevado a cabo una
enumeracin e inventario riguroso y exhaustivo de sus elementos integrantes. Solucin
sta que no tiene en cuenta la realidad social de un vendedor que conoce realmente la
situacin real de los bienes y derechos que vende, por lo que no se encuentra en una
posicin de inferioridad frente al comprador --ms bien al contrario--, por lo que la
solucin dada por el legislador a la venta en globo es evidentemente anacrnica y
desfasada, al tiempo que parte de una premisa errnea o falsa de una pretendida
inferioridad del vendedor al que proporciona una especial proteccin jurdica, colocando
al comprador en una posicin de inferioridad frente a ste, pareciendo que el legislador
parte de la premisa de que el comprador trata de compensar su relativa incertidumbre
respecto a la composicin y estado de los bienes de la totalidad pagando un precio
inferior al de su valor real, lo que no tiene por qu ocurrir necesariamente en la prctica.

Lo que s es evidente en relacin a la venta en globo sin enumeracin exhaustiva

de sus componentes es que ser siempre exigible la responsabilidad del vendedor por
vicios o defectos ocultos que afectan a los elementos de la masa en dos supuestos: en
primer lugar, cuando as lo hayan previsto y acordado expresamente las partes, bien en
las Bases de Compra, bien en el propio contrato; y en segundo lugar, cuando el
vendedor, al proporcionar al comprador la necesaria informacin en la fase de los tratos
preliminares, o bien cuando haya comprometido con el comprador mediante las
correspondientes manifestaciones, haya falseado la realidad de la cosa vendida, bien
ocultando datos trascendentes para el comprador, bien mediante maquinaciones
engaosas, haciendo creer al comprador que el bien posee cualidades de las que carece.

El problema se agudiza respecto a la venta en globo con enumeracin taxativa de

los elementos integrantes de la globalidad que se transmite, ya que en tal caso el
vendedor se compromete a transmitir un determinado nmero de bienes y derechos.

modo que admite la responsabilidad de ste en caso de eviccin. Cuestin distinta es lo acertado de
esta decisin del legislador.

-326-
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Como ya tuvimos ocasin de comentar al analizar la relacin de la venta en globo y la

venta de herencia, cuando se vende un grupo de bienes y/o derechos con enumeracin
taxativa de sus componentes (incluyendo una masa hereditaria con dicha enumeracin,
que, como vimos, queda sometida al rgimen del artculo 1.532 C.c.), en tal caso s es
posible pensar que el legislador quiere imponer al vendedor una mayor responsabilidad
en caso de prdida de algunos de estos bienes. No se trata, evidentemente, de una
responsabilidad individualizada por la prdida de todos y cada uno de los elementos
integrantes, pero s de una responsabilidad que afecte a varios de esos bienes (o, incluso,
a uno solo de ellos, siempre que su valor sea especialmente significativo en relacin al
todo o cuando no se hubiera celebrado el contrato de conocer ese vicio, aunque el valor
de bien perdido no sea superior al cincuenta por ciento del valor del conjunto). Ese es
precisamente el rgimen atenuado de responsabilidad que consagra el artculo 1.532
C.c., ms severo, sin duda, que el establecido para la venta en globo sin enumeracin,
pero mucho ms atemperado que el previsto por el Cdigo en la compraventa normal u
ordinaria de uno o de varios bienes, en la que se prev una responsabilidad
individualizada (tanto por eviccin como por vicios y gravmenes ocultos), por la
prdida de cualquiera de stos, siendo indiferente cul sea su valor. El factor de
cohesin del objeto contractual traer consigo esa consecuencia, esto es, la no
responsabilidad por vicios en bienes o derechos concretos, salvo cuando afectan
sustancialmente al valor del conjunto. El artculo 1.532 C.c. modera la responsabilidad
del vendedor al considerar que en esta venta el comprador, al celebrar el contrato, no
est comprando varias individualidades, sino un conjunto de determinados bienes o
derechos, cuyo contenido se ha descrito y enumerado taxativamente, por lo que, salvo
pacto en contrario, el vendedor slo asumira la obligacin de garantizar su titularidad
sobre el conjunto o, como mnimo, sobre la mayor parte (ya que en caso contrario se
frustrara para el comprador el fin perseguido con la celebracin del contrato, al no
coincidir el objeto comprado con lo realmente recibido, en el caso de ser ste mucho
menor de lo que se crea). En este caso de prdida de la mayor parte, el vendedor s
deber responder, aun cuando hubiese obrado de buena fe por desconocer la realidad de
los elementos vendidos, siendo responsable por su ignorancia siempre y cuando la
divergencia entre lo vendido y lo adquirido por el comprador sea realmente sustancial,

-327-
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entendindose por tal, lo reiteramos, la diferencia de valor que afectase, al menos, al

cincuenta por ciento del valor de lo vendido.

Ahora bien, el artculo 1.532 C.c. parece limitar esta responsabilidad del vendedor
por la prdida de la totalidad o la mayor parte de los bienes y derechos que integran la
masa slo a aquellos supuestos en los que la prdida de stos es consecuencia de la falta
de titularidad del vendedor, esto es, cuando tiene su origen en la eviccin. La cuestin a
dilucidar es la relativa a si, en este tipo de venta con enumeracin de elementos, es
exigible tambin la responsabilidad del vendedor por el mal estado de esos elementos,
que los haga impropios para el uso pactado o para el uso normal. Ya tuvimos ocasin de
comentar que, en estas ventas con enumeracin taxativa se aplicar un rgimen de
mayor responsabilidad del vendedor que en los casos en que no se haya llevado a cabo
esa enumeracin, dado que, al enumerar y describir el vendedor tales elementos, asume
voluntariamente una mayor carga de responsabilidad frente al comprador. En el
supuesto de venta en globo sin enumeracin, el vendedor slo se compromete a
transmitir una globalidad (empresa, concesin administrativa, una explotacin agrcola,
etc.), y el objeto vendido ser empresa, concesin administrativa..., aun cuando se pierda
alguno o varios de sus elementos, siempre y cuando los restantes constituyan realmente
la empresa, concesin...; de ah que, en tal caso, el vendedor slo deba responder de la
legitimidad del todo en general. En cambio, la enumeracin taxativa o casi taxativa de
los bienes, derechos y obligaciones que integran la masa comporta para el vendedor un
incremento de responsabilidad, ya que ste, adems de vender una globalidad, est
asumiendo un cierto compromiso frente al comprador en relacin a su composicin. Es
evidente que la realizacin de un inventario en el que se enumeren y describan los
elementos de la globalidad no es de por s garanta suficiente de la titularidad o del
estado de los bienes descritos, salvo que as se hubiere previsto expresamente por las
partes en el contrato, pero s supone un cierto compromiso asumido por el vendedor que
le hace ir ms all que en la simple venta en globo sin enumeracin. Ello justifica, en
nuestra opinin, la exigencia de un nivel de responsabilidad ms amplio que el previsto
en el inciso primero del artculo 1.532 C.c., si bien esa responsabilidad no deber
extenderse a la prdida individualizada de cada uno de los bienes integrantes de la masa,
porque el objeto contractual verdaderamente querido era el conjunto y no los bienes y

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derechos concretos, incluso enumerados. Sera, pues, una responsabilidad a mitad de

camino entre la prevista en el inciso primero del artculo 1.532 (legitimidad del todo en
general) para la venta en globo sin enumeracin y la propia de la compraventa ordinaria.
Este nivel intermedio de responsabilidad se encuentra establecido por el legislador
precisamente en el inciso segundo del artculo 1.532 C.c.

Ahora bien, lo manifestado hasta este momento no nos aclara si la voluntad del
legislador fue la de incluir en este rgimen de responsabilidad del vendedor la derivada
del saneamiento por los vicios o defectos ocultos de esos elementos enumerados y
descritos, o si, por el contrario, esa responsabilidad quedaba reducida al saneamiento
por la eviccin que afectase a la totalidad o a la mayor parte de esos elementos, criterio
ste ltimo que se deriva de la propia literalidad del precepto. En principio, y siguiendo
un criterio hermenutico estrictamente literal de la norma, habra que considerar que si
el legislador no quiso incorporar en ella tal responsabilidad por vicios o defectos, la cual
slo sera exigible, dado el carcter dispositivo del precepto, si as lo dispona la expresa
voluntad de las partes. Pero, frente a este argumento basado exclusivamente en una
interpretacin estrictamente literal de la norma, se han alzado voces, como hemos tenido
ocasin de ver con anterioridad, partidarias de extender por va analgica esta
responsabilidad al vendedor, si bien admitiendo el mismo lmite cuantitativo que el
previsto en relacin a la eviccin, de manera que slo sera exigible cuando los vicios o
defectos afectasen a la totalidad o a la mayor parte de los bienes y elementos integrantes
del conjunto62. Este criterio ha sido seguido por la legislacin mercantil, en concreto,
por las nuevas Leyes de Sociedades Annimas y de Sociedades de Responsabilidad
Limitada, en relacin a la aportacin de empresa a sociedad, hasta el punto de que el
artculo 39.3 del actual texto Refundido de la L.S.A. de 1.989 (as como el actual art.
8.3 L.S.R.L.) extiende la responsabilidad del aportante de empresa a sociedad al
saneamiento de su conjunto si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o a alguno
de los elementos esenciales para su normal explotacin, haciendo extensiva esa
responsabilidad al saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa

62
PANTALEN PRIETO, op. et loc. cits.

-329-
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aportada que sean de importancia por su valor patrimonial63. A nuestro juicio, este
modelo particular puede servir para apoyar la necesaria reinterpretacin del artculo
1.532, que, como reiteramos continuamente, nos parece desfasado y poco razonable
conforme a la realidad social actual. Por otra parte, los argumentos que podran darse en
contra de la exigibilidad de responsabilidad por vicios ocultos en esta modalidad de
venta ceden ante la realidad sociolgica, pues no hay que olvidar que la redaccin dada
al artculo 1.532 C.c. tiene su origen en el Proyecto de Cdigo isabelino de 1.85164, por
lo que, a nuestro juicio, tambin el criterio sociolgico de interpretacin de la norma
permite extender por analoga la responsabilidad del vendedor a los vicios o defectos
ocultos que afecte a la totalidad o mayor parte de los elementos integrantes del conjunto.
No hay que olvidar, por ltimo, que el nivel de incertidumbre de la venta en globo con
enumeracin taxativa de componentes queda sustancialmente reducido, lo que limita
necesariamente el riesgo que ha de asumir el comprador que quiere que se le vendan

63
Cfr. los arts. 31 LSA de 1.951, que estableca en su prrafo final que Si se aportase
una empresa o establecimiento mercantil o industrial, se aplicar a la transmisin el artculo
1.532 del cdigo Civil y el art. 39. 3 de la actual Texto Refundido de la LSA de 1.989, que
establece que Si se aportare una empresa o establecimiento, el aportante quedar obligado al
saneamiento de su conjunto si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o a alguno de los
elementos esenciales para su normal explotacin. Proceder tambin el saneamiento
individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de importancia por su
valor patrimonial. Igualmente, el art. 8.3 LSRL de 1.953 reproduca literalmente el art. 31 LSA,
para ser modificado en la actual LSRL de 1.995, cuyo art. 20. 2 que establece que Ser de
aplicacin a las aportaciones no dinerarias lo dispuesto en el artculo 39 de la Ley de Sociedades
Annimas (se refiere a la LSA de 1.989), suprimiendo ya toda mencin al art. 1.532 C.c.
64
En efecto, la Espaa de mediados del siglo XIX se basaba en una economa
bsicamente agrcola y ganadera, en el marco de un modo de produccin semifeudal y con escaso
desarrollo industrial e inexistencia de empresas en su sentido actual de organizacin tendente a la
realizacin de una determinada actividad productiva y a la obtencin de beneficios o ganancias. De
ah que GARCIA GOYENA, al redactar el artculo 1.463 del Proyecto, estuviese pensando
posiblemente en la venta de rebaos o heredades agrcolas con sus aperos, utensilios, ganados,
etctera, en los que la prdida, por vicios o defectos ocultos, de alguna cabeza de ganado o de
algn utensilio de labranza era realmente indiferente, estando preocupado exclusivamente el
legislador por garantizar al comprador la titularidad del vendedor de los bienes transferidos. La
realidad sociolgica actual es bien diversa, debiendo tenerse en cuenta la existencia de ciertas
realidades (empresas, concesiones administrativas, etctera), en las que la prdida o inutilidad de
alguno de sus elementos puede frustrar la finalidad perseguida por el comprador con ese contrato,
hasta el punto de que el comprador puede perseguir realmente, al adquirir la globalidad, la
adquisicin de ese elemento concreto (pinsese, v. gr., en la adquisicin de una empresa por otro
empresario que persigue, realmente, la adquisicin de una determinada patente de invencin o de
una especfica marca que son explotadas por la empresa adquirida), por lo que la prdida de ese
elemento puede frustrar el inters del comprador de la empresa.

-330-
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determinados bienes y derechos englobados en un conjunto y que se transfieren como un

slo objeto contractual.

Todos estos factores nos llevan a considerar que el vendedor de universalidades

con enumeracin taxativa de sus elementos integrantes responde tambin, por va
analgica, de los vicios o defectos que afecten a la totalidad o mayor parte de sus
elementos integrantes -salvo que las partes pacten expresamente una moderacin o, por
el contrario, una ampliacin del alcance de esa responsabilidad-, y siempre que esos
vicios afecten a bienes o elementos expresamente contenidos y descritos en esa
enumeracin o inventario65. Ahora bien, dejando claro que esta responsabilidad ser
exigible exclusivamente en las ventas en globo con enumeracin taxativa de elementos,
no as en las ventas en globo sin enumeracin o con enumeracin meramente
ejemplificativa, la analoga entra en juego ya que existe similitud o semejanza en los
supuestos de eviccin y vicios ocultos, que realmente son dos manifestaciones de un
mismo fenmeno, pues la eviccin no es otra cosa que vicio o defecto jurdico, frente a
los otros vicios que lo son materiales. Observamos tambin la identidad de razn como
requisito necesario para la aplicacin analgica del artculo 1.532 C.c a los vicios y
defectos (materiales) ocultos, ya que la ratio legis del precepto persigue, en definitiva,
evitar que el comprador se vea perjudicado en ms de la mitad del valor de la globalidad
adquirida, con independencia de que el perjuicio provenga de un defecto en la
titularidad del bien, no perteneciente al vendedor, de manera que el legtimo titular del
objeto lo reclama judicialmente y lo recupera con la consiguiente privacin del
comprador, o que el perjuicio tenga su origen en un defecto material de la cosa que la
hace intil para el uso de la cosa que haba presupuesto el comprador en el propio
contrato. En definitiva, la utilizacin de diversos criterios hermenuticos del precepto
(sistemtico, sociolgico, teleolgico), nos lleva a considerar atinada la doctrina que
extiende, por analoga, el supuesto del artculo 1.532 a los vicios o defectos ocultos de
los elementos de la globalidad, con los mismos lmites cuantitativos, pero slo en
relacin a la venta en globo con enumeracin exhaustiva de sus componentes.

-331-
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Ahora bien, es preciso poner de manifiesto que la doctrina espaola suele tener en
cuenta, en los supuestos en que el comprador adquiere una cosa defectuosa, que le
impide satisfacer sus necesidades (como consecuencia de adolecer la cosa de vicios o
defectos o ser de diferente calidad de la esperada o se trata de una cosa distinta de la
pactada), si la compraventa celebrada tena por objeto cosas genricas o especficas,
dependiendo de ello la aplicacin de diferentes remedios. Esta distincin tiene especial
importancia en la venta en globo, en la que frecuentemente los elementos integrantes de
la globalidad no suelen estar especificados, lo que ocurre, por ejemplo, en la venta de
mercancas, productos, etc.66. La doctrina mayoritaria entiende que si la compraventa es
especfica y el vendedor nada asegur sobre las cualidades de la cosa, la aparicin de un
vicio o defecto oculto facultar al comprador para ejercitar las acciones edilicias del
artculo 1.486.1 C.c., pudiendo resolver el contrato (accin redhibitoria) o rebajar el
precio pactado, segn estimacin de peritos. El problema que se plantea es la brevedad
del plazo de ejercicio de estas acciones, seis meses contados desde a entrega material de
la cosa (cfr. art. 1.490 C.c.), plazo que, segn la doctrina mayoritaria es de caducidad67.
Por el contrario, en la compraventa de cosa genrica, el vendedor debe entregar una cosa
que rena las cualidades del gnero pactado, de modo que el comprador estar facultado
a rechazar la cosa ofrecida en pago si sta no se ajusta al gnero pactado y la venta an
no se especific, al no haberse entregado an la cosa (cfr. art. 1.166 C.c.), pudiendo el
comprador, adems, optar por exigir al comprador el cumplimiento de la obligacin o
resolver el contrato, siempre que el incumplimiento, en este ltimo caso, haya sido

65
Entendiendo por mayor parte el valor del bien en relacin al conjunto, de manera que el
vicio o defecto puede afectar a un slo bien cuyo valor supere, en ms de la mitad, al del valor del
conjunto de la globalidad.
66
No queremos decir con ello que en la venta en globo sin enumeracin el hecho de que
no se especifiquen los elementos de la masa los convierta necesariamente en cosas genricas,
puesto que pueden ser cosas especficas, si bien no conocidas con precisin en su totalidad. Nos
estamos refiriendo al hecho de que, con frecuencia, algunos de los elementos integrantes del
conjuntos suelen ser cosas genricas, lo que no impide que en la globalidad pueda haber cosas o
bienes especficos; incluso, que est integrada exclusivamente por bienes especficos.
67
Vid., FENOY PICON, Falta de conformidad e incumplimiento en la compraventa.
(Evolucin del ordenamiento espaol), Madrid, 1.996, pgs. 1 y ss., que ha puesto de manifiesto
que la brevedad de este plazo se justifica en que el rgimen del saneamiento por los vicios opera
incluso si el vendedor era de buena fe, esto es, si ignoraba su existencia, de modo que la existencia
del vicio es un riesgo de la contratacin que, en el contrato de compraventa, se atribuye al
vendedor durante un plazo de seis meses, trasladndose, despus, al comprador.

-332-
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grave, atendiendo a la economa del contrato (art. 1.124.2 C.c.), acciones todas ellas
con un plazo de prescripcin de quince aos (art. 1.964 C.c.)68.

La consecuencia bsica de la distincin entre ambos modelos de compraventa es

que cada uno de ellos tiene su propio rgimen jurdico, peculiar en aspectos concretos.
En la compraventa especfica, el vendedor debe entregar la concreta cosa pactada en el
estado cualitativo existente en el momento de celebracin o perfeccin del contrato
(artculo 1.468 C.c., de manera que el vendedor incumple si no entrega la cosa o la
entrega en un estado cualitativo diferente del que posea en momento de perfeccin del
contrato. Ante este incumplimiento el comprador puede, en primer lugar, rechazar la
cosa ofrecida en pago (ex artculo 1.166 C.c.). adems de poder rechazar la cosa, el
comprador dispone de una serie de remedios generales, como son la accin de
cumplimiento (artculo 1.096.1 C.c.), la resolutoria (artculo 1.124 Cc.) y la de
indemnizacin por daos y perjuicios (artculo 1.101 C.c.). El vendedor cumple si
entrega la cosa debida en el estado en que se encontraba al tiempo de celebracin del
contrato, lo que no impide que, estando ya la cosa en poder y posesin del comprador,
pueda ste descubrir la existencia de ciertas anomalas cualitativas en ella, de la que no
pudo apercibirse cuando la examin con la debida diligencia. Aqu es donde surge el
dilema, ya que el comprador pretender que el vendedor asuma el riesgo del carcter
defectuoso de la cosa, mientras que ste ltimo pretender que lo asuma el comprador:
en este conflicto, el Cdigo opta a favor del comprador, poniendo a su disposicin las
acciones edilicias, pero estableciendo un escaso periodo de tiempo para ejercitarlas, ya
que el artculo 1.490 reduce el plazo (de caducidad) a seis meses contados desde el
momento de la entrega material de la cosa. En cambio, en la compraventa de cosa
genrica, sta impone al vendedor la entrega de una cosa que rena las caractersticas
propias del gnero al que pertenece, delimitado en el contrato, de lo que se deduce que
el vendedor incumple si ofrece en pago una cosa que carece de alguna de estas

68
En este punto hay que aclarar que una compraventa es especfica cuando el comprador
y el vendedor han pactado que sea una cosa concreta la que se enajena, siendo genrica cuando el
objeto se determina por su pertenencia a un conjunto de cosas que las partes consideran que tienen
una serie de cualidades comunes (en tal sentido, DIEZ-PICAZO y GULLON BALLESTEROS,
Sistema..., vol. 2, cit., pg. 284; RIVERO HERNNDEZ, en Lacruz y otros, Elementos de
Derecho Civil, II, vol. 3, 2 edc., Barcelona, 1.986, pgs. 22-23; FENOY PICON, op. cit., pgs.
70-72; ORTI VALLEJO, La proteccin..., cit., pgs. 88-95).

-333-
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caractersticas o cualidades del gnero, en cuyo caso, el comprador puede, como en el

caso anterior, rechazar la cosa o ejercitar las acciones de cumplimiento, resolutoria o de
indemnizacin por los daos y perjuicios. Si la cosa rene las cualidades del gnero, el
comprador no estar facultado a rechazarla y si as lo hiciere estara facultado el
vendedor para consignarla, quedando liberado (artculos 1.176 y 1.180 Cc.)69.

Hemos de constatar que, recientemente, se est produciendo un cambio de criterio

en la distincin entre cosas genricas y especficas en relacin a la exclusin de las
reglas del incumplimiento respecto a la venta de cosas especficas. ORTI VALLEJO, en
su reciente obra sobre el tema70, considera superados los criterios de distincin entre
cosas genricas y especficas a esos efectos. As, pone de manifiesto que, frente al
argumento de que la venta de cosa especfica supone que el consentimiento del

69
En nuestro ordenamiento jurdico podemos considerar a BERCOVITZ RODRGUEZ-
CANO como el primer autor que claramente destaca la necesidad de distinguir entre compraventa
genrica y especfica a propsito a la entrega de cosas con vicios o defectos, diciendo al respecto
que la distincin no admite un tratamiento unitario, sino que requiere un estudio separado de las
compraventas de cosas genricas y especficas (La naturaleza de las acciones redhibitoria y
estimatoria en la compraventa, A.D.C., 1.969, pg. 778). A partir de 1.980, los pronunciamientos
en este sentido son abundantes. As, MORALES MORENO, El alcance protector..., cit., pg. 592,
dice: Forzoso es separar el tratamiento del problema en la venta especfica y genrica... Las
normas del saneamiento por vicios ocultos del Cdigo civil se adaptan, como en sus orgenes
romanos, , a la compraventa de cosa especfica, e incluso, casi siempre, conocida del comprador
al contratar. Tras estos dos autores se generaliza en la doctrina civil especializada el diferenciar
entre ambas modalidades de compraventa para determinar el rgimen aplicable, cuando la cosa
entregada presenta defectos o vicios. As, por ejemplo, ORTI VALLEJO, La proteccin..., cit.,
pgs. 25; LLACER MATACAS, El saneamiento por vicios..., cit., pg. 157 y prcticamente todo
el Captulo 4: para abordar la incuestionable proximidad entre el saneamiento y el
incumplimiento, es necesario diferenciar entre compraventa de cosa genrica y de cosa
especfica. PASQUAU LIAO, La indeterminacin del cuadro de acciones protectoras del
adquirente de bienes de consumo, Actualidad civil, 1.990-2, marginal 421, mantiene que el
camino correcto parte, por el contrario, de la distincin entre dos tipos de compraventa: la
compraventa de cosas especficas y determinadas, a las que se aplicara siempre la normativa
edilicia, y la compraventa de cosa genrica, no regulada por la misma. FENOY PICON, op. cit.,
pg. 74, destaca al respecto que en la compraventa de cosa especfica, el Cdigo tiene en cuenta
que, aunque el vendedor cumpla con su deber de custodiar y entregar la cosa, ello no impide que
entre en juego el inters del comprador, que puede quedar insatisfecho, lo que resuelve el cdigo
poniendo a su disposicin el saneamiento por vicios o defectos ocultos (arts. 1.484 y ss. C.c.). En
cambio, en la compraventa de cosa genrica, antes de la especificacin, slo cabe admitir que el
vendedor ha cumplido, si ha entregado la cosa conforme al contrato. Si la cosa presenta anomalas,
stas debern ser solucionadas en base a los remedios propios del incumplimiento, hasta el
momento en que tenga lugar la especificacin, a partir del cual la cosa genrica se transforma en
especfica, entrando en juego, a partir de ese momento, las acciones edilicias. Junto a esta
afirmacin, es opinin general de nuestra doctrina que el saneamiento por vicios ocultos y las
acciones edilicias slo tienen sentido en la compraventa especfica.
70
Vid. ORTI VALLEJO, Los defectos..., cit., pgs. 21-25

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comprador recaiga sobre la cosa concreta objeto del contrato, de manera que ha de
existir una total coincidencia entre la cosa transmitida y la debida por el vendedor.
Frente a la distincin tradicional, considera que la voluntad real del comprador es ver
satisfecho su inters en que la cosa vendida rena las cualidades y expectativas objetivas
esperadas, siendo responsable el vendedor en caso de que ese inters se frustre,
respondiendo por saneamiento, si la cosa es especfica o por incumplimiento, si es
genrica. La existencia de defectos en la cosa genrica no supone que el comprador
pueda negarse a tolerarlos, lo que no ocurrira en caso de ser especfica, por lo que
concluye que no debe establecerse distincin entre la venta de cosa genrica o
especfica. La Directiva 1.999/44/CE parece superar esta distincin a los efectos de
determinacin de la responsabilidad del vendedor, y ello puede hacer suponer que, en un
futuro, se superar la distincin vigente en relacin a la regulacin que el Cdigo civil
hace de la compraventa, pero lo cierto es que, de lege lata esta distincin se mantiene
n nuestro ordenamiento.

En relacin a lo anteriormente expuesto, hemos de poner de manifiesto que los

plazos de caducidad establecidos por nuestro legislador respecto a las acciones edilicias
se muestra manifiestamente insuficiente en relacin a la venta en globo, lo que es
especialmente llamativo en el caso de venta de empresas. Ello explica que en otros
Ordenamientos se tienda a ampliar los plazos de reclamacin por vicios. Recientemente,
la Reforma parcial del B.G.B. de 1 de enero de 2.002, ha venido a ampliar
considerablemente el plazo de seis meses que estableca el pargrafo 477 a dos aos
para reclamar responsabilidades al comprador (cfr. el nuevo & 438 B.G.B.), siguiendo
las directrices de la Directiva 1.999/44/CE de 25 de mayo de 1.999, sobre determinados
aspectos de la venta y la garanta de los bienes de consumo71. De hecho, esta Directiva,
aun no transpuesta en nuestro Ordenamiento, prev (art. 5.1), tras consagrar dicho
plazo con carcter general, que si con arreglo a la legislacin nacional, los derechos que
la propia norma reconoce al comprador estn sujetos a otros plazos diferentes, stos no

71
Vid. ALBIEZ DOHRMANN, Un nuevo Derecho de Obligaciones. La Reforma 2002
del BGB, en Anuario de Derecho Civil, Tomo LV, julio-septiembre de 2.002, pg. 1.208, que
destaca que esa ampliacin del plazo supone un claro avance en la proteccin del comprador ante
la brevedad del plazo previsto por el antiguo par. 477

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podrn ser nunca inferiores a los dos aos. Es evidente que el tratamiento que la
legislacin comunitaria da a los plazos de garanta deben ser incorporados lo antes
posible a nuestra legislacin72. Por su parte, la Convencin de Viena, de Naciones
Unidas, sobre contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, de 11 de abril de
1.98073, admite claramente un nico supuesto que agrupa las diferentes manifestaciones
de anomalas cualitativas, recogido en el artculo 35, que trata de la no conformidad74.
Asimismo, la Convencin de Viena se caracteriza por ofrecer un amplio abanico de
remedios al comprador, con los que reaccionar ante la entrega de mercancas no
conformes. En tal sentido, puede admitirse que la Convencin puede tener algn
inters, en relacin a la venta en globo, cuando se trate de la venta de una pluralidad de
mercaderas (o masas de bienes), aunque puede resultar dudoso que entren dentro del
mbito del artculo 1.532 C.c.75. Realmente, valorando este Convenio con los remedios

72
El Proyecto de Ley de Garantas en la venta de bienes de Consumo (publicado en el
Boletn Oficial de las Cortes -- Congreso de los Diputados--, en fecha 31 de octubre de 2.002),
acoge este plazo de dos aos (art.9.1), si bien circunscrita a la proteccin de consumidores, y no
con carcter general como hace el B.G.B.
73
Como es sabido, la Convencin fue ratificada por el Estado espaol el 30 de julio de
1.990, fecha del instrumento de adhesin, publicndose en el B.O.E. espaol el 30 de enero de
1.991. En relacin a las mercaderas, que constituyen el objeto de esta compraventa, hay que hacer
ciertas matizaciones.
74
El apartado primero de este artculo afirma que el vendedor tiene que entregar las
mercancas, segn lo estipulado. El apartado segundo desarrolla esa regla; dice que las mercancas
deben ser aptas para los usos a que normalmente se destinan (a), o para aqul especialmente
pactado, salvo que el comprador no confiase o no fuere razonable que confiara en el vendedor (b);
si hubo muestra o modelo, las mercancas entregadas han de ajustarse a ellas (c); finalmente, las
mercancas deben in adecuadamente embaladas (d). Vid. el Comentario a este artculo de
MORALES MORENO, en A.A.V.V., La compraventa Internacional de Mercaderas. Comentario
a la Convencin de Viena (Director y Coordinador, DIEZ-PICAZO Y PONCE DE LEON), pgs.
286-312, Madrid, 1.998.
75
En relacin a las mercaderas, que constituyen el objeto de esta compraventa, hay que
hacer ciertas matizaciones. MEDINA DE LEMUS (Contratos de Comercio Exterior, Madrid,
1.998, pgs. 101-103) ha destacado que el concepto de mercaderas requiere matizaciones, pese a
la aparente claridad del art. 1.1 C.V., pues, si bien el trmino parece indicar que estamos
exclusivamente ante una venta mercantil, lo cierto es que el art. 1.3 C.V. seala que no se tendr
en cuenta el carcter civil o mercantil de las partes del contrato, a efectos de aplicacin de la
Convencin. Segn el anlisis que hace el autor, deben excluirse de tal concepto los inmuebles (en
cambio, si admite la inclusin de los muebles corporales -v. gr., cosechas- generados por un
inmueble). Por su parte, el art. 2 C.V. excluye del mbito de esta norma los valores mobiliarios,
ttulos o efectos de comercio y dinero, ya que se trata de bienes que son objeto de regulacin
imperativa por los propios ordenamientos nacionales. Tambin se axcluyen los bienes que se
adquieren para el uso personal, familiar o domstico, con lo que la Convencin est excluyendo
el sector completo de la venta de consumo.

-336-
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que ofrece nuestro Cdigo civil, ese conjunto de remedios parece ser el resultado de
sumar las acciones generales de incumplimiento ms las edilicias. en definitiva, la
Convencin de Viena lleva a cabo una unificacin de los remedios76. Por otra parte, la
Convencin de Viena grada los diferentes remedios segn la gravedad de la no
conformidad (incumplimiento). Aqu juega un papel relevante el concepto de
incumplimiento esencial, que es el que causa tal perjuicio que priva al comprador de
aquello a lo que tena derecho (art. 25 C.V.)77. Ante una no conformidad el comprador
puede ejercitar la accin de cumplimiento. En todo caso, sta consiste en la reparacin
de las mercancas, y slo, si el incumplimiento es esencial, podr consistir en la
sustitucin de las mercancas (art. 46 C.V.). Pero el comprador puede optar tambin por
la resolucin de la compraventa, tratndose de incumplimiento esencial (art. 49).
Asimismo puede elegir ejercitar la accin de reduccin del precio, que no se condiciona
a que el incumplimiento sea esencial, fijndose la rebaja del precio en proporcin a la
diferencia de valor que haya entre el valor de la mercanca en el momento de la entrega
y el que sta tendra en el mismo momento si hubiera sido conforme al contrato (art. 50
C.V.). Finalmente, el comprador dispone de una accin de indemnizacin por los daos
sufridos (arts. 74 y ss. C.V.). adems, el comprador tiene la carga de denunciar al
vendedor la falta de conformidad de las mercancas en un plazo razonable, computado
desde su descubrimiento, o desde el momento en que hubiera debido descubrirlo (art.
39.1 C.V.), si bien ese plazo no podr exceder de dos aos, contados desde la entrega
efectiva (art. 39.2 C.V.).

76
Sobre el examen de la mercanca, denuncia de los defectos y funcionamiento de los
diversos remedios: MORALLES MORENO, Comentario a los artculos 38, 39 y 40 C.V., en
A.A.V.V., La compraventa internacional..., cit., pgs. 325-355; MIQUEL GONZALEZ,
Comentario al art. 44 C.V., en A.A.V.V., La compraventa Internacional..., cit., pgs. 398-405;
LOPEZ Y LOPEZ, Comentario a los arts. 45 a 50 C.V. en A.A.V.V., La compraventa
Internacional..., cit., pgs. 405-455; PANTALEON PRIETO, Comentario al art. 74 C.V., en
A.A.V.V., La compraventa Internacional..., cit., pgs. 579-609; SALVADOR CODERCH,
Comentario a los arts. 79 y 80 C.V., en A.A.V.V., La compraventa..., cit., pgs. 635-659.
77
El art. 25 C.V. dice: El incumplimiento del contrato por una de las partes ser
esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena
derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que ha incumplido no haya previsto
tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual
situacin. Vid., CABANILLAS SANCHEZ, Comentario al art. 25 C.V., en A.A.V.V., La
compraventa Internacional..., cit., pgs. 211-222.

-337-
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La Convencin de Viena ha sido objeto de alabanzas por parte de la doctrina,

considerndose como un modelo que resuelve adecuadamente los problemas que origina
la entrega de una cosa con vicios o anomalas cualitativas, por lo que se ha llegado a
propugnar que sirva de modelo a una posible reforma futura de la normativa reguladora
de la compraventa de trfico interno78. En definitiva, este modelo de compraventa que
establece un solo tipo de anomalas y un cuadro ordenado de remedios supera, sin duda,
los estrechos lmites del nuestro. Lo mismo cabra afirmar de la Directiva 1.999/44/CE,
del Parlamento Europeo, sobre determinados aspectos de la venta y las garantas de los
bienes de consumo, que ampla el abanico de acciones de que dispone el consumidor79,
norma sta que ha inspirado la nueva regulacin dada por el B.G.B. al tema de los vicios
en la compraventa ordinaria, tras la Reforma de 2002. Se regula con precisin las
consecuencia derivadas de la existencia de vicios en la cosa comprada (cfr. & & 434,
439, 440 y 441), si bien esta nueva regulacin no sigue literalmente las directrices
marcadas por la Directiva, que destaca como principales medios de defensa del
consumidor la reparacin o la sustitucin de la cosa. Por otra parte, el nuevo sistema de
garantas establecidos por la Reforma del B.G.B.es la prctica desaparicin de la
distincin entre cosas genricas y especficas, concediendo al comprador, en caso de
vicio, el derecho a pedir el cumplimiento posterior (Nacherfllung) o la resolucin
(Rcktritt) del contrato, derechos ambos que el B.G.B. admite novedosamente, junto a

78
En esta lnea se sita PANTALEON PRIETO, El sistema de responsabilidad
contractual. (Materiales para un debate), A.D.C., 1.991, pg. 1.050, al afirmar: Como bien
demuestran los artculos 30, 35, 41 y 45 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los
contratos de compraventa internacional, conservar un concepto de incumplimiento que no incluya
aquellas hiptesis (los vicios), y un rgimen especial para ellas (los vicios), no responde a
ninguna necesidad lgica ni es, en mi opinin, defendible de lege ferenda(...) Insisto en que lo
nico que me parece razonable de lege ferendaes someter los supuestos de entrega al
comprador (...) de cosa con vicios ocultos al rgimen general del incumplimiento del contrato (...)
y conservar la accin quanti minoris como uno de los medios -no de carcter indemnizatorio,
sino reinstaurador de la equivalencia de las prestaciones- de tutela del acreedor frente al
incumplimiento .
79
El art. 3 de la Directiva dispone, en su apartado 1, que el vendedor responder ante el
consumidor de cualquier falta de conformidad que exista en el momento de la entrega del bien,
para establecer a continuacin que ste tendr derecho a una reparacin o sustitucin de los bienes
defectuosos (ap. 2); a una reduccin adecuada del precio o a la resolucin del contrato (ap. 5), si

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los restantes derechos que tiene el comprador (la reduccin del precio, la indemnizacin
y la restitucin de los gastos, eliminndose la accin redhibitoria. Entendemos que por
es camino establecido por el legislador alemn podra encaminarse la regulacin de los
medios de defensa y las garantas del comprador en nuestro Ordenamiento, ampliando
los estrechos mrgenes de defensa que el Cdigo civil otorga al comprador, en especial
en artculos como el 1.532 C.c. totalmente superados por la realidad del trfico jurdico
actual80.

Por ltimo, hemos de plantearnos la cuestin de hasta qu punto resulta de inters

para el comprador de la globalidad viciada acudir, en defensa de sus derechos, al
ejercicio de las acciones edilicias en lugar de otras acciones generales. A nuestro juicio,
las acciones edilicias presentan dos serios inconvenientes que deben ser tenidos en
cuenta por el comprador. Por un lado, la brevedad del plazo (de caducidad) del ejercicio
de las mismas, que el artculo 1.490 C.c. reduce a seis meses contados desde la entrega
material de la cosa, frente a los plazos ms amplios de otras acciones, que pueden llegar
a los quince aos. Otro grave inconveniente que plantea el ejercicio de las acciones
edilicias es que stas no prosperarn en el caso de que el comprador sea perito o experto
que, por razn de su profesin u oficio podra haber tenido conocimiento del vicio o
defecto. Pero junto a estos graves inconvenientes, existe otro de no menor entidad: la
dificultad de la prueba de los vicios o defectos ocultos81. Obsrvese que, mientras que
en el incumplimiento total la prueba recae sobre un hecho negativo, la falta de pago o
cumplimiento, lo que es relativamente fcil y, a veces, ni siquiera necesario, bastando
con demostrar la existencia de la obligacin, en cambio, cuando lo que se alega es la

bien se admite que no tendr derecho a resolver el contrato si la falta de conformidad es de escasa
importancia (ap. 6).
80
El problema reside en que nuestro legislador se resiste a abordar de una vez por todas la
necesaria reforma de parte del articulado de nuestro Cdigo civil, y cuando lo hace, prefiere hacer
reformas sectoriales. Hubiese sido lgico aprovechar la transposicin de la Directiva comunitaria
para proceder en un futuro a la reforma del articulado regulador del contrato de compraventa. En
lugar de hacerlo as, el legislador parece querer optar por una regulacin de la materia
descodificada, encontrndose aun pendiente de aprobacin parlamentaria, en el momento de
redactar esta nota, el Proyecto de Ley de Garantas en la Venta de bienes de Consumo, que viene a
consagrar los mismos derechos del comprador que contemplaba la directiva, en los artculos 4, 5 y
6 (reparacin y sustitucin del bien), 7 y 8 (rebaja del precio y resolucin del contrato).
81
Vid. ORTI VALLEJO, Los defectos...,cit., pg. 109-114.

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existencia de un defecto, el objeto de la prueba recae sobre un hecho positivo: que la

cosa entregada adolece de un defecto, correspondiendo la carga de la prueba al
comprador, tanto si acta como actor frente al vendedor, como si lo hace como
demandado defendindose de la reclamacin del vendedor por impago del precio o de
parte del mismo, y ello por aplicacin de la regla procesal de que incumbe al actor la
prueba de los hechos constitutivos (el vicio) y al demandado la de los hechos
impeditivos y extintivos, tal como deduce la doctrina procesalista al estudiar el artculo
1.214 C.c.82. De ello se deduce que la posicin del vendedor es ms privilegiada que la
del comprador, lo que se justifica adems de por la regla anterior, por el hecho de que en
los supuestos de defectos existe pago, con independencia de que ste sea irregular y
anmalo, con la consiguiente liberacin del deudor/vendedor, que ha cumplido su deber
de prestacin. Es ms, dado que, para que el vendedor sea responsable del vicio o
defecto, es necesario que ste existiera con anterioridad al momento de entrega de la
cosa, el comprador tendr que acreditar igualmente la preexistencia del defecto83. Ahora
bien, como ha destacado algn autor84, la prueba directa de la preexistencia del defecto
es casi imposible respecto a aquellos defectos que se manifiestan con posterioridad a la
entrega de la cosa, debiendo acudirse a la prueba por indicios, por no ser posible, en la
mayora de los casos, su prueba directa, ya que no ser posible que el comprador
acredite la existencia previa del defecto por la sencilla razn de que el vicio se
manifest en un momento posterior a la entrega de la cosa. De ah que sea aconsejable,
en nuestra opinin, que el comprador asegure inmediatamente la prueba de la existencia
del defecto mediante cualquiera de los medios previstos en Derecho (v. gr.,
levantamiento de un acta notarial) que acredite, si no la preexistencia del defecto, s, al
menos, el momento de su manifestacin o exteriorizacin.

82
GOMEZ ORBANEJA y HERCE QUEMADA, Derecho Procesal Civil, vol. 1 (Parte
General), Madrid, 1.979, pgs. 306-307.
83
As lo entiende ORTI VALLEJO, Los defectos..., cit., pg. 110; GARCIA CANTERO,
Comentario..., cit., pg. 344.
84
GARCIA CANTERO, lt. op. et loc. cits.; tambin ORTI VALLEJO, ult. op.et loc.
cits., destacando que por ello la Directiva 1.999/44/CE, en su artculo 5.3 establece la presuncin
de que las faltas de conformidad que se manifiesten en los seis meses siguientes a la entrega del
bien existan en esa fecha.

-340-
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Podemos, pues, concluir afirmando que el hecho de que el artculo 1.532 C.c.
omita toda mencin al saneamiento por vicios o defectos ocultos no es bice para que, a
nuestro juicio, el comprador pueda ejercitar las acciones edilicias en los casos en los que
la venta en globo comporte la enumeracin y descripcin exhaustiva de los elementos
integrantes de la globalidad, as como en las ventas en globo sin enumeracin en las que
las partes hubieren convenido tal posibilidad (o cuando el vendedor ocult
maliciosamente informacin al comprador o le proporcion una informacin falsa o
incompleta). No obstante, dado que estas acciones son perfectamente compatibles con
otras de carcter general, con plazos de ejercicio mucho ms amplios y con menos
dificultades probatorias, tal vez sea preferible que el comprador acuda a estos otros
remedios en defensa de sus intereses, dadas las limitaciones y dificultades que presentan
las acciones edilicias.

5.- OTROS MEDIOS DE PROTECCION DEL COMPRADOR EN LAS

VENTAS EN GLOBO.-

5.1.- Matizaciones previas.-

Una vez estudiada la problemtica que suscita la posible exigibilidad por el

comprador de la responsabilidad del vendedor por los vicios ocultos que tuviere la
globalidad vendida, en los supuestos de ventas con enumeracin y descripcin de sus
componentes, corresponde ahora abordar las diversas consecuencias y sanciones que el
comprador puede poner en marcha contra el vendedor para proteger su derecho a la
entrega correcta de la globalidad y de sus elementos integrantes. En este tipo de ventas,
el comprador slo podr anular el contrato por dolo o engao, siendo incluso compleja
la posibilidad de que pueda ejercitar la accin resolutoria del contrato, si bien habr que
matizar ms adelante esta afirmacin. Los medios de tutela que vamos a comentar slo
se podrn esgrimir, pues, en los supuestos de venta en globo con enumeracin y
descripcin exhaustiva de sus elementos, en cuanto que son acciones compatibles con
las acciones edilicias a las que pueden sustituir.

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Por otro lado, hay que hacer otra matizacin. Como ya vimos al analizar la
problemtica que plantea el ejercicio de las acciones edilicias, nuestro criterio es que el
comprador de una globalidad podr ejercitarlas en una serie de supuestos ya examinados
(venta en globo con enumeracin, etc.), pero con un alcance limitado: slo ser exigible,
en principio, con relacin a aquellos vicios o defectos que perjudiquen a la masa o
globalidad en ms de la mitad de su valor cuantitativo, con independencia de que afecte
a un nmero mayor o menor de elementos singulares integrantes de la masa. Tambin
podrn ejercitarse en los casos en que el vicio --jurdico o material-- afecte a uno o
varios bienes de valor significativo en la masa, aunque ste no alcance a la mitad del
valor del conjunto, e, incluso, cuando el vicio afecte a un bien de gran importancia --
valor funcional-- en el conjunto, hasta el punto de condicionar con su existencia la
voluntad del comprador, que no habra adquirido la globalidad sin ese bien, aunque ese
bien o elemento no tenga un valor econmico relevante en relacin con el conjunto. No
obstante, reiteramos las matizaciones que realizamos en su momento, en el sentido de
que el vendedor tambin ser responsable de la prdida de elementos cuyo valor no
supere el lmite matemtico de la mayor parte, pero sea un valor elevado o significativo,
lo que hacemos extensivo a la prdida de un bien cuyo valor funcional sea decisivo para
el comprador, bien porque as lo haya expresado en el contrato o se deduzca
objetivamente de la propia realidad de la cosa vendida, por tratarse de un elemento
esencial de la globalidad sin el cual sta carece de razn de ser. En consecuencia, del
mismo modo que el comprador no podr reclamar por vicios o defectos cuando stos
tengan escasa repercusin en el valor total del conjunto, no alcanzando, al menos, a la
mitad de ese valor --con las matizaciones que acabamos de hacer--, salvo que las partes
haya acordado expresamente otra cosa en el contrato, del mismo modo entendemos que
esta limitacin cuantitativa --o funcional-- es predicable de estos otros medios de tutela
y proteccin del comprador, salvo estipulacin expresa de las partes en un sentido
diferente, pues nada impide, por ejemplo, que stas pacten la posibilidad de que el
comprador reclame la sustitucin de todos y cada uno de los elementos que presenten
anomalas -lo que podr hacerse en compraventas de cosas genricas- o, por el contrario,
que excluyan expresamente la posibilidad de acudir a alguno o varios de estos medios
de tutela que vamos a examinar a continuacin.

-342-
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En tal sentido, hemos de distinguir entre medios extrajudiciales y medios

judiciales de defensa del comprador en caso de defecto de la cosa. Los primeros
comprenden todas aquellas actuaciones que la doctrina denomina defensa privada o
autotutela. Los segundos, los judiciales, engloban el conjunto de acciones que el
comprador puede ejercitar ante los Tribunales de justicia, pudiendo el comprador optar
por aquel medio de defensa que ms se ajuste a sus intereses, si el mantenimiento del
contrato o la disolucin del vnculo85.

5.2.- Las acciones de nulidad relativa por error y dolo.-

Junto a los medios de tutela de carcter extrajudicial, es indudable que el

comprador podr acudir a una serie de acciones de carcter judicial tendentes a proteger
su derecho a un correcto y adecuado cumplimiento de la prestacin del vendedor en el
caso de presentar la cosa vendida vicios o defectos que la hagan inadecuada para su uso,
o bien a dejar sin efecto el contrato celebrado. Dentro de stos ltimos entraran las
acciones de nulidad por error y por dolo. En cuanto a la primera, aunque la doctrina
mayoritaria rechaza el criterio segn la cual los vicios o defectos de la cosa pueden ser
considerados, desde la teora del error, como el desconocimiento por el comprador de la
verdadera sustancia de la cosa, que se supona carente de vicio, lo que dara lugar a la
nulidad del contrato si se tratase de cualidad esencial (art. 1.256.1 C.c.), ello no
significa, en nuestra opinin, que no puedan concurrir ambas acciones86. No obstante,

85
Para una adecuada clasificacin de estas acciones, ORTI VALLEJO, La proteccin...
cit., pgs 346-347; IDEM, Los defectos..., cit., pgs. 157 y ss. Entiende el autor que al comprador
se le ofrecen, ante una inejecucin o ejecucin defectuosa de la obligacin de entrega por el
vendedor, dos actitudes que comportan dos modalidades de sanciones: una el mantenimiento del
contrato, por ser ste an de utilidad para el comprador, y otra, la extincin del vnculo contractual,
por carecer ste de inters o utilidad para el comprador, al que interesa la liberacin del vnculo
contractual. A esta dualidad de posibilidades corresponden las dos posibles acciones que el
derecho ha establecido para el supuesto de incumplimiento de las obligaciones recprocas: la
accin de cumplimiento y la accin resolutoria (art. 1.124 C.c.), la primera tendente a la
conservacin del contrato y la segunda tendente a su extincin. Corresponde al comprador optar
por una u otra va, ya que es a l a quien corresponde la eleccin de la accin que mejor se ajuste a
sus intereses.
86
En la doctrina francesa, por ejemplo, parece predominar la tesis de la accin entre las
acciones de garanta por vicios y la accin de nulidad por error sustancial. As se afirma que la
expiracin del plazo para ejercitar las acciones de garanta no impide al comprador ejercitar, si se
dan los requisitos precisos la accin de nulidad relativa a error sustancial, que prescriben a los diez
aos, o la accin de nulidad absoluta, que prescribe a los treinta. En tal sentido, ,MAZAUD (H.L. y

-343-
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pese a que la venta en globo comporta un mayor nivel de incertidumbre del comprador
que la venta ordinaria, especialmente en el caso de que la venta se efecte sin
enumeracin de los bienes y derechos integrantes del conjunto, no hay que excluir la
posibilidad de que el comprador pueda alegar error vicio en este tipo de ventas, pese a
que asume un mayor riesgo de que la composicin de la globalidad no sea del todo
exacta o de que alguno de sus elementos presente anomalas o defectos ms o menos
sustanciales. Ello no ocurre evidentemente en el caso de que las partes hayan llevado a
cabo una enumeracin y descripcin exhaustiva de los componentes de la globalidad, lo
que elimina del todo el riesgo de que la composicin de la masa se vea alterada por la
aparicin de ciertos defectos cualitativos (deudas sorprendentes, vicios, etc.), en cuyo
caso el comprador podr acudir, a nuestro juicio, junto a la nulidad por error, a otros
medios de defensa (acciones edilicias, accin de cumplimiento, indemnizatoria, etc).

En cambio, la accin de nulidad por dolo se admite generalmente en la doctrina87.

En Espaa, tambin se admite, con carcter general, la concurrencia de ambas acciones,
pues, como es sabido, toda declaracin expresa sobre las cualidades del objeto vendido
que resultare falsa es constitutiva de dolo precontractual (ex artculos 1.269 y 1.270
C.c.)88 Este ltimo dispone que el dolo ha de ser grave y no empleado por ambos

J.), Leons de Droit Civil, III, n 989, citado por ESPIN CANOVAS, Concurrencia de la
accin..., cit., pg. 932.
87
As, la doctrina alemana la admite plenamente, si bien en caso de impugnacin por
engao doloso, afirma LARENZ (Derecho de Obligaciones, II, cit., pgs. 95-96), el vendedor
pierde las pretensiones a la garanta por vicios, puesto que stas ltimas presuponen un contrato
de compraventa vlido. Por su parte, en la doctrina francesa se admite con gran amplitud la
concurrencia de ambas acciones, pudiendo el comprador optar libremente por una u otra (vid.,
ESPIN CANOVAS, Concurrencia de la accin...., cit., pg., 934).
88
El dolo como vicio de la voluntad negocial que justifica la anulabilidad del contrato
presupone la infraccin de los deberes de informacin en la fase precontractual, ya que implica la
existencia de un engao por uno de los contratantes sobre el otro, que, adems de grave, es
determinante de la celebracin del contrato (DE CASTRO Y BRAVO, El negocio jurdico, cit.,
pgs. 148-149); se trata del dolo causal. Esa captacin engaosa de la voluntad puede ser
consecuencia lo mismo de un comportamiento activo que de una omisin; as en nuestro Derecho
se considera que hay dolo no slo cuando de manera activa se emplean palabras o maquinaciones
insidiosas, dando informaciones falsas, parciales o engaosas, sino tambin cuando uno de los
contratantes guarda silencio en alguno de los supuestos en que estaba obligado a hablar,
provocando as un inexacto conocimiento del otro contratante sobre algn aspecto esencial del
contrato a celebrar: es el dolo omisivo, que requiere la existencia previa de un deber de informar.
En tal sentido, CASTRO Y BRAVO, op. cit., pg. 152; MORALES MORENO, El dolo..., cit.,
pgs. 636-638; QUIONERO CERVANTES, El dolo..., cit., pgs. 345 ss.

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contratantes para producir la nulidad del contrato, aadiendo, en su inciso segundo que
el dolo incidental slo genera en quien lo emple la obligacin de indemnizar por daos
y perjuicios. Tambin se puede considerar procedente el ejercicio de esta accin cuando
se ha producido un dolo omisivo, esto es, cuando no se han manifestado ciertas
circunstancias imprescindibles de tal manera que el silencio del vendedor deba
considerarse doloso, cuando existe un deber de comunicar al comprador esas
circunstancias trascendentales para la otra parte. Aqu el problema para el comprador
ser probar el carcter esencial de tales circunstancias para l en la fijacin del precio o,
incluso, en la celebracin misma del contrato89. Es ms, si el comprador llev a cabo el
proceso de due diligence, y no detect esas circunstancias negativas, ello indicar que
tales extremos no eran esenciales en su presuposicin contractual. En definitiva,
resultar extremadamente complicado imputar al vendedor un silencio omisivo sobre
determinadas circunstancias cuya esencialidad para el comprador ser de casi imposible
prueba, teniendo en cuenta que ste investig la composicin y el estado patrimonial y
financiero de la globalidad adquirida, sin requerir al vendedor ningn pronunciamiento
sobre ellas. Esto no ocurre, en cambio, si existe una expresa informacin del vendedor y
sta resulta ser falsa, pues en tal caso ya no ser preciso acreditar la esencialidad de la
contingencia, aunque el comprador no la hubiese detectado mediante el ejercicio del
due diligence.

Por lo dems, si no fuera posible al comprador demostrar que el dolo es realmente

esencial para l, siempre le quedar la posibilidad de exigir la correspondiente
indemnizacin por daos y perjuicios por dolo incidental precontractual del inciso

89
Otra dificultad adicional que se presenta para el comprador ser probar la existencia del
animus decipiendi del sujeto que lo ejercita. Ahora bien, probados los hechos externos en que
consiste el comportamiento doloso, parece que la existencia de este animus, del engao y del nexo
de causalidad, podr presumirse que ese engao comportaba una intencionalidad engaosa. Ms
difcil ser demostrar la existencia de animus decipiendi cuando se trata de dolo omisivo: el
hecho de que haya una omisin del deber de informacin acreditar la ilicitud del silencio, pero no
necesariamente la existencia de una intencionalidad fraudulenta, la cual slo podr apreciarse
atendiendo a las circunstancias del caso concreto. ROJO AJURA (op. cit., pgs. 282-285), por lo
dems, ha puesto de manifiesto que no todo incumplimiento de la obligacin de informacin
implica la existencia de un animus decipiendi, por una razn bsica: existir este animo
fraudulento si el contratante conoca la informacin ocultada, pero no si no la conoca, aunque
debiera conocerla, pues en tal caso su conducta sera culposa, no dolosa.

-345-
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segundo del artculo 1.270.2 C.c.90, lo que en la prctica, en caso de obtenerse,

equivaldra a una reduccin indirecta del precio similar a la que se deriva del ejercicio
de la accin del artculo 1.486 C.c., lo que posiblemente reporte un mayor inters al
comprador que anular el contrato91. De este modo, el comprador que ha sido vctima de
dolo (causal o incidental) puede exigir la reparacin de los daos que haya sufrido como
consecuencia del mismo ejercitando la accin indemnizatoria prevista en el artculo
1.270. 2 C.c. Es ms, considera la doctrina que el contratante doloso que infringi loas
deberes impuestos por la buena fe en a etapa precontractual ocasionando un dao a la
otra parte incurre en un ilcito encuadrable en el artculo 1.902 C.c.92. La posibilidad de
que una conducta quede encuadrada tanto en el artculo 1.270. 2 como del 1.902 C.c.
conduce al tema de la relacin entre la responsabilidad contractual y la extracontractual,
sobre el que la doctrina y la jurisprudencia no mantienen un criterio unnime93.

90
Nuestro Cdigo recoge la figura del dolo incidental, que no da lugar a la anulabilidad
del contrato, pero obliga a quien lo emplee a indemnizar daos y perjuicios. La delimitacin entre
el dolo causal y el incidental no es fcil. MORALES MORENO (El dolo..., cit., pgs. 601-604)
entiende que en el dolo incidental no hay una induccin determinante de la contratacin, y tampoco
existe malicia, pero s un cierto grado de negligencia equivalente al dolo.
91
A pesar de que el Cdigo slo se refiere a la responsabilidad por los daos y perjuicios
en relacin al dolo incidental, la doctrina entiende que, en los casos de dolo esencial o causal,
tambin podr el comprador desistir de la anulacin del contrato y reclamar slo la
correspondiente indemnizacin por daos, si ese es su inters. En tal sentido, cfr. MORALES
MORENO, El dolo como criterio..., cit., pg. 603. En el mismo sentido, LLOBET I AGUADO,
(op. cit., pgs. 179-185) aduce como argumentos a favor de la posibilidad de que la victima del
dolo pueda optar anular el contrato o exigir la correspondiente indemnizacin por daos y
perjuicios los siguientes: 1) Por aplicacin analgica de la doctrina contenida en el artculo 1.124
C.c. en materia de obligaciones recprocas, que admite como perfectamente compatibles y, al
mismo tiempo independientes, la accin de resolucin y la de resarcimiento y 2) La regulacin de
los vicios ocultos en la compraventa, pues el art. 1.486.1 concede al comprador la opcin entre la
accin de rescisin y la de resarcimiento, que se cifra en una rebaja proporcional de precio; por su
parte, el prrafo 2 de este artculo se refiere al incumplimiento del vendedor de su deber de
informacin, afirmando el ejercicio conjunto de ambas acciones (Si el vendedor conoca los
vicios o defectos ocultos de la cosa vendida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma
opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios si optare por la rescisin).
92
GOMEZ CALLE, op. cit., pgs. 44-45.
93
Vid. PANTALEN PRIETO, Comentario a la STS de 10-5-84, CCJC, n 5, pgs.
1.645 ss. Este autor destaca como el Tribunal Supremo tiende a admitir la opcin entre la accin
contractual y la extracontractual en aquellos casos en que la adopcin de una u otra tesis al
respecto cerealmente decisiva para resultado del proceso; de este modo, estima la pretensin de
responsabilidad extracontractual del perjudicado cuando entiende que tiene derecho a obtener una
indemnizacin y para evitar, por razones de equidad y de economa procesal, que aqul tenga que
iniciar un nuevo proceso, ejercitando la accin de responsabilidad contractual.

-346-
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Por ltimo, el comprador dispondr tambin de una accin de nulidad contractual

cuando uno de los contratantes conoca la existencia de una causa determinante de la
nulidad contractual, o debera haberla conocido empleando la diligencia exigible, y no
lo comunic a la otra parte, ignorante justificadamente de la situacin94. No obstante, la
responsabilidad precontractual de quien infringe su deber de informacin sobre las
diversas causas legales de nulidad del contrato puede basarse en el artculo 1.902 C.c.
siempre que dicha infraccin haya sido negligente. En caso de haber mediado dolo
(informacin falsa) es aplicable el artculo 1.270.2 y el artculo 1.107.2 C.c., en cuyo
caso la indemnizacin deber cubrir el importe de los daos derivados de la invalidez
del contrato, de haber confiado en que el otro contratante iba a cumplir los deberes
derivados de la buena fe (inters negativo). As lo entiende un sector de la doctrina95,
aunque tambin hay opiniones a favor del inters positivo, sea limitndolo a los casos de
dolo o amplindolo a los casos de negligencia96.

5.3.- La accin de cumplimiento.-

Es otro medio de tutela de que dispone el comprador, por medio de la cual el

comprador intenta conseguir satisfaccin a su derecho manteniendo el contrato, lo que
supone que el defecto que posee la cosa, por la razn que sea no provoca el desinters
del comprador por el vnculo contractual. En concreto, ste podr articular tres posibles

94
Nuestro Cdigo civil, como es sabido, no declara expresamente tal responsabilidad,
limitndose a establecer las causas de nulidad de los contratos: as, la falta de sus requisitos
esenciales (art. 1.261): consentimiento, objeto y causa u otros especficos del contrato de que se
trate (como una forma ad solemnitatem, v. gr., art. 633.1); la ilicitud de la causa (art. 1.275) o
del objeto, la imposibilidad originaria absoluta del objeto (arts. 1.272 y 1.460.1); o la contratacin
en contra de una norma imperativa o prohibitiva (art. 6.3). No obstante, como subraya
PANTALEON PRIETO, (Las nuevas bases..., cit., pgs. 1.721-1.722), el art. 1.529.1 C.c.
demuestra que la nulidad de pleno derecho de los contratos sobre prestaciones originariamente
imposibles no es una exigencia ineludible de a razn jurdica: en todo caso, segn este autor, lo
que realmente protegera al acreedor ignorante de la imposibilidad, sera el poder mantener el
contrato y el poder exigir la indemnizacin del inters contractual positivo, si la otra parte conoca
la imposibilidad o cabe imputarle haber prometido la prestacin ignorando su imposibilidad.
95
GOMEZ CALLE, op. cit., pgs. 72-73: GARCIA RUBIO, op. cit., pg. 191.
96
MORALES MORENO, Comentario a los artculos 1.269 y 1.270 C.c., en
Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, Tomo XVII, vol. 1-B, Madrid. 1.993,
pgs. 415 ss., que mantiene la indemnizabilidad del inters en el cumplimiento siempre que en uno
de los contratantes hubiese habido dolo in contrahendo.

-347-
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pretensiones. En primer lugar, la accin de cumplimiento in natura o en forma

especfica, que, en el caso de compraventa genrica, supondra pretender la entrega de
una cosa del mismo gnero, pero libre de defectos, es decir, la sustitucin de la cosa
defectuosa. En segundo lugar, tendramos la pretensin de reparacin de los defectos,
tratndose de cosa especfica. Por ltimo, estara la accin de cumplimiento en forma
genrica o por equivalente econmico, es decir, la reclamacin a vendedor del importe
de los trabajos que haya que realizar para la reparacin o eliminacin de los defectos97.

Con carcter general, se ha sealado PANTALEON98 que procede reconocer esta

pretensin de cumplimiento al comprador sin otros lmites que la imposibilidad fsica o
jurdica y los generales al ejercicio de los derechos subjetivos (artculo 7 C.C.), as como
que se trata de un remedio independiente de la imputabilidad o no del incumplimiento al
deudor, como tiene reconocido acertadamente el artculo 79.5 C.V. , no siendo
razonable que slo la imposibilidad absoluta pueda liberar al deudor de su
responsabilidad.

En relacin a la admisin del cumplimiento in natura y la sustitucin de la cosa

defectuosa, hay que recordar que est plenamente admitida en el artculo 46 de la
Convencin de Viena, si bien con la limitacin de que slo se puede exigir la sustitucin
si el defecto de conformidad constituye una contravencin esencial del contrato y si esta
entrega es demandada en el momento de la denuncia del defecto (cfr. art. 46.2 C.V.).
Realmente, la Convencin de Viena requiere para la sustitucin de la mercanca

97
ORTI VALLEJO, op. cit., pg. 352, limita el ejercicio de esta accin a las
compraventas genricas, entendiendo que los defectos de la cosa en la compraventa especfica
quedan cubiertos plenamente por las acciones edilicias. Para este autor, en la compraventa
especfica no cabe por naturaleza esgrimir la accin de cumplimiento. Este argumento nos parece
excesivamente riguroso y es por ello por lo que consideramos, en cambio, que la actual lnea
seguida por la jurisprudencia espaola permite que esta accin, en sus diversas modalidades, pueda
ser ejercitada igualmente por el comprador en la venta especfica, si bien partiendo de la base de
que la venta en globo, en la mayora de los casos, ser genrica, salvo que las partes hayan llevado
a cabo un detallado y minucioso inventario de los elementos componentes de la globalidad. Por
otra parte, no hay que olvidar que los bienes de la masa se especifican en el momento del pago o
cumplimiento. Es ms, no existe, a nuestro jucio, ningn impedimento de que las partes pacten
expresamente en el contrato de venta de unos elementos especificos que se engloban en un
conjunto ms amplio la posibilidad de sustituir elementos defectuosos o, incluso, acordar la
posibilidad de que el vendedor se comprometa a proceder a su reparacin.
98
PANTALEON PRIETO, Las nuevas bases..., cit., pgs. 1.728-1.731.

-348-
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defectuosa por otra el requisito de extrema gravedad que se exige tambin para la
resolucin del contrato99. Nuestro Cdigo, como sabemos, no presta atencin a la
compraventa genrica, a diferencia del Cdigo de Comercio, regulando la compraventa
especfica, por lo que no contiene una regulacin de este derecho de sustitucin, que, en
cambio, s ha sido admitido plenamente por la doctrina100. No obstante, compartimos el
criterio, mantenido entre nosotros por ORTI VALLEJO101, de considerar que, si bien
desde la perspectiva de la jurisprudencia de conceptos, el comprador de una cosa
genrica dispone, en caso de defectos, de la accin de cumplimiento y en concreto poder
exigir que le sea sustituida la cosa, tanto si el defecto es aparente como si es oculto; en
cambio, desde la perspectiva de la jurisprudencia de intereses, es preciso considerar que
el derecho del comprador a pedir la sustitucin es limitado, pues, desde el punto de vista
del inters de los vendedores, en la mayora de los casos profesionales, es indudable que
stos resultaran excesivamente perjudicados, si cualquiera que fuese la ndole del

99
Vid., en tal sentido, LOPEZ Y LOPEZ, Comentario al artculo 46 C.V., en A.A.V.V.,
La compraventa Internacional..., cit., pg. 419, para quien no cabe duda que lagar la falta de
conformidad con la esencialidad del incumplimiento comporta una limitacin al ejercicio del
derecho a pedir mercaderas en sustitucin, con lo que se pretende que dicho derecho a la
sustitucin de las mercaderas defectuosas no resulte excesivamente oneroso para el vendedor,
pues, en tal caso, correra con el riesgo de las devueltas y con todos los gastos de la devolucin,
incluidos los de transporte, que en el comercio internacional pueden ser sumamente gravosos. De
ah que esas consecuencias tan duras slo se justifiquen cuando los defectos cualitativos de las
mercaderas sean de especial gravedad. Vid., tambin, OLIVA BLZQUEZ, op. cit., pgs. 246-
248, que rechaza la afirmacin de un sector doctrinal que entiende que la sustitucin provoca una
transmisin e los riesgos al vendedor, dado que el artculo 70 C.V. no dice en ningn caso que ante
el incumplimiento esencial del vendedor sta deba soportar el riesgo, sino que la transmisin de
ste no impedir al comprador ejercer los derechos y acciones de que dispone.
100
Lo mismo ocurre con otro Cdigo de tradicin latina, el italiano, por lo que tambin ha
sido la doctrina de este pas la que se ha pronunciado al respecto. Sustancialmente, son dos las
posturas que se mantienen. En primer lugar, la posicin dominante es la de aquellos autores que
admiten plenamente esta accin. As, RUBINO (La compravendita..., cit., pg. 643) justifica la
que denomina accin de exacto cumplimiento por sustitucin, afirmando que es perfectamente
compatible con la funcin de la venta como contrato traslativo, porque tambin se trata
simplemente de un dar; es decir, que lo que el comprador pretende es el crdito originario, su
derecho a recibir una cosa libre de defectos. En nuestro pas, BERCOVITZ, La naturaleza..., cit.,
pg. 824, considera que el comprador de cosa genrica dispone de la accin de cumplimiento.
Tambin BADENES GASSET, El contrato de compraventa, cit., pg. 719, considera que la
accin de cumplimiento es el procedimiento ms seguro en la compraventa de cosa genrica,
porque entonces existe una verdadera y propia obligacin del vendedor de dar al comprador una
cosa que responda a los pactos y a la buena fe y que consistira en pedir la sustitucin de la cosa
viciada por otra libre de vicios.
101
ORTI VALLEJO, La proteccin..., cit., pgs. 364-367. Por su parte, este autor analiza
detalladamente (Los defectos...,cit., pgs. 172-176) la incidencia de la Directiva 1.999/44/CE) en la
admisin de esta modalidad de cumplimiento en su artculo 3.

-349-
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defecto, estuviesen obligados a sustituir, pues hay que tener en cuenta que cuando el
vendedor sustituye, le ser devuelta la cosa, la cual presentar los deterioros normales
que se deriven del uso que el comprador haya hecho de la cosa durante el tiempo en que
la haya posedo, aparte de haber experimentado una depreciacin lgica por el hecho de
ser de segunda mano, lo que deber soportar el vendedor. Por otra parte, entendemos
que, tratndose de un elemento integrante de una globalidad, es evidente que ese bien
puede tener valor determinado integrado en la masa, pero muy inferior o prcticamente
ninguno en caso de ser separado de la misma, por lo que su restitucin al vendedor sera
evidentemente perjudicial para l, dada la sustancial depreciacin que experimentara
ese bien separado del conjunto. De ello se deriva, por tanto, que la admisin ilimitada de
este derecho de sustitucin podra llevar a situaciones injustas y reportar graves
perjuicios econmicos para el vendedor. De ah que consideremos justificada la
limitacin de este derecho del comprador, lo que no ha de implicar la negacin del
derecho de sustitucin en todos los casos. En tal sentido, hay que considerar, siguiendo
en este punto el criterio del artculo 46 de la Convencin de Viena, que esa sustitucin
slo deber proceder en los casos de defectos muy graves, que comportan un alto grado
de insatisfaccin para el comprador, debiendo ceder, slo en este caso, el inters del
comercio ante la justa pretensin del comprador102. Ello no significa que el comprador
deba quedar desprotegido. Tan perjudicial sera para el trfico jurdico y el ejercicio del
comercio una indiscriminada aceptacin de la accin de sustitucin, como que el
comprador quedara desarmado frente al vendedor de remedios alternativos103.

102
Un criterio muy similar ha establecido la Ley general para la Defensa de Consumidores
y Usuarios de 1.984 en el art. 11, 3 b), que consagra el derecho del consumidor a obtener, dentro
del mbito de la garanta obligatoria que tienen que prestar los productores o suministradores, la
sustitucin del objeto, cuando la reparacin de los vicios o defectos no haya sido satisfactoria y
el objeto no revistiese las condiciones ptimas para cumplir el uso a que estuviese destinado, de
lo que se deduce que esta norma exige un requisito para que proceda la sustitucin: que se lleve a
cabo con anterioridad la reparacin del producto, que ha de resultar insatisfactoria. De ello se
deduce el carcter preferente que la L.G.D.C.U. confiere a la reparacin in natura frente a la
sustitucin del producto, que adquiere , as, carcter subsidiario.
103
Vid., ALBIEZ DOHRMANN, op. cit., pgs. 1.204-1.205. El B.G.B. ha abordado esta
problemtica con carcter general en el & 439, admitiendo que el saneamiento puede consistir en
una eliminacin del vicio o en su sustitucin por una cosa libre de vicio. No obstante, la doctrina
alemana admite que el cumplimiento posterior de una u otra modalidad puede plantear problemas:
este derecho corresponde elegir al comprador, si bien en la compraventa mercantil, tal eleccin
suele encomendarse al vendedor. Los gastos de reparacin --laborales, de transporte--

-350-
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Por otra parte, no siempre ser posible la sustitucin de un elemento determinado

en la venta en globo. La sustitucin de elementos defectuosos solo ser posible, dada la
complejidad de la composicin del objeto en este tipo de ventas, en el caso de que dicha
sustitucin no resulte desproporcionada ni afecte al inters de las partes, y no slo del
vendedor. Puede ocurrir que el vicio o defecto sea irreparable o de reparacin muy
costosa y el comprador haya comprado la globalidad de bienes y derechos atendiendo
fundamentalmente a la concurrencia de ese bien en la masa, lo que ocurrir con
frecuencia en la venta de empresas, en las que el comprador adquiere una empresa, pero
sobretodo, una patente, o una marca, o un establecimiento ubicado en un lugar
privilegiado, por lo que la prdida de ese bien puede traer consigo que el comprador
carezca de inters por el conjunto, aunque el bien o elemento perdido no tenga un valor
cuantitativo fundamental en el conjunto --s, en cambio, funcional--. En este caso, la
sustitucin del bien podra imponer al vendedor unos costes desproporcionados que, en
comparacin a otras formas de saneamiento, no sean razonables, teniendo en cuenta el
valor que tendra el bien si no tuviera conformidad y si la forma de saneamiento
alternativa se pudiese realizar sin inconvenientes mayores para el comprador. Por otra
parte, si esa sustitucin del elemento defectuoso no fuese posible, si ste es esencial para
el comprador de la globalidad, es evidente que podr resolver la compraventa realizada.

As pues, partiendo de la base de los graves inconvenientes que, desde la

perspectiva de la jurisprudencia de intereses, supondra para el vendedor de una
globalidad que el comprador pueda exigir su derecho a la sustitucin de los bienes o
derechos que adolezcan de vicios o defectos que no afecten a la esencialidad de la masa
o que carezcan de la gravedad necesaria, con los inconvenientes que ello comportara
para el normal trfico comercial, salvo en casos de gravedad evidente, ello nos lleva a
buscar otra posible solucin: la reparacin de los defectos. Ahora bien, esta posibilidad
se enfrenta a un serio inconveniente, cual es que la prestacin a que se obliga el

correspondern al vendedor, por lo que puede conllevar unos costes excesivos, en cuyo caso el
vendedor podr negarse a la reparacin. Para ello se tendr en cuenta el valor de la cosa, la
importancia del vicio y si es posible la sustitucin de la cosa viciada por otra sin causar perjuicios
considerables al vendedor, lo que ocurrira, en el caso de la venta de empresa, si se tratase de un
elemento de importancia funcional sin el cual no podra llevarse a cabo la actividad de sta. Por
otra parte, el ejercicio de abusivo de este derecho por el comprador se evita, en parte, por lo
dispuesto en el & 349.3 B.G.B..

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vendedor es una prestacin de dar, por lo que la reparacin de los defectos, que es un
facere, resulta una prestacin extraa al contenido tpico de las obligaciones derivadas
del contrato de compraventa. Se ha pretendido por algn autor explicar este cambio de
una obligacin de dar en otra de hacer afirmando que, en el contrato de compraventa, la
eliminacin de los vicios o defectos no es una obligacin primaria sino accesoria, es
decir, que surge como consecuencia del inexacto cumplimiento de una obligacin
principal, a ttulo de sancin similar a la de resarcimiento del dao, con la sola
diferencia de que aqu se trata de una reparacin in natura104. Ahora bien, lo cierto es
que, en nuestro Ordenamiento, no encontramos ningn precepto que permita deducir un
derecho del comprador a exigir del vendedor la reparacin de la cosa defectuosa,
mientras no se apruebe el Proyecto de Ley de Garantas en la venta de Bienes de
Consumo, en fase de tramitacin parlamentaria, que lo contempla en sus artculos 5 y 6,
en los que establece unas reglas de la reparacin y sustitucin del bien, lo que no ha
impedido que un importante sector doctrinal defienda que, en nuestro Derecho, la accin
de cumplimiento tiene preferencia sobre el resto de los remedios, lo que se desprende de
la regulacin del conjunto del Cdigo civil y, en particular, en el caso de dar cosa
determinada, se establece en el artculo 1.096 C.c. De ah que, en tanto que el deber de
prestacin constituye el objetivo bsico y primordial del ordenamiento, el resto de los
remedios, compatibles o no con la accin de cumplimiento, tienen carcter secundario o
subsidiario a la ejecucin in natura, que sera prioritaria105. Es por ello que el acreedor
(en nuestro caso, el comprador) ha de pretender el cumplimiento mientras sea posible y
conserve el inters en l, ya que la reparacin in natura pretende restaurar el
patrimonio del perjudicado afectado por el dao material eliminando la causa

104
RUBINO, op. cit., pgs. 644-646. Por su parte, GRECO y COTTINO, De la vendita,
en Commentario del Codice Civil a cura di Scialoja y Branca, 2 edc., 1.981, aunque no admiten
como regla que al vendedor se le pueda exigir un hacer, no obstante, admiten la conveniencia de
admitir la pretensin de reparacin en las cosas fabricadas en serie.
105
Vid., LLAMAS POMBO, Cumplimiento por equivalente y resarcimiento del dao al
acreedor. Entre la aestimatio rei y el id quod interest, Madrid, 1.999, pgs.230-233. En el mismo
sentido, DORAL GARCIA, Reparacin y sancin. El cumplimiento de las obligaciones en forma
especfica, A.D.C., Tomo 46, 1.993, pgs. 592-593, ha destacado igualmente que colocar en el
mismo plano la prestacin pecuniaria o por equivalente con la prestacin in naturaconducira a la
consecuencia absurda de dejar al arbitrio de una de las partes el cumplimiento de una obligacin
vlida, sin que, en ningn caso, salvo pacto expreso en contrario, pueda el deudor de una
obligacin cambiar arbitraria y unilateralmente su contenido sin causa justificativa, no debiendo
quedar a merced del capricho del obligado a hacer realizar lo debido o el equivalente pecuniario.

-352-
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generadora de los vicios o defectos sufridos por la cosa, mediante la ejecucin de las
actividades restauradoras o correctoras que sean indispensables para reponer el buen
estado de uso de la cosa comprada106.

Por otra parte, en nuestro Derecho existe una abundante jurisprudencia en materia
de venta de viviendas que ha establecido a favor del comprador el derecho a accionar
contra los agentes intervinientes en el proceso de edificacin, entre ellos el promotor,
para obtener la reparacin de los defectos. El Tribunal Supremo ha llegado, incluso, a
casar alguna sentencia de instancia que condenaba al causante del dao a indemnizar
(reparar por equivalente, en realidad) al perjudicado, frente a la pretensin del
condenado de reparar directamente in natura el dao por l ocasionado107. En efecto,

106
Por su parte, PANTALEON PRITEO, Las nuevas bases..., cit., pg. 1.728, admite, en
relacin a la pretensin de cumplimiento, que procede seguir reconociendo al acreedor esta
pretensin, con los lmites derivados de la imposibilidad fsica o jurdica y los derivados del
artculo 7 C.c., en relacin al ejercicio de los derechos subjetivos, rechazado en nuestro Derecho la
solucin seguida en el common law de no conceder al acreedor la specific performance, que slo
procede de forma excepcional, dando preferencia a la indemnizacin pecuniaria. No obstante,
admite tambin este autor (ibidem, pg. 1.730) la no procedencia de la pretensin de cumplimiento
cuando ste resulte abusivo, lo que ocurrir cuando el muy elevado coste del cumplimiento resulte
desproporcionado con la utilidad que proporcionara al comprador en comparacin con otros
posibles remedios, entre los que enumera precisamente la reparacin de los defectos (pg. 1.731).
107
Es el caso de la STS 12 diciembre 1.990. Los hechos eran los siguientes: una
Comunidad de propietarios ejercita la accin derivada del artculo 1.591 contra la entidad
mercantil promotora-vendedora de los pisos que integran la Comunidad, as como contra el
Arquitecto que proyect el edificio, solicitando la actora una indemnizacin de 4.300.000 pesetas,
declarando probados la sentencia de instancia una serie de daos que afectaban a la fachada y al
terrado del edificio, humedades, etc., condenando dicha sentencia a los demandados al pago de la
citada indemnizacin, siendo ratificada esta resolucin por la Audiencia Provincial. Los
demandados recurren en casacin dicha resolucin, alegando, entre otros motivos, la incorrecta
aplicacin del artculo 1.591 C.c., por entender que por la demandante se solicita una condena a
una cantidad establecida de forma aproximada, cuando est claro que cualquier resarcimiento
por daos y perjuicios derivados de dicho precepto obliga a solicitar la condena del demandado a
llevar a efecto y a su coste las reparaciones necesarias, lo que no se ha hecho. El TS resuelve el
recurso casando la sentencia de instancia, admitiendo la alegacin de los demandados en este
punto: La obligacin de responder de los daos y perjuicios que impone el artculo 1.591 del
Cdigo civil a los causantes de los vicios o defectos constructivos o de direccin y del suelo,
determinantes de la ruina funcional de lo edificado, es exigible judicialmente a travs de una
accin de cumplimiento de contrato del artculo 1.091 del citado Cdigo, constituyendo aqulla
una obligacin de hacer que ha de ser cumplida en forma especfica, de acuerdo con el artculo
1.098 del Cdigo, entrando en juego el cumplimiento por equivalencia, de carcter subsidiario,
cuando el deudor no realiza la prestacin debida o sta deviene imposible... A tenor del suplico de
la demanda y en los hechos en que la misma se fundamenta es claro que, en el presente caso, se

-353-
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desde una perspectiva jurisprudencial, existe un consolidado cuerpo de doctrina que ha

consagrado, a lo largo de los ltimos treinta aos, la preferencia de la reparacin en
forma especfica o in natura frente a la pecuniaria o por equivalente108, si bien es
cierto que ciertas sentencias del Tribunal Supremo admiten la coexistencia o
compatibilidad de ambas formas de reparacin109. Sin embargo, el gran nmero de
sentencias en torno a la accin de eliminacin de los defectos en la compraventa de
viviendas contrasta con la escassima jurisprudencia existente en torno a esta accin en
materia de venta mobiliaria110, en las que los vendedores fueron condenados al pago de
las reparaciones efectuadas para eliminar los defectos. Pero lo cierto es que si bien no
existe en materia de ventas mobiliarias una jurisprudencia consolidada que obligue al
vendedor a llevar a cabo las reparaciones in natura, como ocurre respecto a las ventas
inmobiliarias, no es menos cierto que tampoco existe una jurisprudencia contraria que lo
rechace o niegue, por lo que, en principio, nada impide que, por analoga, se pueda
extender el contenido de esa jurisprudencia favorable en relacin a las ventas
inmobiliarias a las otras ventas de bienes muebles, ya que aquellas el ejercicio de la
accin de reparacin se fundamenta en el cumplimiento irregular de la obligacin de
entrega del inmueble, argumento trasladable a cualquier compraventa, cualquiera que
fuese su objeto.

Junto a este argumento, tambin podr alegarse las evidentes ventajas de toda
ndole que ofrece la accin de reparacin frente a otras soluciones. Ello explica que esta
solucin se haya adoptado en el artculo 46.3 de la Convencin de Viena sobre venta
internacional de mercancas, en el que la solucin normal para satisfacer los derechos

est ejercitando una accin de cumplimiento de contrato instando el cumplimiento forzoso a costa
del obligado que slo puede acordarse de forma sustitutoria y en defecto de la ejecucin
voluntaria, debiendo entenderse incluida en el petitum de la demanda, por lo que procede
acoger en este sentido el motivo examinado, con revocacin de las sentencias de instancia en el
sentido que se dir.
108
Bstenos con citar como especialmente significativas, por todas, las SSTS de 3 de julio
de 1.989; 12 noviembre 1.976 y sentencias que se citan en ella; 21 octubre 1.987; 21 noviembre
1990; 3 febrero 1995; 17 marzo 1995 (comentada por CABANILLAS SNCHEZ, en CCJC,
1.995, nm. 39, pp. 925 y ss.); 29 febrero 2000.
109
Entre otras las SSTS de 14 de abril de 1.987 y de 30 de julio de 1.991.
110
SSTS de 14 mayo 1.971; 14 marzo 1.973.

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del comprador en caso de faltas de conformidad, la constituye la reparacin del defecto,

mientras que las acciones de sustitucin y resolucin se reservan a los casos de
contravencin esencial111. Pero es ms, en nuestro Derecho, el artculo 11.3 a) de la Ley
de Defensa de los Consumidores y Usuarios, siguiendo un criterio similar al de la
Convencin de Viena, ha establecido de manera expresa el derecho del consumidor a
obtener una reparacin gratuita de los vicios o defectos originarios. El precepto
configura la reparacin como la va normal de proteccin del adquirente, de modo que,
cuando esta primera solucin fracasa o no es operativa, es cuando el comprador puede
acudir a otras soluciones (acciones sustitutoria y resolutoria)112. Por lo dems, el artculo
11.2 permite al adquirente reclamar la reparacin tanto al productor como al vendedor,
de lo que podemos concluir que nuestro ordenamiento est abierto a la admisin de que
el comprador de una globalidad de bienes, tanto muebles como inmuebles, pueda acudir
a la accin de reparacin o eliminacin de los defectos, siempre que las condiciones de
los elementos defectuosos as lo permitan. Por su parte, como ya hemos tenido ocasin
de ver con anterioridad, tambin se contempla esta solucin en los artculos 5 y 6 del
Proyecto de Ley de Garantas en la venta de bienes de consumo, que dispone tambin
que esas reparaciones debern ser gratuitas, lo que comprende los gastos de envo as
como los costes relacionados con la mano de obra y los materiales y llevarse a cabo en

111
En efecto, el art. 46.3 C.V. dispone: Si las mercaderas no fueren conformes al
contrato, el comprador podr exigir al vendedor que las repare para subsanar la falta de
conformidad, a menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias. La
peticin de que se reparen las mercaderas deber formularse al hacer la comunicacin a que se
refiere el artculo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento. LOPEZ Y LOPEZ
(Comentario..., cit., pg. 421) concluye que esta regulacin es perfectamente ajustada a las
necesidades del comercio internacional, ya que la obligacin de reparar es relativamente fcil de
cumplir por el vendedor, que normalmente dispondr in situ de los servicios tcnicos, no siendo
necesario el transporte de las mercancas defectuosas, con la consiguiente eliminacin de riesgos y
gastos.
112
En relacin a la reparacin, OLIVA BLZQUEZ (op. cit., pgs. 245-246) ha
planteado el siguiente caso: cuando el vendedor est reparando los bienes devueltos por el
comprador, stos se pierden o desaparecen por caso fortuito, a pesar de que aqul haba actuado
diligentemente en su guarda y conservacin. Quin asume el riesgo de esta prdida? La doctrina
mayoritaria citada por el autor seala que el riesgo ha de soportarlo el vendedor siempre que el
comprador decida ejercer su derecho a resolver el contrato o a sustituir las mercaderas. Es ms, no
hay que olvidar que, aunque la prdida de esos bienes sea debida a caso fortuito, realmente ste se
ha producido a causa de una previa violacin por parte del vendedor de los acuerdos contractuales
(o precontractuales) y, en consecuencia, debe asumir los riesgos por analoga de la regla
establecida en el artculo 66 C.V., que ya comentamos al analizar los riesgos en la compraventa.

-355-
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un plazo razonable y sin mayores inconvenientes para el consumidor, teniendo en cuenta

la naturaleza y la finalidad que ese bien tuviera para el consumidor (artculo 6.1).

Una ltima manifestacin de accin por incumplimiento lo constituye el

cumplimiento por equivalente consistente en que el deudor (vendedor, en este caso) es
condenado no a la realizacin de la prestacin debida, sino a pagar en dinero el valor de
esa prestacin incumplida113. En relacin a los defectos, y como consecuencia de que,
en tal hiptesis, la accin de cumplimiento tiene dos manifestaciones (sustitucin de la
cosa defectuosa y reparacin del defecto), el cumplimiento por equivalente consistir, en
el caso de la sustitucin, en la condena al pago del importe de una nueva adquisicin
(artculo 1.096.2 C.c.), y en el caso de la eliminacin de los defectos, en el pago del
importe en que se evalen la reparacin (artculo 1.098 C.c.). Por otra parte, no hay que
confundir el pago del equivalente pecuniario con el pago de una indemnizacin por
daos o resarcimiento, ya que este pago por equivalente funciona como un mecanismo
de asignacin del riesgo al vendedor inherente a la imposibilidad de ste de ejecutar de
manera exacta la prestacin y no como criterio de imputacin de los daos derivados del
incumplimiento (o cumplimiento inexacto) de la obligacin: imputacin de riesgo y
responsabilidad por daos constituyen dos problemas diferentes, con distinto
tratamiento jurdico114.

El problema que plantea esta accin es si la accin es subsidiaria, de manera que

el comprador deber pedir, en primer lugar, la reparacin en forma especfica y, slo en
el caso de no ser sta posible por las razones que sea, subsidiariamente solicitar su
cumplimiento por equivalente pecuniario. La doctrina y la jurisprudencia no son
unnimes al respecto. Un sector doctrinal entiende que ha de establecerse la regla
general de que el cumplimiento por equivalente tiene carcter subsidiario y as se afirma
que dado que el deber de prestacin constituye el objetivo primordial del ordenamiento,

113
Vid. LLAMAS POMBO, op. cit., pg. 236.
114
LLAMAS POMBO, op. cit., pg. 245.

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el resto de los remedios, compatibles con la pretensin de cumplimiento, tienen carcter

secundario a la prioritaria ejecucin in natura115. Sin embargo, otro sector de la
doctrina se ha mostrado justamente contrario a una aplicacin rigurosa de esta
preferencia y, as, de lege ferenda, propugna PANTALEN116 matizar este principio,
por considerar que, a veces, puede resultar excesivamente duro para el acreedor y,
adems, insatisfactorio para la seguridad del trfico, proponiendo una norma cuya idea
directriz fuese que el acreedor dispusiese de la posibilidad de optar por la exigencia del
valor de la prestacin como dao indemnizable (equivalente pecuniario) una vez
transcurrido un plazo adecuado fijado por el deudor para cumplir o cuando resulte
evidente la imposibilidad material de llevar a cabo el cumplimiento de la prestacin.

Nuestro criterio al respecto es que corresponde al perjudicado la opcin entre las

reparaciones in natura o por equivalente, si bien hemos de admitir que proceder sta
ltima en una serie de supuestos: cuando as lo hayan pactado expresamente las partes;
cuando el agente responsable de los daos no proceda a su reparacin especfica,
pudiendo el perjudicado, en fase de ejecucin de sentencia, reclamar la correspondiente
indemnizacin sustitutoria; cuando resulte material o legalmente imposible ejecutar la
reparacin in natura o sta sea desproporcionadamente onerosa para el agente o
asegurador responsable, etc. Ahora bien, la reparacin pecuniaria puede plantear y, de
hecho, plantea una serie de problemas que han sido abordados por la doctrina y la
jurisprudencia, entre los que destaca el relativo a si el perjudicado puede reparar por su
cuenta los defectos, acudiendo a posteriori a los tribunales para reclamar del
responsable del dao (o del asegurador, en su caso), el importe que l abon por la
ejecucin de esas obras de reparacin. Hemos de constatar que la respuesta que da la
doctrina jurisprudencial a este problema, en concreto en relacin a los vicios o defectos
ruingenos que se originan en las edificaciones, es adecuada. Lgicamente, este
supuesto se dar en aquellos casos en que la urgencia de la reparacin as lo exija o
cuando la permanencia de los defectos o vicios constructivos pueda prolongarse en el

115
Es el criterio defendido, entre otros, por LLAMAS POMBO, op. cit., pg. 230, ORTI
VALLEJO, op. cit., pg. 380.
116
PANTALEN PRIETO, Las nuevas bases..., cit., pg. 1.731.

-357-
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tiempo, causando graves incomodidades al perjudicado, teniendo en cuenta que el pleito

puede prolongarse varios aos. Como se ha destacado por la doctrina117, el problema
que plantean estas reparaciones es bsicamente probatorio, pues si el perjudicado
procede a reparar los vicios o defectos constructivos por propia iniciativa, har
desaparecer los efectos y evidencias de esos vicios o defectos, surgiendo el problema de
que, a la hora de reclamar judicialmente su pago habrn desaparecido los elementos que
permitan determinar la cuanta de los daos as como el agente responsable de los
mismos. Lo que no nos cabe duda es que el perjudicado, en determinadas circunstancias,
est facultado para ejecutar l mismo las necesarias obras de reparacin cuando con ello
se trate de evitar los graves perjuicios que para l y los dems usuarios del edificio
afectado puedan derivarse. Es ms, como ha sealado PANTALEN118, podra
hablarse, incluso, de un deber (carga) del perjudicado de reparar los daos ante el riesgo
de que se agraven, pues ste tiene el deber de mitigar el dao, ya que no ser
indemnizable el dao que el perjudicado hubiese podido evitar (argumento ex arts. 7.1
C.c. y 17 LCS), debiendo adoptar las medidas que hayan de considerarse razonables,
segn las circunstancias del caso, con la finalidad de evitar que el dao no resulte
innecesariamente grave.

Desde el punto de vista de la jurisprudencia en relacin a los defectos de la cosa

en la compraventa predomina la tendencia a admitir que el comprador reclame
directamente el equivalente en que se cifra el importe de la reparacin de los defectos119.

117
Vid., ORTI VALLEJO, La proteccin..., cit., pgs. 381-382; CARRASCO PERERA,
Reparacin del dao en forma especfica, Aranzadi Civil, 1996-2, p. 64.
118
Vid. PANTALEN PRIETO, Comentario al artculo 1.902 CC, en Comentarios al
Cdigo Civil (M justicia), cit., pg 2.001; IDEM, Las nuevas bases..., ob. cit., pg. 1.743.
119
Cfr., entre otras muchas, las SSTS de 14 de mayo de 1.971 y 14 de marzo de 1.973
sobre venta de mquinas, en las que el vendedor fue condenado a pagar al comprador el importe de
la reparacin de los defectos que hubo de realizar. Pero en materia de venta de viviendas son
mucho ms numerosos los casos en que la reparacin del defecto se pidi por equivalente. Junto a
la STS de 12 de diciembre 1.990, ya citada, existe una copiosa jurisprudencia que admite que el
propietario de la vivienda en la que se presentan vicios o defectos constructivos pueda llevar a
cabo por s mismo la reparacin de los mismos y reclamar a posteriori su importe al vendedor. En
materia de vicios o defectos en las edificaciones son numerosas las sentencias del Alto Tribunal
que permiten al propietario del inmueble proceder por su cuenta a la reparacin delos mismos y
repercutir posteriormente su importe en el agente responsable. Especialmente interesante es la STS

-358-
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5.4.- La accin de resolucin del contrato.-

Ms complejo nos resulta determinar la viabilidad del ejercicio de la accin de

resolucin en el contrato de venta en globo, cuando alguno o varios de los elementos
que componen la globalidad tienen vicios (cualitativos) o defectos (cuantitativos) que
disminuyen el valor de sta de manera considerable. Partimos de la base, en el caso de
que admitamos que es viable el ejercicio de esta accin en esta modalidad de venta, que
los vicios o defectos han de afectar de manera grave a la globalidad, en el sentido de que
sta desmerezca en su valor conjunto en ms de la mitad del precio convenido, siendo
evidente que los vicios o defectos que afecten a alguno o varios elementos aislados de
escaso valor en todo caso, inferior a la mitad del valor total-, no facultarn al
comprador a pedir ni siquiera la resolucin parcial de la venta, salvo que las partes
hubieran convenido otra cosa en el contrato. En este mbito, el espritu del artculo
1.532 C.c., al referirse a la mayor parte, no necesariamente alcanzar a la facultad
resolutoria, ex artculo 1.124 C.c., lo que nos lleva a dar un tratamiento flexible a la
regulacin de la venta en globo.

27 diciembre 1983, cuyos hechos son los siguientes: un edificio construido en la ciudad de Avila
presenta graves defectos en la cubierta, por lo que la Comunidad de propietarios requiere al
promotor-constructor, primero por acto de conciliacin y luego notarialmente, para que procediera
a su reparacin o a pagar la cifra presupuestada para su reparacin, concedindole un plazo para la
realizacin de las obras, con el apercibimiento de que de no efectuarlas las ejecutara la propia
Comunidad a su costa. A ser desatendidos esos requerimientos, la Comunidad efectu por su
cuenta la reparacin, reclamando posteriormente su importe al promotor-constructor en va
judicial, siendo ste condenado por el tribunal de instancia a su pago, lo que fue recurrido en
casacin por el condenado, al estimar que la actora slo poda reclamar judicialmente el auxilio de
los tribunales para que se le impusiera al demandado la obligacin, no pudiendo realizarla por
propia iniciativa, sin intervencin de demandado, pues con ello se haca imposible comprobar si se
daban los supuestos de ruina que encajan en los supuestos del artculo 1591. El Supremo rechaza el
recurso afirmando que olvida el impugnante, que si la Comunidad efectu las obras, la necesidad
de su realizacin viene determinada, sin impugnacin vlida, en la instancia, por la existencia de
un doble requerimiento al obligado, contumazmente desatendido por el mismo, con
apercibimiento de realizacin a su costa y especificacin del importe, la circunstancia de afectar
la misma al tejado, unida a la de proximidad del invierno en una ciudad, como lo es Avila, de
condiciones climatolgicas extremas, de aqu que, a la vista de tales hechos no combatidos
eficazmente, no pueda admitirse la aplicabilidad al caso enjuiciado del artculo 1098 del Cdigo
civil, vistos los trminos en que el requerimiento se hizo y la postura inhibitoria del obligado, que
era perfecto conocedor de las consecuencias que la pasividad de su conducta pudiera acarrear,
que no fueron otras que las derivadas de su actuar, y determinantes de la actitud adoptada por la
Comunidad accionante, que con todo acierto se califica en la instancia de prudente y ajustada a
derecho. Otras muchas sentencias vuelven a admitir las reparaciones ejecutadas por el propietario
de la edificacin por razones de urgencia. Entre otras, cfr., las SSTS de 17 febrero 1984; 30
diciembre 1985; 21 noviembre 1990;8 febrero 1994; 17 marzo 1995.

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El problema que plantea la posibilidad de ejercitar la accin resolutoria en esta

modalidad contractual reside en determinar si la venta en globo podra verse afectada en
el caso de que esta modalidad venta tuviese un carcter moderadamente aleatorio, como
se ha pretendido por cierta doctrina en relacin a la venta de herencia con enumeracin,
que es una modalidad de venta en globo, trasladando a la misma el carcter aleatorio de
la venta de herencia sin enumeracin. En tal sentido, existe, como es sabido, un criterio
doctrinal unnime de considerar que los contratos aleatorios estn excluidos de la
resolucin por incumplimiento, pues en estos contratos la causa de la prestacin de cada
parte toma en consideracin el riesgo asumido, de modo que la inejecucin (o ejecucin
defectuosa) de las obligaciones de una de las partes no permite a la otra pedir la
resolucin, desde el momento en que ha comenzado la ejecucin del contrato y cada
parte contratante ha corrido el riesgo. La resolucin slo puede pedirse si el riesgo ha
desaparecido120. Ello conduce a considerar que no procede el ejercicio de esta accin en
la venta en globo sin enumeracin, donde las partes comparten el riesgo de un
incremento o disminucin de los componentes de la masa, limitndose la
responsabilidad del vendedor a la legitimidad del todo en general. En cambio, nuestro
criterio, como ya hemos tenido ocasin de exponer, es el de excluir el carcter aleatorio
de la venta en globo, no slo de la venta en que se enumeran los elementos de la
globalidad, sino incluso en la venta en globo sin enumeracin. Es por ello por lo que s
creemos viable la posibilidad de que el comprador pueda solicitar la resolucin del

120
Vid. ALVAREZ VIGARAY, La resolucin de los contratos bilaterales por
incumplimiento, Granada, 1.986, pgs. 265 y ss., que transcribe (pgs. 226-267) el criterio seguido
por MOSCO (La risoluzione del contratto per inadempimento, Npoles, 1.950, pgs. 138-141),
que estima que los contratos aleatorios son una excepcin a la resolucin del contrato bilateral por
incumplimiento, lo que es debido a la especial naturaleza de este tipo de contratos, los cuales
constituyen una especial categora de los contratos conmutativos. En efecto, en estos contratos, el
cambio no es entre dos prestaciones ciertas, sino ms bien entre dos probabilidades de
prestaciones, esto es, un cambio de riesgos (commutatio periculi). Esto se verifica en todos los
contratos aleatorios, pero se verifica de manera ms acentuada en los contratos aleatorios ms
puros (como la emptio spei, el juego y la apuesta) en los cuales de verificarse el suceso futuro e
incierto depende no slo la medida de la prestacin sino la ejecucin de la prestacin entera.
Teniendo esto en cuanta, resulta claro que en principio no se puede hablar de resolucin de los
contratos aleatorios, porque normalmente (esto es en los contratos aleatorios puros) el
cumplimiento contempla una sola de las prestaciones, no ambas (...). En segundo lugar, en todos
los contratos aleatorios, tambin en aquellos en los que del alea depende slo la cuanta de la
prestacin, no puede haber resolucin porque la retroactividad no volvera a establecer el estado
de cosas anterior, en cuanto el riesgo ha corrido al menos en parte y por tanto no hay posibilidad
alguna de verdadera restitucin. Esto naturalmente no excluye que para esta especie de contratos,
y singularmente para la renta vitalicia, la resolucin pueda ser expresamente pactada.

-360-
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contrato en este tipo de ventas, en las que el riesgo asumido por el comprador es mnimo
y, por supuesto, desaparece prcticamente cuando el vendedor ha efectuado unas
manifestaciones previas, garantizando determinados estados de cosas. Otra cosa es que
el comprador asume en la venta en globo cierto riesgo de una disminucin patrimonial
de la globalidad, lo que no impide que pueda instar la accin resolutoria del contrato,
con la lgica limitacin de que la disminucin del valor de la masa ha de ser superior en,
al menos, la mitad del valor del conjunto, valor que viene determinado por el precio
pagado por el comprador. Esta limitacin, no obstante es tambin relativa, pues
retomamos nuestro criterio de considerar que tambin podr reclamar el comprador la
resolucin del contrato en el caso de que el vicio jurdico o material afecte a un
elemento de gran valor --aunque no alcance la mitad del valor total de la universalidad--,
o a un bien de gran valor funcional, cuya prdida haga impropia para su uso al conjunto
de la globalidad o frustre el inters del comprador por el conjunto.

Por otro lado, hemos de plantearnos la posibilidad de admitir la resolucin parcial

en la venta en globo. Como ha puesto de manifiesto ORTI VALLEJO121, aunque la
tradicin jurdica es reacia a aceptar esta modalidad de resolucin, lo cierto es que sta
es plenamente admisible cuando la prestacin consista en la entrega de un conjunto de
cosas y alguna o varias de ellas tengan defectos o faltas de conformidad, pues sera
antieconmoco forzar al comprador a resolver la compraventa cuando estas faltas
afecten a elementos aislados, interesando al comprador la conservacin del negocio.
Aqu estaramos ante la venta de un objeto nico que resulta slo parcialmente
defectuoso. Centrndonos en la venta en globo, admitimos la posibilidad de admitir la
resolucin parcial, pero en casos muy determinados, debiendo estarse a las
peculiaridades de cada contrato en particular. No debemos olvidar que en la venta en
globo el objeto es nico, pero est integrado por un conjunto de elementos que se
transmiten unitariamente. El defecto o falta de conformidad de alguno o varios de esos

121
ORTI VALLEJO, Los defectos..., cit., pg. 187-189, que analiza la S.T.S. de 19 de
enero de 1.983 (R. 251) que admiti la resolucin parcial en un supuesto de venta de maquinarias
que tenan un elemento defectuoso, lo que las haca impropias para su uso, pese a lo cual el Alto
tribunal admiti la resolucin parcial del contrato por aplicacin del principio del favor
contractus, si bien el Tribunal establece una serie d requisitos que han de concurrir en la
resolucin parcial: 1) que el objeto sea una cosa compuesta de diversas partes separables y 2) que
esas partes sean susceptibles de utilizacin (o aprovechamiento) parcial.

-361-
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elementos, si o de escaso valor cuantitativo o funcional no da lugar a responsabilidad

alguna del vendedor. Esta responsabilidad podr ser exigida cuando el defecto afecte a
uno o varios bienes cuyo valor cuantitativo o cualitativosupere determinados lmites.
Slo en este caso entendemos que el comprador podra sustituir el ejercicio de la accin
de saneamiento por la resolucin parcial, si es su inters continuar conservando la
titularidad del resto de los elementos sanos, si bien esta solucin debera estar prevista
en el contrato, ya que otorga una especial ventaja al comprador, que ve as ampliados
notablemente los plazos de prescripcin para hacer valer su derecho, frente a los breves
plazos de las acciones edilicias. No obstante, cabe tambin la posibilidad de que las
partes, en las estipulaciones contractuales, hayan previsto expresamente la posibilidad
de resolucin parcial del contrato en caso de prdida o falta de conformidad de alguno o
varios elementos concretos, aun cuando stos no alcancen el nivel legalmente previsto
para el ejercicio de la accin de saneamiento prevista en el artculo 1.532 C.c., dado el
carcter dispositivo de este precepto. De hecho, en la venta de empresas, ser frecuente
que el comprador eleve a la categora de causa de la adquisicin de la empresa la
existencia en ella de determinados elementos, cuya falta o prdida facultara al
comprador a resolver el contrato, por lo que no vemos obstculos serios para que se
pacte la solucin de la resolucin parcial, con lo que el comprador podr continuar
conservando la titularidad del conjunto, al tiempo que deja sin efecto parcialmente el
contrato, disponiendo adems de un plazo de tiempo mucho ms extenso para ejercitar
la accin. Pero reiteramos que ser preciso, en tal caso, un pacto expreso de las partes.

Sabido es que el comprador y el vendedor estn facultados para resolver el

contrato en caso de incumplimiento de la obligacin que incumbe a la contraparte en
razn al carcter recproco o sinalagmtico de las obligaciones que surgen del contrato
de compraventa, que es el contrato sinalagmtico por excelencia. La consecuencia es la
posibilidad que tiene la parte que sufre el incumplimiento de la otra, de retrotraer la
situacin del vnculo obligatorio al momento de la conclusin del contrato, que conlleva
la ineficacia del mismo que comporta la devolucin de lo que cada parte haya

-362-
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recibido122. Entendemos que cuando el comprador resuelve el contrato, el vendedor pasa

a asumir el riesgo de los bienes defectuosos o deteriorados. En definitiva, se produce
una transmisin del riesgo con carcter retroactivo. Lo cierto es que el comprador
perder el derecho a resolver el contrato si no puede restituir el objeto defectuoso a un
estado sustancialmente idntico a aquel en que la hubiera recibido, segn el criterio que
ha venido a sentar el artculo 82.1 C.V123.

La prctica totalidad de los estudios doctrinales llevados a cabo en torno a la

accin resolutoria en general y a su aplicacin al contrato de compraventa en particular,
analizan la resolucin por causa de incumplimiento, prestando escasa atencin a la
resolucin derivada de cumplimiento defectuoso, a diferencia de lo que ocurre con la
jurisprudencia del Tribunal Supremo, relativamente numerosa y que ha venido
admitiendo esta accin, creando una doctrina en torno a la resolucin por defectos en la
compraventa. No obstante, la doctrina tambin se ha mostrado favorable a la admisin
del ejercicio de esta accin en los supuestos de defectos o vicios en la compraventa124.

122
CLEMENTE MEORO, La resolucin de los contratos por incumplimiento, (Estudio
comparativo, doctrinal y jurisprudencial del Derecho ingls y del Derecho espaol), Valencia,
1.992, pgs. 30-32, resume las caractersticas de la accin resolutoria en el Derecho espaol en las
siguientes notas: 1) La resolucin por incumplimiento no tiene su origen en la voluntad negocial,
sino en la ley. 2) La resolucin no opera de manera automtica, una vez producido el
incumplimiento, sino que faculta al acreedor para pedir que se declare la resolucin. 3) La
resolucin no acta de una forma absoluta, ya que los tribunales estn autorizados para conceder
plazo si hay causa justificada para ello. 4) Slo una de las partes, la que no ha recibido la
prestacin, est facultada para resolver. 5) La resolucin por incumplimiento no tiene efectos
retroactivos respecto de los terceros adquirente a ttulo oneroso y de buena fe. 6) La resolucin
puede dar derecho a indemnizacin por daos y perjuicios. 7) La resolucin por incumplimiento no
tiene nada que ver con la condicin resolutoria, siendo ms bien, una accin de tipo rescisorio, con
base a la lesin que comporta el incumplimiento de una de las partes para el que ha cumplido la
obligacin.
123
MONTES PENADES, Comentario..., cit., pg. 674. que concluye que esto que el
Convenio pone en claro, se podra tambin pensar en nuestro Derecho, slo que esta lnea de
razonamiento se ve reforzada por efecto de lo establecido en el Convenio.
124
ALVAREZ VIGARAY, La resolucin..., cit., pgs. 129, se limita a afirmar que sera
contrario a la buena fe admitir la resolucin por cumplimientos defectuosos de escasa importancia,
procediendo slo cuando se haga imposible la consecucin del fin prctico perseguido por el
contrato, esto es, cuando desaparezca el inters del acreedor en el cumplimiento. DIEZ-PICAZO,
El retardo, la mora y la resolucin de los contratos sinalagmticos, A.D.C., 1.969, pg. 388, por
su parte, se muestra reticente a aceptar sin ms la posibilidad de resolver el contrato en base a un
incumplimiento por ejecucin de una prestacin defectuosa, afirmando (pg. 388) que la accin
resolutoria slo estar justificada en este caso en dos supuestos: si el deudor no se allana a
satisfacer la pretensin de rectificacin a la que previamente le haya requerido el acreedor y, en

-363-
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En este sentido se ha tratado de diferenciar la accin resolutoria de la accin

redhibitoria, siendo prcticamente unnime la doctrina al considerar que existen
diferencias importantes entre ambas acciones, pues mientras que la redhibitoria puede
ser esgrimida por el comprador ante cualquier defecto, con independencia de su
gravedad, en cambio, la resolucin por defectos tiene un lmite en su ejercicio: slo
puede instarse por razn de un defecto cualificado125. Sin embargo, esta limitacin al
ejercicio de la accin resolutoria en los casos de defectos de la cosa vendida no significa
que se considere que hay que suprimir esta solucin, pues hay casos en que la propia
buena fe justifica que no sea exigible al comprador que deba pretender una correccin
de los defectos, como veremos a continuacin. Por lo dems, es necesario que el
incumplimiento sea grave para ejercitar la accin resolutoria126

Este criterio se ve reforzado, en el caso de defectos de la cosa vendida, por la

propia reglamentacin de las acciones edilicias en el Cdigo civil, ya que nuestro
legislador prescinde de la culpa del vendedor en materia de saneamiento. En tal sentido,

segundo lugar, si la prestacin defectuosa no es til para el fin a que se destinaba. En la misma
lnea, ESPINAR LAFUENTE, Resolucin e indemnizacin en las obligaciones recprocas, en
Estudios Castn, vol. II, Pamplona, 1.969, pg. 133, que seala que la ejecucin irregular de la
prestacin puede dar lugar a la resolucin cuando el defecto (cuantitativo) o vicio (cualitativo)
fuese una trasgresin esencial.
125
Cfr. GARCIA CANTERO, Comentario..., cit., pg.346; MORALES MORENO, La
naturaleza..., cit., pgs. 631-632; ORTI VALLEJO, op. cit., pg. 394. Cfr., igualmente, artculo
1.486 C.c. y, en similares trminos, art. 1.644 del Code francs y art. 1.492 del Codice italiano.
126
Tradicionalmente se han formulado dos criterios para calificar la gravedad de un
incumplimiento. El subjetivo, basado en la mala fe del contratante incumplidor, que se abstiene de
ejecutar la prestacin debida como consecuencia de una actitud de pasividad y el objetivo, que
considera que la gravedad del incumplimiento no se obtiene valorando la conducta del contratante
incumplidor, sino atendiendo a los fines de orden prctico que las partes se proponan alcanzar con
el contrato --criterio funcional--, criterio ste defendido por la doctrina italiana y, entre nosotros,
por ORTI VALLEJO, La proteccin..., pgs. 391-394. Este ltimo criterio resulta ms ajustado a
la resolucin por defectos, pues el criterio subjetivo tiene su razn de ser en el caso de resolucin
por incumplimiento, en la que el juez deber valorar la conducta del deudor incumplidor, dada la
falta de realizacin de la prestacin debida; en cambio, en el incumplimiento por defectos, la
prestacin s ha sido ejecutada por el deudor, si bien de modo incorrecto e inadecuado, por lo que
la valoracin de la gravedad se centrar en el hecho objetivo del defecto, lo que no impide que, en
determinados supuestos, deba tenerse en cuenta tambin el criterio subjetivo. Por ello coincidimos
con DIEZ-PICAZO (El retardo..., cit., pg. 393), al considerar que este supuesto de resolucin ha
de asimilarse al caso de la imposibilidad sobrevenida, lo que significa que la accin resolutoria
podra ejercitarse no slo cuando el incumplimiento fuese culposo, sino tambin cuando la falta de
prestacin se hubiese producido con independencia de la voluntad del obligado, es decir, cuando la
falta de prestacin (o incorreccin de la misma) es fortuita (en parecidos trminos, vid.
PANTALEN PRIETO, Las nuevas bases..., cit., pg. 1.731 y ss.)

-364-
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el artculo 1.485 C.c. es claro: El vendedor responde al comprador del saneamiento

por los vicios o defectos ocultos, aunque los ignorase.Por su parte, el artculo 1.487
C.c. imputa el riesgo de la prdida por defectos de la cosa al vendedor. Estos que es as
para la compraventa especfica se hace extensivo tambin a la genrica, de manera que
el vendedor responder por la prdida de la cosa derivada de vicios o defectos ocultos,
con independencia de su culpa y de que la venta se a genrica o especfica. Otra cosa es
que el comprador pueda reclamar la correspondiente indemnizacin, ejercitando la
accin indemnizatoria, en caso de mala fe o negligencia del vendedor incumplidor.

Por tanto, en consecuencia, ser la gravedad del defecto el criterio que determinar
la posibilidad de resolver el contrato de compraventa. La Convencin de Viena nos
proporciona un criterio para determinar cuando la gravedad del defecto permite resolver
el contrato, al calificar la contravencin de esencial. As lo dispone el artculo 49.1, a),
que entiende por sta la que causa a la otra parte un perjuicio tal que le priva
sustancialmente de aquello que tena derecho a esperar del contrato, a menos que la
parte de la que proviene el defecto no haya previsto tal resultado y que una persona
razonable de iguales cualidades colocada en la misma situacin no la hubiera previsto
tampoco127. Como se ve, el Convenio sigue tambin este criterio funcional o finalista a
que nos venimos refiriendo128. En tal sentido, el artculo 51.2 C.V. determina que, en
caso de entrega incompleta o parcialmente defectuosa, el comprador no puede declarar
resuelto el contrato por entero ms que cuando constituye un incumplimiento esencial.
Pero el apartado anterior precisa que si el vendedor slo entrega una parte de las
mercaderas, o slo una parte de las entregadas es conforme al contrato, se aplicarn las
reglas de los artculos 46 al 50 C.V. Se refiere particularmente a la resolucin que en

127
Vid. LOPEZ Y LOPEZ, Comentario al artculo 49 C.V., en A.A.V.V., La
Compraventa Internacional..., cit., pgs. 435-444; OLIVA BLAZQUEZ, op. cit., pgs. 249-257.
128
Similar criterio sigue la legislacin espaola de proteccin de consumidores, pues el
artculo 11.3 L.G.D.C.U., tras referirse a la pretensin de reparacin de los defectos, que segn
hemos visto es el derecho es el derecho preferente del adquirente, aade: En los supuestos en que
la reparacin efectuada no fuera satisfactoria y el objeto no revistiese las condiciones ptimas para
cumplir el uso a que estuviese destinado, el titular de la garanta tendr derecho a la sustitucin del
objeto adquirido por otro de idnticas caractersticas o a la devolucin del precio pagado. Esta
ltima parte de la norma, relativa a la devolucin del precio, supone claramente la admisin por el
legislador de la accin resolutoria, en base tambin a un criterio objetivo o funcional, cual es la
falta de aptitud del objeto para el uso a que estuviese destinado.

-365-
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este caso ser parcial y supone que la ejecucin del contrato es divisible, cuantitativa o
cualitativamente, sin que tengan aplicacin directa los mencionados preceptos.

Por su parte, la Directiva 1.999/44/CE admite tambin (art. 3.5) la facultad

resolutoria del contrato por el consumidor, si bien la condiciona a que no pueda exigir la
reparacin o la sustitucin, o si el vendedor no hubiera llevado a cabo el saneamiento en
un plazo razonable o sin mayores inconvenientes para el comprador129, criterios que
reitera el Proyecto de Ley de garantas en la venta de bienes de consumo, en su artculo
7, que determina que la rebaja del precio y la resolucin procedern, a eleccin del
consumidor, cuando ste no pudiera exigir la reparacin o la sustitucin y en los casos
en que stas no se hubieran llevado a cabo en plazo razonable o sin mayores
inconvenientes para el consumidor: la resolucin no proceder cuando la falta de
conformidad sea de escasa importancia. En consecuencia, observamos una tendencia
legislativa a admitir expresamente el ejercicio de la accin resolutoria en los casos de
vicios o defectos en la compraventa. El ltimo inciso de este precepto nos reafirma en la
idea de que, en la venta en globo, la existencia de vicios jurdicos o materiales que
afecten a elementos de escasa importancia no permitir el ejercicio de la accin
resolutoria. Tambin la jurisprudencia de nuestro Alto Tribunal admite sin reticencias la
posibilidad de ejercitar la accin resolutoria del contrato de compraventa por vicios o
defectos del objeto contractual.

5.5.- La accin de indemnizacin por daos y perjuicios.-

A lo largo de nuestra exposicin hemos venido a configurar el defecto o vicio

como un incumplimiento del vendedor. por lo que el resarcimiento del dao que el
defecto haya producido constituye una accin complementaria o accesoria de las dems
acciones de que dispone el comprador, lo que no significa que esta accin carezca de la
importancia de la accin principal, pudiendo tener, en ciertos casos, una importancia
incluso superior a sta. Pensamos, por ejemplo en la venta de maquinas defectuosas o
productos alimenticios en malas condiciones que puedan generar daos a las personas o

129
Vid. ORTI VALLEJO, Los defectos..., cit., pgs. 183 y ss.

-366-
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bienes. La admisibilidad de esta accin en los casos de defectos es indudable y as lo ha

venido admitiendo la jurisprudencia del Tribunal Supremo desde la conocida sentencia
de 6 de mayo de 1.911130. Por lo dems, del artculo 1.486.2 C.c. as se deduce
claramente, al disponer este precepto que si el vendedor conoca los vicios o defectos
ocultos de la cosa vendida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma
opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optase por la
rescisin. El problema principal que plantea este precepto es que parece excluir de su
mbito de aplicacin aquellos daos derivados de los defectos de la cosa que no fueran
conocidos por el vendedor, teniendo el comprador que demostrar que el vendedor
conoca, al tiempo de perfeccionarse el contrato, la existencia del vicio o defecto, prueba
prcticamente diablica, al tratarse de un elemento psicolgico, lo que supone un
beneficio injustificado para el inters del vendedor. Por ello, la doctrina no ha dudado en
ampliar el alcance de la responsabilidad del vendedor en tales supuestos y, en este
sentido, MORALES MORENO llega a la conclusin de que, si bien este precepto funda
la accin de responsabilidad en la culpa in contrahendo del vendedor, esta
responsabilidad debe hacerse extensiva a otros supuestos: a) a la reticencia no dolosa,
que se produce cuando el vendedor conoce los vicios pero olvida comunicrselos al
comprador, en cuyo caso hay una negligencia grave imputable al vendedor; b) la
ignorancia crasa, debida a la extrema negligencia del vendedor y c) responsabilidad
fundada en la impericia, que es equiparable a la culpa. Admite incluso el autor que en la
actualidad la responsabilidad del vendedor incluso ha traspasado los lmites estrictos de
la culpabilidad, sirviendo en realidad para atribuir a los profesionales determinados
riesgos, lo que es conveniente en el orden social, a medida que se va extendiendo la

130
Esta sentencia dispone (cdo. 2): ... entre el artculo 1.101 de dicho Cdigo (que
establece el principio general de las responsabilidades en que incurren los que en el cumplimiento
de sus obligaciones proceden con dolo, negligencia o morosidad y los que de cualquier modo
contravinieron el tenor de sus compromisos, juntamente con los artculos 1.103 y 1.104, que
desarrollan las que se derivan de la negligencia), de una parte, de una parte, y de otra los arts.
1.484 y dems referentes a la compraventa, no existe oposicin alguna, porque la obligacin del
vendedor de sanear la cosa vendida por defectos ocultos y el derecho del comprador de optar en
tal caso entre la rescisin del contrato o la rebaja del precio, son perfectamente compatibles con
el derecho del ltimo a ser indemnizado cuando a consecuencia de esos defectos se le causen
daos y perjuicios, ya se originen de haber faltado la otra parte contratante al cumplimiento de
sus obligaciones en la forma estipulada, ya de su incuria o negligencia, en relacin a que ambas
responsabilidades nacen de fuentes distintas e independientes entre s, la una de los defectos que
hacen impropia la cosa objeto del contrato para el uso a que se la destina, y la otra del quebranto
causado al patrimonio del comprador, si adems concurren los requisitos del art. 1.107.

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objetivacin de la responsabilidad131. Por tanto, en nuestro Derecho es posible dudar del

alcance de la limitacin que establece el artculo 1.486.2 , ya que, desde nuestra
perspectiva de aplicar a los defectos de la cosa vendida las reglas generales de la
responsabilidad contractual, tal lmite queda evidentemente excluido, ya que en materia
de responsabilidad contractual no existe una regla limitativa semejante132, lo que se ve
corroborado por el hecho de que la Ley General para la Defensa de Consumidores y
Usuarios ha venido a suprimir igualmente esta limitacin en su artculo 26133, del que se
deduce que esta Ley establece un sistema subjetivo en materia de daos, basado en la

131
Cfr., MORALES MORENO, Comentario al artculo 1.486 C.c., en Comentario...
(M Justicia), II, cit., pgs. 961-962. Tambin, en tal sentido, ORTI VALLEJO, La proteccin...,
cit., pgs. 420-421. Por su parte, PANTALEON PRIETO, Las nuevas bases..., cit., pgs. 1.737-
1.739, describe las diversas concepciones de la responsabilidad contractual, que resume en tres: a)
la que ve la responsabilidad contractual como verdadero cumplimiento por equivalente, de manera
que el deudor incumplidor debe indemnizar los daos as provocados, porque, al contratar, ha
asumido tal obligacin (solucin de los ordenamientos del common law); b) la que ve la
responsabilidad contractual, al igual que la extracontractual, como la sancin de un acto ilcito
(solucin del ordenamiento alemn); y c) la solucin que sete autor considera apropiada a nuestro
ordenamiento, que, partiendo de la base de que el contrato es fuente de la responsabilidad
contractual, se separa de la primera solucin en que no considera la obligacin de indemnizar
como contenido de la promesa contractual, sino como efecto que la ley liga al contrato, no contra
la voluntad de las partes, pero s sin ella, por lo que el deudor incumplidor responde no porque
haya asumido tal compromiso al celebrar el contrato, sino porque as lo ha estimado el legislador
por razones de justicia, al considerar razonable que el incumplimiento del deudor le sea
imputable. si bien, para esta concepcin se requiere que dicho incumplimiento le sea imputable al
deudor, ello no implica que lo sea slo por dolo y por culpa-negligencia, ya que un alto nivel de
objetivacin de la responsabilidad contractual es, pues, plenamente congruente con esta ltima
concepcin, que, por lo dems, es la seguida tambin por la Convencin de Viena, en sus
artculos 74 y 79. Vid., en tal sentido, PANTALEON PRIETO, Comentario al artculo 74 C.V.,
en A.A.V.V., La compraventa internacional..., cit., pgs. 579-609; SALVADOR CODERCH,
Comentario al art. 79 C.V., en en A.A.V.V., La compraventa internacional..., cit., pgs. 635-
656. PANTALEON, lt. op. cit., pg. 1.740, propone suprimir las referencias a la culpa que creen
la impresin de que la responsabilidad del deudor se limita al dolo y a la culpa, debiendo
sustituirse la redaccin del art. 1.105 C.c. por la del art. 79.1 C.V., a cuyo tenor, un contratante no
responder del incumplimiento de alguna de sus obligaciones si prueba que esa falta de
cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no caba razonablemente esperar
que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase
o superase o que evitase o superase sus consecuencias.
132
ORTI VALLEJO, La proteccin..., cit., pg. 421; IDEM, Los defectos..., cit., pg. 202,
que destaca que el artculo 1.486.2 C.c. actualmente supone un beneficio injustificado para los
vendedores.
133
Art. 26 L.G.D.C.U.: Las acciones u omisiones de quienes producen, importan,
suministran o facilitan productos o servicios a los consumidores y usuarios, determinantes de
daos o perjuicios a los mismos, darn lugar a la responsabilidad de aquellos, a menos que
conste o se acredite que se han cumplido todas las exigencias o requisitos reglamentariamente
establecidos y los dems cuidados y diligencias que exige la naturaleza del producto, servicio o
actividad.

-368-
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culpa del agente134. Pero el legislador introduce una importante matizacin en relacin a
la prueba de la culpa, pues traslada la carga de la prueba del incumplimiento al agente
del dao, pues tras decir el precepto que las acciones u omisiones determinantes de
daos y perjuicios darn lugar a responsabilidad, excluye la responsabilidad del agente
al decir ...a menos que conste o se acredite que se han cumplido todas las exigencias o
requisitos reglamentariamente establecidos y los dems cuidados y diligencias que exige
la naturaleza del producto, servicio o actividad, con lo que se traslada la carga de la
prueba al agente del dao, lo que supone un beneficio para el consumidor, que siempre
tendra dificultades para obtener este tipo de pruebas de carcter tcnico. En definitiva,
aun partiendo de la especialidad de la norma, el artculo 26 L.G.D.C.U. suprime el
lmite que establece el artculo 1.486 C.c., en beneficio de los consumidores.

Por su parte, la Convencin de Viena de Compraventa Internacional de

Mercaderas, regula en su artculo 74 la accin de indemnizacin de daos y
perjuicios135, que tiene un doble alcance: por un lado, es una accin de carcter general,
por cuanto resulta aplicable a cualquier falta de cumplimiento, no siendo preciso que
ste sea esencial de cualquiera de las obligaciones que incumbe a cualquiera de las
partes, siempre que cause un dao al acreedor y no concurra una causa de exoneracin
conforma al artculo 79, de manera que, para que la responsabilidad contractual nazca,
basta que la obligacin haya dejado de ser cumplida en el momento del vencimiento, no
siendo necesario poner al deudor en mora. Por otra parte, la accin de indemnizacin es

134
En contra de este criterio, BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO, Comentario al
artculo 26 L.G.D.C.U., en A.A.V.V., Comentarios a la Ley General para la Defensa de
Consumidores y Usuarios, (Coordinadores: BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO y SALAS
HERNANDEZ), Madrid, 1.992, pgs. 697-699, quien parece inclinarse, al interpretar este artculo,
por un criterio objetivo, al considerar que los productores, importadores y suministradores
responden siempre que se haya producido el dao y el mismo haya sido provocado por el defecto
del producto o servicio suministrado, admitiendo excepciones a esta regla, pues el autor es
consciente que tal interpretacin fuerza en algn grado el tenor literal del precepto, en base al
principio de proteccin integral del consumidor y a la Directiva 85/374.
135
Art. 74 C.V.: La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del
contrato en que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y de
la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. Esa
indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento
hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando
en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento,
como consecuencia posible del incumplimiento del contrato.

-369-
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perfectamente acumulable a los restantes remedios que la Convencin reconoce al

contratante perjudicado (pretensin de cumplimiento, reduccin o rebaja del precio,
resolucin del contrato (cfr., arts. 45.1 y 2, 61.1 y 2 , 46, 49, 50, 62, 64)136.

Una ltima cuestin se nos plantea en relacin a la indemnizacin de daos y

perjuicios, y es la relativa a la existencia de pactos modificativos de la responsabilidad
del incumplidor. Normalmente los contratos de compraventa no suelen ser muy precisos
respecto a las consecuencias que proceden cuando se produce un incumplimiento
contractual, bien por ser inciertas o no veraces las Manifestaciones hechas por el
vendedor, o bien cuando se producen daos o perjuicios derivados de la prdida por
eviccin o por vicios o defectos ocultos de alguno varios de los elementos integrantes de
la globalidad vendida. A veces se incluyen clusulas que determinan, innecesariamente
en nuestra opinin, el deber de vendedor de indemnizar al comprador en caso de
producirse tales eventos, ya que en todos estos casos de incumplimiento procede la
responsabilidad contractual conforme a los criterios generales.

Es normal, igualmente, encontrar clusulas de limitacin cuantitativa de la

responsabilidad, ya que, por razn de la complejidad de las ventas en globo
(especialmente en casos como la venta de empresa), es casi imposible que, aun
empleando el vendedor la mayor diligencia y actuando con absoluta buena fe, puedan
evitarse contingencias inesperadas o puedan aparecer deudas sorprendentes o pasivos
imprevistos. De ah que al vendedor le interese introducir en el contrato clusulas
limitativas de su responsabilidad. Por un lado, ser frecuente en la prctica, encontrar
clusulas en las que se aplace el pago de la totalidad del precio, acordndose entre las
partes la posibilidad de compensar los vicios o gravmenes ocultos que pudieran surgir
en un plazo determinado con el precio final acordado. Por otro lado, tambin ser
frecuente la fijacin en el contrato de una franquicia mnima de responsabilidad, segn
la cual slo responder de las contingencias sobrevenidas que superen una determinada

136
PANTALEON PRIETO, Comentario al artculo 74 C.V., cit., pgs. 581-582.

-370-
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cuanta137 . Estas clusulas de mnimos plantean ciertos problemas interpretativos que

las partes debern resolver en el propio clausulado contractual al objeto de evitar futuros
conflictos. El primero de ellos si se trata de un mnimo global o, si por el contrario lo es
por cada una de las contingencias (vicios o defectos ocultos, pasivos sobrevenidos, etc.)
que puedan surgir tras la celebracin del contrato (esto es, si los daos y pasivos
sobrevenidos, cuyo importe individualizado no alcance la franquicia mnima, se
computa a los efectos de suma con los restantes pasivos y daos sobrevenidos. Esta
ltima interpretacin es la ms lgica, por lo que, a nuestro juicio, deber ser la que
prevalezca, salvo que las partes hayan manifestado expresamente otra cosa. Por otra
parte, y este sera el segundo problema que plantean estas clusulas de mnimos, es si el
mnimo de franquicia constituye una cuota exenta de responsabilidad, cuando el importe
del dao o el pasivo sobrevenido sobrepase esa cantidad. Salvo pacto expreso en sentido
distinto, entendemos que la franquicia tiene por finalidad evitar reclamaciones de escasa
cuanta, pero una vez que supera ese lmite y la reclamacin se hace necesaria, no tiene
justificacin limitar la cuanta de la reclamacin a lo que sobrepase ese tope mnimo,
privando al comprador de su derecho a recamar por todo el dao sufrido, en el bien
entendido de que, tratndose de una venta en globo siempre persistir la limitacin
cuantitativa que establece el artculo 1.532 C.c., en los casos de venta en globo con
enumeracin taxativa, en relacin a la eviccin (que deber afectar a la mayor parte de
la composicin de la masa, entendida en un sentido cuantitativo de la mitad del valor del
precio acordado), lo que hacemos extensivo por analoga a los vicios o defectos que
afecten a los elementos integrantes de la globalidad.

Tambin cabe la posibilidad de que se estipulen limitaciones cuantitativas

mximas de responsabilidad. Interesa al vendedor introducir una clusula por la que la
responsabilidad mxima no exceda del precio de compra, ya que cabe la posibilidad de
que el importe de los daos exceda el precio pagado por el comprador, o que ocurrir,
por ejemplo, en el caso de ventas de empresas en situacin econmica muy deficitaria,

137
Seala al respecto PANTALEN PRIETO, Las nuevas bases..., cit., pg. 1.743, que
estos pactos limitativos de la responsabilidad contractual se fundamentan en los artculos 1.102 y
1.255 C.c., si bien habr que tener en cuenta la disciplina reguladora de las condiciones generales
de la contratacin que prohbe las clusulas de exoneracin plena de responsabilidad y las
clusulas limitativas de responsabilidad por incumplimiento de obligaciones esenciales.

-371-
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en las que el vendedor estipula un precio de venta muy bajo en atencin a esa situacin
crtica. Aqu lo lgico es que las partes acuerden subordinar la posible resolucin del
contrato por incumplimiento del vendedor a una especial intensidad del dao, superior
incluso al previsto en el artculo 1.532 C.c., ya de por s bastante favorable a los
intereses del vendedor. En tal caso, parece lgico que el vendedor pretenda que el
importe de la indemnizacin no sobrepase nunca el precio de compra abonado por el
comprador. Fuera de estos casos, no vemos ningn obstculo a la posibilidad de resolver
la compra por el comprador, cuando resulte frustrado su inters por razn de los vicios o
defectos (o la eviccin) que afectan a elementos cuantitativa o cualitativamente
relevantes de la globalidad.

Por su parte, al comprador le interesar que el contrato contemple una previsin

sobre el mnimo de daos resarcibles, debiendo pactarse por las partes que el vendedor
no slo indemnizar por los daos efectivos que sean consecuencia del incumplimiento
de la obligacin del vendedor, sino tambin de todas las inversiones y costes
complementarios hechos por el comprador para mitigar o moderar el dao, es decir, el
lucro cesante sufrido como consecuencia del incumplimiento138.

Igualmente, se ha propuesto por algn autor la necesidad de que las partes

incluyan una clusula en el contrato por la que el comprador asuma el deber de mitigar
el dao sufrido cmo consecuencia del dao ajeno. Ya vimos, al referirnos a la accin
de cumplimiento en forma especfica, como la jurisprudencia admite, especialmente en
relacin a los daos y vicios ruingenos de las edificaciones, el deber del propietario de
proceder por su cuenta a la reparacin in natura del vicio cuando, por las razones que
sea, se pueda prever una agravacin del dao mientras que desarrolla el procedimiento
judicial en el que se insta la correspondiente reclamacin.

Por otra parte, se plantean tambin otros problemas en orden a determinar la

duracin y el alcance de la responsabilidad del vendedor de la globalidad. En cuanto a la

138
Respecto a estos pactos de agravacin de la responsabilidad, afirma PANTALEN
(Las nuevas bases..., cit., pgs. 1.743-1.744), que el problema ms interesante que plantean es el
de delimitar las clusulas de reparacin del dao, por un lado, y las clusulas penales, por otro.

-372-
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duracin, entendemos que la pretensin de indemnizacin de los daos est sujeta al

plazo ordinario de prescripcin del artculo 1.964 C.c., tanto si se ejercita la accin por
la va del artculo 1.101 como si se opta por la del artculo 1.270 C.c. Pero el problema
surge, especialmente en el caso de la venta de empresas, porque estos contratos suelen
contener, como ya hemos analizado en profundidad con anterioridad, manifestaciones y
garantas que presta el vendedor, acordndose por las partes un periodo de duracin de
las mismas139 . Ahora bien, estas clusulas plantean una serie de dudas de interpretacin
que debern evitarse con una redaccin lo ms clara y precisa posible. As, puede ocurrir
que aunque se pacte un plazo especfico de duracin de la responsabilidad del vendedor,
y aunque se estipule expresamente que las contingencias debern surgir antes del cierre
de la operacin, su manifestacin y reclamacin se produzcan en un momento ulterior.
Aqu se plantea la duda de si el plazo de duracin fijado es un plazo de garanta de
aparicin de la contingencia o de reclamacin de la contingencia. Al vendedor le
interesar que la clusula de limitacin se redacte y formule como una clusula de
extincin de responsabilidad, mientras que al comprador le interesar que la clusula se
formule en el sentido de que aunque la contingencia se manifieste con anterioridad al
cierre de la operacin, el plazo pactado comenzar a computarse desde que tenga lugar
desde el momento de la reclamacin de un tercero140.

Otro aspecto a tener en cuenta en orden a la determinacin del alcance de la

responsabilidad del vendedor es el relativo al mayor o menor conocimiento del estado
de la globalidad que pueda tener el comprador. Puede ocurrir que ste tenga
conocimiento de un determinado estado de hecho sobre el que se ha responsabilizado el

139
As se acordar que tales Manifestaciones tengan una duracin concreta y delimitada
(por ejemplo, se acuerda que durarn hasta tres aos despus del cierre de la operacin), o bien se
fijar un determinado evento que condicionar su duracin (por ejemplo, hasta que prescriban las
acciones de terceros). Vid., CARRASCO PERERA, Manifestaciones..., cit., pg. 230.
140
Pinsese, por ejemplo, en la aparicin de una deuda sorprendente, cuyo origen est en
un contrato celebrado por el vendedor con un tercero antes de la venta de la globalidad. Al
vendedor de sta, que ha manifestado la inexistencia de otras deudas distintas de las de descritas en
las Bases de Compra, le interesar que el plazo de duracin de su responsabilidad comience a
computarse desde el momento mismo de exigibilidad de esta deuda, mientras que al comprador le
interesar que ese plazo comience a computarse desde el momento en que el acreedor de esa deuda
la reclame judicialmente, momento que puede ser muy posterior al de la celebracin de la venta en
globo.

-373-
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vendedor mediante la correspondiente Manifestacin, en virtud de las propias

averiguaciones llevadas a cabo por el propio comprador en el proceso de auditora. No
obstante, podra ocurrir que el vendedor trate de limitar su responsabilidad en estos
casos haciendo constar expresamente en la correspondiente clusula contractual su no
responsabilidad por el incumplimiento que no haya sido descubierto por el comprador
en el proceso de investigacin previa, lo que consideramos una clusula abusiva y, en
consecuencia, carente de validez, siendo manifiesta su contrariedad a la buena fe que ha
de presidir la contratacin. Por su parte, al comprador le interesar especificar
contractualmente que el vendedor s ser responsable de aquellas contingencias que no
hayan sido descubiertas por l en el proceso investigador o de las que hayan sido
silenciadas por el vendedor, a pesar de que objetivamente hubiesen podido ser
descubiertas durante el proceso negociador.

-374-
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CAPITULO QUINTO:
LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURIDICOS Y EL
ARTICULO 1.532 C.C.

Sumario:

1.- Introduccin.
2.- La compraventa de empresa.
2.1.- Aspectos generales de la compraventa de empresa.-
2.2.- Rgimen especial del contenido obligacional de la compraventa de
empresa.
3.- La transmisin del pasivo en la venta de empresa.
3.1.- Introduccin.
3.2.- Las relaciones internas entre vendedor y comprador.-
3.3.- Las relaciones externas: efectos del pacto de asuncin respecto de los
acreedores.
3.4.- Las deudas de la empresa y su repercusin en materia de saneamiento.
4.- El rgimen de saneamiento de la empresa vendida.
4.1.- Planteamiento general del problema.-
4.2.- Breve mencin al saneamiento de la empresa vendida en el Derecho
Comparado.-
4.3.- El artculo 1.532 C.c. en la jurisprudencia y la doctrina relativas a la
venta de empresa.-
4.4.- Nuestra posicin sobre la problemtica que plantea la aplicacin del
artculo 1.532 C.c. a la transmisin onerosa de empresa.

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1.- INTRODUCCION.-

La venta o transmisin onerosa de empresa constituye, en el actual trfico jurdico,

la manifestacin ms importante de venta de globalidad de bienes y derechos. La
regulacin del Cdigo civil respecto a la venta en globo se presenta, hoy en da, como
manifiestamente obsoleta y anacrnica, en especial en relacin a la venta de empresas,
ponindose de manifiesto que el modelo codificado debe ser superado, debiendo
interpretarse de una manera flexible, ajustndolo a una realidad social que avanza con
una velocidad impensable en la poca de redaccin del Cdigo. Es evidente que el
legislador de 1.889 pensaba en la venta en globo como la venta de un conjunto esttico
de derechos. No contemplaba la posible integracin en el objeto de venta de bienes
corporales o materiales, y estableca un rgimen de responsabilidad manifiestamente
descompensado e injusto en favor del vendedor, limitando su responsabilidad en exceso,
con el grave perjuicio que ello comporta para los intereses del comprador. El legislador
decimonnico se limit a acoger una institucin que estaba contemplada en Las Partidas
y pensada para la defensa de unos intereses determinados, los de la nobleza feudal que
particip en la Reconquista y que controlaba las heredades agrcolas y ganaderas y los
impuestos aduaneros que gravaban la entrada de mercaderas en el interior de las
poblaciones, nobleza feudal que, a su vez, venda estas explotaciones agropecuarias y
oficinas aduaneras a la burguesa incipiente que comenzaba a surgir en las ciudades que
se iban repoblando, consagrando el texto legal un rgimen de responsabilidad del
vendedor descaradamente atenuado, en defensa de un determinado inters de clase. El
criterio de defensa de los intereses del vendedor se mantiene en el texto de GARCIA
GOYENA, que sirve de base al actual artculo 1.532 C.c., que se presenta, de este modo,
como una norma que est pensada para regular la venta de ciertos conjuntos estticos de
derechos.

En la actualidad, el dinamismo de la evolucin socio-econmica de la realidad

social ha superado la obsoleta regulacin de la venta en globo, especialmente como
consecuencia de la cada vez ms compleja composicin y naturaleza de su objeto, que
ya no se limita a simples universalidades de hecho (ventas de ganados, herencias con

-377-
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enumeracin, cuotas hereditarias, etc.), sino que se extiende a ciertas realidades ms

complejas y dinmicas como son las empresas, autnticos organismos vivos y en
funcionamiento de gran complejidad, encaminados a la produccin de bienes y
servicios. La obsoleta regulacin de la venta en globo se ve desbordada por una
institucin --la empresa--, que tiene vida propia, distinta de la de sus elementos
integrantes, y cuya problemtica no puede encorsetarse en la estrecha concepcin del
legislador decimonnico. La insuficiencia de esta regulacin legal conduce a las partes a
introducir en el contrato clusulas particulares y especficas que conducen a desviar los
estrechos cauces del modelo normativo, especialmente es aspectos concretos como los
referidos a la entrega de los elementos de la empresa o la fijacin del precio1. La
peculiaridad de la venta de empresa viene determinada por el hecho de que junto a los
diversos elementos materiales y derechos que la integran, existen deudas y crditos, y
otras posiciones jurdicas que tienen su origen en la empresa, lo que convierte este
objeto en especialmente complejo2, y completamente insuficiente la regulacin que hace
el artculo 1.532, en relacin a la venta en globo, para aplicarlo a la venta de empresa.

Hay que superar la vieja idea del legislador que otorgaba una especial proteccin
jurdica al vendedor, frente a un comprador al que se colocaba en una posicin de
inferioridad y desventaja frente a aqul. Se parta de la base de un vendedor que
ignoraba la composicin del conjunto que venda o que se enfrentaba a un comprador
que pagaba un precio reducido por la masa de bienes y derechos que adquira, lo que
compensaba el legislador con un trato de favor en orden a su responsabilidad de aqul,
eximindole de la misma en caso de prdidas que no superasen un determinado tope
cuantitativo o cuando fuesen producidas por vicios o defectos materiales ocultos,
reduciendo su responsabilidad a la legitimidad del todo en general o a una eviccin muy
limitada cuantitativamente. Es por ello por lo que estimamos conveniente finalizar el
estudio de la venta en globo con el anlisis de esta realidad jurdica, que es la empresa,
para poner de manifiesto, por un lado, los principales problemas que plantea la venta de

1
Vid. AULETTA, Voce Azienda (Diritto Commerciale), E.G.T., Roma, 1.988, pg. 15.
2
FAUCEGLIA, La vendita dellazienda, en A.A.V.V., Codice de la Vendita, dir. por
Buonocore y Luminoso, pg. 811.

-378-
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una empresa, y, por otro, comprobar el manifiesto anacronismo y desfase del modelo
codificado con el anlisis de una realidad compleja de carcter dinmico, como es la
empresa.

El estudio del artculo 1.532 C.c. en relacin a la empresa hace conveniente que
nos refiramos, con carcter general, a la problemtica que plantea la compraventa de
empresa, por ser el negocio arquetpico de transmisin inter vivos de la empresa, no
slo por la frecuencia e importancia econmica que puede alcanzar este tipo de
operaciones, especialmente tras la entrada de nuestro pas en la Unin Europea, con lo
que ello comporta en el mbito del mercado interior en profunda transformacin
derivada de la apertura a las libertades econmicas de establecimiento y libertad de
circulacin de capitales y competencia empresarial3. Ello no significa que el especfico
rgimen jurdico que consagra el artculo 1.532 C.c. se limite, en su aplicacin, a este
nico tipo negocial, dado que, como ya tuvimos ocasin de analizar con detalle en
pginas anteriores, la compraventa es uno de los posibles tipos negociales que admiten
la aplicacin de este precepto, pero no el nico, siendo perfectamente aplicable su
rgimen jurdico, en consecuencia, a otros negocios (arrendamiento, permuta, aportacin
de empresa a sociedad, etc.) que tengan a la empresa como objeto. Pero lo cierto es que
la compraventa, como contrato de cambio oneroso por antonomasia, nos sirve como
esquema contractual bsico en el que insertar el estudio del artculo 1.532 C.c. en
relacin a la empresa, con independencia de su posible aplicacin a otros esquemas
negociales. En definitiva, la compraventa de empresa nos va a servir de modelo de
referencia para el estudio de la problemtica que plantea la transmisin inter vivos a
ttulo oneroso de una globalidad de bienes y derechos, como es la empresa, reglas
aplicables a cualesquiera otros actos de disposicin inter vivos de la empresa, con
independencia del esquema contractual elegido por las partes en razn al fin perseguido.

3
Vid., FONT GALAN, op. cit., pg. 72; RUBIO GARCIA-MINA, op. cit., pg. 455;
IDEM, La llamada propiedad comercial, en A.A.V.V (coordinador: JIMENEZ SANCHEZ),
Negocios sobre derechos no incorporados a Ttulos-valores y sobre relaciones jurdicas
especiales, Madrid, 1.992, pg. 124, que pone de manifiesto que el trfico o negociacin de
empresa ha tomado carta de naturaleza en nuestro sistema econmico constitucional, lo que, por un
lado, permite emprender actividades econmicas organizadas, y, por otro, acta como mvil
econmico para la inversin en creaciones o fundaciones de empresas, contempladas por sus
creadores o fundadores ms como un valor de cambio que como valor de uso y explotacin.

-379-
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El desarrollo de este captulo se encuentra, sin duda, condicionado por la

concepcin que se tenga de la empresa. Esta concepcin nos servir de punto de partida
y de apoyo para la regulacin de su trfico jurdico, esto es, de los negocios que pueden
tener por objeto la empresa. As, cuando la empresa se vende, arrienda, hipoteca, se cede
en usufructo o se transmite mortis causa, lo primero que hemos de plantearnos es qu
se transmite. Se trata, en definitiva, de determinar si nuestro Ordenamiento encuadra a la
empresa dentro de una determinada categora jurdica, de las conocidas y reguladas en
nuestro Derecho, con vistas a someterla, cuando es objeto de negocios jurdicos, al
rgimen de normas reguladoras que correspondan a esa categora en la que se encuadra
la empresa. En resumen, lo que se busca aqu es determinar cul sea la naturaleza
jurdica de la empresa como factor determinante de las normas aplicables a su trfico
jurdico y, en lo que en concreto nos interesa, al rgimen de responsabilidad aplicable
por los incumplimientos de las partes, y, especficamente, el rgimen previsto en el
artculo 1.532 C.c.

Pues bien, a este respecto, la doctrina ha elaborado diversos grupos de teoras.

Segn la teora clsica unitaria la empresa es una unidad jurdica integradora que
permite encuadrarla en determinadas categoras de carcter unificador, tales como la
persona jurdica, la universalidad de cosas, el patrimonio separado, la organizacin, etc.,
lo que sujeta a la empresa a la aplicacin de un determinado grupo de normas ms o
menos completo. Se trata de un grupo de teoras diversas y claramente diferenciadas4.

4
No vamos a entrar en el estudio detallado de las diversas teoras existentes acerca de la
naturaleza jurdica de la empresa, pues excedera los lmites de nuestro estudio, lo que no es bice
para que comentemos brevemente las ms significativas, en concreto aquellas que han gozado de
mayor aceptacin tanto en nuestra doctrina como en la doctrina de los pases de nuestro entorno.
Las teoras subjetivistas o de la personalidad jurdica son las primeras que se formularon a fin
de llegar a un concepto nico de empresa, haciendo hincapi en su consideracin como sujeto de
derecho. Estas teoras tienen origen germnico, En definitiva, segn esta teora, la empresa es un
sujeto autnomo de derecho, y es por ello por lo que se la denomina teora de la personalidad
jurdica. Para los seguidores de esta posicin doctrinal, la empresa no es un simple agregado de
medios de produccin inertes, sino que la fusin de los mismos da lugar al nacimiento de un sujeto
nuevo con vida propia, siendo la empresa es un sujeto distinto de la persona del titular, al que se
considera como el primer empleado de la misma (cfr., DE SOLA CAIZARES, Tratado de
Derecho comercial comparado, Tomo II, cit., pg. 207). Esta doctrina ha sufrido fuertes crticas,
por lo que ha dejado de ser relevante en la actualidad (vid., por todos, FERRARA (JR), Teora
jurdica de la hacienda mercantil, cit., pg. 98; GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, I,
cit., pg. 169). Otro grupo de teoras contemplan la empresa como un patrimonio separado,
afecto a un fin especial, resaltando la autonoma de la empresa frente al empresario. En la doctrina

-380-
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Un segundo grupo lo constituye la teora atomista, para la cual la empresa queda

reducida a una mera pluralidad de bienes, derechos y relaciones jurdicas carente de
individualidad y unidad jurdica superior, lo que impide su encuadramiento en ninguna
categora jurdica especfica: al estar compuesta e integrada de elementos diversos, el
rgimen jurdico aplicable al trfico jurdico de la empresa es necesariamente plural y
diverso, segn la naturaleza propia y la correspondiente ley de circulacin de cada uno
de esos elementos singulares que la integran5.

Finalmente, para una posicin eclctica o intermedia, la empresa no es una

unidad, no es una verdadera cosa, pero el Derecho, o las partes cuando contratan para

francesa, VALERY distingue entre maison de commerce y fond de commerce, refiriendo el

primero de estos vocablos al conjunto de personas que prestan su trabajo para el desarrollo de la
actividad empresarial, y, el segundo, para el conjunto de bienes o elementos que constituyen un
patrimonio de afectacin.

Mayor inters presentan las teoras que contemplan la empresa como universitas, que han
tenido especial difusin en los pases latinos. La doctrina partidaria de esta tesis, sostiene diversas
teoras: las que afirman que la empresa es una universalidad de hecho, o bien de derecho, o bien
una universalidad sui generis. Las dos primeras consideraciones, como tendremos ocasin de ver
a continuacin, se encuentran, en la actualidad, superadas. Entre los principales seguidores de esta
doctrina destacan: en Italia, ROTONDI (Tratatto di diritto dell`industria, I, Teoria generale
dell`azienda, pgs. 102 ss.); en Francia, LION-CAEN y RENAULT (Trait de Droit Commercial,
III, nm. 239); en Espaa, LANGLE (Manual de Derecho Mercantil Espaol, II, Barcelona,
1.954), VICENTA GELLA (Curso de Derecho Mercantil comparado, I, Zaragoza, 1.948), entre
otros.

Otras teoras identifican a la empresa como organizacin. Diversos autores han puesto
nfasis en la actividad organizadora de la empresa, identificndola con la actividad econmica del
empresario, que organiza ese conjunto de bienes y elementos que integran la empresa en aras a la
consecucin de un determinado resultado productivo. Se distingue, pues, entre empresa (actividad
econmica del empresario) y establecimiento mercantil (conjunto de bienes y elementos que
permiten al empresario desarrollar dicha actividad), que se identifica con el concepto italiano de
azienda y con el francs fond de commerce. Por otra parte, cuando se transmite una empresa el
precio que se paga por ella es normalmente superior al valor de todos los elementos patrimoniales
que se transmiten. Lo que confiere ese mayor valor a esos elementos es precisamente la
organizacin. Siguen esta teora, entre otros, VARANGOT (Transmisin de fondos de comercio,
en Estudios homenaje a Joaqun Garrigues, T. III, pgs. 407 ss., Madrid, 1.971); FERRARA
(JR), op. cit., pgs. 287 ss.; CASANOVA (Voz Azienda, en Novissimo Digesto Italiano (dir. por
AZARA y EULA), II, pgs. 1 ss., 3 edc., Torino, 1.958 (reimpr., 1.981). En Espaa, destaca
URIA (Derecho Mercantil, 24 edc., Madrid, 1.997, pgs. 36 ss.) como principal defensor.
5
Esta teora ha sido especialmente defendida por autores italianos y espaoles, destacando,
entre los primeros, FERRARA (sr.), en Trattato di Diritto civile, Tm. I, vol. 1, pgs. 811 ss,
Roma, 1.921. En Espaa, ha sido sostenida por GARRIGUES (Curso..., I, cit., pgs. 175 ss.),
cuyas consideraciones han influido en numerosos mercantilistas (cfr., CALVO ALFAGEME, La
empresa mercantil..., cit., pgs. 536 ss.; BROSETA PONS, La empresa como objeto..., cit., pg.
27).

-381-
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transmitirla, la consideran jurdicamente como una unidad funcional, lo que comporta

que un nico negocio (compraventa, arrendamiento...) bastar para generar la obligacin
de transmitir todos y cada uno de sus elementos esenciales, si bien la entrega efectiva de
cada uno de ellos se realizar individualmente segn su propia ley de circulacin. Esta
ltima teora encontr una primera formulacin en la doctrina italiana, concretamente en
BARBERO6, y a nuestro juicio, es la que se ajusta mejor a la realidad jurdica de la
transmisin de la empresa concebida unitariamente, sub specie universitatis, lo que no
significa que la empresa deba ser considerada como universitas, sino que, a los efectos
jurdicos, la empresa se transmite como si se tratara de una unidad funcional. Esta teora
ha encontrado amplio eco en nuestra doctrina7. Es ms, a esta consideracin de la
empresa como unidad funcional, nuestro propio Ordenamiento no slo no se opone sino
que ms bien la asume como propia, si bien de forma aislada y dispersa8. Tambin la
Jurisprudencia del Tribunal Supremo ha venido a considerar a la empresa como un todo

6
Cfr., BARBERO, Le universalit patrimonial..., cit., pgs. 356 ss.
7
Vid., por todos, GOMA SALCEDO (op. cit., pgs. 304 ss.), para el que la aplicacin de la
teora de la universitas significa sencillamente la posibilidad de que en un solo negocio jurdico
se considere sub specie universitatis el conjunto de los elementos de la empresa de manera que
pueda hacrseles objeto de un acto de disposicin unitario, lo que no implica que este acto baste
para transferir la titularidad de sus elementos, conviniendo traer aqu a colacin la teora del ttulo
y el modo: el ttulo podr enfocar a la empresa sub specie universitatis; el modo, la entrega, que
evidentemente deber hacerse segn la naturaleza de los elementos integrantes. En resumen, la
empresa tiene aptitud para ser considerada como universitas, en determinadas circunstancias
(para este autor se tratara de una universitas rerum, porque el nexo de unin de los elementos de
la empresa es econmico, es decir, fctico y no puramente jurdico).
8
En tal sentido, es posible afirmar que el Derecho positivo espaol reconoce a la empresa
en determinados preceptos y para distintos fines, como objeto unitario de negocios jurdicos. As,
sin nimo exhaustivo, en los artculo 38, 128 y 129 de la Constitucin espaola; en los artculos
1.346, 1.347, 1.359, 1.360, 1.389, 1.397 y 1.406 del Cdigo civil; 283, 286, 291, 481 y 928 del
Cdigo de Comercio; en la anterior Ley de Arrendamientos Urbanos de 1.964, aunque limitndola
al establecimiento mercantil; en la hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento, con igual
limitacin, al no extenderse al elemento personal que integra la misma; en el Estatuto de los
Trabajadores, segn resulta de su artculo 44; en el artculo 79 de la Ley de Contrato de Trabajo, al
hablar de la cesin, traspaso o venta de la industria. Significativo, por su carcter relativamente
reciente es el artculo 39.3 L.S.A., ya mencionado al referirnos a la aportacin de empresa a
sociedad, que habla de aportacin de empresa o establecimiento. Precisamente, FONT GALAN
(La empresa en el Derecho Mercantil, en Derecho Mercantil (coord. por SANCHEZ JIMENEZ),
Vol. 1, 3 edc., Barcelona 1.995), llega a la conclusin de que estos artculos del Cdigo civil y de
Comercio permiten construir un concepto jurdico de empresa. En efecto, para el Cdigo la
empresa (sic, art. 1.347, 5 y 1.360) es una explotacin comercial o industrial (sic, art. 1.406,
2), formada por capital (sic, art. 1.347, 5) y trabajo (sic, art. 1.406, 2) y llevada (sic, art.
1.406, 2, esto es, dirigida y organizada) por el empresario, cuya actividad (sic, art. 1.359, 2)
productiva procura, en virtud de mejoras (sic., art. 1.359, 1 y 2), incrementos de valor (sic,
arts., 1.359, 2 y 1.360) al conjunto de la explotacin.

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unitario a los efectos transmisivos, en especial a partir de la S.T.S. de 13 de marzo de

1.943, que concibe a la empresa como unidad econmica organizada susceptible de
producir ganancia o lucro, superando la tradicional concepcin atomstica de la empresa
vigente hasta ese momento9. Se trata, pues, de una posicin doctrinal que trata de dar
una solucin de compromiso en tanto no se dicte una norma especfica en nuestro
Ordenamiento mercantil que regule la institucin empresarial y los diversos negocios
transmisivos de su titularidad, concibiendo a la empresa como objeto unitario de
negocios jurdicos, siguiendo la senda marcada por la propia Constitucin y por el
tratamiento que sta hace de la empresa. Es ms, tras la Constitucin, han aparecido
ciertas normas que tratan de configurar a la empresa como un todo unitario y global (en
la Reforma de 1.981 y en la reciente legislacin mercantil en materia de Sociedades. En
tal sentido, cabe plantearse, en tanto no se establezca una normativa especfica
reguladora de los negocios jurdicos sobre la empresa, si el reconocimiento que hace el
Cdigo civil en su reforma de 1.981 (en referencia a la empresa conyugal) de la unidad
jurdica de la empresa, concibindola como objeto jurdico unitario en el proceso de
disolucin y de liquidacin de la sociedad legal de gananciales, es base suficiente que
permita extender este concepto de empresa a otras situaciones o transmisiones de
empresas, tales como su venta, arrendamiento, hipoteca, usufructo o transmisin mortis
causa. El artculo 1.389.2 hace referencia expresa a los actos de disposicin sobre
establecimientos mercantiles, lo que nos conduce a considerar extensible por va
analgica --se produce la necesaria identidad de razn-- tales actos dispositivos con los
diversos negocios jurdicos transmisivos de la empresa10. Entendemos que este
reconocimiento legal que hace el Cdigo civil, si se quiere de manera incidental, de la
empresa como unidad jurdica, desborda el marco de la legislacin civil para hacerse

9
Esta misma lnea jurisprudencial se ha venido manteniendo hasta el presente (cfr., por
todas, las S.S.T.S. de 23 de marzo, 20 de mayo y 3 de diciembre de 1.992; las de 17 de julio, 26 de
julio y 3 de noviembre de 1.993; las de 30 de junio, 18 de octubre y 22 de noviembre de 1.994; la
de 21 de enero de 1.995; y las de 7 de mayo, 26 de julio y 31 de diciembre de 1.996).
10
Lo mismo cabra decir de los trminos adjudicacin o atribucin legal de la empresa
ganancial en favor del cnyuge empresario, a la que hace referencia el artculo 1.406.2, que
atribuye preferentemente la explotacin agrcola, comercial o industrial al cnyuge que la
hubiere llevado con su trabajo. GARCIA URBANO Comentario al artculo 1.406 C.c., en
Comentario..., II (M Justicia), cit., pg. 798), no duda en definir la empresa como unidad
econmica y jurdica.

-383-
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extensiva a otras ramas jurdicas, especialmente en las ramas de Derecho privado, como
es el caso de la legislacin mercantil, dado el carcter supletorio de las normas de
Derecho comn o general respecto a las normativas especiales. De hecho, el legislador
mercantil ha venido a asumir este concepto unitario de la empresa en la nueva
legislacin de Sociedades Annimas y de Responsabilidad Limitada y en otros
preceptos varios11. No obstante, estimamos con la mayor parte de la doctrina que se
hace imprescindible que el legislador aborde mediante ley la regulacin del trfico
jurdico de la empresa, de los diversos negocios jurdicos que permitan la transmisin de
la empresa considerada como unidad a tales efectos dispositivos12. La inexistencia de
esa normativa permitira resolver numerosos problemas jurdicos que plantea la
transmisin de un objeto tan complejo como es la empresa, tales como el de la
transmisin de los contratos en curso, crditos y deudas., la prohibicin de la
competencia, etc., circunstancias que slo son abordadas por los Cdigos civil y
mercantil de forma parcial.

Finalmente, partiendo de la base que acabamos de exponer de que la empresa es

un bien susceptible de ser objeto unitario de derecho, en el que se entremezclan cosas y
derechos, relaciones materiales e inmateriales, vamos a contemplar los diversos
elementos que integran la empresa. Partimos, pues, de la realidad de que la empresa est
integrada por un conjunto de elementos de diversa naturaleza, sobre los que recaen,
distintos derechos reales, independientemente de que la empresa pueda ser objeto
unitario de derecho, nuestro siguiente paso es determinar cules son esos elementos, que
enumeramos a continuacin, haciendo un breve comentario de su contenido, ya que no

11
Adems de los preceptos ya citados anteriormente, el artculo 133.1 R.R.M. alude a la
unidad econmica de la empresa. Por su parte, el art. 253 L.S.A., al hablar de la preservacin de
la empresa (sociedad) objeto de escisin parcial, se refiere a la empresa societaria como unidad
econmica de explotacin.
12
En tal sentido, FONT GALAN (op. cit., pg. 71) ha sealado acertadamente que el
Cdigo civil, tras la reforma de 1.981, se refiere realmente a actos de sucesin en la titularidad
de la empresa, en virtud de la adjudicacin o atribucin patrimonial, solucin extensible por
va analgica a otros supuestos transmisivos de la titularidad de la empresa, lo que no es bice para
que el legislador, en aras a la necesaria seguridad jurdica, aborde la regulacin de los diversos
negocios jurdicos sobre la empresa, en la que sta sea considerada como objeto jurdico unitario,
regulando de manera especfica cada uno de los diversos actos y negocios dispositivos sobre la
empresa.

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se trata aqu de hacer una enumeracin de estos elementos, sino ms bien de establecer
una enunciacin de los mismos. As, se puede afirmar que son bienes componentes de la
empresa aquellos que se necesitan para ejercer el comercio o industria propios de su
explotacin13. En el Derecho espaol, se ha producido un intento de delimitar el mbito
objetivo del establecimiento, aunque slo en relacin a la hipoteca mobiliaria (cfr. art.
20 L.H.M.), cuando se hipoteque un establecimiento mercantil, la hipoteca comprender
necesariamente el derecho de arrendamiento sobre el local y las instalaciones fijas o
permanentes siempre que pertenezcan al titular del establecimiento. Se extiende
tambin, salvo pacto en contrario, al nombre comercial, rtulo del establecimiento,
marcas distintivas y dems derechos de propiedad intelectual e industrial, as como a las
mquinas, mobiliario, utensilios, y dems instrumentos de produccin y de trabajo. Por
ltimo, pueden incluirse, mediante pacto expreso, las mercaderas y materias primas
destinadas a la explotacin propia del establecimiento cuando pertenezcan al titular del
mismo y su precio de adquisicin est pagado, requisitos que igualmente han de
cumplirse por lo que se refiere a las maquinas, mobiliario y utensilios, aparte, respecto
de los ltimos, que se hallen destinados permanentemente a satisfacer las necesidades de
la explotacin mercantil o industrial (cfr., arts. 21 y 22 LHM)14.

13
As, URIA (op. cit. pg. 37), dice que en la composicin del establecimiento mercantil se
agrupan bienes de la ms variada ndole segn la clase y la exigencia de la empresa a la cual sirve
este establecimiento. Por eso, el establecimiento mercantil coordina una serie de bienes corporales
e incorporales, propiedad industrial e intelectual as como bienes muebles e inmuebles. Por su
parte, EGEA IBAEZ (El establecimiento mercantil como bien ganancial o privativo, en Libro
Homenaje a Ramn M Roca Sastre, Vol. III, pg. 134 ss., Madrid, 1.977) pone de relieve que el
establecimiento mercantil no es un bien estable y homogneo como los bienes inmuebles; los
elementos que componen el establecimiento son varios, pudiendo modificarse por razn de la
industria o comercio que en l se explota y tambin por motivo de su dimensin econmica.

La doctrina francesa sobre fondos de comercio ha estudiado tambin esta cuestin y, as,
RIPERT (Tratado elemental de Derecho Comercial (tradc. espaola de De Sola Caizares), Tomo
I , Buenos Aires, 1.954, pgs. 324 y ss.) seala como elementos componentes del fondo de
comercio: a) la propiedad industrial, sealando la problemtica que plantean en determinados
casos las licencias administrativas, los contratos de suministro y los libros de contabilidad. b) los
elementos corporales, entre los que cita el material, el utillaje y las materias primas.
14
VALLET (Planteamiento y cuestiones generales de la Ley de 16 de diciembre de 1.954
de Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesin, en Estudios sobre garantas
reales, pg. 501, nota 68, Madrid, 1.973) explica la exclusin de las mercaderas y dems bienes
muebles del establecimiento como posible objeto de hipoteca mobiliaria (que slo se extendera al
local e instalaciones fijas), porque estos bienes pueden ser objeto de una hipoteca mobiliaria
independiente, caso en el cual no podran ser objeto de una nueva hipoteca --la del

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As pues, la empresa, en su dimensin esttica, es un patrimonio mercantil,

integrado por un conjunto de bienes (cosas y derechos susceptibles de valoracin
econmica). Por tanto, en este conjunto distinguiremos: los que se podran reducir a la
categora de las cosas (bienes muebles e inmuebles, edificios, maquinaria, etc.); los
derechos, refirindonos tanto a los que recaen sobre bienes patrimoniales (derechos
arrendaticios, etc.) como a otros derechos (derechos de crdito de los que sea titular la
empresa frente a terceros, derechos de propiedad industrial o intelectual, etc.); y, por
ltimo, las relaciones de hecho que se corresponden con lo que denominamos elementos
inmateriales. A su vez, entre las cosas corporales pueden distinguirse: el material, las
mercancas, las mercaderas y el utillaje (todos pertenecientes a la categora de
muebles), y los inmuebles15. Dentro de los derechos, se distingue, a su vez, entre
aquellos que recaen sobre bienes patrimoniales y aquellos otros cuya conexin con los
mismos es irrelevante (derechos de crdito, etc.), si bien tienen en comn que participan
de la misma organizacin empresarial. Finalmente, las relaciones de hecho (las
expectativas o avviamento y la clientela), que sern tenidas en cuenta en tanto que son
susceptibles de valoracin econmica. Son circunstancias y situaciones integradas en la
organizacin empresarial, cuyo valor depender de la actividad que se promueva, esto

establecimiento-- dado que el art. 2 L.H.M. prohbe que se constituyan segundas hipotecas
mobiliarias como regla general. Por lo que atae al nombre comercial y al rtulo del
establecimiento dice que aunque a primera vista parece que el nombre comercial y el rtulo del
establecimiento deben considerarse como elementos esenciales, un examen cuidadoso de la
cuestin nos convence de que no cabe entenderlo as como regla general. La hipoteca de un
establecimiento puede referirse slo a uno de los mltiples establecimientos de una empresa con
rtulo comn y nombre comercial nico para todos ellos. Cmo imponer, en este caso, que la
hipoteca del establecimiento-sucursal comprenda el nombre comercial de toda la empresa. No es
justo exigirlo. Ahora bien, lo cierto es que se infiere de las normas de la L.H.M. que de esta
norma no se deduce cul ha de ser el contenido objetivo de la transmisin de una empresa, ya que
estas normas estn motivadas por una finalidad distinta.
15
EGEA IBAEZ (op. cit., pgs. 136 ss.), excluye a los bienes inmuebles como integrantes
del establecimiento mercantil. Entiende este autor que el inmueble no puede ser considerado como
tal elemento, a pesar de que hay inmuebles que estn construidos para ser afectados a una clase de
comercio o industria determinados; y ello porque la propiedad inmobiliaria est fuera del
comercio. El autor llega a esta peregrina conclusin tomando como base el contenido de la Ley de
Hipoteca Mobiliaria, que no incluye a los inmuebles como elementos integrantes del
establecimiento mercantil (la LHM admite la posibilidad de hipotecar el inmueble que sirve de
sede fsica del establecimiento, pero dicha hipoteca no implica que se hipoteque el propio
establecimiento). Realmente, este autor sigue al respecto las tesis defendidas por un sector de la
doctrina francesa (RIPERT; DIDIER), que estima que el inmueble no puede formar parte del fondo
de comercio.

-386-
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es, de circunstancias exteriores a la misma, pues carecen de sustantividad jurdica16. Es

el valor resultante de una adecuada organizacin y de circunstancias especiales, que, en
su conjunto, realzan el valor econmico de los bienes materiales e inmateriales de la
empresa17. Entre estas relaciones de hecho destaca la clientela. Su proteccin vendr
determinada por la que se presta a los restantes elementos de la empresa, sin que, en s
misma, pueda ser considerada objeto de negocio jurdico, al no ser susceptible de
dominacin jurdica. La nocin de clientela comprende tanto los clientes habituales de
una empresa como los ocasionales, los cuales presuponen el mismo valor que la
clientela fija, pues implican una cierta permanencia18. En la doctrina francesa existe
unanimidad en considerar que el fondo de comercio reagrupa el conjunto de elementos
que permiten atraer a la clientela, existiendo en cambio divisin doctrinal en torno a sta
ltima, pues mientras algunos la consideran un elemento ms del fondo de comercio,
otros consideran que constituye un criterio de la existencia del fondo, el fin perseguido
por el empresario, si bien el primer criterio es el que ha sido acogido por la Ley de 17 de
marzo de 1.909 y la jurisprudencia, frente a la postura de algunos autores y de la

16
GARRIGUES, Curso..., cit., pg. 193.
17
Vid., CALVO ALFAJEME, La empresa mercantil..., cit., pgs. 520 ss., para el cual,
bajo la rbrica de relaciones de hecho se comprenden dos nociones diversas: el avviamento y la
clientela. Siguiendo a ROTONDI, define el avviamento como la esperanza de particulares lucros
por la buena organizacin de la empresa que la hacen mejor preparada que otras en la lucha que
origina la concurrencia. Fruto del aviamiento es la tendencia a la personificacin de la empresa.
Cuando la empresa est aviada se mueve, obra, produce sola sin necesidad de su autor, fenmeno
que se comprueba en los casos de cesin de la empresa.
18
CALVO ALFAJEME (op. cit., pg. 523) entiende que la clientela es el resultado y la
manifestacin externa del avviamento y, por tanto, no puede confundirse con ste. El
avviamento es consustancial a la empresa, mientras que la clientela no lo es, hasta el punto de
poder existir una empresa todava sin clientela mientras que es inconcebible sin avviamento, el
cual se manifiesta no slo a travs de la clientela, sino tambin en la facilidad o economa para
procurarse las materias primas. En el mismo sentido se pronuncia CASANOVA (Voz azienda, en
Novissimo Digesto..., cit., pg. 4): l`avviamento non si esaurisce nella clientela... Certamente,
un`azienda benne avviata quando chi la gestice pu contare su una durevole, fedele clientela.
Ma la clientela non che uno, sia pure il pi appariscente, dei fattori e degli aspetti
dell`avviamento di azienda. Por su parte, en Derecho aleman, vid., WEITNAUER, Comentario
al & 433 B.G.B., en Erman Hand Kommentar zum Brgerlichen Gesetzbuch, 1. Band, 8 edc.
actualizada, Mnster, 1.989, pg. 1.009 (Comentario al & 433 B.G.B.), quien incluye en la venta
de empresas elementos tales como valores inmateriales --razn social, marcas, derecho a una
clusula de no concurrencia, etc.--, y, entre ellos, la clientela. En similares trminos, vid.
MEDICUS, Tratado de las relaciones obligacionales, cit., pg. 447, que destaca que el Derecho
alemn admite plenamente la venta de la clientela, lo que denota que se concibe la clientela como
un elemento ms de la empresa.

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jurisprudencia ms reciente19. La clientela, en Derecho francs, est constituida por el

conjunto de personas que se aprovisionan de manera habitual de un determinado
empresario o comerciante, lo que hace que se distinga de lo que se denomina
lachalandage, esto es, la clientela pasajera no vinculada al empresario por lazos de
fidelidad, pues adquiere en su establecimiento por razones pasajeras, si bien constituye
una clientela potencial, frente a la clientela propiamente dicha que es realmente
efectiva20.

2.- LA COMPRAVENTA DE EMPRESA.-

2.1.- Aspectos generales de la compraventa de empresa.-

Vamos a enmarcar en este epgrafe los principales problemas que plantea la venta
de empresa, en cuanto prototipo de venta de globalidad, partiendo de la base de que
algunas cuestiones relativas a la venta de empresa han sido ya tratadas con carcter
general (como es el caso de la cesin de deudas de la empresa), por lo que evitaremos
reiteraciones innecesarias, con independencia de que hagamos alguna alusin al tema, y
partiendo de la base que a nosotros nos interesa bsicamente el estudio de determinados
aspectos de la venta de empresa, como es el caso de las deudas de la empresa vendida o
del especial rgimen de responsabilidad del vendedor de la empresa, lo que no impide
que abordemos otros aspectos que se plantean dentro de la especial problemtica que
deriva de la venta de empresa.

Por otra parte, hay que dejar claro que el fenmeno de la venta de empresas es
frecuente, existiendo diversos factores que pueden incidir en la decisin de las partes

19
Vid., en este ltimo sentido, LEGEAIS, Droit Commercial et des affaires, 14 edc., paris,
2.001, pg. 57. Igualmente, la sentencia de la Corte de Apelacin de 4 de octubre de 2.000, citada
por el autor. Seala el autor que la jurisprudencia ha definido progresivamente los caracteres
esenciales de la clientela. La clientela, para l, es la condicin esencial de la existencia de un fondo
de comercio, de manera que el fondo no existe realmente si su titular no dispone de una clientela
real y cierta, por lo que la venta de un fondo entraa la cesin de la clientela, debiendo ser sta
personal del titular del fondo de comercio, de modo que el comerciante debe hacerse de una
clientela autnoma.
20
LEGEAIS, op. cit., pg. 58.

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contratantes. Por un lado, la decisin de adquirir se puede sustentar en las propias

expectativas de ganancias o beneficios del adquirente, el cual partir de los datos y de la
informacin recibida del transmitente, as como de la que l mismo pueda recabar y
obtener mediante las averiguaciones pertinentes. Por otro lado, el inters del vendedor
es no tener responsabilidades sobre lo que vende, mientras que el inters del comprador
es asegurarse la exactitud del objeto que compra y la adecuacin del precio convenido a
la realidad que adquiere. En definitiva, como ha sealado algn autor, no se compra un
conjunto de cosas, sino la unin de ellas en marcha y debidamente organizada,
atendiendo preferentemente a la capacidad que tengan de generar flujos de caja21.

Tambin es preciso tener en cuenta, como cuestin previa, que si bien la forma
ms usual de adquisicin de empresa es la compraventa, bien de las acciones de la
sociedad o bien de los activos de la misma, existen una multiplicidad de formas de toma
de control de una sociedad, distintas a la compraventa, entre las que podemos destacar la
fusin, la escisin, la aportacin de rama de actividad y la cesin global de activo y
pasivo22.

La venta o transmisin onerosa de empresa puede presentar diversas modalidades,

debiendo distinguirse entre adquisicin directa e indirecta de la empresa. La empresa, en
cuanto conjunto o globalidad organizada de elementos materiales e inmateriales

21
Vid. ALVAREZ-ARJONA, Elementos comunes de las adquisiciones, en A.A.V.V.,
Rgimen jurdico de las adquisiciones de empresas, (Dirigida por Alvarez-Arjona y Carrasco
Perera), Pamplona, 2.001, pg. 42.
22
En la fusin se produce un canje de acciones de tal manera que la compaa adquirente
entrega acciones propias, que se emiten dentro del acuerdo de fusin y que entrega al accionista
del adquirente. Nos estamos refiriendo a las fusiones por absorcin que son las que implican
adquisicin. En el procedimiento de escisin, la sociedad que escinde su empresa y la aporta a otra
adquirente, recibe acciones de la sociedad adquirente en contraprestacin, diferencindose de la
fusin en que, en la escisin, la sociedad transmitente deber conservar bienes patrimoniales
bastantes para continuar conservando autonoma (cfr. MATEU DE ROS, Escisin, segregacin
patrimonial y aportacin de activos, Revista de Derecho de Sociedades, n 12, Aranzadi, 1.999,
pgs. 279 ss.). En la aportacin de rama de actividad, la entidad que aporta la totalidad o una o ms
ramas de actividad, recibe a cambio valores representativos del capital social de la sociedad que
adquiere dicha rama de actividad. Finalmente, la cesin global del activo y pasivo (cfr.
MASSAGER, Cesin global de activo y pasivo, cit.., pgs. 665 ss.) puede presentarse como una
forma abreviada de liquidacin, teniendo cierta similitud con la fusin y la escisin, de manera
que, mediante la cesin global de activos y pasivos a uno o varios socios, se puede producir un
resultado anlogo al que pudiera darse en una compraventa, hasta el punto de que, para el
adquirente, tal cesin no es ms que una compraventa.

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destinados a la produccin y/o distribucin de bienes y servicios en el mercado, puede

ser adquirida directamente cuando el objeto del negocio transmisivo es el
establecimiento mercantil, e indirectamente cuando el objeto del negocio adquisitivo
son las acciones, participaciones sociales o derechos que corresponden a los socios en el
capital social de la empresa. En el primer caso, la empresa constituye un conjunto de
bienes y derechos, reflejados normalmente en su propia contabilidad, careciendo de
personalidad jurdica; en el segundo caso, la empresa es una sociedad con personalidad
jurdica propia y separada de sus socios, pudiendo tener incluso un patrimonio propio e
independiente del de aqullos. En la venta directa de empresa se produce un cambio de
titular del establecimiento, mientras que en la venta indirecta se produce un cambio de
socio en la sociedad titular del establecimiento mercantil. Lgicamente, los problemas
legales derivados de la venta de un patrimonio empresarial son diferentes de los
derivados de la venta de acciones o participaciones sociales, que seran el objeto de la
venta, requiriendo que stas estn inscritas en el registro Mercantil (cfr. artculos 62
L.S.A. y 28 L.S.R.L.).

En el plano doctrinal23 este contrato es considerado una compraventa especial

por razn de su objeto, lo que tendr su evidente reflejo en una serie de aspectos que
dan su peculiar fisonoma a este tipo contractual, que no tiene por qu ajustarse en todos
sus aspectos a la tradicional venta en globo, entre otras razones por la peculiaridad que
presenta el objeto de este contrato (la empresa) que no se limita a ser una simple
globalidad de bienes y derechos estticos, sino que trasciende esta mera agregacin de
elementos convertidos en objeto unitario de trfico jurdico, para ser un ente vivo y en
funcionamiento, debidamente organizado, esto es, se trata de una unidad de explotacin
comercial o industrial, dirigida y organizada por su titular. En tal sentido, resulta curioso
que, siendo un tipo de negocio habitual desde hace bastante tiempo, incluso anterior a
los inicios de la Revolucin industrial del siglo XIX, ningn Cdigo de nuestro entorno
haya regulado esta figura, ni siquiera el B.G.B., pese a ser el ms moderno de los

23
Vid., BROSETA PONS, La compraventa de empresa, cit., pgs. 45 ss.

-390-
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Cdigos civiles gestados en el siglo XIX24. Ello no es bice para que podamos
considerar la venta de empresa como una manifestacin especfica de venta en globo, si
bien presenta unos rasgos peculiares derivados de la propia naturaleza de la empresa,
diferenciados de aquellas otras ventas en globo en las que el objeto que se transmite no
es ms que un conjunto o serie de elementos patrimoniales no siempre conexos, o
incluso un conjunto patrimonial organizado en situacin esttica, esto es, sin funcionar o
sin aptitud para realizar una actividad. No obstante estas diferencias, ello no impedir la
posibilidad de aplicar el especfico rgimen de responsabilidad del vendedor que
consagra el artculo 1.532 C.c. a la venta de empresa, como tendremos oportunidad de
desarrollar ms adelante.

El ttulo jurdico que liga al empresario con su empresa no puede ser reducido de
manera absoluta al que se deriva de un derecho real de propiedad sobre la misma, pese a
que pueda llegarse a tal conclusin de la lectura de ciertas normas que configuran a la
empresa como un objeto jurdico unitario, como sera el caso del artculo 1.406.2 C.c.,
que la considera reclamable por va de adjudicacin o atribucin. Pero lo cierto es
que la empresa tiene una naturaleza compleja, al estar integrada, como hemos tenido
ocasin de contemplar, tanto por elementos materiales o corporales como por otros
inmateriales, junto a ciertas relaciones jurdicas no susceptibles de dominacin jurdica
(tales como la clientela, las expectativas, las relaciones contractuales de trabajo, de
crdito, suministro, etc.), lo que obliga a hablar de titularidad de la empresa ms que
de propiedad de la misma, para explicar el ttulo de relacin del empresario con la
empresa. De ello deducimos que lo que realmente se transmite por el empresario
vendedor al comprador es la titularidad de cada uno de los elementos y relaciones
fcticas (v.gr., la clientela) y jurdicas (v. gr., contratos en curso) que ligan al empresario
vendedor con cada uno de esos elementos que integran la globalidad compleja que es la
empresa, sin que por ello sta deje de ser un todo unitario a los efectos transmisivos25.

24
As lo pone de manifiesto KHLER, en Standinger Kommentar zum B.G.B. (&& 433-
580 a), Berln, 1.978, pg. 22, quien destaca que el B.G.B., al regular los posibles objetos de
venta, utiliz un modelo preindustrial, agrario, silenciando cualquier venta de bienes econmicos,
como la empresa.
25
Esta distincin entre propiedad y titularidad de la empresa ha sido remarcada por
diversos autores. En Derecho alemn, WESTERMANN, Kommentar Brgerliches Gesetzbuch,

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Este argumento parece reforzarse por el hecho de que el legislador espaol, en el

artculo 1.407 C.c., referente a la disolucin y liquidacin de la sociedad legal de
gananciales, no ha previsto expresamente que el cnyuge empresario pueda reclamar
directamente la atribucin en propiedad de la empresa conyugal, de modo que el objeto
de la atribucin y adjudicacin mencionadas por el artculo 1.406.2 C.c. es la
titularidad de sta, confiriendo al cnyuge adjudicatario el poder necesario para
continuar la direccin y gobierno de la empresa, a ttulo privativo, sin que ello comporte
necesariamente la atribucin de la misma en propiedad al cnyuge empresario.

La naturaleza especial y compleja de la empresa como objeto de transmisin

repercute, sin duda, en el contenido obligacional del contrato de compraventa, al
imponerse al vendedor una conducta que va ms all de la propia del contrato de
compraventa, en la que el vendedor asume las obligaciones bsicas de entrega y
saneamiento. En la venta de empresa, en cambio, se imponen al vendedor una serie de
obligaciones especficas de hacer y no hacer que tienen por objeto hacer eficaz la
transmisin al comprador de una empresa en marcha y en funcionamiento. Cosa distinta
ocurrir cuando el objeto de venta est constituido por varios elementos individuales y
dispersos de una empresa o, incluso, de la totalidad de sus elementos materiales (venta
de establecimiento), en cuyo caso tambin estaramos ante una venta en globo a la que
resultara de aplicacin el dispositivo del artculo 1.532 C.c., pero no ante una venta de

Schulldrecht. Besonderer Teil. 1. Habband. Mnchen, 1.980, pg. 2.778, seal hace ya algn
tiempo que este tipo de contratos (venta de empresas, de despachos de profesionales liberales y de
negocios, en general) no pueden ser incluidos en la simple categora de venta de cosas o derechos.
Para este autor, es claro que la voluntad de las partes se extiende mucho ms all de una simple
transferencia de cosas o derechos individuales, comprendiendo tambin, habitualmente, deberes de
comunicacin del know-how, secretos industriales o empresariales, recomendaciones con los
socios, la toma de posesin en la organizacin empresarial y la abstencin de competencia.

En Derecho italiano, CASANOVA, (Voz Azienda, en Novisimo Digesto..., cit., pg. 10),
quien entiende que no se debe hablar de propiedad de la hacienda, sino de titularidad de la
misma, que es ostentada por el empresario, de tal manera que la venta de empresa implica una
transferencia de la titularidad que ostenta el empresario a otra persona que pasa a ocupar la
posicin jurdica de ste (E poich l`azienda qualificata dalla sua destinazione all`esercizio
dell`impresa (art. 2.555, C. Civ.) cos ogni alienazione di azienda determina, di regola, il
subentrare di un altro soggetto nella titolarit dell`impresa e nella giuridica qualificazione di
imprenditore). El empresario vendedor transmite al comprador la titularidad de todos y cada uno
de los elementos que integran la empresa. Esta titularidad ser en ocasiones propiedad sobre
algunos de los elementos de la empresa y, en otras, un derecho real o una relacin distinta de la
propiedad.

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empresa, que es algo ms que un mero establecimiento, ya que ste no es ms que la

base fsica o corporal de la empresa. en efecto, en la venta de empresa, el vendedor y el
comprador debern acordar convencionalmente una serie de pactos especficos
tendentes a hacer efectiva la entrega real al comprador de la empresa objeto del contrato
(pactos en materia, por ejemplo, de clientela, organizacin, expectativas de negocios o
ganancias), que permitan colocar a ste en posicin adecuada para continuar el ejercicio
de la empresa en las mismas condiciones y con las mismas expectativas de rentabilidad
que hasta la celebracin del contrato tuviera el vendedor.

Otra cuestin de importancia que se plantea en relacin a la venta de empresa es la

relativa a la naturaleza civil o mercantil de este contrato. La doctrina se encuentra
dividida al respecto. Lo cierto es que la mayor parte de los mercantilistas consideran la
compraventa de empresa como un contrato mercantil26, si bien en la actualidad
comienza a imponerse la opinin que considera la compraventa de empresa como una
compraventa civil27. Lo cierto es que esta polmica no repercute directamente, a nuestro

26
As, por ejemplo, LANGLE, en El contrato de compraventa mercantil, cit., pg. 151,
Barcelona, 1.958, se muestra partidario de considerar mercantil esta compraventa, basando su
posicin en las SSTS de 12 de diciembre de 1.881, 11 de noviembre de 1927, 10 de febrero de
1.936 y la famosa de 13 de marzo de 1.943. Igualmente, BROSETA (La compraventa..., cit. pg.
48) entiende que se trata de una compraventa mercantil porque cabe pensar que esta compraventa
de empresa es uno de los actos de comercio objetivos de los no mencionados expresamente por el
Cdigo de comercio, pero cuya mercantilidad puede afirmarse en virtud de la clusula de analoga
contenida en el art. 2 C.de c. MOTOS GUIRAO, (El arrendamiento de empresa, en Estudios
jurdicos en homenaje al profesor Garrigues, Tomo I, pg. 482, Madrid, 1.971), si bien
refirindose al contrato de arrendamiento de empresa, llega a idntica conclusin, considerando
insuficientes e inadecuadas las normas contenidas en el Cdigo civil, en materia de arrendamiento
de cosas, para proyectarlas sobre la empresa. FONT GALAN (La empresa como objeto..., cit.,
pg. 74) tambin defiende el carcter mercantil de este contrato en base a la naturaleza mercantil
del objeto de venta (la empresa). RIPERT (Tratado..., op. cit., pg. 360), llega a la misma
conclusin, afirmando que la venta de un fondo de comercio debe de ser considerada como un acto
de comercio en razn del objeto del contrato, siendo, pues, los tribunales de comercio los nicos
competentes para resolver los litigios relativos a este contrato.
27
Vid., entre todos, VICENT CHULIA, (Delimitacin del concepto de compraventa
mercantil, en Estudio homenaje al Prof. SANTA CRUZ TEJEIRO, pgs. 494 ss., Valencia, 1.974),
para quien la compraventa de empresa, como el arrendamiento o la constitucin de usufructo por
acto inter vivos, es un contrato civil. La inclusin de su estudio en el Derecho Mercantil, segn
este autor, se hace por razn de la materia, y no por la ndole de las normas aplicables. De hecho,
los mercantilistas ms ilustres recurren, para resolver los problemas que plantea la venta de
empresa, no a las normas que el Cdigo de Comercio dedica a la compraventa mercantil, sino a las
normas civiles, lo que no quiere decir que toda la disciplina relativa a la venta de empresa quede
totalmente sustrada a la normativa del Cdigo de Comercio. Del mismo modo, DE LA CAMARA
ALVAREZ, (La venta de la empresa mercantil..., cit., pg. 287), entiende que la posicin

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entender, en la aplicacin del artculo 1.532 C.c. al rgimen de saneamiento que se

pueda derivar de la venta de la empresa. Incluso autores que defienden el carcter
mercantil de esta compraventa no ponen en cuestin que dicho precepto y otros del
Cdigo civil resulten de aplicacin a la venta de empresa28, especialmente si tenemos en
cuenta que el Cdigo de comercio no dedica una regulacin especial al tema29 y que el
artculo 2 C. de c. considera aplicable a los actos de comercio, con carcter supletorio,
adems de los usos mercantiles, las normas del Derecho comn. En consecuencia, ante
la parca regulacin del Cdigo de Comercio de la responsabilidad del vendedor, se
aplicarn, con carcter supletorio, las normas del Cdigo civil reguladoras de dicha
responsabilidad, en particular, y para el caso que nos ocupa, el dispositivo del artculo
1.532 C.c., en cuanto venta de globalidad, al tratarse de una norma que regula una
especialidad de venta por razn del objeto.

De todas maneras, sera inexacto deducir que la aplicacin del rgimen civil y/o
mercantil de la compraventa resuelve todos los problemas que plantea la venta de
empresa. La propia doctrina mercantilista ha puesto de relieve la insuficiencia de nuestra
legislacin, tanto civil como mercantil para regular los negocios sobre la empresa en
cuanto unidad dinmica y productiva, carente de regulacin propia y especfica30. Ello
puede conllevar la necesidad de una nueva interpretacin de las normas jurdicas
aplicables a la compraventa, pensadas ms en la aplicacin de una cosa (o conjunto de
cosas) esttica que en una entidad dotada de vida propia como calific nuestra

mayoritaria de los mercantilistas de considerar la compraventa de empresa como contrato mercantil

es discutible, pues considera que el Derecho Mercantil espaol positivo no es todava el Derecho
de la empresa, sino el Derecho de los actos de comercio; siendo esto as, resulta difcil encajar la
venta de empresa dentro del concepto, estrecho, limitado y poco claro, de la compraventa
mercantil que fluye de los artculos 325 y 326 del Cdigo de comercio. El mercantilista PEREZ
DE LA CRUZ (Voz Establecimiento mercantil..., cit., pg. 2.870) considera tambin este
contrato como civil y consensual, si bien no justifica su opinin.
28
Vid., entre todos, BROSETA, La compraventa..., cit., pg. 58.
29
Cfr., arts. 333, 334, 335 y 336 C. de c., todos ellos referidos slo a los vicios y defectos
que tuvieren las mercaderas vendidas. Por su parte, el artculo 345 C. de c. se limita a disponer
que en toda venta mercantil el vendedor quedar obligado a la eviccin y saneamiento en favor
del comprador, salvo pacto en contrario.
30
Vid., por todos, LANGLE, lt. op.et loc. cit.; POLO SNCHEZ, La aportacin de
empresa a sociedad, en Estudios de Derecho bancario y bursatil (Homenaje al profesor Verdera),
Tomo III, Madrid, 1.994, pg. 2.235.

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jurisprudencia a la empresa en la reciente S.T.S. de 21 de diciembre de 1.990--, lo que

trae como consecuencia que haya que deducir obligaciones especficas --por ejemplo, el
deber de colaboracin o el de abstencin de concurrenciade principios generales
como la buena fe consagrados en nuestros Cdigos. Lo cierto es que, partiendo de la
naturaleza sui generis de la empresa, en tanto que objeto unitario de derecho, y en
cuanto conjunto patrimonial con vida propia, hay que deducir la inadecuacin de nuestro
Derecho positivo a las transmisiones de empresa. En tal sentido, nuestro criterio es que
el artculo 1.532 C.c. ha quedado evidentemente obsoleto para regular una cesin de
estas caractersticas, lo que se agrava por el hecho de que, en la actualidad, en el actual
trfico jurdico, la principal modalidad de venta en globo la constituye precisamente la
venta de empresa, por lo que dicho precepto se convierte, en cierto sentido, en un
obstculo, teniendo en cuenta que consagra, si bien con carcter dispositivo, el rgimen
legal de responsabilidad del vendedor en este tipo de transmisiones, lo que obliga en la
prctica a las partes a negociar y estipular otros regmenes ms ajustados a las
necesidades del actual trfico.

Tambin la forma del contrato de compraventa de empresa debe venir

determinada por la naturaleza especial del objeto vendido (la empresa). A nuestro juicio,
si bien en principio, hay que partir de que este contrato no est sujeto a formalidad
esencial31, dado que no existe una previsin legal especfica que establezca otra cosa,
ello no obstante, en aras de la seguridad jurdica que requiere la compleja composicin
del conjunto empresarial vendido, es recomendable y conveniente que las partes
procedan a la formalizacin de este contrato en escritura pblica, incluyendo en sta el
inventario de los bienes que componen la globalidad. Es ms, en nuestro Ordenamiento
existen situaciones jurdicas concretas de transmisin o desplazamiento de la titularidad
empresarial, en los que se requiere su formalizacin solemne como requisito que acte
de fundamento documental para proceder tcnicamente a la entrega de los ttulos de
adquisicin, pertenencia o propiedad en favor de los adquirentes de la empresa, si bien

31
Ello con independencia de la naturaleza civil o mercantil de este contrato, ya que el
artculo 51 C. de c. consagra, del mismo modo que lo hace el artculo 1.278 C.c., el principio de
libertad de forma de los contratos mercantiles.

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es cierto que se trata de normas dispersas32, lo que nos lleva a la conclusin de que la
formalizacin solemne de la venta de empresa no slo es conveniente, sino que adems
cabe la posibilidad de que las partes puedan requerirse mutuamente la formalizacin de
este contrato en escritura pblica, con la finalidad de garantizar la necesaria seguridad
jurdica que requiera la empresa en su transmisin dada la complejidad de su objeto y el
valor siempre elevado de esta masa patrimonial.

2.2.- Rgimen especial del contenido obligacional de la compraventa de

empresa.-

Como ya hemos indicado, la especial naturaleza de la compraventa de empresa

plantea unos problemas peculiares cuando sta es objeto de transmisin, lo que se
manifiesta en el hecho de que este tipo contractual presenta un rgimen obligacional
ms complejo para el vendedor, derivado no slo de la mayor dificultad de transmitir los
elementos inmateriales de la empresa (organizacin, clientela, expectativas, etc.).

El primer problema que plantea la obligacin del vendedor de hacer entrega de la

empresa al comprador es el de determinar qu elementos de la empresa han de
entregarse para que sta se considere transmitida. La opinin general, tanto en la
doctrina patria como en la de otros pases, es que deben entregarse al adquirente todos
los elementos que sean necesarios para el ejercicio de la actividad empresarial33. As

32
Cfr., 1.056 C.c. (acto de adjudicacin testamentaria), 1.406.2 C.. (adjudicacin
liquidatoria del rgimen ganancial), o, incluso por actos de fusin y escisin de sociedades (arts.
233 y 253 L.S.A. y 133.1, 194 y 202 R.R,M.), de aportacin de empresa a sociedad annima (art.
133.1 R.R.M.) o al matrimonio (art. 1.444.2 C.c.). Igualmente, ser necesaria la forma solemne
para proceder a la inscripcin en el registro Mercantil de aquellos actos y ttulos que acrediten la
titularidad de la empresa como bien privativo del cnyuge comerciante (art. 22 C. de c. en relacin
a los arts. 1.406.2 y 1.444.2 C.c.), o como bien adquirido por una sociedad annima por va de
aportacin social (art. 39.1 L.S.A. y 133.1 R.R.M.).
33
En Derecho espaol, vid., por todos, DE LA CAMARA (La venta de empresa
mercantil..., cit., pg. 313) ha puesto de manifiesto que no es necesaria la transmisin de todos y
cada uno de los elementos patrimoniales que integran la empresa, siempre que los transmitidos
permitan su correcta explotacin.

En Derecho alemn, WESTERMANN, op. cit., pg. 46, refiere que en la venta de empresa
(Unternehmenskauf), el vendedor debe entregar todos los objetos corporales de que se compone
y dar acceso al comprador a todos inmuebles y espacios de la empresa cuya posesin es necesaria
para el ejercicio efectivo de la actividad empresarial. Esa obligacin genrica comprende

-396-
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pues, el contenido traslativo de la venta puede tener un contenido mnimo y un

contenido mximo: si nada se expresa en el contrato, ste debe comprender todos los
elementos y bienes que de hecho componen la empresa. Lo que ocurre es que, en la
prctica, el problema se simplifica mucho porque los contratos no se limitan a decir que
se vende una empresa, sino que incluyen, por lo general, el inventario de los bienes que
se transmiten al comprador. Si el inventario es completo, el comprador tendr derecho a
que el vendedor realice todos los actos necesarios para la transmisin de cada uno de los
elementos de la empresa vendida. Pero puede ocurrir que el inventario sea incompleto.
Si la omisin fue deliberada y de mutuo acuerdo, no habr lugar a reclamacin por parte
del comprador, pero habr que ver, en funcin de la naturaleza y trascendencia del
elemento que falte, si se ha transmitido la empresa o slo algunos de sus elementos
aislados. En este ltimo caso nos encontraramos con la paradoja de un contrato al que
las partes denominan venta de empresa pero que, en realidad, es la venta de unos
bienes aislados que no constituyen realmente una empresa, por lo que realmente el
comprador podra resolver el contrato por incumplimiento o, mejor, ejercitar la
correspondiente accin anulatoria del contrato por error o, incluso, por dolo, ya que el
hecho de que falle el inventario no implica un cambio en la naturaleza del contrato,
salvo que se deduzca que slo se vende lo inventariado. Si la omisin fue involuntaria,
el comprador no podr, en principio, reclamar el elemento o elementos omitidos, salvo
que se trate de elementos esenciales y est clara la voluntad de las partes de transmitir
una empresa y no elementos aislados de la misma34.

normalmente los deberes de entrega de los elementos materiales y el ejercicio efectivo de los
incorporales, as como los de toma de posesin, informacin y comprobacin. Del mismo modo se
expresa KHLER, op. cit., pg. 86, quien considera insuficiente para la entrega de la empresa el
simple acuerdo de voluntad propio de las cesiones de crdito (&& 398 y 413 B.G.B.). Adems
seala que, aunque no se hubiese estipulado de forma expresa, debe regir la prohibicin de
competencia del vendedor, durante un plazo temporal concreto como mnimo, salvo que fuera
conocida por el comprador la voluntad del vendedor de continuar un segundo negocio del mismo
tipo en ese lugar. Por su parte, HUBER, en SOERGEL Kommentar zum Brgerlichen Gesetzbuch,
Band 3, Shuldrecht II, (pargrafos 433-515), Stuttgart-Berlin-Kln, 1.991, pg. 12, seala que el
vendedor, en las ventas de empresas y de universalidades en general debe entregar al comprador
las cosas y derechos que la integran, una por una, aunque a continuacin admite que los actos de
entrega puedan unificarse mediante actos colectivos de disposicin.
34
Vid., GARRIGUES, Tratado de Derecho Mercantil..., cit., pg. 399. Por otra parte, en la
mayora de los Ordenamientos, en ausencia de disposicin legal, son las partes las que determinan
los elementos que se transfieren. En el Derecho italiano el principio general es que, a falta de
pacto, deben considerarse comprendidos todos los elementos de la hacienda que figuren en los

-397-
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Por otro lado, en orden al cumplimiento de la obligacin de entrega, se ha

defendido por la doctrina mercantilista que es imprescindible determinar la ley de
circulacin, que debe respetarse para efectuar la tradicin de cada uno de los elementos
individuales que integran la empresa, es decir, determinar el procedimiento que deber
seguir el vendedor para cumplir adecuadamente su obligacin de entrega. En
consecuencia, segn este criterio, aunque la empresa se configure como un todo
unitario, como una universitas, cuando es objeto de negocio jurdico, ello no impide
que cada uno de los elementos que la integran deban ser traditados siguiendo su propia
ley de circulacin35. No compartimos esta posicin, dado que no tiene en cuenta el
carcter unitario del objeto que se transmite: una empresa. La transmisin o cesin de
empresa es siempre y en todo caso la de una totalidad o globalidad de bienes y derechos que
constituyen un solo objeto unitario a los fines de su disposicin o enajenacin, no existiendo
objetos o bienes singulares, y por tanto no pueden aplicarse en ningn caso las normas
especficas que pudieran regir la transmisin de cada uno de ellos conforme a la naturaleza que
tendran de no estar integrados en el conjunto de bienes organizados, que constituyen el objeto
unitario de derecho que es la empresa a los fines de su cesin, para la que exige ser considerada

inventarios y, en ausencia de stos o cuando las partes les otorguen un valor ad exemplum,
entonces deber resolverse en cada caso concreto, partiendo del principio general que en ausencia
de pacto todos los elementos de la hacienda pasan al comprador, salvo aquellos para los que la ley
exige formalidades especiales que no se hayan observado y el nombre comercial que, segn el art.
2.565 C. civ., no se transfiere sin el consentimiento del vendedor. (Vid., entre todos, FERRARA,
jr., op. cit., pg. 400 y jurisprudencia italiana que cita en nota 9; CASANOVA, Voz Azienda...,
cit. pg. 10; GALGANO, Diritto Civile e Commerciale, Vol. 3 (L`impresa e le societ), Tomo I,
Padova, 1.990. pg. 84, con especial mencin a la nota 6; AULETTA-SALANITRO, Diritto
commerciale, 2 edc., Milano, 1.982, pgs. 49 ss.). En el Derecho francs, a falta de especificacin
en el contrato de venta del fods de commerce, se interpreta que son los elementos esenciales
siguientes que constituyen el objeto de la venta: ensea, nombre comercial, clientela,
achalandage --sera el equivalente al aviamento del Derecho italiano-- y derecho de
arrendamiento. La inclusin de todos estos elementos se deduce del art. 1 de la ley francesa de 7 de
marzo de 1.909. (Vid., HOUIN-PEDAMON, Droit Commercial, 8 ed., Dalloz, Pars, 1.985, pg.
208). En el mismo sentido, el Derecho belga (Vid., VAN RYN, Prinipes de Droit Commercial,
Tomo I, Bruxelles, 1.954, pgs. 176 ss.).
35
En tal sentido se pronuncia RODRIGUEZ SANCHEZ, Las aportaciones sociales en la
Sociedad Annima: consideracin especial de la aportacin de un fondo de comercio, Actualidad
Civil, cit., pg. 166, quien manifiesta al respecto, en relacin a la aportacin de empresa a
sociedad, que la empresa, como objeto del negocio jurdico de aportacin, es considerada como
conjunto unitario que las partes quieren transmitir, por lo que habr un nico negocio de
aportacin, que se perfecciona con el consentimiento de las partes, del que nace la obligacin de
entrega. Sin embargo, la transmisin no opera en bloque, es decir, uno actu, sino que se lleva a
cabo a travs de una pluralidad de transmisiones, siguiendo cada elemento su propia ley de
circulacin de acuerdo con su naturaleza.

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sub specie universitatis36. En definitiva, consideramos que cabe traditio instrumental --o,
incluso, simblica-- de la empresa, considerada en su conjunto, como suma de elementos
diversos, sin que sea necesaria la posterior entrega individualizada de cada uno de ellos.

Dicho esto, podemos agregar que el vendedor o transmitente ha de entregar todos

los elementos de la empresa (materiales e inmateriales), esenciales y accesorios,
necesarios para que el adquirente pueda continuar con normalidad el ejercicio de la
actividad empresarial, con, al menos las mismas condiciones de productividad y
rentabilidad que el empresario cedente. Por otra parte, la exclusin convencional de
algn elemento esencial de la empresa puede traer como consecuencia que la venta ya
no tenga por objeto una determinada empresa, sino un conjunto o conglomerado de
elementos que no llegan a constituir realmente una empresa, si bien ello no impide que
sigamos considerando esa cesin como una venta en globo de un conjunto de elementos
diversos, de procedencia empresarial, aunque no constitutivos (en cuanto conjunto) de
una empresa, en sentido tcnico. Lo que ocurre es que el comprador, a nuestro juicio,
podr ejercitar la correspondiente accin contra el comprador, incluso aunque el bien
perjudicado no tenga un valor cuantitativo especialmente elevado, dado su valor
funcional en relacin al conjunto. Reiteramos nuestro criterio de que la expresin
mayor parte a que alude el artculo 1.532 C.c. debe ser interpretada en base a un
criterio funcional. Aqu lo que se pretende comprar es una empresa, de manera que la
ausencia de un determinado elemento desvirta el carcter empresarial dl conjunto, por
lo que se frustra el fin del contrato celebrado, con independencia del valor cuantitativo
que tenga el bien o derecho en cuestin, quedando facultado el adquirente a resolver el
contrato por incumplimiento37

Dado que, en nuestro Derecho, el contrato de compraventa no produce

directamente efectos traditorios, como ya hemos tenido ocasin de analizar con cierto
detalle ut supra, sino slo obligacionales (cfr. arts. 1.445, 1.089 y 1.091 C.c.), se hace

36
Vid. en tal sentido, NAVARRO PEREZ, Ventas nalzadas..., cit., pg. 168.
37
En Alemania, al no existir una norma como el artculo 1.532 C.c., son posibles la venta
de toda la empresa o de valores patrimoniales incorporales, que suelen ser reconducidos por la
doctrina alemana a la figura de la Unternehmenskauf o venta de empresa. Vid., al efecto,
KHLER, Comentario al & 433 B.G.B., en Standinger Comentar..., cit., pg. 70.

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preciso, de conformidad con el artculo 609 C.c, que el contrato o ttulo de transmisin
siga el modo o entrega efectiva del objeto o bien vendido. Al tratarse la empresa de un
objeto unitario de derecho, podr entregarse mediante un nico acto traditivo, pese a
estar integrada por una pluralidad de elementos de diversa naturaleza, sin que sea
necesario que su entrega se haga efectiva mediante la transmisin individualizada o
particular de todos y cada uno de sus elementos componentes, como errneamente
defiende la doctrina mercantilista. No obstante, en la adquisicin directa de la empresa
normalmente se individualizar convencionalmente de la forma ms adecuada, segn la
naturaleza del bien de que se trate, todos y cada uno de los elementos (activos y pasivos)
que la componen para que queden incluidos en el mbito del contrato38. Lgicamente,
nos estamos refiriendo a lo que hemos denominado adquisicin directa de la empresa o
del establecimiento mercantil, cuyo rgimen traditivo es evidentemente diferente del
que corresponde a la adquisicin indirecta de la empresa (venta de acciones o de
participaciones sociales), que se rige por su normativa propia y especfica39

As, los bienes inmuebles aunque es admisible su entrega material--,

normalmente se transmiten mediante otorgamiento de escritura pblica y su inscripcin
en el Registro de la Propiedad (art. 1.280.1 y 1.526.2 C.c.), dado que es obligacin del
vendedor otorgar escritura pblica y permitir el acceso al Registro40. Los bienes muebles

38
S.T.S. 13 de febrero de 1.992 (RJ 1.992/842).
39
As, la entrega de la acciones representadas mediante ttulos al portador se har mediante
la intervencin de fedatario pblico, Sociedad o agencia de Valores o Entidad de Crdito
(Disposicin Adicional tercera de la L.M.V.) cuando se trata de acciones que no cotizan en Bolsa:
Y la entrega de la acciones representadas mediante ttulos nominativos podr tener lugar mediante
el negocio causal seguido de la entrega del documento, notificado a la sociedad emisora mediante
la exhibicin del ttulo o bien mediante el endosos de ste (art. 56.2 L.S.A. conforme a las reglas
que rigen el endosos de letra de cambio y su posterior inscripcin en el Libro Registro de Acciones
Nominativas, tras la comprobacin administrativa de la regularidad de la cadena de endosos. La
entrega de acciones representadas mediante anotaciones en cuenta tendr lugar por transferencia
contable (art. 9 de la L.M.V.), finalizando con la inscripcin de la transmisin a favor del
adquirente en el correspondiente registro contable de la entidad. Finalmente, la entrega de las
participaciones sociales slo puede hacerse, como en el caso de las acciones, despus de inscrita la
escritura fundacional o de ampliacin de capital en el Registro Mercantil (arts. 62 L.S.A. y 28
L.S.R.L.), por lo que habr de formalizarse en documento pblico (art. 26.1 L.S.R.L.) y
notificarse a la sociedad para que haga constar el cambio de titularidad en el Libro Registro de
Socios (art. 27 L.S.R.L.).
40
Vid. al respecto, TORRES PEREA, Alcance de la personalidad jurdica de la sociedad
civil externa, Valencia, 2.002, pgs 151 y ss.

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slo requieren su entrega material o puesta a disposicin e, incluso, su entrega

simblica. Los denominados bienes inmateriales de propiedad industrial (marcas
patentes, modelos de utilidad, nombres comerciales, etc.) deben tambin transmitirse
mediante documento fehaciente inscrito en la Oficina Espaola de Patentes y Marcas
(art. 43 de la Ley de Marcas y art. 79.2 de la Ley de Patentes)41. El local de negocio que
el empresario cedente utilizara a ttulo arrendaticio se transmite por cesin del contrato
de arrendamiento o por subarriendo de la finca sin necesidad de contar con el
consentimiento del arrendador, pero debiendo notificrsele de forma fehaciente dicha
transmisin en el plazo de dos meses desde su concertacin (art. 32 de la Ley de
Arrendamientos Urbanos de 24 de noviembre de 1.994).

Las relaciones de hecho, ya sea con personas (clientela, proveedores, etc.) o con el
conocimiento y funcionamiento de los procedimientos tcnicos (patentes, licencias de
patentes, secretos industriales --el denominado know how--) o los sistemas o
estructuras de organizacin comercial de la empresa requieren para su transmisin, por
razn de la especial naturaleza de esos elementos, la imposicin al vendedor de una
conducta particularmente intensa y compleja que dar lugar a una serie de obligaciones
de hacer y no hacer que abordaremos ms adelante . Respecto a los libros de
contabilidad se establece legalmente (art. 30 C. de c.) que el transmitente los ha de
conservar, a ttulo de depsito, durante seis aos desde el ltimo asiento, si bien es de
lgica considerar que los deber exhibir al comprador cuando ste lo requiera, ya sea
con anterioridad o con posterioridad a la celebracin del contrato, siendo lo lgico y
normal que el comprador, en el proceso de averiguacin previa o due diligence
requiera al empresario vendedor para que lleve a efecto tal exhibicin; pero estimamos
que si tal requerimiento no se produjese, la buena fe en la contratacin (art. 1.258 C.c.)
exigira tal iniciativa por su parte.

41
Vid. al respecto, ILLESCAS ORTIZ, Derechos convencionales y reales sobre los bienes
de propiedad industrial, en AAVV (Coord. JIMENEZ SANCHEZ), Negocios sobre derechos no
incorporados a ttulos-valores y sobre relaciones jurdicas especiales, Madrid, 1.992, pgs. 63 y
ss.

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Por otra parte, toda transmisin de empresa comporta un cambio de titularidad de

la empresa, que continuar su actividad econmica a travs de su nuevo titular, por lo
que es preciso que el adquirente se subrogue en los derechos y obligaciones contrados
por el empresario cedente en el ejercicio de su actividad empresarial. Esta necesidad no
se plantea, evidentemente, respecto a la transmisin de elementos aislados de la empresa
ni en la transmisin del establecimiento entendido en sentido exclusivamente
patrimonial. Ello nos conduce a abordar a continuacin la problemtica que puede
plantear la transmisin de los contratos, crditos y deudas de la empresa.

a) La cesin de los contratos pendientes de ejecucin.

Los contratos, como instrumentos jurdicos de la actividad empresarial

desarrollada profesionalmente por el empresario, constituyen parte esencial de la
empresa en su funcionamiento, y sin los cuales podran carecer de sentido los restantes
bienes de su patrimonio, por lo que es de inters de la empresa, al menos en principio,
que se produzca la transmisin automtica de los mismos en su enajenacin y en la
subrogacin del adquirente en los derechos y obligaciones asumidos por el
transmitente42. De hecho, algn Ordenamiento ha admitido la transmisin automtica de
los contratos de la empresa cedida. Tal es el caso del italiano, para el cual los contratos
concertados para el ejercicio de la actividad de la empresa pasan al cesionario. En
concreto el tema es tratado legislativamente por el artculo 2.558 del Codice que, bajo la
rbrica Successione nei contratti, establece que, salvo pacto en contrario, el
adquirente de la empresa se hace cargo de los contratos estipulados para el ejercicio de
la empresa que no tengan carcter personal, concedindose al tercero contratante la
posibilidad de desistir del contrato celebrado en el plazo de tres meses contados desde
que tuviese noticias del contrato celebrado y siempre en base a una justa causa, salvo en
este caso la responsabilidad del vendedor43. En definitiva, el subingreso del comprador

42
En tal sentido, POLO SNCHEZ, op. cit., pg. 2.246.
43
Art. 2.558 Codice civile: Successione nei contratti. Se non pattuito diversamente
lacquirente dellazienda subentra nei contratti stipulati per lesercizio dellazienda stessa che
non abbiano carattere personale.

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en los contratos en curso de la empresa vendida proviene directamente ex lege: la

empresa es considerada en el Derecho italiano como un conjunto de elementos que
configuran un todo unitario a los efectos de venta, de tal manera que sta ejerce un
poder de atraccin sobre los contratos en curso de ejecucin44. As pues, el Codice
considera que los contratos de la empresa cedida se transmiten con sta, si bien dicha
transmisin est subordinada al cumplimiento de ciertas condiciones45. En cambio, en el
Derecho francs, los contratos celebrados con clientes y proveedores no se transmiten al
comprador, a no ser que se haya pactado as expresamente46.

Il terzo contraente pu tuttavia recedere dal contratto entro tre mesi dalla notizia del
trasferimento, se sussite una giusta causa, salvo in questo caso la responsabilit dellalienante.
44
Cfr., RUBINO, La compravendita..., cit., pg. 163, para quien nei contratti in curso il
subingresso totale: lalienante rimane interamente estromesso dal rapporto contrattuale, anche
per y debiti, dei quali pi non risponde verso laltro contraente. En el mismo sentido se
manifiestan, entre otros, GALGANO, op. cit., pgs. 90 ss.; COTTINO, Diritto Commerciale, Vol.
1, Tomo I y II, Padova, 1.986, pgs. 242 ss., que cita jurisprudencia italiana; LORDI, op. cit.,
pgs. 131 ss.; CASANOVA, Voz Azienda..., cit., pg. 12; BORTOLUZZI, Limpresa, lazienda e
il suo trasferimento, Torino, 1.996, pgs. 163 y 164.
45
Que son: a) Precisa, ante todo, que el contrato haya sido estipulado para el ejercicio de la
empresa, debiendo de existir, por tanto, una relacin entre el contrato cedido y la actividad de la
empresa. b) Ha de tratarse de un contrato bilateral o sinalagmtico, productor de prestaciones
recprocas, que no hayan sido an cumplidas, en todo o en parte, por ambos contratantes. c) Es,
adems necesario, que el contrato no tenga carcter personal, es decir, que no haya sido estipulado
teniendo en cuenta las especiales cualidades personales del empresario titular de la empresa
posteriormente cedida (o, como se dice, intuitu perrsonae), ya que, en tal caso, la prestacin
realizada por otra persona supondra una prestacin distinta de la pactada. d) El tercero contratante
queda facultado para rescindir el contrato celebrado, an cuando la prestacin del adquirente de la
empresa sea anloga a la del cedente, no quedando en este aspecto perjudicado el inters de ese
tercero, debido a que puede derivarse para l un perjuicio, ya que el nuevo adquirente puede ser
persona que carezca de la solvencia del anterior titular de la empresa.

Igualmente, la jurisprudencia italiana sobre el art. 2.558 Cod. Civ. es abundante y

clarificadora, incidiendo en los mismos extremos que la doctrina. Cfr. Cass. 26 de mayo 1.962
(nm. 1.247, en Rev. dir. comm., 1.963, II, pg. 187). Il trasferimento dellazienda comporta la
cessione dei debiti e crediti relativi e la successione nei contratti gi stipulati dal cedente -y quali
non abbiano carattere personale- in ragione della natura dellazienda, qualificata dalla
unificazione funzionale degli elementi necessari allesercizio aziendale (Cas. 25 de julio de
1.978, nm. 3.723, en Giur. it., I, 1, pg. 1.129).
46
Se exceptan los contratos de trabajo y los de seguro, aunque respecto a stos ltimos se
reserva al adquirente o al asegurador la facultad de resolverlos (Cfr., AYNES, La cession de
contrat..., cit., pgs. 223 ss.). Por lo dems, la transmisin comprende, como elemento esencial, el
contrato de arrendamiento sobre el local o droit au bail cuya cesin est sujeta a un rgimen
especial.

-403-
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Ahora bien, frente a la transmisin automtica de los contratos de la empresa, que

consagra el Codice civile, en el Derecho espaol tal posibilidad no es admisible47, al
existir preceptos que lo impiden. En concreto el artculo 1.257 C.c., que establece que
los contratos slo producen efecto entre las partes contratantes y sus herederos; salvo,
en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato
no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley. En
consecuencia, y como regla general, se necesitar pacto expreso para que el adquirente
de la empresa pase a formar parte de la relacin jurdica contractual previamente
constituida48. As pues, la cesin de los contratos conexos a la empresa requiere un
comportamiento activo de las partes, entre otras razones porque se requiere el
consentimiento del contratante cedido49. Con relacin al comprador y al vendedor de la
empresa, cabe presumir que la cesin de sta comporta la cesin de los contratos que la
empresa transmitida hubiese concertado con anterioridad, para que el adquirente pueda
continuar con la actividad del anterior titular de la empresa. Por eso el comprador puede
exigir del vendedor que se dirija al contratante cedido, hacindole saber la cesin, y si se
niega a hacerlo, podr pedir, o una indemnizacin por daos y perjuicios, o, incluso, la
resolucin de la venta si el contrato es fundamental para la buena marcha de sta
(pinsese, por ejemplo, en los contratos de suministro, en los de asistencia tcnica,
etc.)50. En tal caso, es evidente que no se aplica aqu el criterio subyacente al artculo

47
BROSETA, La empresa como objeto..., cit., pgs. 30 ss; SANCHEZ CALERO,
Instituciones..., cit., pg. 178; FONT GALAN, op. cit., pg. 78; VICENT CHULIA, op. cit., pgs.
215 ss., entre otros.
48
Vid., DIEZ-PICAZZO, Comentario al artculo 1.257 C.c., en Comentario... (M de
Justicia), vol. 2, cit., pgs. 434-436; IDEM, Fundamentos, I, pg. 276.
49
DE LA CAMARA ALVAREZ, La venta de la empresa mercantil..., cit., pg. 341.
50
Este criterio es asumido por la doctrina mayoritaria. Especialmente interesante es la
afirmacin que hace el profesor DIEZ-PICAZO respecto a los contratos en curso de la empresa
cedida mediante legado (Cfr., La sucesin por causa de muerte y la empresa mercantil, en
Problemtica jurdica actual de la empresa, AAVV, pgs. 124 ss., Valencia, 1.965), que por su
inters transcribimos literalmente: Por lo que se refiere a los contratos pendientes de ejecucin el
problema es difcil y delicado. Los contratos pendientes son, a mi juicio, la entraa misma de la
empresa si sta es algo ms que una serie de objetos, es decir, un organismo en marcha y en
funcionamiento. Escindir, como hacamos con las deudas, los contratos pendientes de ejecucin
de los elementos objetivos de la empresa, a m me parece que es amputar no slo el legado, sino
la empresa misma objetivamente considerada. pero por qu mecanismo jurdico podemos
entender que pasan a un legatario los contratos celebrados por el testador que se encuentren

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1.532, pues no es caso de eviccin o d vicios ocultos, sino realmente un incumplimiento

contractual al haber omitido el vendedor un deber asumido contractualmente o en las
propias Bases del contrato. Por lo dems, la doctrina es prcticamente unnime a la hora
de exigir el requisito del consentimiento del contratante cedido. Por eso se dice
impropiamente que estamos en presencia de un negocio trilateral51.

As pues, la regla general, en nuestro Derecho, es que los contratos en curso

estipulados entre el empresario cedente y los terceros (contratos de suministro, de
licencia de explotacin de patentes, de arrendamiento distinto del de local de negocios,
de banca, seguros, de trabajo, etc.), imprescindibles para la actividad de la empresa, se
transmiten bien de modo convencional, con el doble acuerdo, uno entre el cedente y el
adquirente, y otro entre ste y el tercero al tratarse de una subrogacin contractual, e
incluso con el simple acuerdo entre el transmitente y el adquirente de la empresa, sin
necesidad del consentimiento del tercero, cuando sta no fuere necesaria, como en el
caso de explotacin exclusiva de la propiedad intelectual de los que fuese titular el
empresario transmitente, conforme al art. 49 L.P.I.52; o bien de modo automtico cuando

pendientes de ejecucin? Porque el caso es que el artculo 1.257 del Cdigo civil nos dice con
bastante claridad que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus
herederos. No creo que bajo la expresin herederos, que emplea el artculo 1.257 del Cdigo,
puedan entenderse incluidos los sucesores a ttulo particular. A mi juicio la nica solucin
consiste en acudir al mecanismo de la cesin de contratos. Al legar la empresa, la voluntad del
causante es clara en el sentido de que estos contratos pendientes deben ir con ella. La voluntad
del causante vincula al heredero que no puede contrariarla. Tambin al legatario que, al aceptar
el legado, se entiende que acepta los derechos y las obligaciones derivados de tales contratos.
Nos resta, pues, nicamente indagar la voluntad del otro contratante, que debe consentir la
modificacin que en el contrato se produce al seguirse una va distinta de la ofrecida por la Ley.
El contratante debe consentir la sustitucin que se produce. Hay una especie de novacin que
debe de ser consentida. El consentimiento puede ser expreso o tcito. Sera consentimiento tcito
la continuacin de la ejecucin del contrato. Incluso el simple silencio, una vez conocido el
cambio producido dentro de la empresa, me parece que vale tambin como aquiescencia a la
nueva situacin.
51
Cfr., AYNES, La cession de contrat..., cit., que habla de oprations juridiques trois
personnes. Tambin, en el mbito del Derecho italiano, ANDREOLI, La cesin del contrato
(Tradc. espaola de OSSET), Madrid, 1.956, pgs. 45 ss. En el mbito del Derecho espaol, cfr.,
entre otros, GARCIA-AMIGO, La cesin de contratos en el derecho espaol, Madrid, 1.964, pgs.
312 ss., Madrid, 1.964, para quien el cedido es una parte ms de la cesin.
52
Vid., sobre el tema, LOJENDIO OSBORNE y FERNANDEZ-PALACIOS CLAVO,
Negocios y derechos sobre la propiedad intelectual, en AAVV, Negocios sobre derechos no
incorporados a ttulos-valores y sobre relaciones jurdicas especiales (Coord., JIMENEZ-
SANCHEZ), Madrid, 1.992, pgs. 83 y ss.

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as lo imponga la regulacin legal del contrato en cuestin (tal como ocurre con los
contratos laborales --ex art. 44 E.T.--53, y con los contratos de seguro --arts. 34, 35 y 36
L.C.S.). Por lo que se refiere a los contratos de duracin estable o indefinida, como el de
arrendamiento de los locales en los que se asienta el establecimiento, se entiende por la
doctrina que si no hay transmisin de los mismos no hay transmisin de la empresa54.

Finalmente hemos de plantearnos cmo repercute sobre la venta de la empresa el

hecho de que la cesin del contrato o contratos en que pretende subrogarse el adquirente
se frustre. Hemos de distinguir aqu varias posibilidades, a los efectos de determinar el
rgimen de responsabilidad del vendedor. En primer lugar el supuesto de que el
transmitente de la empresa oculte al comprador la existencia de contratos celebrados con
anterioridad a la celebracin de su venta y que, por la naturaleza de las prestaciones a
ejecutar por la entidad, puedan resultar excesivamente onerosos o gravosos para el
adquirente, hasta el punto de que ste no habra celebrado el contrato de haberlos
conocido55, hiptesis sta absolutamente improbable en la prctica, entre otras razones
porque el vendedor de la empresa no obtendra ningn beneficio ocultando la existencia
de ese contrato, pues en este caso el contrato celebrado por el transmitente de la empresa
seguira vinculando a ste con el otro contratante, no quedando liberado de sus

53
Vid., en tal sentido, ALVAREZ ARJONA y AREITIO BASAGOITI, Aspectos
laborales, en A.A.V.V., Rgimen jurdico de las adquisiciones de empresas, (Dirigida por
Alvarez-Arjona y Carrasco Perera), Pamplona, 2.001, pgs. 607 a 634. Cfr. tambin, DURAN
LOPEZ, La continuidad de las relaciones de trabajo y la responsabilidad por las deudas laborales
en la transmisin de empresa, en Revista de Derecho Mercantil, 1.994, pgs., 67 ss.
54
Cfr., en tal sentido, entre otros, POLO SANCHEZ, La aportacin..., cit., pg. 2.247. De
hecho, la Ley 29/1.994, de Arrendamientos Urbanos regula la cuestin en el artculo 32, titulado
Cesin del contrato y subarriendo, incluido en el Ttulo 3 (De los arrendamientos para uso
distinto del de vivienda), estableciendo (prr. 1) que cuando en la finca arrendada se ejerza
una actividad empresarial o profesional, el arrendatario podr subarrendar la finca o ceder el
contrato de arrendamiento sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador,
aadiendo (prr. 2) que el arrendador tiene derecho a una elevacin del veinte por ciento de la
renta en vigor en el caso de cesin del contrato, no reputndose cesin (prr. 3) el cambio
producido en la persona del arrendatario por consecuencia de la fusin, transformacin o escisin
de la sociedad arrendataria, si bien en este caso el arrendador tiene igualmente derecho a la
elevacin de la renta, debiendo notificarse la cesin al arrendador en el plazo de un mes desde que
se hubiera concertado la cesin (prr. 4).
55
Se trata lgicamente de un supuesto ms terico que real, ya que en la prctica es casi
imposible que se produzca tal ocultacin, puesto que los contratos celebrados por la empresa
debern estar perfectamente documentados y contabilizados en la empresa, por lo que difcilmente
se podra ocultar u existencia al adquirente.

-406-
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obligaciones contractuales por la mera cesin de la empresa, por lo que no es lgico que
se produzca este supuesto. Por tanto, en tal caso, el transmitente seguira vinculado
contractualmente con la otra parte contratante, quedando liberado el nuevo titular de la
empresa de esa relacin contractual.

Cuestin distinta sera el supuesto de que el contrato cuya existencia no se indica

al adquirente de la empresa fuese de especial inters para ste por ser necesario e
imprescindible para la buena marcha de la actividad desarrollada por la empresa
(pinsese, por ejemplo, en un contrato de suministro), en cuyo caso s es razonable
estimar que la ocultacin dolosa por el transmitente de la existencia de ese o esos
contratos supondra un perjuicio para el adquirente. En tal caso estaramos ante la
omisin dolosa de un dato relavante para el comprador, lo que podra ser causa de
nulidad del contrato, por dolo. En tal caso, hiptesis rara en la prctica pero no
descartable, no sera de aplicacin el artculo 1.532 y sera irrelevante el lmite de la
mayor parte, pudiendo resolverse el contrato siempre y cuando se vea afectado el
funcionamiento normal de la empresa. Por tanto, lo cierto es que si la empresa no puede
continuar funcionando en condiciones anlogas a las existentes en el momento anterior a
la transmisin de la empresa, y el vendedor no puede ofrecer un remedio subsidiario lo
suficientemente satisfactorio, como pueda ser la celebracin de un contrato similar en
parecidas condiciones con un tercero que ofrezca las mismas o parecidas condiciones,
en tal caso, y a falta de acuerdo expreso en otro sentido, el adquirente podr resolver el
contrato, por evidente y doloso incumplimiento del vendedor, ponindose de manifiesto
la insuficiente y anacrnica regulacin del rgimen de responsabilidad del vendedor que
hace el artculo 1.532, lo que constituye una prueba palpable de que se trata de un
precepto desbordado por la realidad social evolucionada. Cuestin distinta, y ste sera
el supuesto ms probable, podra ocurrir en el caso de que el contrato o contratos
cedidos se frustrasen por la negativa del tercero cedido a continuar manteniendo
relaciones contractuales con el nuevo titular de la empresa, en cuyo caso el adquirente
de la empresa asume el riesgo de que el contratante cedido no emita su consentimiento,
en cuyo caso sera conveniente que las partes previeran contractualmente esta
eventualidad y pactasen soluciones alternativas.

-407-
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b) La transmisin de los crditos del empresario cedente.

Igualmente complejo se plantea el tema de la transmisin de crditos, ya que el

legislador espaol, a diferencia del francs, italiano o del alemn, tampoco ha previsto
una solucin especfica para los supuestos de transmisin de empresa. El pargrafo 25,
1 del Cdigo de comercio alemn (H.G.B.) establece la presuncin de la cesin
automtica de los crditos de la empresa junto al nombre comercial, salvo pacto en
contrario56. Igualmente el artculo 2.559 del Codice civile de 1.942 establece que la
cesin de tales crditos se produce de forma automtica al adquirente de la hacienda,
aun cuando no se notifique al deudor, desde el momento en que la transmisin de la
empresa se inscriba en el correspondiente Registro pblico57. Aqu cabra plantearse si
la cesin de los crditos de la empresa se lleva a cabo como cesin global o conjunta o
cesin individualizada de los distintos crditos que integran el activo empresarial. En
estos Ordenamientos est plenamente admitida la cesin global de derechos de crditos
mediante un nico acto de disposicin. As ocurri en el ordenamiento francs, que
introdujo mediante la Ley Dailly de 1.981 un rgimen especfico para el tratamiento de
un conjunto de derechos de crdito, admitiendo dicha Ley la posibilidad de utilizar un
mismo bordereau o documento para la cesin de una globalidad de crditos58. En

56
Para que no sea as es preciso que haya sido inscrita en el Registro y publicada la no
cesin de los crditos, o que se haya comunicado as al deudor respectivo (cfr., ROTONDI,
Efectos de la venta de la hacienda mercantil sobre las deudas y los crditos, en Revista de
Derecho Privado-Tradc. J. OSSET-, Madrid, 1.957. pg. 738.
57
Art. 2.559 Cod.civ.: Crediti relativi allazienda ceduta.- La cessione dei crediti relativi
allazienda ceduta, anche in mancanza di notifica al debitore o di sua accettazione, ha effetto, nei
confronti dei terzi, dal momento delliscrizione del trasferimento nel registro delle imprese.
Tuttavia il debitore ceduto liberato se paga in buona fede allalienante. Cfr., por todos, los
comentarios a dicho precepto de ROTONDI, lt. op. y loc. cit.; FERRARA, jr., Teora..., cit., pgs.
405 ss.; CASANOVA, op. cit., pgs. 12 y 13; RUBINO, op. cit. pgs. 157 ss.; LORDI, op. cit.,
pg. 133; COTTINO, op. cit., pg. 237 ss.;GALGANO, op. cit., pgs. 95 ss.; AULETTA-
SALANITRO, op. cit., pg. 52; BORTOLUZZI, op. cit. pgs. 163 y 164. Asimismo, es abundante
la doctrina jurisprudencial acerca de este precepto (Cass., 4 de marzo 1.968, n 707, en Foro it.,
1.968, I, pg. 1.531; Cass., 4 de marzo 1.968, n 707, en Foro it., 1.968, I, pg. 1.531; Cass., 15 de
febrero de1.979, n 1.001, en Giust. Civ. Mass., 1.979. pg. 2: Si in linea di principio la cessione
dellazienda importa la cessione dei debiti e dei crediti ad essa inerenti, dagli artt. 2.559 e 2.560, ,
si desume che consentito ai contraenti pattuire che le passivitt e i crediti dellazienda siano
esclusi dalla cessione, senza per altro che ci determini una alterazione concettuale e giuridica
della nozione di azienda .
58
El requisito de determinacin de los crditos cedidos fue flexibilizado por la reforma
operada con la Ley bancaria de 24 de enero de 1.984, que suprimi el requisito de individualizar

-408-
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Derecho italiano, recientemente se ha reconocido en la Ley sobre cesin de crditos de

empresa la posibilidad de cesin global de crditos existentes o futuros. En el
Ordenamiento alemn, por el contrario, la cesin de crditos como globalidad
(Globalzession) ha sido admitida jurisprudencial y doctrinalmente, pese a que los
pargrafos 398 y ss. regulen slo la cesin de crditos singulares59

En principio, los crditos, como los dems bienes y derechos de la empresa,

siguen su propia ley de circulacin. As, la cesin de los crditos incorporados a ttulos
valores se ajustarn igualmente a la ley de circulacin propia de cada clase de ttulo (la
mera entrega, para los ttulos al portador; el endoso, para los ttulos a la orden; y, para
los ttulos nominativos directos, su entrega y la notificacin de la cesin al deudor)60.
Para la cesin de los crditos no incorporados a ttulos valores, se seguirn en su
transmisin las normas de los Cdigos civil (arts. 1.526 y ss.) o de comercio (arts. 347 y
348 C. de c.), segn se trate de crditos civiles o mercantiles61. Sin embargo, la
circunstancia de que la venta de empresa implique la voluntad de las partes de
transmitirla como un todo, plantea el problema de la aplicacin el artculo 1.532 C.c,
postura sta que nos parece ms adecuada, al impedir un tratamiento del saneamiento de
los crditos diferenciado del resto de los elementos que componen la empresa vendida,
salvo en los casos en que proceda un saneamiento individualizado, por ser esa la
voluntad de las partes. En definitiva, a nuestro juicio, a los crditos cedidos con la
empresa no se les aplicarn las garantas que para la cesin de crditos establecen los

los crditos cedidos, permitiendo ahora incluir en el bordereau los elementos susceptibles de
efectuar esta designacin o esta individualizacin. (Vid., GARCIA DE ENTERRIA, J., Contrato
de factoring y cesin de crditos, cit., pg. 89, nota 89.
59
En efecto, como ha puesto de manifiesto SERICK, en Garantas mobiliarias en Derecho
alemn, Madrid, 1.988, pgs. 90 y ss., esta cesin global se ha desarrollado fundamentalmente
como forma de garanta de los empresarios y puede afectar a la totalidad de los crditos del
empresario o a un nmero limitado de stos, en funcin de lo libremente acordado por las partes.
60
Hay que precisar que la entrega o el endoso formal no forman parte del iter adquisitivo
del adquirente. Los crditos solo se adquieren por el mero consentimiento: otra cosa son los
efectos de la transmisin frente a terceros.
61
A este respecto hay que sealar que tanto la L.S.A. (art. 39.2) como la L.S.R.L.
(ART.8.3) derogan para las aportaciones no dinerarias los arts. 1.529 C.c. y 348 C. de c.,
estableciendo que el aportante responder de la legitimidad del crdito y de la solvencia del
deudor.

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artculos 1.529 y 1.530 C.c., que ceden ante la aplicacin del artculo 1.532 C.c.,
aplicable al rgimen de responsabilidad de los crditos transmitidos. Los crditos
pierden su individualidad para integrarse en el todo empresa que se transmite como un
nico objeto de derecho, sub specie universitatis62, de manera que la inexistencia de
alguno o varios de los crditos cedidos junto con el resto de los elementos se computar
conjuntamente con ellos a los efectos de determinar la posible responsabilidad del
vendedor. A nuestro juicio, los crditos son elementos integrantes de la empresa y se
transmiten con ella, salvo pacto expreso en contrario63.

Por lo dems, la cesin de crditos requiere nicamente el acuerdo entre el

empresario cedente y el adquirente, sin precisar el consentimiento del deudor cedido,
aunque s su conocimiento y notificacin, de tal forma que el deudor se libera de su
obligacin frente al nuevo acreedor si paga al antiguo con anterioridad (arts. 1.526 y
1.527 C.c. y 347 C. de c.). Ello no obstante, se ha afirmado en nuestra doctrina que la
notificacin al deudor puede presumirse hecha si se inscribe la transmisin del negocio
en el Registro Mercantil (art. 2 R.R.M.)64, tal como es preciso en el caso de la
aportacin de empresa en la constitucin o aumento de capital de una sociedad, lo que
acercara nuestro Derecho al sistema seguido por el Codice italiano.

62
Cfr., en este mismo sentido, POLO SANCHEZ, op. cit., pg. 2.248; NAVARRO
PEREZ,Ventas alzadas..., cit., pgs. 168 y 169. En contra de esta opinin, cfr., LAGUNA
IBAEZ (op. cit., pgs. 682 ss.), para quien el destino de los crditos a favor de la empresa, en
nuestro Derecho, no permite la aplicacin del art. 1.532 C.c., ya que cada crdito se cede uno a
uno. Siguiendo a MANRESA, el autor considera que dicho artculo alude a una sola cosa, a un slo
objeto de derecho, para el que se fija un precio alzado. Por ello afirma--, cada uno de los
crditos quedar sujeto a los requisitos de los artculos 1.526 y siguientes, individualmente; la
consideracin de los crditos como el todo regulado en el artculo 1.532 parece bastante
contraria a la realidad.
63
DE LA CAMARA, (op. cit., pgs. 339 y 340) plantea la cuestin de qu ocurre con los
crditos, si las partes no se han pronunciado sobre ellos en el contrato (caso ste poco probable en
la prctica, por lo dems). Admite la cesin tcita de los crditos de la empresa, siempre que la
transmisin de la empresa comporte la asuncin de las deudas de la misma por parte del
adquirente, si bien la eficacia de esa cesin frente al deudor requiere ciertas formalidades, en
particular la notificacin al deudor cedido).
64
Vid., sobre estos ltimos, ANGULO RODRIGUEZ, Derechos de crdito representados
mediante anotaciones en cuenta y negocios jurdicos sobre los mismos, en AAVV (Coord.
JIMENEZ SANCHEZ), Negocios sobre derechos no incorporados a ttulos-valores y sobre
relaciones jurdicas especiales, Madrid, 1.992, pgs. 297-300.

-410-
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c) El deber de colaboracin activa y pasiva del cedente. Especial referencia a

la prohibicin de concurrencia.

Tal y como hemos manifestado anteriormente, la complejidad que conlleva la

venta de empresa por razn de la naturaleza especial del objeto (la empresa, en cuanto
organizacin econmica productiva), en la que se integran, junto a elementos materiales,
otros elementos y relaciones inmateriales, lo que justifica que se impongan al
transmitente una conducta especialmente activa, que se materializa contractualmente en
una serie de obligaciones de hacer y de no hacer. La obligacin de hacer consiste,
bsicamente, en la comunicacin al adquirente de los conocimientos necesarios y de las
informaciones precisas sobre los procedimientos tcnicos de produccin (know how) y
los sistemas, estructuras y relaciones que configuran la organizacin comercial de la
empresa (sistemas de ventas, listas de clientes y de proveedores, etc.), de modo que el
adquirente quede en una posicin que le permita continuar la explotacin de la empresa.
Esta obligacin de informacin, como hemos visto, comporta incluso una obligacin de
asistencia tcnica que facilite al comprador la recepcin del valor de la organizacin
empresarial65. Asimismo, el vendedor deber notificar a terceros, mediante anuncios
pblicos, la venta o transmisin de la empresa.

Por otra parte, este deber de colaboracin del empresario transmitente o aportante
se traduce asimismo en una conducta pasiva en relacin al ejercicio de la empresa: la
abstencin de concurrencia. En efecto, uno de los objetivos esenciales en toda
transmisin de empresa es la transmisin de la clientela. Sin embargo, la posibilidad de
transmisin de la clientela es algo que tradicionalmente se ha discutido en la doctrina
por tratarse de una relacin de hecho que no constituye o puede constituir, en s mismo,
objeto de negocios jurdicos. De ah que para lograr la transmisin de la clientela haya
que recurrir a su transmisin con el conjunto de los elementos que la integran o, al
menos, con ciertos elementos de sta, como pueden ser sus signos distintivos --rtulo de
establecimiento, marca; no, en cambio el nombre comercial, que solo se transmite con el
conjunto de la empresa (art. 79 L.M.)--, sus invenciones industriales o, incluso, en

65
Vid., al respecto, BROSETA PONS, La empresa como objeto..., cit., pg. 33.

-411-
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ocasiones, sus locales, si bien ser la transmisin de la empresa el medio idneo y

fundamental para proceder a la transmisin de la clientela66.

Hay que tener en cuenta que con la enajenacin de empresa el vendedor pretende
transmitir al comprador un organismo vivo y en funcionamiento, por lo que
normalmente esta transmisin comportar la cesin de la clientela, salvo pacto de las
partes en que expresamente se prevea la posibilidad de que el vendedor acapare su
clientela tradicional, lo que en la prctica no parece lgico que ocurra, pues el
comprador de la empresa aspirar a continuar la explotacin de sta conservando sus
expectativas de ganancias, que, evidentemente, se veran en peligro en el caso de
permitirse al vendedor conservar su clientela y continuar el ejercicio de la actividad
empresarial en el mismo mbito geogrfico y temporal que la empresa enajenada. No es
lgico que el vendedor, que asume la obligacin de colaborar activamente en la
transmisin suministrando al adquirente, entre otras informaciones, la relacin de sus
clientes y cuanta informacin tenga sobre ellos, pueda seguir dedicndose al ejercicio de
una actividad econmica empresarial con objeto idntico al de la empresa vendida,
convirtindose as en competidor del adquirente. As pues, el vendedor de la empresa
asume, entre otras, una obligacin negativa de abstenerse de hacer la competencia al
comprador, salvo en el supuesto de que ste compre el establecimiento para
desmantelarlo, estipulndose as en el contrato. Todo el que compra una empresa
persigue mantener la clientela de sta y, a ser posible, incrementarla. Para conseguir esta
finalidad no slo se requiere una conducta activa por parte del vendedor (poner en
conocimiento de los clientes, en la medida de lo posible, que la empresa ha cambiado de
titular), sino, sobre todo, una conducta pasiva consistente en no realizar competencia al
comprador.

La abstencin de concurrencia se consolida as como un deber especfico de

colaboracin pasiva en los negocios de transmisin de empresa, deber inicialmente

66
POLO SNCHEZ, op. cit., pg. 2.240. En Derecho alemn, vid., WEITNAUER,
Kommentar zum & 433 B.G.B. cit., pg. 1.009, quien incluye en la venta de empresas elementos
tales como valores inmateriales --razn social, marcas, derecho a una clusula de no concurrencia,
etc.--, y, entre ellos, la clientela.

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convencional que se ha ido consolidando con el uso hasta convertirse en deber legal en
diversos Ordenamientos, aunque no en el nuestro. En efecto, en nuestro Derecho
positivo no se establece nada al respecto, a diferencia de algunas legislaciones que
imponen expresamente al vendedor de la empresa la prohibicin de hacer la
competencia al comprador (la denominada prohibicin de no concurrencia). Tal es el
caso, por ejemplo, del artculo 2.557 del Codice civile italiano, que impone al
comprador de la azienda tal obligacin por un periodo determinado de tiempo, al
disponer que quien enajena una empresa (azienda) deber abstenerse durante los cinco
aos siguientes a la transmisin de crear una nueva empresa que, por su objeto,
ubicacin o cualquier otra circunstancia sea idnea para atraer la clientela de la empresa
cedida, admitiendo la posibilidad de pacto para ampliar dicho plazo.

Se ha discutido acerca de cul sea la naturaleza y fundamento de esta obligacin.

En el derecho francs, donde esta obligacin presenta una especial importancia, ya que
la transmisin del fondo de comercio persigue bsicamente traspasar la clientela, la
obligacin de no concurrencia ha sido considerada una variante de la obligacin de
saneamiento, si bien esta tendencia se ha ido matizando con el transcurso del tiempo,
prefiriendo la jurisprudencia y la doctrina francesas hablar, en la actualidad, de una
garanta por los hechos propios o personales, consistente en no hacer el cedente nada
que pudiere perturbar al adquirente en el ejercicio de los derechos que le hayan sido
transmitidos, por lo que el vendedor tiene la obligacin de no desviar la clientela de un
fonds de commerce67. Por lo dems, la doctrina, principalmente la italiana, ha sido

67
Vid., al respecto, el interesante estudio de SERRA, La obligation de non concurrence,
Paris, 1.970, pgs. 37 y ss., que contiene un interesante estudio casustico de la jurisprudencia
francesa, que ha ido evolucionando desde un primer momento en que consideraba que slo la
voluntad de las partes poda imponer limitaciones a la libertad de comercio, evolucionando con el
tiempo hasta llegar a considerar que el vendedor, aun a falta de pacto expreso o tcito, tena el
deber de abstenerse de competir con el comprador en razn a la obligacin de garanta que pesa
sobre todo vendedor, segn los arts. 1.625 y ss. del Code , llegando a considerarse nulas las
clusulas que exonerasen al vendedor de tal obligacin. En similares trminos, RIPERT, op. cit,
pg. 383.

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especialmente crtica a la posicin que hace derivar la prohibicin de competencia de

una manifestacin de la garanta por eviccin68.

La doctrina mercantilista espaola es unnime al considerar que el vendedor debe

abstenerse de hacer la competencia al comprador, pero no se muestra muy precisa a la
hora de sealar el fundamento legal concreto de dicha obligacin. Para algunos, tal
deber es una prolongacin de la obligacin de saneamiento, si bien esta postura ha sido
superada, incluso, por sus propios defensores 69, mientras que para otros autores se trata
de un deber que pesa sobre el vendedor con sustantividad propia, siempre, claro est,
que no exista una clusula en el contrato en la que se pacte expresamente la abstencin
del vendedor de competir con el comprador, encontrando la mayora de los partidarios

68
Es especialmente interesante al respecto un artculo publicado en 1.931 por ROTONDI
(La venta de la hacienda y la prohibicin de concurrencia, Revista de Derecho Privado, -Tradc.
de POLO, A.- pgs. 66 ss., Madrid, 1.931), en el que efecta una dura crtica de la posicin
jurisprudencial y doctrinal francesa e italiana que ve en la prohibicin de concurrencia una
manifestacin de la garanta por eviccin, al no ser lcito al vendedor disminuir o sustraer uno de
los elementos de la hacienda cedida, cual es la clientela. Entiende el autor que ello impedira que
las partes, en el libre ejercicio de su autonoma contractual, pudiesen pactar expresamente una
clusula en virtud de la cual el vendedor se reservase el derecho y la libertad de ejercer un
comercio afn, incluso pasado cierto tiempo y ms all de ciertos lmites; un pacto semejante sera
nulo, por aplicacin de la teora de la eviccin. Ahora bien -aade el autor- si la prohibicin de
concurrencia, peor todava, la obligacin de no hacer nada que pueda de alguna manera
dificultar o hacer menos fcil el aviamiento de la hacienda vendida, fuese verdaderamente
consecuencia necesaria de la venta de la hacienda, supondra esto una prohibicin, no slo de
restablecer una industria anloga, sino de tomar parte de sociedades que ejerzan industrias de
cualquier modo concurrentes, de arrendar la propia actividad a industrias anlogas o afines, etc.,
y esto sin lmites de duracin, ni de espacio, ni de actividad, siempre que pueda demostrarse que
la actuacin del vendedor fue, en algn modo, apta a turbar el aviamiento de la hacienda
vendida. De aqu que una clusula de no concurrencia tan indeterminada se presente, segn la
doctrina ms autorizada, como incompatible con la libertad inalienable de todo hombre. En
conclusin, o la prohibicin sera ilimitada y nula por un lado, o, si limitada, sera nula, por otro
lado, la limitacin. Por lo dems, ROTONDI se muestra defensor a ultranza del principio de
libertad de comercio, siendo contrario a toda limitacin legal a la posibilidad de que el vendedor
pueda ejercer una actividad comercial anloga, salvo que exista un pacto expreso de las partes en
el contrato admitiendo tal limitacin, posicin sta, de marcado carcter ultraliberal, que ha sido
superada por el devenir histrico, como acredita el propio Codice de 1.942.
69
Vid., por todos, PEREZ DE LA CRUZ (Voz Establecimiento mercantil... cit., pg.
2.870) parece inclinarse tambin en favor de considerar la obligacin de no concurrencia como una
prolongacin del deber de saneamiento, al afirmar que cuando se habla de la obligacin del
comprador de no hacer la competencia al vendedor, su exigibilidad, a falta de pacto, se justifica
como manifestacin del deber de saneamiento (la posesin legal y pacfica, aludida en el artculo
1.474 C.c. se refiere, en caso de establecimientos mercantiles, a la clientela ligada a la
organizacin empresarial). El posible conflicto entre este criterio y las reglas sobre libertad de
empresa y establecimiento pueden soslayarse buscando el equilibrio en cuanto al mbito y plazo de
la prohibicin.

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de esta opinin el fundamento de tal deber en los artculos 1.258 del C.c. y 57 del C. de
c., que consagran el principio de buena fe como elemento integrador de los contratos70.
La aplicacin de estas normas, y, en particular, la buena fe contractual, nos llevan a
aceptar la proteccin de la clientela en favor del adquirente, admitiendo la existencia de
una prohibicin de carcter general que se impone al transmitente de la empresa, salvo
pacto en contrario: la de concurrencia71.

70
Cfr., por todos, CALVO ALFAGEME, op. cit., pgs. 547 ss., quien, tras criticar las
posturas que consideran la obligacin de no concurrencia como una prolongacin de la obligacin
de saneamiento por eviccin, considera que el negocio de traspaso de una empresa en bloque tiene
por objeto el complejo con todos sus elementos. De esta concepcin unitaria deriva lgicamente la
prohibicin de concurrencia, porque el cedente, siempre y en todo caso haciendo concurrencia al
cesionario, falta a la obligacin fundamental derivada del contrato de transferir la empresa en su
absoluta integridad, siendo de sealar a este propsito cmo el dao producido por la concurrencia
del cedente es tanto ms grave cuanto el aviamiento de la empresa tiene de modo esencial causas
subjetivas. A continuacin rechaza que la prohibicin de concurrencia deba pactarse expresamente
en el contrato, puesto que la obligacin de no concurrencia se sustancia con la misma obligacin
fundamental derivada del contrato de ceder toda la empresa con todo su aviamiento. No da lugar
a una obligacin separada autnoma, que se supone acompaar la cesin de la hacienda y ser
sobreentendida en sta, sino que se presenta como directa e inmediata consecuencia de la propia
naturaleza del contrato. En nuestro Derecho puede ser utilizable este criterio, ya que, segn el
artculo 1.258 del Cdigo civil, los contratos obligan no solamente a lo expresamente pactado,
sino tambin a las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y
a la ley. En el mismo sentido, BROSETA, La empresa como objeto..., cit., pg. 35;
GARRIGUES, Curso..., cit. (7 edc, T. I, pg. 197); SANCHEZ CALERO, op. cit., pg. 102;
FONT GALAN, La empresa como objeto de negocios jurdicos..., cit. pg. 78; DE LA CAMARA,
op. cit., pg. 367; POLO, E., op. cit., pg. 2.241.
71
Sin embargo, el fundamento de la obligacin de no concurrencia, deducido del art. 1.258
C.c., aparece contradicho por la Sentencia de 17 de junio de 1.970 (R.J. 3.117/1.970), comentada
por DIEZ-PICAZO (Estudios sobre la Jurisprudencia Civil, I, 2 Edc., Reimp. 1.979, pgs. 386
ss.). Hasta tal punto esta Sentencia contradice que el art. 1.258 pueda servir de base para
fundamentar la obligacin de no concurrencia que, a no ser por las particularidades del caso
enjuiciado y la excesiva generalidad de los pronunciamientos del fallo, dicha Sentencia podra
servir de base para sostener que en el Derecho espaol quien vende una empresa mercantil, y salvo
pacto en contrario, no est obligado a abstenerse de competir con el comprador. Si bien no vamos
a detallar el contenido de esta Sentencia, es preciso indicar que en ella el Alto Tribunal se enfrent
con la posibilidad de considerar la existencia de una prohibicin de competir que no haba sido
impuesta por ninguna clusula contractual, pero que se pretenda apoyar por una de las partes en el
principio de buena fe reconocido en el art. 1.258 C.c. El Tribunal Supremo declar que la buena
fe tiene un valor exclusivamente interpretativo o lo que es lo mismo, ella sirve para suplir,
integrar y corregir el contenido del negocio en funcin hermenutica es indudable que, al no
haberse convenido la obligacin prohibitiva de la concurrencia no es posible aducir una funcin
interpretativa cuando falta la base en que apoyarla.... Es decir, que en esta sentencia el Tribunal
Supremo no admite que la prohibicin de competir pueda basarse exclusivamente en el principio
de buena fe establecido en el art. 1.258, si no se pact en el contrato. No obstante, hay que tener en
cuenta que esta Sentencia no est referida a un supuesto de venta de empresa, sino a un contrato
realizado con ocasin de unas operaciones particionales.

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Hoy da podra aducirse tambin, como fundamento legal del principio de no

competencia, el artculo 5 de la Ley de Competencia Desleal, de 10 de enero de 1.991
(Ley 3/1.991) que considera desleal ...todo acto que resulte objetivamente contrario a
las exigencias de la buena fe. No obstante, el reconocimiento de un fundamento legal a
la abstencin de concurrencia no impide que las partes refuercen esa prohibicin
mediante un pacto expreso de no concurrencia, puesto que, aunque tal prohibicin de
competencia exista como obligacin complementaria a la de entrega de la empresa, la
ley no establece que su carcter sea ilimitado objetiva, temporal y geogrficamente, de
modo que impida el ejercicio por el vendedor de la misma actividad econmica
empresarial, por lo que se hace conveniente que las partes delimiten convencionalmente
la prohibicin de concurrencia y sus lmites, para evitar que sean los Tribunales los que
deban fijar o determinar tales lmites en su caso. A este respecto conviene dejar claro
que la clusula de prohibicin de concurrencia en la transmisin de empresa no puede
configurarse de manera arbitraria, sino que tiene por objeto permitir que el adquirente de
la empresa pueda consolidar la clientela que ya tena el transmitente, por lo que todo
acuerdo que exceda los lmites temporales normales o usuales en el comercio podran
suponer un acuerdo restrictivo de la competencia prohibido por la Ley de Defensa de la
Competencia, atentando adems contra el principio general de libertad de empresa, que
est en la base de esta norma.

La obligacin de no concurrencia es, pues, un efecto natural del contrato de

compraventa de empresa. Pero cabe preguntarse si es un elemento esencial o, lo que es
lo mismo, si habra que considerar nulo el pacto por el cual se exonere al vendedor del
deber de abstenerse de hacer la competencia al comprador. En la doctrina italiana, un

A nuestro juicio, es discutible la valoracin que hace el Tribunal Supremo del principio de
buena fe establecido en el art. 1.258 C.c. De este precepto se deduce que la buena fe no juega slo
como un elemento interpretativo del contrato, sino que cumple tambin una funcin integradora de
la voluntad de las partes, supliendo objetivamente las omisiones de las declaraciones contractuales
de las partes, salvo que stas hayan pactado expresamente otra cosa. As pues, vengo a coincidir
con la crtica que hace DIEZ-PICAZO (lt. op. cit., pg. 388) de la fundamentacin de la
Sentencia. Respecto de la obligacin de no concurrencia estima el citado autor que es sumamente
opinable saber si, a falta de pacto expreso, debe considerarse implcita una obligacin de no
concurrencia en la cesin de una empresa, de manera que, a su juicio, es muy posible que esta
cuestin slo pueda resolverse en forma casustica, valorando acertadamente las circunstancias
del caso, el intento de las partes, las contrapretaciones recibidas, etc..

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sector se inclina a favor de la admisin de tal pacto72. En nuestra opinin, las partes
tienen pleno poder para, en el ejercicio de la autonoma de su voluntad, convenir la
posibilidad de que el vendedor pueda hacer la competencia al comprador, al cual, por
los motivos subjetivos que sean, puede no importarle ni afectarle dicha competencia, lo
que depender de una serie de factores tenidos en cuenta por las partes al estipular la
clusula. Es ms, lo normal, si se pacta tal clusula, es que esta libertad de competencia
conferida al vendedor pueda tener el oportuno reflejo en el precio pactado.

Por otro lado, coincidimos con la prctica unanimidad de la doctrina en considerar

que esta prohibicin de competencia no ha de ser absoluta, sino sujeta a ciertos lmites,
impuestos por el principio de libertad de comercio. Dichas limitaciones afectarn a la
duracin y a los mbitos espacial y objetivo de esta prohibicin. En cuanto al plazo, a
falta de expresa determinacin legislativa, como la establecida por el artculo 2.557 del
Codice, que seala el de cinco aos a no ser que se haya sealado otro menor. Nuestro
criterio es que el plazo deber ser el que las partes estimen razonable para que el
comprador de la empresa consolide la clientela y, a falta de pacto, el que determine el
Juez73. La prohibicin de concurrencia tambin deber estar sujeta a lmites territoriales,
debiendo estarse a las circunstancias concretas de la empresa transmitida para
determinar los lmites de la interdiccin74. Finalmente, esta prohibicin slo impedir
que el transmitente se dedique al ejercicio de la misma actividad que desempeaba por
medio de la empresa vendida, sin que, lgicamente, le alcance la prohibicin en el
ejercicio de una actividad diferente. No se trata, pues, de impedir que el vendedor pueda

72
Entre todos, FERRARA, JR., Tratado..., cit., pg. 432, para quien el art. 2.557 Cod. civ.
es dispositivo y no imperativo. En el Derecho espaol, admite igualmente la licitud de tal pacto DE
LA CAMARA, op. cit., pg. 369.

73 Cfr., BROSETA, La empresa como objeto..., cit., pg. 36; SANCHEZ CALERO, op.
cit., pg. 102; FONT GALAN, La empresa como objeto..., cit., pg. 78; DE LA CAMARA, op.
cit., pg. 376, quien va an ms lejos considerando que si las partes no hubieren convenido un
plazo expreso ser de aplicar el art. 1.128 C.c., segn el cual si la obligacin no sealare plazo,
pero de su naturaleza y circunstancias se dedujere que ha querido concederse al deudor, los
Tribunales fijarn la duracin de aqul.

74 Como seala SERRA , op. cit., pg. 160, citando datos tomados de la Jurisprudencia
francesa, la extensin territorial de la prohibicin puede referirse a una calle, a un barrio, a una
ciudad, a una provincia, a un pas e, incluso, a una parte del mundo, segn la naturaleza y la ndole
de las actividades de la empresa vendida.

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continuar ejerciendo el comercio, sino de que ejerza una actividad que comporte una
competencia desleal respecto a la desempeada por el adquirente de la empresa. La
prohibicin de competir subsistir durante el tiempo de su vigencia aunque la empresa
sea transmitida por el adquirente a un tercero, en cuyo caso entendemos que el
adquirente inicial seguira teniendo un inters legtimo en exigir su cumplimiento en
caso de infraccin por el nuevo titular de la empresa, para no incurrir l mismo en
incumplimiento de la obligacin que asumi frente al vendedor inicial. En definitiva,
frente a la obligacin del vendedor de no hacer la competencia surge un derecho del
comprador de exigir al vendedor que se abstenga de hacer la competencia75.

Tambin se nos plantea determinar qu consecuencias pueden derivarse del

incumplimiento de la obligacin de no concurrencia por parte del vendedor de la
empresa. Podemos considerar superada, segn comentbamos con anterioridad, la
corriente de opinin mantenida, durante la primera mitad del siglo XX, tanto en los
Derechos francs e italiano, como en un sector de la doctrina espaola, segn la cual
dicha obligacin sera una prolongacin o manifestacin del deber de saneamiento. Si
siguiramos tal concepcin, tendramos que admitir que el incumplimiento de la
obligacin por el transmitente de la empresa podra encuadrarse en el mbito de
aplicacin del artculo 1.532 C.c., hacindose necesario efectuar por los tribunales una
valoracin de la clientela que el vendedor hubiese desviado, lo cual es de imposible
realizacin: cmo y en qu cuanta se evaluara a esos clientes desviados? Habra que
dejar al arbitrio y libre apreciacin de los tribunales esa evaluacin, al objeto de
determinar si supera los lmites establecidos por el artculo 1.532 C.c., siendo o no
responsable el vendedor por la no transmisin de la clientela vendida, como si esa
clientela fuese susceptible de evaluacin econmica, de tal manera que el vendedor
respondera de la prdida de esa clientela si el valor de la misma superase la (la
mayor parte del valor de la empresa vendida. Resulta, pues, evidente, la no aplicacin
del dispositivo del artculo 1.532 C.c. al incumplimiento de la obligacin de no
competencia por el vendedor de la empresa, obligacin que es de no hacer, por lo que

75
Esta opinin es prcticamente unnime tanto en la doctrina espaola como en la francesa
e italiana. Cfr., al respecto, entre todos, DE LA CAMARA, op. cit., pg. 377; SERRA; op. cit.,
pg. 128; FERRARA, jr., op. cit., pg. 433.

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habr que estar al rgimen que establece el Cdigo civil al regular el incumplimiento de
las obligaciones negativas76. El problema que se nos plantea, en definitiva, es el de
determinar qu ocurre si el vendedor de la empresa incumple su deber de no
concurrencia y funda una nueva empresa que desva la clientela de la empresa vendida.
La jurisprudencia francesa adopt una posicin al respecto, admitiendo la posibilidad de
la ejecucin in natura de la prohibicin77. No obstante, esta posicin presenta el
inconveniente de que puede ser contraria al inters general, pues no hay que olvidar que
la nueva empresa crea puestos de trabajo, interesando su funcionamiento a la economa
general. El cierre de la empresa competidora afectara a los contratos de trabajo
celebrados por sta. Por ello, tal vez la solucin idnea sea la de combinar la condena al
infractor al pago de una indemnizacin por daos y perjuicios, unido a la posibilidad de
que el Tribunal sentenciador pueda condenarle a abstenerse de continuar el ejercicio de
esa actividad durante el periodo de tiempo que estime prudencial78. Estimamos, por
tanto, que nuestro Ordenamiento no permite sancionar de manera directa esta

76
La cuestin que suscitan estas obligaciones, en caso de incumplimiento, estriba en
determinar si son susceptibles de ejecucin in natura o en forma especfica, o si, una vez
incumplidas, no le queda al acreedor otro remedio que exigir una indemnizacin por daos y
perjuicios. En nuestro Ordenamiento la cuestin no est clara. En favor de la ejecucin in natura
se pronuncia el artculo 1.099 C.c, del que resulta (puesto en relacin con el artculo anterior) que
si el deudor ejecuta lo que se le haba prohibido, podr decretarse que deshaga lo mal hecho.
No se puede lgicamente exigir al deudor que se abstenga de hacer lo que no debe, pues
precisamente su incumplimiento consiste en haber hecho algo que no debe, sino en que se eliminen
las consecuencias del incumplimiento.
77
As, la Sentencia de la Cour de Cassation de 21 de febrero de 1.862 declaraba:
linexcution dune obligation de non faire, et par exemple la formation dun tablisment de
commerce dans une localit interdite par convention, autorise les juges ordonner la suppression
de ce qui a t fait en contravention de cette obligation, et, ds lors, la fermeture de cet
tablissement... (citada por SERRA, op. cit. pg. 196). Posteriormente, numerosas sentencias han
condenado al deudor incumplidor del deber de no concurrencia a cerrar el establecimiento, o a
abandonar su explotacin, o a cesar el ejercicio de la actividad prohibida. HOUIN-PEDAMON,
op. cit., pgs. 222 ss. consideran en la actualidad que si el vendedor viola su obligacin de no
hacer la competencia al comprador del establecimiento, podr ser condenado no slo al pago de
una indemnizacin por daos y perjuicios, sino tambin al cese, bajo multa, de su actividad
concurrencial, e, incluso, al cierre de su fondo de comercio.
78
RUBINO (La compravendita..., cit., pg.173) opina, en cambio, que el incumplimiento
de la obligacin de no concurrencia slo comporta la obligacin del incumplidor de indemnizar al
vendedor por los daos y perjuicios ocasionados, afirmando que sembra che linadempimento
dellobligo di astensione della concorrenza non possa condurre alla risoluzione della vendita, ma
solo al risarcimento dei danni. FONT GALAN, La empresa como objeto..., cit., pg. 79,
considera que este incumplimiento faculta al acreedor a exigir slo la correspondiente
indemnizacin por daos y perjuicios por prdida de clientela y de las expectativas de beneficios.

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competencia desleal. Normalmente se transformar en una obligacin de indemnizar

daos y perjuicios, que cubrirn no slo la prdida de valor que hubiese experimentado
la empresa vendida como consecuencia de esa competencia indebida, sino que incluso
deber tener en cuenta las consecuencias que pueda tener ese incumplimiento en el
desarrollo posterior de sta, conforme a los criterios de una correcta y normal gestin de
la misma79. No obstante, y dada la dificultad de calcular adecuadamente tales daos, lo
aconsejable en la prctica es que las partes prevean en el contrato el posible
incumplimiento del vendedor y pacten una clusula penal, en la que se establecer una
cifra que servir de base de clculo del montante de la indemnizacin, con
independencia de la facultad moderadora que el artculo 1.154 C.c. concede al juez. No
obstante, en tal caso podra objetarse que tal clusula supondra permitir la competencia
pagando un precio, criterio ste que no nos parece adecuado80. Ms complejo resulta
admitir la facultad resolutoria del contrato por el comprador afectado por la competencia
desleal, que podra prosperar si se acredita fehacientemente que esa competencia es
causa de que la empresa afectada entre en crisis, en cuyo caso tal facultad tendra su
base en el incumplimiento culpable del vendedor, y ello con independencia de que el
perjudicado pueda pedir adicionalmente la correspondiente indemnizacin por daos y
perjuicios. No obstante, el ejercicio de la facultad resolutoria no es fcil en la practica,
pues comportara, en caso de prosperar esa accin, la devolucin al vendedor de la
empresa vendida, con lo que ste tendra, en caso de no querer continuar la explotacin
de esa empresa, que dejar sin efecto los contratos laborales vigentes, lo que sera una
sancin excesiva. De todas formas, siempre ser posible que el comprador pueda instar
la resolucin del contrato, a pesar de las dificultades, puesto que si opta por esta va es
porque, sin duda, le interesar y habr valorado los inconvenientes d su decisin.

79
En tal sentido, un sector de la doctrina italiana, particularmente GHIDINI (Lineamenti del
Diritto dellimpresa, 1.978, pg. 115), citado por DE LA CAMARA, op. cit., nota al pie 158.
80
Vid. RODRGUEZ TAPIA, Sobre la clusula penal en el Cdigo civil, en A.D.C.,
abril-junio de 1.993, pg. 543. Para l autor, en este caso, estaramos ante una obligacin
facultativa, ms que ante una autntica clusula penal, pues en la obligacin penal rara vez y salvo
expresa atribucin, tiene el deudor facultad solutoria, pues si el deudor tiene la eleccin, no
estamos ante una clusula penal. Seala al respecto este autor que la pena estara in solutione,
pero en un plano de accesoriedad respecto a la forma principal de cumplimiento: sera una
obligacin facultativa condicionada a que se extinga la forma principal de pago por causa no
imputable al deudor, siendo quizs un empeo intil.

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Por ltimo, cabra preguntarse si tratndose de una venta indirecta de empresa

(venta de acciones o participaciones sociales) rigen los mismos principios que hemos
defendido en relacin a la venta directa de empresa, lo que, a nuestro juicio, merece una
respuesta positiva, ya que sera contrario a la buena fe que los vendedores puedan
competir libremente con la sociedad que vendieron, fundndose en que no han vendido
una empresa sino unas acciones o participaciones sociales81. Es ms, la doctrina
francesa se plantea si la prohibicin de concurrencia debe predicarse no slo en el caso
de que se venda la totalidad de las acciones de una empresa, sino tambin cuando
vendan uno o varios socios82. A nuestro juicio no pueden equipararse ambas hiptesis,
pues en el caso de venta de la totalidad de las acciones comporta la venta (indirecta) de
una empresa en su totalidad. Pero la cuestin cambia si se trata de la venta (parcial) de
unas acciones o participaciones (lo que ocurrir normalmente en el caso de las acciones
que se adquieren en Bolsa) en la que lo nico decisivo es su valor de mercado y su
rentabilidad, salvo en el caso de que el paquete de acciones adquirido proporcione al
comprador la mayora de control de la sociedad. En cambio, si se venden acciones de
una sociedad comanditaria por acciones o de una sociedad annima, parece lgico
pensar que las partes han pensado ms en adquirir una empresa que unas acciones. Aqu
es donde jugar un papel importante el porcentaje de esas acciones. Si el adquirente ha
comprado acciones que representan ms de un cincuenta por ciento de la totalidad de las
acciones, confiriendo la mayora absoluta al comprador de las mismas y su control sobre
la totalidad de la empresa, en tal caso s consideramos que si los vendedores hacen la
competencia al comprador, sta se podr considerar desleal e incursa en la prohibicin
de concurrencia83.

81
En este sentido, BROSETA PONS, La compraventa de empresa..., cit., pgs. 56 y 57,
aunque se ocupa nicamente de la venta de una sociedad unipersonal.
82
Cfr. SERRA, op. cit., pgs. 42 y ss. Las repuestas han sido diversas, desde los que
sostienen que no hay razones para obligar al vendedor a abstenerse de competir con el adquirente,
a los que entienden que debe distinguirse entre sociedades personalistas y capitalistas, para
responder afirmativamente en el primer caso y negativamente en el segundo, finalizando por
aquello que entienden que lo decisivo no es la forma social, sino la influencia real del cedente
sobre la clientela.
83
El problema slo se plantear realmente si el vendedor de las acciones es socio
mayoritario de la sociedad y vende al nuevo socio la totalidad de esas acciones, ya que, por su

-421-
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3.- LA TRANSMISION DEL PASIVO EN LA VENTA DE EMPRESA.-

3.1.- Introduccin.-

Respecto de las deudas de la empresa transmitida, hay que decir, en primer lugar,
que las observaciones que hemos realizado al abordar las deudas de la globalidad deben
de ser matizadas en relacin a la transmisin onerosa de empresa, por razn de la
especialidad y especificidad del objeto transmitido, una globalidad con vida y
organizacin propias, dinmica y en funcionamiento. Por ello, hemos de precisar que la
distincin que en su momento llevamos a cabo entre venta en globo con y sin
enumeracin de sus elementos, slo excepcionalmente se plantear en relacin a la
venta de empresa, pues sta se presentar prcticamente siempre como venta con
enumeracin exhaustiva de los elementos integrantes de la globalidad, en la que el
vendedor describir detalladamente al comprador todos elementos integrantes de la
empresa, incluidos los dbitos que sta tuviera contrados. Es ms, lo normal es que el
comprador, antes de celebrar el contrato, lleve a cabo una profunda y detenida
averiguacin y auditora del estado patrimonial y contable de la empresa que pretende
adquirir. Ser realmente extrao que alguien adquiera una empresa sin requerir del
vendedor un profundo y detallado inventario de sus activos y pasivos, y si tal ocurriera,
habra que pensar que el comprador asume voluntariamente el riesgo de la aparicin de
alguna deuda sorprendente, riesgo que, sin duda, habr repercutido en el precio. Lo
normal ser, pues, que las partes, en el propio contrato de compraventa se pongan de
acuerdo y pacten el destino de las deudas de la empresa pendientes de pago.

Tambin hay que hacer la precisin de que cuando hablamos de venta de empresa
y de la transmisin de su pasivo, nos estamos refiriendo, y nos vamos a referir en lo que
sigue, a la venta directa de empresa. No as al supuesto de venta indirecta. Hay que tener
en cuenta que las sociedades tienen reconocida personalidad jurdica propia, distinta de

posicin dominante dentro de la sociedad, ejercer una influencia notable sobre la clientela. Slo
en este caso operar la prohibicin de competencia. No proceder, en cambio, si se trata de un
accionista minoritario, al que no afecta esta prohibicin, por sus escasas posibilidades de captar
clientes de la sociedad de la que formaba parte, salvo, lgicamente, que en el contrato de venta de
acciones se estipule expresamente dicha prohibicin.

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la de sus miembros integrantes. Uno de los fines que persigue la concesin de

personalidad a la sociedad es dotarla de un patrimonio propio y autnomo, por lo que la
transmisin de la totalidad de las acciones o participaciones sociales conlleva la
transmisin de las obligaciones y de los crditos de la empresa. Tcnicamente, ni las
deudas ni los crditos varan, pero tampoco lo hace el deudor (respecto del pasivo
social) o el acreedor (respecto de los crditos de la sociedad), que seguir siendo el
mismo, la sociedad titular de la empresa, cuyo patrimonio seguir siendo el mismo. Lo
que cambia es la titularidad de las acciones que integran el capital social de la sociedad,
pero sta seguir siendo la misma, no variar. El patrimonio social responsable de las
obligaciones contina siendo el mismo, sin que se altere la preferencia de los acreedores
sociales por el hecho de que se haya producido un cambio en la titularidad de las
acciones de esa sociedad, lo que es especialmente claro en las sociedades capitalistas.
En consecuencia, no ser necesario el consentimiento de los acreedores por lo que hace
a la transmisin de deudas, del mismo modo que tampoco ser preciso el cumplimiento
de algn requisito especial en lo que afecta a la transmisin de crditos. No obstante, es
necesario precisar que la transmisin de la totalidad de las acciones de una sociedad
comporta la transmisin entera del patrimonio social, integrado por el activo y el pasivo
social, aunque de ste ltimo responda slo el patrimonio social (cuando se trate de una
sociedad capitalista, annima o limitada), porque al comprar la empresa indirectamente
por la va de la adquisicin de la sociedad sabe que adquiere su activo y el pasivo. El
problema que puede plantearse es que aparezcan deudas que no figuraban debidamente
contabilizadas en los libros contables de la empresa. Como se ver a continuacin, el
derecho italiano limita la responsabilidad del comprador a las deudas que resulten de
tales libros de contabilidad. En nuestro sistema posiblemente la solucin ms eficaz sea
reconocer al comprador un derecho de reembolso respecto de aquellas deudas de la
empresa no contabilizadas y sorpresivas o desconocidas que hubiera tenido que pagar.
En este punto habra que matizar que, nuestro juicio, en este caso habra que tener en
cuenta el principio subyacente al artculo 1.532 C.c., en el sentido de que ese derecho de
reembolso se vera limitado al supuesto de que ese pasivo desconocido fuese de una
entidad importante o significativa, pues la aparicin de deudas de escasa cuanta y
desconocidas incluso por el vendedor en el momento de celebrarse el contrato no debe

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conducir al ejercicio de esa accin84. As pues, desde el punto de vista de las

repercusiones de la venta de empresa frente a terceros, si sta es indirecta, se simplifica
sustancialmente la problemtica que plantea la transmisin del pasivo empresarial en los
casos de venta directa de empresa, que vamos a desarrollar a continuacin.

Volviendo a la venta directa de empresa, como primera observacin hay que

distinguir dos grupos diferenciados de obligaciones. El primero comprende aquellas
obligaciones surgidas de contratos pendientes de cumplimiento por los dos contratantes
cuando tiene lugar la venta de la empresa. Ya hemos analizado cundo y con qu
requisitos la venta de empresa comporta la cesin de esos contratos. El segundo grupo,
que es en el que nos vamos a centrar, lo constituyen aquellas otras obligaciones que
vinculan exclusivamente al vendedor, bien por derivarse de un contrato unilateral (v. gr.,
un prstamo), o bien porque deriven de un contrato sinalagmtico en el que la
contraparte ha cumplido ntegramente su deber de prestacin o las ha cumplido --
tratndose de contratos de tracto sucesivo-- hasta el momento de la venta de la empresa,
sin que el vendedor de la empresa haya satisfecho total o parcialmente la prestacin que
deba haber pagado en contrapartida.

84
Como veremos con ms detalle a continuacin, en nuestro Ordenamiento, con algunas
excepciones (deudas laborales, tributarias, etc.), el comprador de la empresa (venta directa) no est
obligado a pagar las deudas del empresario vendedor, salvo que las haya asumido expresa o
tcitamente, por lo que no responder del pasivo que le haya sido ocultado. Pero tratndose de una
venta indirecta de empresa, la solucin ha de ser tambin diversa. El comprador soporta
(indirectamente) el pasivo empresarial, porque para adquirir la empresa ha adquirido la sociedad,
titular formal de la empresa vendida. Significa ello que el adquirente de las acciones, que se ve
obligado a pagar esas deudas, carece de cualquier remedio legal que le compense de la prdida
producida por ese pago? Estimamos que, en la medida de que la sociedad tenga que hacer frente al
pago de tales deudas desconocidas por el comprador de las acciones, ste podr exigir el
reembolso de ese pasivo ignorado u oculto. Es ms, estimamos que se podra aplicar, por va
analgica, la doctrina de los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida, de manera que el
comprador pueda resolver el contrato si el importe de ese pasivo oculto es muy elevado o, al
menos, reclamar la rebaja del precio en la cantidad concurrente con el importe de esas deudas. No
admitir esta solucin podra conducir a una situacin manifiestamente injusta, y es evidente que
nuestro Ordenamiento no la puede tolerar. De todas formas, reiteramos nuestro criterio de que ese
derecho de reembolso nicamente se podra ejercitar en el caso de que las deudas descubiertas
tengan un importe elevado o significativo, puesto que consideramos aplicable el principio
limitativo de la responsabilidad del vendedor cuando las deudas aparecidas sean de escasa cuanta
o supongan una disminucin del valor del conjunto poco significativa. Adems, consideramos que
nada impide que en el contrato pacten las partes que se consideran vicios los pasivos de la sociedad
distintos de los contabilizados o aquellos que tuvieren un importe superior de lo que se reflejen en
los balances y dems documentacin econmica aportada por el vendedor como consecuencia de

-424-
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Este problema hay que abordarlo en una doble perspectiva. Desde una perspectiva
interna, es preciso determinar en qu manera queda obligado el vendedor frente al
comprador a satisfacer las obligaciones pendientes; desde una perspectiva externa, habr
que determinar igualmente las condiciones que permitan al vendedor quedar liberado
frente a los acreedores, y si es necesario el consentimiento de stos, considerando
igualmente qu ocurre si ese consentimiento no llega a producirse. La venta de la
empresa requiere, para que se cumpla su finalidad ltima del cambio de titular y su
subrogacin en los derechos y obligaciones del anterior, que el adquirente receptor de la
empresa asuma no solamente el activo, sino tambin el pasivo correspondiente a la
empresa cedida.. Sin embargo, esta asuncin de las deudas contradas por el empresario
transmitente o aportante tampoco ha sido objeto de regulacin por nuestro legislador, a
diferencia de lo que ocurre en otros ordenamientos.

En el mbito del Derecho comparado cabe contraponer al respecto dos sistemas

contrapuestos. Conforme al primero de ellos, la transmisin de la empresa comporta,
bajo determinadas condiciones, que el adquirente queda obligado ope legis a pagar las
deudas contradas por el vendedor en el ejercicio de su actividad empresarial, con
independencia de que se haya o no comprometido a ello, lo que no implica la liberacin
del vendedor, que continuar respondiendo de ellas durante cierto tiempo. Se produce,
en consecuencia, una asuncin acumulativa de las deudas de la empresa por imperativo
legal. Dentro de esta lnea destacan el Derecho alemn e italiano.

Segn el Derecho alemn (pargrafo 25 H.G.B.) toda persona que adquiera inter
vivos una empresa y la explote bajo el nombre comercial del anterior titular, con o sin
ningn aadido que exprese la transmisin del negocio, es responsable de todas las
obligaciones del antiguo propietario, siempre que sean consecuencia de la explotacin
del negocio. Pero el transmitente, conforme al pargrafo 26, sigue respondiendo de tales
obligaciones durante los cinco aos siguientes a contar desde la inscripcin de la venta
en el Registro Comercial, salvo que las partes pacten expresamente que el adquirente no
asuma ninguna responsabilidad por tales deudas y tal pacto se inscriba y publique en

un hecho o de una situacin originada o existente con anterioridad a la fecha de la celebracin del
contrato, con independencia de que sean o no conocidos por el comprador.

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forma y se notifique a los acreedores. Por el contrario, si el adquirente no contina

usando el nombre comercial, en tal caso no responde de las deudas comerciales a menos
que haya asumido expresamente esta obligacin y lo haya dado a conocer en pblico.
Por tanto, los acreedores carecern de accin frente al nuevo dueo, sin perjuicio de
conservarla intacta respecto al transmitente de la empresa85. El Derecho italiano por su
parte tambin responde a esta idea, pero es en algunos aspectos ms severo que el
alemn. El artculo 2.560 Codice civile86dispone que la responsabilidad del comprador
no puede ser eliminada mediante pacto en contrario, al tiempo que la del vendedor no se
extingue ms que si los acreedores consiente la subrogacin. En cambio, es ms suave al
disponer que el comprador slo responde de las obligaciones reflejadas en los libros de
contabilidad87.

85
Vid., PEREZ DE LA CRUZ (Efectos de la transmisin del establecimiento mercantil
sobre las deudas pendientes, en Revista de Derecho Mercantil, 1.974, pgs. 533 ss.), que,
comentando esta regulacin, contempla las diversas teoras que ha formulado la doctrina alemana
sobre su fundamento. Segn una primera orientacin (LEHMAN, GIERKE), formulada a
principios de siglo, el adquirente de la empresa que prosigue en el uso de la misma firma,
exterioriza su voluntad de subrogarse de la manera ms completa posible en la posicin jurdica
del anterior propietario respecto a la totalidad de las relaciones ligadas a la empresa. Esta tesis,
criticada posteriormente por la mayor parte de la doctrina, en especial por PISKO, cedi
posiciones en beneficio de la teora de la apariencia jurdica (Rechisscheintheorie), la ms
seguida en la actualidad (SCHRICKER, BAUMBACH, DUDEN, CAPELLE, etc.).
Posteriormente, seguidores de la tesis de LARENZ sobre la conducta social tpica como fuente de
las obligaciones (vid., su Derecho de Obligaciones, T.I --Trad. de SANTOS BRIZ--, Madrid,
1.958, pgs. 224 ss.) han querido poner en contacto esta construccin con el pargrafo 25 H.G.B.,
llegando a sostener que la responsabilidad que all se establece toma como fundamento la conducta
social tpica, incorporada al Derecho positivo alemn (a esta conclusin llega SKER, entre
otros). Esta breve exposicin de algunas de las teoras que tratan de fundamentar la obligacin del
adquirente de asumir las deudas de la empresa, cuando se adquiere tambin su nombre comercial,
acredita lo lejos que se encuentra la doctrina alemana de llegar a una construccin unitaria sobre el
fundamento de la responsabilidad del adquirente de la empresa. PEREZ DE LA CRUZ critica
(pg. 537) esta posicin del Derecho alemn, ya que deja libertad a las partes para que stas
acuerden la no transmisin del las deudas de la empresa, pese a haberse transmitido el nombre
comercial de la misma; en definitiva, una proteccin del inters de los acreedores que se hace
depender de la voluntad del deudor tiene poco sentido.
86
Art. 2.560. Debiti relativi allazienda ceduta.- Lalienante non liberato dai debiti,
inerenti allesercizio dellazienda ceduta, anteriori al trasferimento, se non resulta che y creditori
vi hanno consentito.

Nel trasferimento di unazienda commerciale risponde dei debiti suddetti anche

lacquirente dellazienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori.
87
Este artculo del Codice civile ha sido objeto de exgesis por numerosos tratadistas
italianos. FERRARA, jr. (Teora ..., cit., pgs. 419 ss.) pone de manifiesto que se deduce de este
precepto la existencia de una doble responsabilidad, la del cedente y la del adquirente, que tienen

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El segundo sistema trata de resolver el problema afectando el precio de la venta al

pago de las deudas del vendedor. El arquetipo de este sistema se encuentra en el
Derecho francs, segn las normas contenidas en la Ley de 17 de marzo de 1.909,
modificada por otras disposiciones posteriores. Bsicamente, la legislacin francesa
hace depender la eficacia de la transmisin respecto de los acreedores del cumplimiento
de una serie de requisitos , cuyo objeto es la publicidad de la operacin. El Derecho
francs no admite la transmisin de las deudas y, por tanto, el adquirente de un fondo de

carcter solidario, de manera que el acreedor podr dirigirse, indistintamente, contra uno u otro o
contra ambos, hasta la total satisfaccin. La diferencia consiste en que, mientras el cedente
responde por todas las deudas de la hacienda, la responsabilidad del adquirente se limita a las
deudas que resulten de los libros contables de la empresa. En el caso de que en la empresa no se
lleven libros contables o stos estn falseados por el anterior titular, la responsabilidad de esas
deudas corresponder al vendedor de la hacienda, ya que el adquirente no tuvo conocimiento de la
existencia de estas deudas. En parecidos trminos, cfr., CASANOVA, Voce Azienda..., cit., pg.
13; RUBINO, La compravendita..., cit., pgs. 159 ss. ROTONDI (Efectos de la venta de la
hacienda mercantil sobre las deudas y los crditos, en Revista de Derecho Privado, pg. 739)
comenta el tratamiento que del tema hace el Codice considerando de especial importancia el
prrafo 2 del art. 2.560, considerando que este precepto consagra una responsabilidad solidaria
del cedente y del cesionario, lo que, segn este autor, no implica una asuncin acumulativa de
deuda, ya que dicha asuncin exigira un acuerdo entre cedente y cesionario que aqu no se da, por
lo que considera que el art. 2.560 ha creado en favor de los acreedores una autnoma obligacin ex
lege. No obstante, reconoce que la ley italiana no resuelve todos los problemas que puedan
plantearse respecto a la transmisin de las deudas de la hacienda.

La doctrina ms reciente tambin se ha ocupado del tema con inters. Vid., entre otros,
COTTINO, Diritto commerciale..., cit., T. I, vol. 1, pgs. 240 ss.; GALGANO, Diritto civile e
commerciale, I, cit. pg. 96; AULETTA-SALANITRO, Diritto commerciale..., cit., pg. 53;
BORTOLUZZI, Limpresa, lazienda e il suo trasferimento..., cit, pgs. 163 y 164.

Por otro lado, este tema ha sido tambin objeto de abundante doctrina jurisprudencial: La
cessione dellazienda non importa, senza apposita specifica pattuizione il trasferimento dei debiti
dal cedente al cessionario (Cass. 23 de febrero de 1.948, n 284, en Giur. compl., Cass. Civ.,
1.948, I, pg. 260). La responsabilit dellacquirente dellazienda per y debiti anteriori al
trasferimento, opera nei confronti dei terzi, mentre nei rapporti interni, salvo patto contrario, vige
il principio che ciascuno dei contraenti risponde dei debiti afferenti alla propria gestione; per
tanto, qualora resti accertato che lacquirente dellazienda abbia pagato debiti contratti
dallalienante, nessunaltra prova deve essere fornita a sostegno della domanda di rimborso e
incombe allalienante comprovare lesistenza di una pattuizione che eventualmente lo esoneri dal
rimborso stesso (Cass. 11 de mayo de 1.976, n 1.653, en Rep. Foro it., 1.976, voz Azienda,
pg. 5). Leventuale solidariet dellacquirente dellazienda in un debito dellalienante, ai sensi
e nei casi contemplati dallart. 2.560, 2 C.c., non pu implicare il diritto del secondo di rivalersi
contro il primo in tutto od in parte, di quanto versato al terzo creditore, perch, nellobbligazione
solidale, il regresso di un condebitore verso laltro postula limputabilit a questultimo del fatto
costitutivo del debito, e quindi non spetta a chi adempia il debito discendente esclusivamente da
fatto proprio, contrattuale o extracontrattuale (Cas., 25 de febrero de 1.987, n 1.990, en Mass.
Giust. Civ., 1.987). Lart. 2.560 secondo comma, non pu interpretarsi analogicamente, nel
senso che sia ammesso, ai fini dellestensione della responsabilit allacquirente della azienda, di
provare che questultimo poteva conoscere lesistenza dei debiti aliunde a cio con mezzi diversi
da quelli specificamente indicati nella norma -risultanze dei libri contabili obbligatori- (Cass.,
17 de mayo de 1.971, n 1454, en Giur. it.,1.972, I, 1, pg. 1.971).

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comercio no est obligado a pagar las deudas del enajenante salvo que, expresamente,
las haya asumido. La Ley asegura la proteccin de los acreedores, estableciendo ciertas
obligaciones de publicidad (art. 3 ss.). Como los crditos y las deudas de un comercio
no son parte integrante de un fondo de comercio, no se transmiten automticamente con
el fondo, por lo que el vendedor no queda liberado. Los acreedores del vendedor carecen
de derechos frente al adquirente, salvo cuando ste ha pagado el precio al vendedor sin
observar las normas de publicidad (art. 3, IV); el adquirente deber entonces pagar por
segunda vez. Existen normas particulares para los contratos de arrendamiento, de
trabajo y de seguro, que pertenecen al fondo de comercio y son transmitidos con l. Las
deudas slo pueden ser transmitidas mediante novacin88.

Como se puede ver, lo que importa principalmente es asegurar a los acreedores de

la empresa transmitida que puedan cobrar lo que se les debe89. Como ha destacado algn
autor90, se llega a una obsesin de proteger a los acreedores, como si se presumiera que

88
Cfr., entre otros, los comentarios que hacen del sistema francs de transmisin de deudas
del fondo de comercio, DE SOLA CAIZARES, Tratado de Derecho comercial comparado,
Tomo II, Barcelona, 1.962, pgs.232 y 233; NEUMAYER, La transmission des obligations en
droit compar, en VVAA, Travaux des IX Journes dtudes juridiques Jean Dabin, pgs. pgs.
270 y 271; PEREZ DE LA CRUZ, Efectos de la transmisin..., cit., pgs. 540 ss.; ROTONDI, lt.
op. cit., pg. 738; VARANGOT, op. cit., pgs. 409 ss.; RIPERT, op. cit., pgs. 371 ss (el autor
realiza un completo estudio del rgimen de publicidad de la venta del fondo); HOUIN-
PEDAMON, op. cit., pgs. 214 ss. y 228 ss.
89
Hasta tal punto existe preocupacin por asegurar a los acreedores el cobro de sus crditos
que, incluso estos sistemas que hemos comentado, ya de por s bastante garantistas, han sido objeto
de crticas doctrinales. El Derecho alemn ha sido criticado por permitir que el adquirente se libere
de responsabilidad mediante pacto, aunque ste haya sido inscrito y notificado (cfr. SCHRIKER,
citado por PEREZ DE LA CRUZ, lt. op. cit., pg. 357). El italiano, porque la garanta de los
acreedores queda supeditada a un hecho que escapa de su control, cual es la toma de razn de la
deuda en los libros de contabilidad de la empresa (PEREZ DE LA CRUZ, lt. op. cit., pg. 359). Y
el francs, por la brevedad del plazo de caducidad a que est sujeto el derecho de oposicin de los
acreedores, lo que les obliga adems a controlar un registro pblico o a soportar el riesgo de
notificaciones individuales que no siempre reciben, siendo adems un procedimiento muy caro
para el vendedor de la empresa.
90
DE LA CAMARA ALVAREZ, La venta de la empresa..., cit., pg. 321, quien, no
obstante, reconoce que el riesgo de fraude es posible, pero es un riesgo que afecta a los acreedores
en general, y no slo a los acreedores de la empresa, por lo que todos los Ordenamientos, entre
ellos el espaol, disponen de normas protectora de los acreedores (accin revocatoria). Por otra
parte, en el momento actual se encuentra en trmites de tramitacin parlamentaria un Proyecto de
Ley Concursal, que prev soluciones ms eficaces al regular las situaciones de insolvencia y los
procedimientos conscursales, previendo medidas precautorias para evitar los supuestos de fraude
real. Estimamos conveniente que la nueva Ley prevea la posibilidad de que los acreedores de la
empresa puedan asegurar el cobro de sus crditos con el propio activo empresarial o que se les

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existe siempre una concertacin fraudulenta entre el vendedor y el comprador de la

empresa en perjuicio de acreedores. Si bien es cierto que cuando se vende un negocio
normalmente es porque no marcha bien, lo que no siempre es as, ello no significa que
su propietario sea insolvente ni que su finalidad consista en perjudicar a los acreedores,
particularmente en aquellos casos en que se ha pactado que el comprador asume el
pasivo. Es por ello que sea cual sea la solucin que de lege ferenda se alcance para
asegurar a los acreedores la satisfaccin de sus crditos, lo cierto es que, de lege lata,
el problema, al no existir ningn precepto legal que imponga al comprador la carga de
asumir las obligaciones empresariales, ha de abordarse desde su perspectiva tradicional,
con algunas excepciones (deudas laborales, fiscales, etc.) que veremos ms adelante.

Es por ello que vamos a abordar el tema de la transmisin de las deudas de la

empresa distinguiendo entre las relaciones internas (entre vendedor y comprador) y
relaciones externas (del vendedor y el comprador respecto a los acreedores), si bien es
claro que stas ltimas relaciones slo se plantearn si el comprador asume
voluntariamente la posicin del primitivo deudor al que sustituye.

3.2.- Las relaciones internas entre vendedor y comprador.-

El tema, que ha sido objeto de estudio desde hace aos por nuestra doctrina, se
plantea en nuestro Derecho no ya en relacin a su admisibilidad y voluntariedad (art.
1.205 C.c.), sino en cuanto a si dicha transmisin requiere de pacto expreso entre
cedente y cesionario, o si, por el contrario, ese acuerdo debe estimarse implcito en los
supuestos de transmisin onerosa de empresa, en tanto unidad o globalidad econmica
en funcionamiento, por lo que tal transmisin se producira automticamente, siempre
que no hubiere sido expresamente excluida por pacto expreso entre las partes en el
contrato de compraventa. Partimos de la base de que la transmisin onerosa de empresa
comporta una cesin global de activo y pasivo en la que se persigue precisamente la
transmisin de todos los derechos y obligaciones del empresario cedente, contrados

reconozca un derecho de preferencia sobre los bienes que integran el establecimiento y, ante el
supuesto de transmisin de la empresa.

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como es natural en la explotacin de la empresa cedida y la subrogacin de su

titularidad.

Parece claro que el comprador y el vendedor de la empresa pueden regular

convencionalmente la cuestin de la transmisin del pasivo de la empresa. Es ms, ser
lo habitual y lgico que as lo hagan. No existe, pues, ningn obstculo para que las
partes pacten que el comprador asumir el pasivo empresarial o, por el contrario, que
ste seguir a cargo del anterior titular de la empresa. Este pacto es lgico si tenemos en
cuenta que el comprador de la empresa no est obligado, en nuestro ordenamiento, a
subrogarse en las obligaciones del empresario vendedor, siendo igualmente rechazable
el criterio segn el cual las obligaciones de la empresa siguen a sta propter rem, lo
que slo podra ocurrir si la empresa o, mejor, el establecimiento mercantil, constituyese
un patrimonio separado, lo que no es en realidad.

La duda surge en relacin al pasivo de la empresa cuando no existe pacto expreso

entre las partes al respecto. DE LA CAMARA91 plantea al respecto varias posibilidades.
La primera, la de determinar si la asuncin por el comprador de dichas obligaciones es
un efecto natural del contrato. La segunda si por va interpretativa cabe admitir la
existencia de una asuncin tcita de estas deudas por el comprador. La primera de estas
cuestiones no plantea ningn dilema al no existir en nuestro Derecho ninguna norma
que disponga que, a falta de pacto en contrario de las partes, el comprador se subrogar
en las obligaciones del vendedor, por lo que, en consecuencia, hay que descartar ese
efecto natural92. En cambio, ms complejo resulta determinar si, por va de
interpretacin del contrato de compraventa, es posible deducir que tcitamente tenga
lugar la asuncin de las obligaciones del vendedor por el comprador. La doctrina no es

91
Vid., DE LA CAMARA ALVAREZ, op. cit., pgs. 322 y ss., plantea que, en tal
hiptesis, poco frecuente en la prctica, por lo dems, puede optarse por dos vas : entendiendo que
la subrogacin del comprador en dichas obligaciones es un efecto natural del contrato, o si por
va interpretativa se concluye que el comprador las ha asumido tcitamente.
92
No compartimos el criterio de LANGLE (El contrato de compraventa mercantil, cit.,
pg. 160), quien considera que existe un supuesto uso de comercio que impone esta subrogacin, al
estimar que los crditos y las deudas forman parte integrante de la unidad empresarial y, en
consecuencia, han de ser transmitidos con ella. En definitiva, el citado autor configura estas

-430-
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pacfica al respecto. Por un lado, un sector doctrinal considera que es siempre exigible
un convenio expreso entre las partes para que la transmisin del pasivo empresarial
tenga lugar93. Por contra, otro sector de la doctrina94 admite esa posibilidad, sin ver
ningn obstculo en la inexistencia de un precepto que as lo determine expresamente.

Los defensores de esta segunda posibilidad se basan en un criterio de

interpretacin del contrato que podramos denominar histrico, consagrado por el
artculo 1.282 C.c., a cuyo tenor habr que tener en cuenta, para juzgar la intencin de
los contratantes, los actos de stos, coetneos o posteriores al contrato. Los actos
coetneos de los contratantes, dentro de los cuales habra que incluir todos aquellos que
pertenecen al proceso de elaboracin del contrato, nos dirn en cada momento si es
intencin comn de los contratantes que se lleve a cabo la transmisin de las
obligaciones de la empresa conjuntamente con el establecimiento. Ello no ocurrir, por
ejemplo, si se compra un establecimiento que an no ha empezado a funcionar, o con
nimo de desmantelarlo, en el primer caso por ausencia de deudas y en el segundo
porque es evidente la intencin del comprador de adquirir ciertos elementos
patrimoniales activos, que pueda aprovechar . En cambio, s cabe deducir esta intencin
comn de transmitir esas deudas cuando la empresa est en marcha y el adquirente
pretende continuar la actividad empresarial del vendedor. PEREZ DE LA CRUZ95,
partidario a ultranza de la subrogacin tcita, defiende esta ltima tesis, al considerar
que, aun sin necesidad de pacto expreso, la asuncin del pasivo debe considerarse
convenida tcitamente cuando la finalidad de la transmisin es colocar al accipiens
en la misma posicin jurdica que tena el tradens, frente al conjunto de relaciones

obligaciones como propter rem, al tiempo que alega un uso de comercio cuya existencia es
francamente dudosa.
93
Este criterio ha sido defendido por CALVO ALFAJEME (La empresa mercantil como
objeto de negocios jurdicos, en Anales de la Academia Matritense del Notariado, Tomo I, pgs.
551-552); SANCHEZ CALERO (Instituciones de Derecho Mercantil..., cit., pg. 103); BROSETA
PONS, La transmisin..., cit., pg. 70; LAGUNA IBAEZ, La transmisin de la empresa..., cit.,
pgs. 678 ss.; FONT GALAN, op. cit., pg. 80. En similares trminos se han expresado las
S.S.T.S. de 25 de febrero de 1.960 (RJ 927/1.960) y de 26 de abril de 1.961 (RJ 1.839/1.961).
94
Por todos, DE LA CAMARA, op. cit., pgs. 322 y ss.; PEREZ DE LA CRUZ, lt. op.
cit., pgs. 526 y ss.
95
PEREZ DE LA CRUZ, lt. op. cit., pgs. 526 y 527.

-431-
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jurdico patrimoniales que integran la organizacin empresarial objeto del negocio

traslativo. No obstante, consciente este autor de que si no se apoya esta afirmacin en
algn soporte material, difcilmente va a resultar sostenible este criterio. Por ello, aduce
algunos datos que pueden ser relevantes para considerar transmitidas tcitamente las
obligaciones de la empresa. Por un lado, si el transmitente lleva los libros de
contabilidad de manera adecuada y los entrega al adquirente junto al resto de los
elementos que integran la empresa, es posible afirmar que la voluntad de las partes va
orientada a admitir la subrogacin del pasivo de la empresa por el comprador. Tambin
considera relevante la continuacin por el adquirente en el uso del nombre comercial del
transmitente.

Es cierto que la empresa es un conjunto o globalidad que integra activo y pasivo,

de lo que podra deducirse, como hace este sector doctrinal, que quien adquiere una
empresa en funcionamiento est adquiriendo tcitamente o indirectamente su pasivo.
Esta es, en la prctica, una cuestin ms terica que real, ya que es muy improbable, en
la realidad del trfico jurdico, que el comprador de la empresa no prevea y pacte
expresamente en el contrato el destino de las deudas que sta tuviere contradas al
tiempo de la celebracin del contrato. En el caso de las deudas conocidas por el
comprador, lo razonable y usual es que se pacte el destino de esas deudas en el plano de
las relaciones internas entre el comprador y el vendedor de la empresa, en el bien
entendido de que, en el caso de pactarse la subrogacin en la titularidad de esas deudas
por el comprador, a los efectos externos, ese cambio de deudor deber ser consentido
por los acreedores. Lo cierto es que nuestro Derecho, de lege lata, exige un acuerdo
vinculante y expreso entre las partes para que tenga lugar la asuncin de deudas de la
empresa por el adquirente de la misma. No obstante, no podemos cerrarnos a la
posibilidad de admitir en casos muy contados la presuncin de que la venta de empresa
puede conllevar la del pasivo cuando as se deduzca de actos concluyentes de las partes,
si bien entendemos que esta presuncin debe ser interpretada con un criterio muy
restrictivo. El hecho de que el comprador tenga conocimiento de la existencia de
determinadas deudas al adquirir la empresa no significa ni tiene que significar
necesariamente que asuma las deudas de la empresa por el mero hecho de que no se
manifieste expresamente en contra de tal posibilidad. Lo que no impide, evidentemente,

-432-
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que admitamos sin reservas la posibilidad de pacto expreso entre las partes por el que el
comprador asume las deudas, subrogndose en la posicin del vendedor en el pago de
algunas de ellas o de la totalidad de las mismas, e, incluso de aquellas cuya existencia
desconozca en el momento de la celebracin del contrato. En consecuencia, estamos en
desacuerdo con el criterio excesivamente flexible mantenido por este sector doctrinal,
sin que nos parezcan adecuados ninguno de los ejemplos propuestos, tomados de los
Derechos alemn (firma o nombre comercial) e italiano (libros de contabilidad). El
hecho de que el adquirente contine utilizando el nombre comercial del transmitente, sin
ninguna alteracin o aadindole algn indicativo del sucesor, no nos parece revelador
de una voluntad tcita de que el nuevo empresario desee asumir el pasivo del anterior
titular de la empresa. El nombre comercial no es sino un elemento patrimonial ms de la
empresa que se transmite con l, por lo que su transmisin puede perseguir
determinadas finalidades, especialmente cuando se trata de firmas de prestigio, que no
suponen necesariamente la transmisin del pasivo de la empresa. Por otro lado, la
entrega de los libros de contabilidad tampoco supone que el adquirente de la empresa
deba asumir el pasivo de sta. Lo mismo cabra aducir, si se quiere, del hecho que el
adquirente lleve a cabo una auditora contable (due diligence) minuciosa con
anterioridad a la celebracin del contrato, que le ponga en conocimiento de las
obligaciones contradas por la empresa. Ese conocimiento no ha de comportar
necesariamente su voluntad de asumir ese pasivo. Es ms, ni siquiera la conducta
posterior del comprador de la empresa es suficientemente indicativa de su voluntad de
asumir las obligaciones de la empresa. El hecho de que el adquirente pague alguna de
esas deudas pendientes puede deberse a razones diferentes a una asuncin voluntaria de
las mismas, como sera el caso de afrontar determinadas eventualidades que podra
afectar a la buena marcha del negocio (por ejemplo, evitar la ejecucin de una hipoteca
que le privara de un bien inmueble imprescindible parael correcto funcionamiento de la
empresa).

Ello explica la postura dominante en nuestra doctrina y jurisprudencia (sobre todo

la conocida S.T.S. de 25 de febrero de 1.960), con la que nos identificamos, que se ha
pronunciado rotundamente por la necesidad de que la transmisin de las deudas est
expresamente contemplada en el negocio de transmisin, en virtud del artculo 347 C.c.,

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a cuyo tenor cuando en venta, lagado, donacin y otra disposicin en que se haga
referencia a cosas muebles o inmuebles se transmita su posesin o propiedad, con todo
lo que en ellas se halle, no se entendern comprendidos en la transmisin el metlico,
valores, crditos y acciones cuyos documentos se hallen en la cosa transmitida, a no ser
que conste claramente la voluntad de extender la transmisin a tales bienes y
derechos. Y ello porque, como ha sido criticado96, aunque la norma sea insuficiente --
dada la multiplicidad y heterogeneidad de tales elementos--, e inadecuada porque el
legislador no la estableci pensando en la venta de la empresa--, la exigencia de ceder
los crditos debe valer tambin para la cesin de las deudas97.

Partiendo, pues, de la base de que en nuestro Ordenamiento, slo cabe hablar, de

lege lata, de una asuncin expresa por el comprador del pasivo de la empresa, se hace
preciso dilucidar otras cuestiones. La primera de ellas es la de determinar si el hecho de
que el comprador, en convenio y expresamente, se haya comprometido a pagar las
deudas de la empresa adquirida a medida que stas vayan venciendo, ello comporta que
se subroga en la posicin del vendedor-deudor frente a los acreedores98. A nuestro
juicio, habr que estarse bsicamente a lo que las partes hayan pactado al respecto. Pero
si los contratantes no se han pronunciado expresamente sobre este particular, podr
presumirse que sta es la intencin comn de los contratantes si stos notifican a los
acreedores la venta de la empresa. Ahora bien, esta afirmacin la hacemos con la
mxima cautela, considerando que, en caso de duda, es decir, en el caso de que no exista
un pacto expreso ni un comportamiento de las partes que permita deducir otra cosa,
consideramos que no cabr presumir tal intencionalidad, ya que, si bien es cierto que el
vendedor de la empresa normalmente querr desentenderse de las obligaciones de sta,
de ello no se deduce necesariamente que el comprador haya querido subrogarse en la
posicin del vendedor respecto de las deudas contradas por ste respecto de los
acreedores del vendedor, acreedores que, por lo dems, debern consentir la sustitucin,
de manera que si no emiten ese consentimiento, ambos contratantes resultan vinculados,

96
Cfr. LANGLE, lt., op. et loc. cits.
97
POLO SANCHEZ, La aportacin de empresa..., cit., pg. 2.250.
98
Vid., al respecto, DE LA CAMARA ALVAREZ, op. cit., pgs. 327 y ss.

-434-
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sin que pueda presumirse la intencin de reforzar de alguna manera la posicin de los
acreedores, concedindoles la posibilidad de elegir entre dos deudores.

Otra cuestin de inters que se plantea en el plano de las relaciones internas entre
el comprador y el vendedor de la empresa es la relativa a si, en caso de existir acuerdo
expreso entre ambos por el que el comprador asume la obligacin de pagar las deudas
contradas por el anterior titular de la empresa, dicha asuncin repercute en el precio de
venta. Precisando an ms, nos planteamos si el contravalor de ese pasivo asumido por
el comprador es precio de la venta, integrado, claro est, en el precio global de la
empresa. Habr que distinguir si el comprador se limita a asumir el compromiso de
pagar tales deudas sin que ello implique liberacin del deudor primitivo, en cuyo caso
estaramos ante precio retenido. En cambio, si el comprador asume las obligaciones con
intencin de liberar al deudor, la asuncin, en principio, podr sustituir al precio, aunque
no de forma absoluta como veremos ms adelante. En el primer caso (precio retenido),
si el comprador incumple su compromiso y no paga dichas deudas, el vendedor podr
accionar contra el adquirente y reclamarle las cantidades que hubiese pagado para hacer
frente al pago de las deudas cuyo pago se haba comprometido a efectuar el
comprador99. En el segundo caso (subrogacin por el comprador en las obligaciones del
vendedor), en tal supuesto, la asuncin del pasivo equivale al pago del precio
representado por su contravalor. El problema, no obstante, se suscita por el hecho de
que la mera existencia de la asuncin de deudas no exime al transmitente de su
responsabilidad mientras no se lleve a efecto el pago efectivo de las mismas, momento
en el que se produce la efectiva liberacin del transmitente. Por tanto, mientras que el
transmitente no resulte liberado de sus obligaciones, no tendr lugar el resultado final

99
Aqu se plantea el problema de determinar el tipo de accin de que podra disponer el
vendedor de la empresa frente al comprador que ha incumplido su compromiso. Podra tratarse de
una accin especfica nacida ex art. 1.500 C.c. que impone la obligacin del comprador de pagar el
precio. Podra incluso hablarse de una accin de enriquecimiento injusto. cabe pensar tambin en
una accin resolutoria del artculo 1.124 C.c., si bien hay que tener en cuenta la estricta
interpretacin jurisprudencial de dicho precepto, por lo que ser difcil que esa accin prospere, al
menos en el caso de deudas cuyo importe sea poco elevado, dado que jurisprudencialmente se
exige, para que prospere la resolucin, un incumplimiento total. No obstante, es posible admitir el
incumplimiento parcial, siempre que ste sea grave, lo que ocurrira en el caso de que el importe de
las deudas impagadas fuese importante o significativo. Por lo dems, es claro que las partes pueden
acordar convencionalmente la resolucin.

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perseguido por las partes, esto es, la libracin definitiva del deudor primitivo. Es por
ello por lo que se hace preciso que los contratantes convengan expresamente la solucin
que estimen ms adecuada en el marco de su propia libertad contractual100. En nuestro
caso el tema se complica porque no se trata simplemente de dejar sin efecto el pacto de
asuncin de deudas, sino la propia compraventa de la empresa.

Finalmente, es preciso poner de manifiesto que la transmisin automtica de las

deudas con total independencia de pacto entre las partes tendr lugar ope legis en
aquellos casos en que nuestro legislador ha dispuesto expresamente la cesin automtica
de los contratos y la subrogacin del cesionario en los derechos y obligaciones del
cedente, aunque ello no siempre opere la liberacin del deudor, establecindose en
algunos casos de manera expresa la responsabilidad solidaria del adquirente y del
transmitente de la empresa. As, en los contratos de trabajo, tras producirse la
subrogacin del nuevo empresario en los derechos y obligaciones del cedente, se
establece que ambos respondern solidariamente durante tres aos de las obligaciones
laborales nacidas con anterioridad a la transmisin y que no hubieran sido satisfechas
(artculo 44 del Estatuto de los Trabajadores). Igualmente, en la subrogacin del
adquirente de la cosa asegurada en los derechos y obligaciones del anterior titular del
contrato de seguro, se dispone que sern solidariamente responsables del pago de las
primas vencidas en el momento de la transmisin el adquirente y el anterior titular o,
en caso de que ste hubiera fallecido, sus herederos (artculo 34.3 L.C.S.). Respecto a
las deudas fiscales, el adquirente responde subsidiariamente con los bienes de la

100
Al efecto, los contratantes pueden convenir: 1) Que el importe de las deudas de las que
responda el vendedor, dentro de cierto plazo, pase a ser considerado precio retenido y no
satisfecho y, en consecuencia, que el importe de tales deudas pueda ser retenido por el comprador
hasta el vencimiento de la deudas o deudas, restituyndole tales sumas al vendedor una vez que
ste las satisfaga. 2) Que el comprador se comprometa a dirigirse a los acreedores para ofrecerles
el pago o el aseguramiento de las deudas. 3) Que si los acreedores no consienten dentro del plazo
estipulado la asuncin del pasivo, el contrato quedar resuelto, en cuyo caso esa resolucin no
tendr lugar por incumplimiento del comprador, sino por el hecho de que la no liberacin del
vendedor actuara como condicin resolutoria, pacto de cuya licitud no dudamos. Por lo dems, y
como complemento a dicho pacto, pueden las partes pactar igualmente la resolucin del contrato
en el caso de que, dentro del trmino previsto, el comprador no haya cumplido lo que prometi o la
haya hecho de forma incompleta o insuficiente, en cuyo caso s estaramos ante una resolucin ms
cercana a la prevista en el artculo 1.124 C.c., dado que la jurisprudencia asimila la resolucin
convencional a la legal. Vid., por todos, DIEZ-PICAZO, Fundamentos..., II, cit., pgs. 851-852.

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empresa (cfr., arts. 41, 72 y 74 de la Ley General Tributaria). Por su parte, el artculo
253.2 L.S.A. se limita a permitir, en caso de escisin parcial de la sociedad, el pacto de
imputacin a la sociedad beneficiaria o adjudicataria de la empresa objeto de escisin de
las deudas contradas para la organizacin y el funcionamiento de la empresa traspasada.
Pero lo cierto es que, fuera de estos casos, falta una regulacin general de la materia de
las deudas de la empresa cedida, fuera del supuesto de las deudas laborales y fiscales.

3.3.- Las relaciones externas: efectos del pacto de asuncin respecto de los
acreedores.

Desde el punto de vista de las relaciones externas, es decir, los efectos del pacto
de asuncin respecto de los acreedores, lo que exige que el compromiso asumido por el
comprador no se haya limitado a una mera toma interna de las deudas de la empresa,
sino que haya tenido por objeto sustituir al vendedor en su posicin deudora. As resulta
del artculo 1.205 C.c. En definitiva, nos planteamos ahora los efectos exteriores de la
transmisin de las deudas de la empresa al adquirente de la misma, esto es, hasta qu
punto afecta la transmisin de las deudas de la empresa, acordada entre el vendedor y el
comprador, a los acreedores que no asumen la posicin de parte en la enajenacin del
establecimiento, pero a quienes puede afectar el negocio celebrado. Por tanto, para que
sea efectiva la transmisin de la deuda se requiere el consentimiento del acreedor o
acreedores cedidos, cumpliendo las formalidades que establece el Derecho comn, que
ser el que determine, en el supuesto de que se d ese consentimiento, si estamos ante
una obligacin nueva o ante la misma obligacin con sustitucin de la persona del
deudor. Nuestro Ordenamiento parte del principio de consagrar la plena proteccin del
inters del acreedor, a quien no puede imponrsele contra su voluntad un cambio en la
persona del deudor que puede comportar la sustitucin de un deudor solvente por otro
que no lo sea, con el consiguiente riesgo para el acreedor de no poder ver su crdito
debidamente garantizado. Por ello se requiere, para que la transmisin sea vlida, el
consentimiento expreso o tcito del acreedor a la sustitucin o cambio en la persona del
deudor, siendo de aplicacin el artculo 1.205 C.c., segn el cual la novacin que
consiste en sustituirse un deudor en lugar del primitivo puede hacerse sin conocimiento
de ste, pero no sin el consentimiento del acreedor. Es parecer unnime en la doctrina

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espaola que la liberacin del deudor, a la vista del mencionado precepto del Cdigo
civil, requiere el consentimiento del acreedor101. Para DE LA CAMARA este derecho
del acreedor no ha de ser considerado absoluto, sino sujeto a ciertos lmites, en
particular, a la prohibicin del abuso de derecho. Considera que el derecho del acreedor
no ha de concebirse en trminos absolutos e inderogables, opinando que es legtimo que
el vendedor (principal interesado en que el acreedor o los acreedores consientan) se
dirija a ellos, indicndoles un plazo para que se decidan, de manera que si el plazo
transcurre sin que los acreedores den su conformidad al cambio de deudor, cesar su
derecho a consentir posteriormente a la subrogacin. Los acreedores no tienen derecho a
escoger indefinidamente o al menos hasta que la deuda venza, entre el deudor que mejor
les acomode102.

Aunque este planteamiento parece razonable, es lo cierto que no puede compeler

al acreedor a pronunciarse al respecto ni a imponerle unos plazos para que haga tal
pronunciamiento, dado que el acreedor puede decidir libremente al respecto. Si opta por

101
Cfr., por todos, GARRIGUES, Tratado.. cit., I, 1, pg. 256; CALVO ALFAGEME, op.
cit., pg. 552; BROSETA, La empresa como objeto..., cit., pg. 30; FONT GALAN, op. cit., pg.
80; DE LA CAMARA, La venta de la empresa mercantil..., cit., pgs. 332 y 333; LAGUNA
IBAEZ, op. cit., pg. 661; SANCHEZ CALERO, Instituciones..., cit., I, pg. 178; DE SOLA
CAIZARES, op. cit., pg. 235; PEREZ DE LA CRUZ, lt. op. cit., pgs. 530 ss.
102
Cfr., DE LA CAMARA ALVAREZ, op. cit., pgs. 333 ss., que afirma al respecto:
Entiendo, pues, que resulta perfectamente viable matizar la aplicacin del artculo 1.205 del
Cdigo civil. El cambio de deudor es, desde luego, una operacin que no puede tener lugar a
espaldas del acreedor, pero esto no postula que deba erigrsele incondicionalmente en rbitro de
la situacin, en particular si, como ocurre en el caso de la venta de una empresa, estn
implicados otros intereses igualmente legtimos. Creo, por consiguiente, que si se ha invitado al
acreedor a consentir el cambio de sujeto pasivo y se le ha ofrecido una solucin satisfactoria, su
negativa, o su comportamiento pasivo, entraa el ejercicio abusivo del derecho que le reconoce el
artculo 1.205, y el cambio ha de entenderse consumado aun sin su consentimiento. Esta tesis de
DE LA CAMARA es, sin duda, novedosa y choca abiertamente con la opinin dominante que
considera de estricta aplicacin el art. 1.205 C.c., pero sin duda supone una reaccin frente a la
actitud pasiva del acreedor, que puede suponer un abuso de derecho, correspondiendo a los
tribunales el examen de cada caso concreto. En sentido similar se ha pronunciado recientemente
RODRIGUEZ SANCHEZ, Las aportaciones sociales en la Sociedad Annima: consideracin
especial de la aportacin de un fondo de comercio, en Actualidad Civil, I, 1.996, pg. 167, que
entiende, con relacin al consentimiento del acreedor como condicin para la liberacin del
primitivo deudor, que en este caso es necesario tener en cuenta los intereses en presencia y
considerar vlida la transmisin de la deuda sin consentimiento del acreedor para que la sociedad
se subrogue en las obligaciones del aportante, aunque no quede liberado el transmitente o deudor
primitivo. La misma opinin es sostenida, entre otros, por LOJENDIO, Comentario al artculo 39
LSA, cit., pg. 152; FONT GALAN, La empresa como objeto...,cit., I, pg. 74.

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callar hay que sobreentender que no consiente la asuncin propuesta103. Es ms, cabra
la posibilidad de que el deudor impusiese al acreedor un plazo muy breve y tratase de
forzar su decisin con prisas innecesarias. De ah que no compartamos este criterio ni
consideremos abusivo el ejercicio por el acreedor de su derecho a no pronunciarse sobre
el cambio de deudor propuesto.

En conclusin, podemos finalizar afirmando, en lo referente a las relaciones

externas entre el comprador y el vendedor de la empresa, por un lado, y los acreedores,
por el otro, que la venta de la empresa no implica la transmisin de su pasivo al
comprador, si no media un pacto expreso al respecto o, al menos, dicha transmisin
puede ser presumida en base a los propios actos claros y terminantes de los
intervinientes en la enajenacin. Si existe pacto, es evidente que el deudor no se libera
de su obligacin sin el consentimiento del acreedor (art. 1.205 C.c), por lo que la
asuncin del pasivo slo tendr una eficacia inter partes. Ello implica que los
acreedores podrn reclamar el pago de sus crditos al empresario que ha vendido la
empresa y ste, en virtud del acuerdo, repetir contra el adquirente de la empresa. Si los
acreedores consienten en la transmisin de las deudas, su asuncin por el adquirente de
la empresa supondr la liberacin del adquirente. Ahora bien, para que tenga lugar la
plena liberacin del vendedor entendemos que el consentimiento de los acreedores ha de
ser explcito en tal sentido, concluyente e indubitado. En caso contrario, entendemos
que slo consentirn la asuncin cumulativa, en la que vendedor y comprador respondan
solidariamente, con lo que queda ms protegido el inters del acreedor. La doctrina104 ha
echado en falta en nuestro Derecho, a diferencia de otros Ordenamientos, una norma que
establezca con carcter general la asuncin cumulativa de las deudas del empresario o la

103
Es reiterada la jurisprudencia, citada ampliamente por SANCHO REBULLIDA, en
Comentario al artculo 1.205 C.c., en Comentario... (M Justicia), II, cit., pgs. 303 y 304) el
consentimiento puede prestarlo en cualquier forma y momento (cfr. S.T.S. 7 de junio 1.982, 30
julio 1.996); pero que no puede presumirse: ha de constar expresamente (S.T.S. 29 septiembre
1.984), por modo cierto, indubitado y positivo, debiendo constar manifiestamente, o, al menos,
deducirse de hechos que claramente lo revelen, como sera el hecho de reclamar el pago al nuevo
deudor (S.T.S. 16 septiembre 1.981).
104
Vid., POLO, E., La aportacin de empresa a sociedad..., cit., pg. 2.252.

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responsabilidad solidaria del transmitente y del adquirente de la empresa, opinin que

compartimos plenamente105.

3.4.- Las deudas de la empresa y su repercusin en materia de saneamiento.-

Hasta ahora hemos analizado el rgimen de las deudas de la empresa, haciendo

referencia a aquellas cuya existencia era conocida por las partes. Nos planteamos ahora
el problema de determinar qu ocurre con las deudas cuya existencia o cuanta real sean
desconocidas por el adquirente, que se ve obligado a satisfacerlas, por exigirlo as la
buena marcha de la empresa, sin que entremos a valorar las causas de esa omisin106. En
definitiva, nos estamos planteando si el artculo 1.532 del C.c. resulta de aplicacin a las
deudas derivadas de la actividad de la empresa, cuya existencia era desconocida por el
adquirente, que se ve obligado a satisfacerlas para evitar que el incumplimiento pueda
repercutir negativamente en la buena marcha de la empresa. Al referirnos a las deudas
de la empresa en los supuestos de venta indirecta de empresa, vimos cmo, en la
prctica, lo normal ser que las partes prevean en el contrato unas reglas especficas al
respecto, configurando, frecuentemente ese pasivo distinto o por importe inferior al
reflejado en los libros contables, y siempre que sean anteriores o coetneos a la

105
Como ha puesto de manifiesto AVILA NAVARRO (La Sociedad Annima, Tomo I,
Barcelona , 1.997, pgs. 267 ss.), el problema que plantea la asuncin de deudas por los acreedores
de la empresa cedida arranca del art. 1.205 que exige el consentimiento del acreedor para que
proceda la transmisin de la deuda. Ello hara en la prctica imposible la transmisin de una
empresa con gran nmero de acreedores; pero como ha sealado sagazmente la Resolucin de la
DGRN de 17 de marzo de 1.989, en un supuesto de aportacin de empresa a sociedad, la falta de
consentimiento de los acreedores no es obstculo para la aportacin de la empresa, porque esa falta
nicamente har que la asuncin de deuda por la sociedad sea un compromiso interno con el socio
aportante, quien continuar siendo deudor frente a los acreedores de la empresa, mientras stos no
presten su consentimiento. De esta forma, si el acreedor no reconoce la cesin de la deuda,
conservar su accin contra el primitivo deudor, el aportante; y si la reconoce, podr dirigirse
contra el nuevo deudor, la sociedad; lo que, evidentemente, no puede hacer es dirigirse contra
ambos, porque ninguna norma ni pacto autorizan esa solidaridad y porque no se puede reconocer y
no reconocer a la vez. No compartimos esta ltima manifestacin de dicha Resolucin, dado que,
en nuestro criterio, el comprador se compromete a asumir las deudas, por lo que la buena fe
obligara a hacer viable, v. gr., una reclamacin del acreedor contra el comprador.
106
Estamos refirindonos a los supuestos de deudas no contabilizadas o contabilizadas
errneamente, por sealarse una cuanta inferior a la real de la deuda. La dimensin penal de esta
incorrecta cuantificacin o de la ocultacin de la deuda podra existir siempre que existiese un dolo
especfico por parte del cedente de falsear el contenido de los libros de contabilidad.

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celebracin del contrato, como vicios ocultos. No obstante, reconducir el tema de las
deudas al mbito del saneamiento por vicios es delicado y puede presentarse
problemtico. El vendedor responde de ellos cuando hacen impropia la cosa vendida
para su uso o disminuyen de tal modo ese uso que el comprador, de haberlos conocido,
no habra adquirido la cosa o hubiese pagado por ella un precio menor (art. 1.484). Aqu
habra que preguntarse si no existe un cierto paralelismo entre la situacin de quien
compra una cosa que luego no cumple, o lo hace defectuosamente, el servicio deseado, y
la del nuevo empresario que ve disminuido, a veces peligrosamente, su patrimonio en
virtud de un pago cuya existencia desconoca. Pero entendemos que, aunque existe
similitud entre ambas situaciones y que la naturaleza jurdica del negocio causal es la
misma (una compraventa), ello no es suficiente para sustentar sin ms la asimilacin. En
todo caso, independiente de que la empresa haya sido transferida sub specie
universitatis, como una organizacin en funcionamiento y con vida propia, lo cierto es
que esa deuda abonada por el adquirente no afecta a las cualidades intrnsecas de la cosa
vendida, cuyos rendimientos pueden seguir siendo elevados. Por otra parte, la aparicin
de la deuda desconocida no hace la cosa (empresa) impropia para el uso a que se le
destina ni lo disminuye. En nuestro Derecho positivo es precisamente la inutilidad de la
cosa vendida para servir al uso propio de la misma la que determina el nacimiento del
saneamiento por vicios o defectos ocultos. Por todo ello, hemos de concluir que slo las
partes podrn, en el ejercicio de su libertad contractual, configurar las deudas
desconocidas o de importe superior al supuesto, como vicios ocultos, lo que, a efectos
prcticos, puede ser til, siempre que se pacte tambin un procedimiento adecuado para
efectuar las reclamaciones por tales vicios, estableciendo, entre otras cosas, la
obligacin del comprador de notificar al vendedor la existencia (o cuanta real) de esa
deuda, notificacin que deber efectuarse dentro de un plazo fijado por las partes, fuera
del cual decaer el derecho del comprador a reclamar al vendedor. Es ms, estimamos
conveniente que las partes pacten un periodo negociador entre ellas que tenga por objeto
llegar a un acuerdo en relacin a la existencia de ese pasivo (vicio) y la responsabilidad
del vendedor, as como el importe de la compensacin a cargo del vendedor.

En otros sistemas jurdicos, la doctrina prcticamente no se ha planteado el

problema y los autores que lo han examinado lo han reconducido a soluciones que

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escapan del mbito del saneamiento107. En el mbito de nuestro Ordenamiento, la

cuestin apenas ha sido examinada por la doctrina. LAGUNA IBAEZ ha llegado a la
conclusin, incorrecta a nuestro parecer, de sacar del mbito del saneamiento las deudas

107
En el Derecho italiano, la cuestin se plantea en trminos distintos, pues, como ya se
seal con anterioridad, por imperativo del art. 2.560 Cod.civ., el cedente no quedar liberado de
las deudas inherentes al ejercicio de la hacienda cedida anteriores a su transmisin, salvo que
hubiese obtenido el consentimiento previo de los acreedores, respondiendo el adquirente tambin
de tales deudas siempre que stas resulten de los libros obligatorios de contabilidad. El problema
surge cuando no se llevan los libros obligatorios o se llevan de modo irregular. Aunque MOSSA
defendiera que el adquirente responde siempre de estas deudas, pues asume el riesgo de que la
empresa tenga deudas no contabilizadas, en cambio la doctrina mayoritaria (cfr., FERRARA, jr.,
op. cit., pg. 413) considera que tal solucin parece contraria a la ley, afirmando que si el
adquirente responde de las deudas que resulten de los libros contables obligatorios, ello significa
que no responder de las deudas inherentes al ejercicio de la empresa que no se desprendan de
tales libros. Ello resultara de este modo no slo en inters de los acreedores, sino tambin en
inters del propio adquirente. Aceptar una solucin distinta conducira, segn el autor, al resultado
de excluir la venta de las empresas con contabilidad irregular, cuando lo aconsejable es,
precisamente, su venta, para que pasen a manos de empresarios ordenados y diligentes.

En Derecho francs, la cuestin se plantea en otros trminos. Existe una garanta especfica
del vendedor del fondo de comercio denominada por RIPERT (op. cit., pg. 385) garanta de las
declaraciones del vendedor. Para evitar dificultades posteriores sobre las cualidades y el valor del
fondo, la ley de 29 de junio de 1.935 obliga al vendedor a hacer en el acta de venta algunas
declaraciones exigidas por la ley (entre ellas deber enunciar la cifra de negocios realizados
durante los tres ltimos aos, as como los beneficios obtenidos durante ese mismo periodo). La
ley establece adems que el vendedor est obligado a la garanta por estas declaraciones y hace
responsable, solidariamente, tambin, al intermediario de la venta (art. 13). El adquirente tiene
derecho a exigir la garanta de conformidad a las disposiciones de los arts. 1.644 y 1.645 del Code
civil, pudiendo, pues, solicitar bien la resolucin de la venta, bien la disminucin del precio, sin
perjuicio de la accin penal por estafa. En tal sentido se pronuncia la nueva redaccin del artculo
144-3 del Code de Commerce, que viene a reiterar el contenido del art. 13 de la Ley de 1.935.

En derecho alemn, la legislacin de aquel pas regula la materia en el pargrafo 25 H.G.B.

ya citado, dentro del ttulo II, Libro I, dedicado a la disciplina del nombre comercial
(Handelsfirma). De aqu que se distingan dos hiptesis diferentes segn que el adquirente del
negocio contine en uso del mismo nombre comercial que el transmitente, o que pretende actuar
con uno distinto, en cuyo caso el adquirente no se hace responsable frente a los acreedores de las
deudas contradas con anterioridad a la cesin del negocio. As lo reconoce el prrafo final del
pargrafo 25 al disponer que cuando no hay sucesin en el nombre comercial, el adquirente de un
establecimiento solamente responde de las dudas anteriores, cuando existe una especial causa de
obligacin (besonderer Verpflichtungsgrund), en particular cuando la asuncin de las
obligaciones ha sido publicada por el adquirente en una forma usual en el comercio. Los
acreedores carecern de accin frente al adquirente del establecimiento. Vid., al respecto, HIRCH,
Leitfaden Handelsundgesselschaftsrechts, 5 edc., Berlin-Frankfurt, 1.970, pg. 117. Diferente
es el caso de que la transmisin del establecimiento lleve consigo la continuacin por el adquirente
en el uso de la firma del anterior titular, en cuyo caso el pargrafo 25 H.G.B. configura como regla
general la responsabilidad sin lmite alguno del adquirente frente a los acreedores, a la que habr
de sumarse la del transmitente durante un plazo de cinco aos desde el da en que tuvo lugar la
inscripcin del nuevo titular de la firma en el Registro Mercantil. Vid., por todos, SCHRICKER,
Probleme der Schuldenhaftung bei Ubernahme eines Handelsgeschfts, en Z.U.G.R., 1.972, pg.
132.

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de la empresa no contabilizadas o errneamente contabilizadas108. Para este autor, el

artculo 1.479 C.c., que faculta al comprador para rescindir el contrato cuando pierde
por eviccin una parte de la cosa vendida de especial importancia con relacin al todo,
podra facilitar la solucin. Pero ello no es posible, en primer lugar porque la eviccin
exige una sentencia firme y un derecho anterior a la compra por parte de la persona en
cuyo favor se prive al comprador de todo o parte de la cosa adquirida (art. 1.475), no
siendo posible la equiparacin en cuanto no existen en nuestro caso dos derechos
concurrentes sobre la empresa, sino que cada uno de ellos tiene una proyeccin muy
distinta: el titular del crdito slo busca su cumplimiento, sin que intente en ningn
momento hacerse con la titularidad de la empresa. A nuestro juicio, por el contrario, no
vemos objeciones que impidan la aplicacin del rgimen del artculo 1.479 C.c. a tales
supuestos, siempre que se cumpla el requisito de la especial relevancia que para el
adquirente de la empresa pueda tener la persistencia de esa deuda en relacin a la
empresa considerada en su conjunto, por lo que la aparicin de una deuda sorpresiva de
gran entidad podra articularse por la va del artculo mencionado, que se presenta as
como una solucin razonable.

As pues, entendemos que se podra enmarcar la existencia de deudas

desconocidas o de cuanta superior a la prevista dentro del mbito del saneamiento, de
lo que cabe derivar su inclusin en el mbito de aplicacin del rgimen de
responsabilidad del artculo 1.532 C.c., salvo que las partes acuerden otra cosa. Admitir
este criterio supone que el vendedor responder de esas deudas nicamente si su importe
total supera, al menos, la mayor parte del valor de la totalidad de la empresa, de
manera que es preciso que las partes pacten expresamente en el contrato la
responsabilidad individualizada del vendedor por cada una la las deudas que el
comprador de la empresa pague para evitar problemas (embargos, sanciones...). Lo
contrario significara que se ha vendido otra cosa, no una empresa, entendida como
una totalidad. Distinto es que haya habido un contrato de adhesin o con condiciones
generales, con el consiguiente riesgo de abuso de la posicin dominante. Nos oponemos
a considerar que cuando el nuevo titular de la empresa decide pagar la deuda sorpresiva

108
Vid. LAGUNA IBAEZ, op. cit., pgs. 684 ss.

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(o de cuanta superior a lo previsto), realmente estemos ante un pago de tercero con

inters en el cumplimiento de la obligacin, inters que vendra determinado por el
hecho de que pueda verse perjudicado el activo de la propia empresa como consecuencia
de algn embargo, sancin pecuniaria, etctera, que podra derivarse del impago de la
deuda, sin que entremos aqu en la polmica doctrina acerca del alcance que deba darse
a la expresin inters en el cumplimiento de la obligacin109. A nuestro juicio, no se
trata de tercero cualquiera, sino que es un tercero obligado al menos, internamentea
pagar la deuda, por lo que el deudor podr oponerle la compensacin o la eficacia de lo
pactado.

4.- EL REGIMEN DE SANEAMIENTO DE LA EMPRESA VENDIDA.-

4.1.- Planteamiento general del problema.-

Llegados a este punto, nos planteamos la cuestin ms delicada, junto al tema de

las deudas, que nos queda por dilucidar en relacin a la venta de empresa y a la
previsible aplicacin a la misma del rgimen de responsabilidad previsto en el artculo
1.532 C.c., que, sin duda, es un precepto que se ve desbordado hoy da por la
complejidad del trfico y, en particular, en esta modalidad negocial que tiene por objeto
la transmisin de un conjunto de elementos heterogneos que constituyen un todo
orgnico con vida propia y en funcionamiento, cual es la empresa. Este precepto puede
resultar adecuado para la regulacin del rgimen de responsabilidad que se deriva de la
prdida de algn elemento aislado de una globalidad esttica de bienes y/o derechos, ya
que la prdida de uno o varios elementos poco significativos puede no afectar al valor
del conjunto, dado que el comprador, al adquirir la globalidad, habr asumido el riesgo
de tal prdida con la consiguiente repercusin en el precio de compra. La exigencia
individualizada de responsabilidad por la prdida de elementos singulares podra
suponer una traba que impedira o dificultara la venta o transmisin onerosa de
globalidades de bienes y derechos. Pero en el caso de la empresa esta solucin puede
verse trastocada por el hecho de que se trata de un conjunto dinmico y con vida propia,

109
Cfr., al respecto, BERCOVITZ RODRIGUEZ-CANO, Comentario al artculo 1.158
C.c., en Comentario..., (M de Justicia), II, cit., pgs. 170-172

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distinta de la de sus elementos componentes de tal manera que el valor de un elemento

aislado puede ser inferior o diferir al que ese bien puede tener al integrarse dentro de la
empresa110. En tal sentido, puede afirmarse que el rgimen previsto en el artculo 1.532
C.c. presenta graves carencias en relacin a la venta de empresa, pues slo prev una
responsabilidad por eviccin (y por vicio, segn nuestra opinin) del todo o de la
mayor parte, lo que encaja mal con la posibilidad de que la prdida afecte a elementos
singulares que sean esenciales para la normal explotacin de la empresa, tal como ya
dispone, en materia de saneamiento de empresa como objeto de aportacin a sociedad
annima el artculo 39.3 L.S.A. Este rgimen legal plantea, pues, problemas
interpretativos acerca del concepto de mayor parte y contiene lagunas evidentes para
supuestos de hecho concretos donde ese elemento tenga especial relevancia para la
empresa aunque su valor de mercado, aplicando un estricto criterio cuantitativo, sea
inferior al de esa mayor parte a la que se alude, lo que hace necesario y conveniente
que las partes pacten expresamente en el contrato de adquisicin directa de empresa la
obligacin de saneamiento del transmitente incluso en caso de que afecte a elementos
particulares que no constituyan la mayor parte del establecimiento mercantil, ya que,
aun admitiendo que la expresin mayor parte debe interpretarse, como hemos hecho
nosotros, en un sentido cualitativo o funcional y no meramente cuantitativo, es evidente
que la prdida de tal elemento plantear el problema probatorio de acreditar al juez la
importancia cualitativa de ese elemento, con la dificultad adicional de que tal
importancia tendr frecuentemente un marcado carcter subjetivo que haya determinado
al adquirente a comprar la empresa, con la dificultad evidente de acreditar tal extremo si
no se hace constar fehacientemente tal valoracin subjetiva en el propio contenido
contractual.

110
As, por ejemplo, un bien inmueble considerado aisladamente puede tener un valor
inferior al que tendra si estuviera integrado en una empresa, formando parte de su activo, dado que
en la valoracin de ese inmueble podrn confluir determinados factores (proximidad a un polgono
industrial, fcil acceso a la red de carreteras o proximidad a una autopista, ubicacin en un medio
geogrfico adecuado por su cercana a un ncleo de poblacin importante, etc.). Factores todos
ellos que pueden originar un precio superior de ese bien concreto en cuanto parte integrante de una
empresa, en relacin al valor que ese mismo bien tendra fuera del contexto empresarial del que
forma parte.

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En Derecho espaol, por un lado, el Cdigo civil no contiene normas que regulen
de manera especfica las consecuencias de perturbaciones que puedan afectar a la
posesin legal y pacfica de las acciones y participaciones sociales por la existencia de
cargas reales o derechos personales sobre las mismas cuando stas sean objeto de
adquisicin, siendo difcil en la prctica que puedan plantearse acciones reivindicatorias
sobre acciones, dado que en el adquirente concurre la condicin de tercero de buena fe,
estando protegido por las reglas sobre adquisiciones a non domino111. Si las acciones
o participaciones sociales objeto de adquisicin se encuentran embargadas por
resolucin judicial o administrativa, los ttulos de propiedad de los mismos estarn
normalmente depositados por orden de la autoridad judicial o administrativa en la
modalidad o forma autorizada por la legislacin aplicable, constando adems el
embargo en el Libro Registro de las Acciones Nominativas o de Socios de las
Sociedades Limitadas, o en el Registro Contable de las Anotaciones en Cuenta, as
como en el propio ttulo de la accin si es al portador, encontrndose desposedo de los
ttulos el transmitente. Lo mismo ocurrir evidentemente si las acciones estn gravadas
con un derecho real de prenda, encontrndose en poder y posesin del acreedor
pignoraticio o de un tercero designado de comn acuerdo. En definitiva, en la prctica
ser normal que el adquirente conozca la existencia del gravamen. No obstante, si el
adquirente desconoca al tiempo de la adquisicin la existencia del gravamen (por estar
en proceso de constitucin o pendiente de resolucin judicial o administrativa), en tal
caso estaramos ante un caso de vicios o gravmenes ocultos, a los que no sera de
aplicacin la normativa sobre eviccin (artculos 1.475 y ss.), sino los referentes a los
vicios o defectos ocultos112. Por lo dems, estimamos que difcilmente podr prosperar

111
Vid., PEA GONZALEZ y CASALS OVALLE, op. cit., pg. 256.
112
Pinsese que el adquirente de una empresa que es demandado por un tercero mediante el
ejercicio de una accin reivindicatoria o declarativa, por razones de prudencia deber dotar la
correspondiente provisin de fondos para hacer frente a la eventualidad de que esas acciones
prosperen, con lo que deber detraer en el ejercicio econmico en curso en que se interpone esa
demanda las cantidades necesarias para hacer frente al pago de la eventual condena, sufriendo el
consiguiente quebranto o prdidas en ese ejercicio, pudindose poner en peligro, en casos
extremos, la propia continuidad de la empresa, pues hay que tener en cuenta que entre el ejercicio
econmico en que se dote la provisin por razn de la demanda y la ejecucin de la sentencia
puede mediar un largo periodo de tiempo, pudiendo la situacin de deterioro del adquirente
provocar una quiebra o suspensin de pagos en tanto no se resuelva definitivamente el pleito. Es
cierto que esa dotacin revertir a la empresa si la demanda del tercero es desestimada,

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una accin de saneamiento por eviccin en los supuestos de venta indirecta de empresa.
As, el adquirente de una empresa mediante la adquisicin de acciones al portador, de
buena fe y sin culpa grave, no estar sujeto a reivindicacin por aplicacin de los
artculos 56 L.S.A. y 545 del C. de c. Este supuesto constituye una autntica adquisicin
a non domino que impide el saneamiento por eviccin como ocurre en los casos de
aplicacin del artculo 464 C.c.113. Si las acciones adquiridas son nominativas, el
adquirente gozar de proteccin por aplicacin analgica del artculo 19 de la Ley
cambiaria y del Cheque para las letras de cambio, por ser la razn del precepto idntica
para otros ttulos-valores nominativos. Es por todo ello por lo que consideramos que no
es factible la aplicacin del dispositivo del artculo 1.532 C.c. en estos supuestos de
venta indirecta de empresa, debiendo el adquirente, en tales casos, acudir a otras vas
para hacer efectiva la responsabilidad del transmitente, acudir a otras acciones, que
incluso podrn acordarse convencionalmente, al tiempo que se puede y debe pactar un
cierto agravamiento de la responsabilidad del vendedor en el caso de gravmenes
ocultos de esas acciones y ttulos.

Podemos, pues, concluir que el rgimen de responsabilidad previsto en el artculo

1.532 C.c. nicamente se aplicar a la venta directa de empresa, por lo que nos vamos a
centrar a continuacin slo en ella.

4.2.- Breve mencin al saneamiento de la empresa vendida en el Derecho

Comparado.-

En el mbito del Derecho comparado observamos que, salvo en el Derecho

francs, prcticamente ningn Ordenamiento de nuestro entorno ha establecido un
rgimen especfico de responsabilidad por saneamiento cuando el objeto de transmisin

obtenindose en ese ejercicio un beneficio extraordinario, pero es cierto tambin que la retencin
de esa suma durante varios ejercicios ha podido provocar un deterioro econmico irreparable para
esa empresa. Es por ello por lo que nos parece oportuno que los contratantes, al perfeccionar el
contrato de compraventa de empresa, previendo tal posibilidad, estipulen un agravamiento de la
responsabilidad del vendedor, que permita al adquirente ejercer la accin de restitucin del precio,
costes, gastos y rendimientos a los daos causados antes de que se dicte la sentencia firme.
113
Vid. URIA/MENENDEZ, Curso de Derecho Mercantil, I, Madrid, 1.999, pgs. 1.072-
1.073.

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es una empresa, rigiendo en este tema el rgimen ordinario establecido en sede de

compraventa para regular la obligacin general de saneamiento. Esta es precisamente la
novedad que representa nuestro Ordenamiento en relacin con otros de nuestro propio
entorno jurdico, al prever un rgimen especfico en esta materia cuando el objeto de la
venta sea la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos y, especficamente, una
empresa, en cuanto conjunto de elementos integrantes de una totalidad organizada en
orden a la produccin de bienes o de servicios. Vamos a centrar este recorrido por el
Derecho comparado en los tres Ordenamientos que presentan mayor inters para nuestro
estudio, por pertenecer a nuestro propio entorno jurdico: el italiano, el francs y el
alemn.

En relacin al Derecho italiano, llama la atencin que este Ordenamiento, que

dedica diversas normas al tema de la empresa, a la que hace objeto de regulacin en
aspectos tan concretos como la prohibicin de competencia y los relativos al rgimen de
cesin de deudas, crditos y contratos, en cambio no dedique una disposicin especfica
a su rgimen de saneamiento por lo que hay que considerar que ste se regir por las
reglas comunes del saneamiento contenidas en el Codice en sede de compraventa114.
Slo la reciente Ley nm. 310, de 12 de agosto de 1.993 (Ley MANCINO), al regular
el contenido del contrato de compraventa de empresa, hace una somera alusin a las
declaraciones que deber contener el contrato, entre las que incluye declaraciones di
verit o di scienza e di garanzia del vendedor, con particular referencia al rgimen de
cesin de crditos, deudas y contratos. La doctrina italiana115 considera que, entre dichas
declaraciones de garanta hay que incluir las siguientes: declaracin de la titularidad y
plena disponibilidad de la hacienda y de ausencia de vnculos y de pretensiones de
terceros sobre dicha hacienda; garanta de inexistencia de vicios y defectos ocultos, de
idoneidad para su funcin, de respeto a las leyes y normas relativas a la actividad
empresarial --normas ecolgicas, antimonopolio, etc.--; garanta de veracidad del

114
En tal sentido, FAUCEGLIA, La vendita dellazienda, cit., afirma que al ser la
compraventa el negocio transmisivo usual de la empresa es por lo que ello comporta que las
obligaciones del vendedor de la empresa sean las comunes a las del vendedor ordinario, sin que
exista ninguna especialidad en este contrato por razn del objeto.
115
Vid., BORTOLUZZI, Limpresa..., cit., pgs. 162 y 163.

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balance, de veracidad de los fondos y reservas consignados; garanta de la exigibilidad

de los crditos cedidos y de inexistencia de pasivo oculto; declaraciones relativas a los
contratos de trabajo y a los contratos celebrados con la clientela.

En el plano doctrinal, tampoco abundan los pronunciamientos acerca de esta

cuestin, excepcin hecha de algunos civilistas que han defendido la necesidad de dar
un tratamiento especfico al rgimen de saneamiento de la empresa vendida, pues tanto
la garanta por eviccin como por vicios ocultos deber adecuarse a la peculiar
naturaleza jurdica de la empresa, cuestin que concierne a cul sea el objeto de la
garanta116.

El Derecho francs ha contemplado con mayor precisin que el italiano el

rgimen de garantas en la venta de los fonds de commerce, de manera que el vendedor
garantiza sus hechos personales (garantie du fait personnel), la eviccin y los vicios
ocultos. A este rgimen de responsabilidad habr que aplicar las reglas de derecho

116
Vid., por todos, RUBINO, La compravendita..., cit., pgs. 167 ss., quien partiendo de la
base de considerar la empresa como una universitas, deriva que la garanta comprende, en primer
lugar la misma existencia de la empresa como complesso organizzato e gestito per quella
determinata destinazione e con lattitudine ad assolvere tale funzione. Ahora bien, a pesar de
considerar a la empresa como una nueva cosa, distinta de sus elementos integrantes, defiende que
la garanta no se limita a la pura y simple existencia de la empresa, sino que tambin se extiende a
la existencia y pertenencia a ella de un derecho singular o de un bien determinado. En tal sentido, y
por lo que se refiere a la garanta por eviccin, dado que los diversos elementos que integran
unitariamente este complejo que es la empresa se transmiten individualmente siguiendo su propia
ley de circulacin, ello trae por consecuencia que la garanta afecta individualmente a cada uno de
ellos. Esto vale tambin bsicamente respecto a la garanta por vicios ocultos, si bien sta slo
afecta a los bienes de la empresa que han sido transferidos realmente al comprador.

Por otro lado, en tanto en cuanto la venta de la empresa tiene por objeto un complejo
unitario y orgnico, y no cada uno de sus elementos integrantes, individualmente considerados, la
eviccin que afecte a un bien o derecho singular de la hacienda es, respecto de sta ltima, una
eviccin parcial, rigindose por la normativa normal u ordinaria dedicada por el Codice a la
eviccin, en sede de compraventa (arts. 1.484--evizione parziale-- y 1.489--cosa gravata da oneri
o da diritti di godimento di terzi--), por lo que el comprador tiene derecho a optar entre una
reduccin del precio, calculada no slo en base al valor de esa cosa singular, sino tambin en base
a la disminucin de valor que su prdida supone para la empresa como complejo orgnico,
pudiendo tambin solicitar directamente la resolucin del contrato, slo cuando deba considerarse
que el comprador no habra adquirido la empresa sin aquel elemento singular que ha sufrido la
eviccin. Igualmente, los vicios ocultos que afectan a un elemento concreto de la empresa debern
valorarse atendiendo no solo a la disminucin del valor material de ese elemento, sino que sern
calculados en atencin a su valor en la empresa considerada en cuanto complejo unitario, siendo
pues de aplicacin a este supuesto el art. 1.492, 1, que permite optar igualmente al comprador
entre una reduccin del precio o la resolucin del contrato.

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comn, pese a tratarse de la venta de un bien de especial naturaleza117. A estas garantas

habra que aadir otra introducida por la Ley de 29 de julio de 1.935, recientemente
incorporada al Code de Commerce tras la reforma que ha tenido lugar en 2.000, la
garanta de las declaraciones hechas en el contrato (art. 141 C. Com.). La garanta por
los hechos personales consiste en no hacer nada que pudiere perturbar al adquirente en
el ejercicio de los derechos que le hayan sido transmitidos. De ello se deriva que el
vendedor tiene la obligacin de no desviar la clientela del fondo, no pudiendo
reestablecerse en condiciones tales que pudiese atraer a una parte o a la totalidad de la
antigua clientela. Otra obligacin del vendedor de la empresa es la de responder por
eviccin. Pero la doctrina que ha tratado sobre esta garanta considera que la misma slo
opera en el supuesto, poco probable en la prctica, de que un tercero pretendiese tener
derechos sobre el conjunto del fondo vendido, bien por habrsele vendido el fondo con
anterioridad o por tener ese tercero un derecho preferente sobre algn elemento esencial
del fondo cuya eviccin acarreara la desaparicin del mismo, como sera el caso del
derecho al arrendamiento de algunos locales o una patente de invencin. Esta eviccin
se regira por las reglas de Derecho comn, no existiendo un rgimen especfico para el
supuesto de que el objeto de la compraventa fuese una empresa118. Tambin responder
el vendedor del fondo por vicios ocultos, que debern apreciarse segn la naturaleza de
la cosa vendida, siendo preciso que el vicio afecte a la utilidad de la cosa119. El
vendedor ser garante de los vices cachs, segn las reglas del Derecho comn120. Esta
garanta ha tenido poca utilidad prctica antes de 1.935, pero, tras la ley de 29 de junio
de ese ao, este medio de garanta es la sancin utilizada contra las inexactitudes de las
menciones obligatorias que ha de contener el acta de venta del fondo (art. 13),
especialmente las relativas a los beneficios y a las cifras de los negocios de los tres

117
RIPERT, op. cit., pg. 383; LEGEAIS, op. cit., pgs. 98 y 99.
118
Cfr., RIPERT, op. cit., pg. 384; HOUIN-PEDAMON, op. cit., pgs. 230 ss.;
JAUFFRET, Manuel de Droit Commercial, 17 edc., Pars, 1.982, pg. 91. En el mismo sentido, y
para el Derecho belga, VAN RYN, Principes de Droit commercial, cit., pg. 181.
119
Para RIPERT (op. cit., pgs. 384 y 385), siendo la clientela un elemento del fondo de
comercio que se transmite con ste, considera vicio oculto aquel que sea de tal naturaleza que
disminuya la clientela, siendo entonces cuando afecta a la utilidad de la cosa.
120
HOUIN-PEDAMON, op. cit., pg. 230.

-450-
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ltimos ejercicios del fondo121. En el caso de que se produzca esa inexactitud, el

comprador dispondr del plazo de un ao a contar desde la toma de posesin del fondo
para, conforme a lo que disponen los arts. 1.644 y 1.645 del Code, para solicitar la
resolucin del contrato o la reduccin del precio, debiendo probar que dicha inexactitud
le ha inducido a un error acerca de la composicin y del valor del fondo122.

Finalmente, el Derecho alemn contempla el tema de las garantas que ha de

ofrecer el vendedor de la empresa, desde la perspectiva de considerarla no como un
complejo unitario, sino como una mera suma o adicin de elementos que conservan su
propia individualidad123, lo que ha conducido a la doctrina germnica a considerar que
tambin el saneamiento se gua, en primer lugar, por la clase de elemento patrimonial
defectuoso, rigiendo los pargrafos 459 y ss. B.G.B. (actuales pargrafos 434 y ss. del
B.G.B., tras la Reforma parcial del B.G.B de 2.002, as como el nuevo pargrafo 453, en
relacin a la compraventa de derechos, que remite a las disposiciones generales sobre
compraventa como aplicables a esta modalidad especial de venta). Para los otros
elementos del patrimonio empresarial como los procedimientos secretos y la clientela, a
falta de unas reglas propias de saneamiento, le seran de aplicacin por analoga los
pargrafos 434 y ss. B.G.B. Junto a tales defectos de elementos individuales de la
empresa, tambin son imaginables defectos de la empresa en su conjunto (por ejemplo,

121
Vid., JAUFRET, op. cit., pg. 91; HOUIN-PEDAMON, op. cit., pg.230.
122
Sealan HOUIN-PEDAMON (op. cit. pg. 230) que, pasado el plazo de un ao, la
jurisprudencia le reconoce al comprador el derecho de basar la resolucin o la reduccin del precio
en el fundamento del dolo, pues esta accin no se prescribe hasta transcurridos cinco aos (Pars,
19 de febrero de 1.971).
123
Tratndose de ventas de participaciones en una sociedad de capital o de la venta de
ttulos-valores, tratndose de acciones de una sociedad, seala WESTERMANN, op. cit., pgs. 29
y 30, que al tratarse conceptualmente de una venta de derechos, el vendedor slo responder en
teora de la existencia del derecho, pero no de los defectos del objeto u objetos de la sociedad a los
que representa la empresa (o la parte de la misma vendida). Por ello, la vieja jurisprudencia slo
admiti la responsabilidad del vendedor por defectos de la empresa sobre la base de una garanta
contractual independiente y especfica. Esta postura ha sido revisada y en el caso de la venta en la
que el nmero de participaciones que suponen econmicamente la adquisicin de la empresa
desarrollada por la sociedad, son aplicables las reglas del saneamiento por defectos (&& 459 y ss.
del B.G.B. anterior a la Reforma--). No as cuando se trate de venta de participaciones por los
titulares parciales, aunque se haga la venta de forma conjunta y con estipulacin d que habr
responsabilidad solidaria. En el mismo sentido, KHLER, op. cit., pg. 132, que, comentando el &
437 B.G.B., considera aplicable a estas ventas los && 459 y ss. B.G.B.; WEITNAUER, op. cit.,
pg. 1.009; HUBER-SOERGEL, Kommentar zum B.G.B., cit. pgs. 14 y 1.014 y ss.

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mala llevanza de los libros de contabilidad, lo que puede provocar problemas con
Hacienda; o bien, la empresa no obtiene el volumen de negocio que afirma el vendedor;
o los balances exhibidos al comprador son falsos...)124. As pues, y en resumidas
cuentas, el Derecho alemn desconoce, tanto en su legislacin civil como en la
estrictamente mercantil, una normativa especfica que regule el saneamiento de la
empresa vendida, debiendo, pues, el vendedor responder ante el comprador conforme a
la normativa que el B.G.B. dedica a la regulacin del saneamiento en general125.

4.3.- El artculo 1.532 C.c. en la jurisprudencia y la doctrina relativas a la

venta de empresa.-

124
Vid, en relacin a los problemas que plantea el saneamiento de la empresa vendida, en
Derecho alemn, HONSELL, op. cit., pgs. 317 y 318, para quien la aplicacin de las reglas sobre
vicios de la cosa comprada a las empresas debe hacerse matizadamente. Siguiendo la
jurisprudencia del BGH estima que habr de atenderse a aquellas cualidades de la empresa que
tuvieron influencia efectiva, conforme a los usos del trfico, en el precio de la empresa. Como
regla, los vicios materiales de las cosas individuales que componen la empresa no conllevan
pretensin de saneamiento ex & 459 B.G.B. anterior a la Reforma--, salvo cuando afecten a la
base econmica de la empresa vendida; incluyndose, por ejemplo, como vicios cuantitativos-
cualitativos del patrimonio negocial los inventarios errneos, y excluyndose los defectos en
elementos accesorios de la empresa. Completando el panorama, WEITNAUER, op. cit., pg. 1.009
informa cmo, segn la doctrina del BGH, el rendimiento neto de la empresa, las ganancias
justificadas mediante Balance, el estado de las deudas o el volumen de cualidades no son
cualidades de la empresa, que justifiquen la aplicacin del antiguo & 459 B.G.B. sobre vicios de
la cosa comprada, postura sta de la jurisprudencia germana que ha sido criticada por el citado
autor, porque no la considera compatible con el concepto subjetivo de defecto, aunque ha puesto
en duda las opiniones de quienes recurren sin ms a las reglas de los antiguos && 459 y ss. del
B.G.B., excluyendo otras posibilidades, como el reenvo a las reglas de la culpa in contrahendo,
tambin usadas por la jurisprudencia ante el reducido plazo de prescripcin de seis meses (hoy, dos
aos, tras la Reforma de 2.002) del & 477 B.G.B. --anterior a la Reforma de 2.002--. En relacin a
esta ltima cuestin, HUBER, op. cit., pgs. 12-13, nos informa cmo la jurisprudencia ha acudido
a un concepto restrictivo de cualidad (Eigenschaft) precisamente para propiciar, en el mbito de
las ventas de empresa y ventas de universalidades, el uso de la responsabilidad por culpa in
contrahendo para dotar al comprador de un plazo ms amplio de tiempo, sin dejar de tener la
consideracin de defectos de elementos de la empresa vendida.
125
En tal sentido, HUBER, Die praxis des Unternehmenskaufs im system des kaufrechts,
cit., pgs. 223-224, pone de manifiesto que ,tras la Reforma de 2.001, sigue sin existir ninguna
norma especfica que regule la responsabilidad del vendedor de la empresa, lo que merece los
elogios del autor. Por ello, se plantea la cuestin de si las norma reguladoras de los vicios ocultos
se aplican analgicamente a esta venta, pues, para l, no debe contarse con que la Jurisprudencia
plantee una reformulacin de la Ley, que modifique el criterio tradicional mantenido hasta el
presente. Para la responsabilidad por vicios ocultos, el nuevo & 453 B.G.B. (venta de derechos y
objetos especiales) se aplicar a la venta de empresa, dado que sta es un objeto especial,
aplicndose por analoga el & 434 B.G.B. en materia de vicios y defectos materiales, respondiendo
el vendedor por dolo o por culpa in contrahendo o sobre la base de una garanta especfica.

-452-
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Si el Derecho Comparado no nos proporciona los precedentes legislativos

necesarios para entender el especfico rgimen de responsabilidad que consagra el
artculo 1.532 C.c. y su aplicacin a la venta de empresa, dado el carcter claramente
especfico de este precepto, tampoco la jurisprudencia ni la doctrina nos proporcionan
aportaciones de inters acerca de la aplicacin de este artculo a la venta (o, en general,
cualquier otra cesin onerosa de empresa).

Comenzando por la jurisprudencia, hemos de constatar que el Tribunal Supremo

apenas hace alguna referencia de pasada al artculo 1.532 C.c., hasta el punto de que
podemos afirmar que este precepto es prcticamente desconocido para la Jurisprudencia
de nuestro pas. Partiendo de esta base, hemos de constatar que, dentro del escaso
nmero de resoluciones que citan este precepto, la mayor parte de estas sentencias se
refieren a supuestos de transmisin de empresa, lo que testimonia que para nuestro Alto
Tribunal la empresa es el mbito ms claro de aplicacin del artculo 1.532 C.c.
Tambin hemos de constatar que esta escasa jurisprudencia no lleva a cabo un estudio
sistemtico de esta norma, sin analizar siquiera como se aplica en los supuestos de
saneamiento que puedan derivarse de la transmisin onerosa de la empresa, de tal
manera que la simple mencin del referido artculo en estas resoluciones acredita
simplemente que el Tribunal considera aplicable a la empresa el artculo 1.532 C.c., al
considerar a la empresa como una universalidad que se transmite globalmente.

El precedente de esta concepcin jurisprudencial lo constituye, sin duda, la

Sentencia de 17 de marzo de 1.880, ya estudiada en profundidad en el captulo 1,
referida a la venta de la empresa La Carbonera espaola de Belmez y Espiel a un grupo
de empresarios y comerciantes malagueos, que pagaron por ella un precio alzado126.

126
Como se recordar, problemas derivados del saneamiento de la empresa vendida dieron
origen a un litigio en el que se discuti, entre otras cuestiones, la aplicacin a dicha venta de la ley
34, tt. 5 de la Partida 5 (precedente del art. 1.532 C.c.), rechazando el Tribunal Supremo la
argumentacin de la recurrente que alegaba que dicha ley de Partidas slo se aplicaba a una
universalidad de rentas de un fondo, para hacer extensiva su aplicacin al conjunto de bienes y
derechos que integran la empresa, que se concibe as como una universitas rerum. El Tribunal
Supremo llegaba a la conclusin de que a dicha venta era de aplicacin la referida ley de Partidas
porque ella exime de la eviccin y saneamiento al vendedor de una de las universalidades que
seala cuando el comprador no es vencido respecto al todo o a la mayor parte de la misma y la

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No encontramos nuevas resoluciones del Tribunal Supremo durante la primera

mitad del siglo XX, hasta llegar a la S.T.S. de 1 de julio de 1.949 (RJ. 947/1.949), que
aborda indirectamente y de forma confusa el tema de la aplicacin del artculo 1.532
C.c. a la transmisin de una empresa maderera, incluyendo dicha transmisin el derecho
de explotar y extraer la madera d pino de una determinada explotacin forestal127. De la
lectura de la fundamentacin de esta Sentencia se deduce la inexistencia de una doctrina
clara del Tribunal Supremo en relacin a la posible aplicacin del artculo 1.532 C.c. a
un supuesto de venta de empresa. La resolucin establece una diferenciacin entre los
elementos materiales o corporales de la explotacin maderera que se transmite frente al
derecho incorporal a explotar la produccin maderera de un pinar. Se observa, pues,

razn de ese precepto obra de lleno en el presente caso. La referida Sentencia, pues, es la
primera que declara a una empresa como universalidad, aplicndole el precepto del que se derivar
el artculo 1.532 C.c.
127
Dicha explotacin no pudo tener lugar ante la negativa de la Jefatura de Montes a
autorizar dicha extraccin. Los recurrentes alegaron en casacin que el contrato celebrado no era
una compraventa, sino una cesin de la totalidad de derechos de un negocio maderero por precio
alzado, comprendido en el artculo 1.532 del Cdigo civil, conforme al cual han cumplido los
cedentes la obligacin de entregar el ttulo de lo cedido sin venir constreidos a saneamiento de
cada una de las partes de la totalidad transferida. Frente a esta consideracin, el Tribunal
Supremo afirma que en el caso de autos estamos ante un contrato mixto o complejo de cesin y
compraventa, al transmitirse no slo el derecho a explotar la madera que an quedaba en el monte
al tiempo de celebrarse el contrato, sino que juntamente con aquel derecho se transfiri: ...la
madera ya extrada del monte, puesta en pleno dominio a disposicin de los transferentes en la
serrera de Orcera, y adems mltiples enseres y utensilios de la serrera, todo ello delimitado no
slo por el lugar en que se encontraba, sino tambin descriptivamente mencionado en la nota
adicional o de ampliacin del contrato, resultando as que se contrat globalmente sobre cosas
corporales bien determinadas que habran de pasar de modo inmediato y directo a los seores O.,
y a la vez sobre cosa incorporal o derecho de los mismos frente a los propietarios del monte,
terceros en el contrato, a extraer la madera sealada, por lo que es indudablemente acertada la
interpretacin del contrato y la calificacin jurdica de complejo o mixto de compraventa y cesin
que le asign la sala sentenciadora. A continuacin, en el siguiente Considerando, la Sentencia
aborda el problema de las garantas derivadas de este contrato: CONSIDERANDO: Que an en la
hiptesis inadmitida de que el contrato de autos fuera simple y tpica cesin de derechos habra
de llegarse al mismo pronunciamiento que contiene la sentencia recurrida, porque el cedente a
ttulo oneroso presta garanta o saneamiento de lo cedido, respondiendo de su existencia y
legitimidad al tiempo del contrato, salvo que se hubiera transmitido como dudoso, segn los
trminos en que estn concebidos los artculos 1.529 y 1.532 del Cdigo civil, y son hechos
probados en la instancia que los cedentes transmitieron el derecho a la madera an no extrada
del monte como si ya dispusieran de ella por compra a los propietarios, sin limitacin o
condicionamiento alguno por la eventualidad de que no fuese autorizada la corta de pinos,
eventualidad que los cedentes silenciaron en el momento del contrato y que en definitiva se
produjo... porque la Jefatura de Montes no autoriz la corta, y as resulta que, por tratarse de
negocio oneroso y conmutativo, los cedentes venan obligados a garantizar la subsistencia y
disponibilidad de un derecho que no tenan en los trminos incondicionales del pacto, y, en
consecuencia, no deben percibir la parte del precio correspondiente a la madera que los
cesionarios no pudieron retirar.

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cmo las tesis atomistas que conciben a la empresa, no como un todo nico, sino como
la suma o adicin de elementos aislados, que tienen su propia ley de circulacin, se
impone a mediados del siglo XX, de lo que es reflejo esta Sentencia. Por lo dems,
parece deducirse de la lectura del ltimo considerando trascrito que el Tribunal parece
aplicar las reglas de la cesin de crditos, ante la imposibilidad de aplicar el artculo
1.532 C.c., por no haber propiamente eviccin.

La Sentencia de 14 de marzo de 1.968 (RJ. 885/1.968) hace referencia a un

supuesto de aportacin de empresa a sociedad. En dicha resolucin se trata de
determinar si al tiempo de constituirse la sociedad uno de los socios aporta un negocio
individual con su activo y su pasivo respondiendo con el mismo de su aportacin social,
ms las obligaciones para con tercero de dicho negocio, plantendose que dicho valor de
la empresa aportada sea insuficiente a los efectos de garantizar las obligaciones para con
tercero de dicho negocio128. La Sentencia destaca la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a
los supuestos de aportacin de empresa a sociedad, conforme a la anterior Ley de
Sociedades Annimas, al disponerlo as directamente el art. 31 de dicha Ley. Llama la
atencin cmo la Sentencia diferencia la responsabilidad en que puede incurrir el
aportante en relacin al valor de la empresa aportada, en cuanto que sta pasa a
integrarse en el capital social de la nueva sociedad que se constituye (mbito de

128
Declara al respecto la resolucin: CDO: Que cuando al amparo de lo dispuesto en el
art. 31 de la Ley de Sociedades Annimas de 17 de julio de 1.951, se aporta al constituirse una
sociedad de esta clase, una Empresa mercantil como conjunto organizado y con un pasivo
determinado del que se hace cargo la sociedad, independientemente del capital social, es
necesario que el socio aportante incluya dentro del Activo de su negocio individual, adems de
los bienes que representen el valor de su aportacin social, otra aportacin de numerario o bienes
suficientes para responder de dicho pasivo, toda vez que en otro caso dejara incumplido el
mencionado precepto legal que se remite al art. 1.532 del C. civil, segn el cual el socio
aportante responde de la legitimidad del todo en general de su aportacin: de donde se
desprende que ambas aportaciones constituyen trficos patrimoniales por causa diferente, siendo
la del primero la de poner en comn dinero, bienes o industria, con fines de lucro y en cambio la
del segundo transmitir dinero, bienes o industria en equivalencia de unas deudas, que si bien no
supone una novacin de las obligaciones, conforma a los trminos establecidos en el art. 1.205
del C. civil, hay que estimar el pacto entre el socio y la nueva sociedad, como de sustitucin de la
entrega de una cosa en promesa de liberacin de una deuda, lo que jurdicamente es una
asuncin de deudas....

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aplicacin del art. 1.532 C.c.), y la responsabilidad en que haya podido incurrir el
aportante en relacin a los acreedores del negocio aportado, debiendo ste garantizar
dichas deudas contradas con otra aportacin de bienes o numerario, distinta de la
anterior. En similar sentido se pronuncia la Sentencia de 10 de octubre de 1.986 (RJ.
5511/1.986), si bien sta carece de inters en el tema de la aplicacin del artculo 1.532
C.c., al limitarse a hacer una breve mencin tangencial al referido precepto.

Con estas resoluciones se agota la escasa doctrina jurisprudencial existente en

relacin al rgimen de saneamiento de la empresa objeto de transmisin, ya sea por
venta o por aportacin a sociedad, de lo que se deduce la inexistencia de un
pronunciamiento riguroso y profundo en esta materia, si bien puede concluirse de la
lectura de estas Sentencias que nuestro Alto Tribunal admite la aplicacin a dicho
rgimen del artculo 1.532 C.c., si bien no crea una doctrina sistemtica respecto a este
precepto y al modo en que se ha de aplicar en los supuestos de saneamiento de una
empresa transmitida a ttulo oneroso. No obstante, hemos de constatar que estas pocas
sentencias que hemos enumerado suponen la mayor parte de las dictadas por el Tribunal
Supremo en relacin al referido artculo del Cdigo civil, que se nos presenta, as, como
un autntico desconocido para este Tribunal.

Por lo que hace referencia al tratamiento doctrinal acerca de la aplicacin del

artculo 1.532 C.c. al rgimen de responsabilidad del empresario cedente, hemos de
constatar que ste es amplio en el mbito de la doctrina mercantilista, siendo
prcticamente inexistente entre los civilistas, que apenas se han acercado al estudio de la
aplicacin del mencionado precepto a la empresa, hasta el punto de que se puede afirmar
que los civilistas han abdicado de analizar una institucin como es la empresa, dejando
en manos de los mercantilistas este anlisis, con el grave inconveniente que ello plantea,
a saber , que stos, a sensu contrario, rehsan adentrarse en el estudio de un precepto
civil, limitndose prcticamente a citar este precepto como aplicable a la transmisin
onerosa de empresa, pero sin proceder a su estudio pormenorizado, en el que se
destaquen los problemas que pueda plantear la aplicacin de este precepto a un conjunto
de bienes y derechos con vida y dinmica propias y en funcionamiento. La doctrina
mercantilista, casi sin excepcin, ha aceptado que el tema del saneamiento en los

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supuestos de compraventa de empresa mercantil, debe resolverse aplicando el artculo

1.532 C.c., y esta opinin, prcticamente unnime, ha sido corroborada por los artculos
31 y 8 de las anteriores L.S.A. de 1.951 y L.S.R.L. de 1.953, respectivamente129. La falta
de anlisis del artculo 1.532 C.c. por parte de los mercantilistas ha conducido a stos a
admitir sin crtica, la posible aplicacin de un precepto, el 1.532 C.c., desfasado y poco
apropiado para regular la problemtica que puede plantear el rgimen de responsabilidad
del vendedor en la venta de empresa, al ser ste un precepto que est pensado por el
legislador decimonnico para regular la responsabilidad del vendedor de un conjunto
esttico de derechos, y no de una entidad con vida propia como es la empresa. Ello ha
conducido en la prctica a que en las ventas de empresa que se celebran las partes
convengan un complejo rgimen de garantas tendentes a lograr una mayor proteccin
jurdica del comprador, frente al rgimen de este artculo, manifiestamente protector de
los intereses del vendedor, posiblemente como consecuencia de los orgenes de la
norma, de defensa de los intereses feudales, aun persistentes en el siglo XIX. Esta
aceptacin sin ms por los mercantilistas de la aplicacin del artculo 1.532 C.c. no ha
impedido que eminentes mercantilistas, y pensamos fundamentalmente en
GARRIGUES, hayan preconizado, como veremos a continuacin, un rgimen de
responsabilidad del vendedor de la empresa ms ajustado a la realidad social del trfico
jurdico actual, lo que ha propiciado un cambio legislativo en el tratamiento que las
nuevas Leyes de Sociedades Annimas y de Responsabilidad Limitada dan al rgimen
de aportacin de empresa a sociedad.

En efecto, el insigne profesor, en la dcada de los cuarenta del pasado siglo,

advirti que este precepto debe ser aplicado con suma cautela a la compraventa de
empresa, por la especial naturaleza del objeto, opinin sta que ha sido compartida
igualmente por la mayor parte de la doctrina mercantilista como veremos a
continuacin130. Parte este autor, pionero en nuestra doctrina en el estudio del rgimen

129
Vid., al respecto, DE LA CAMARA, op. cit., pg. 359, nota 123, que considera que la
aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de empresa no se basa, por tanto, en una aplicacin
analgica de las normas contenidas en la L.S.A. y L.S.R.L., sino que han sido stas, por el
contrario, las que han venido a recoger la communis opinio de nuestra doctrina.
130
En efecto, ya en la edicin de 1.940 de su Curso de Derecho Mercantil, GARRIGUES
(Tomo II, pg. 157) vino a admitir la aplicacin del artculo 1.532 C.c. al rgimen de saneamiento

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de responsabilidad en la venta de empresa, y fiel seguidor e introductor en nuestro pas

de las teoras atomistas, de la base de que nuestro Ordenamiento desconoce el concepto
de la empresa como universalidad, aunque contenga algunas alusiones a la empresa
como objeto de trfico jurdico, entre las que cita el artculo 1.532 C.c., en cuanto que
este precepto puntualiza la extensin del rgimen de saneamiento en el caso de la venta
en globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos. Por lo dems, admite
que las empresas son objeto de mltiples negocios contractuales (compraventa,
arrendamiento...), en los que la voluntad de las partes es considerar a la empresa como
un conjunto cuyos elementos siguen el mismo destino. Centrndose en la obligacin de
saneamiento, pese a aceptar la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la venta de empresa,
introduce el autor una interesante matizacin, que ser seguida por la mayor parte de la
doctrina mercantilista posterior, en el sentido de considerar que la aplicacin analgica
de este precepto deber inspirarse en criterios econmicos, considerando causa de
rescisin de la venta el que el vicio o la eviccin afecte a un determinado elemento que
se considere esencial, aunque el resto de los elementos estn sanos y libres de todo
vicio. Cita como ejemplos de elementos que considera esenciales una patente de
invencin, una marca, el derecho de arrendamiento del local, etc. En suma, para este
autor, puede decirse que cualquier vicio, natural o jurdico, que afecte a la organizacin
y le impida alcanzar el fin econmico propuesto ha de reputarse suficiente para provocar
el efecto resolutorio de la venta.

As pues, GARRIGUES se muestra en realidad reacio a la rigurosa aplicacin del

artculo 1.532 C.c. al rgimen de saneamiento de la empresa vendida, pues si bien
admite su aplicacin analgica, introduce una serie de matices que, realmente,
desvirtan la especialidad que este precepto supone en relacin al rgimen de
saneamiento de la empresa transmitida a ttulo oneroso131. El prestigioso mercantilista

de la empresa transmitida, opinin sta que se ha mantenido en las ulteriores ediciones que se han
realizado de esta obra clsica (vid., Curso..., cit., 7 edc. rev. 1.983, Tomo II, pgs. 94-95).
131
Pese a que los mercantilistas patrios consideran a GARRIGUES como el primer autor
que critica la aplicacin del criterio cuantitativo en la valoracin del elemento viciado, lo cierto es
que el insigne profesor no es original en esta materia, sino que toma la idea de la doctrina italiana
que ya haba planteado esta opinin, en concreto, BARBERO (La universalit patrimoniali..., cit.,
pgs. 372 y 373).

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es consciente de que el artculo 1.532 C.c. se ha quedado obsoleto para aplicarse a una
organizacin dinmica y en funcionamiento como es la empresa, y ello le conduce a
introducir la matizacin fundamental de que el vendedor ser responsable del
saneamiento de aquel elemento de la empresa que pueda ser considerado esencial, lo
que le permitir rescindir el contrato de compraventa de la empresa. Pero el insigne
mercantilista no aclara ciertas cuestiones fundamentales, a saber: qu ocurre si ese
elemento considerado esencial tiene un valor inferior al de la mayor parte del
conjunto? Parece que el autor se inclina, implcitamente en favor de un criterio
funcional o econmico para interpretar la expresin mayor parte del artculo 1.532
C.c., frente al criterio econmico y cuantitativo que parece deducirse en una primera
lectura del referido precepto. Por otro lado, a quin corresponde determinar la
esencialidad de ese elemento? Parece deducirse que para este autor dicha determinacin
corresponde al comprador, lo supondra admitir que ste puede, en cualquier momento,
rescindir la compraventa de la empresa que ha celebrado, alegando el carcter esencial
que para l tiene el elemento que se haya perdido, lo que implicara dejar al arbitrio de
uno de los contratantes el cumplimiento del contrato (art. 1.256 C.c.)132. Finalmente, el
autor admite clara y acertadamente la posibilidad de que la prdida de ese elemento
aislado pero esencial pueda estar originada por un vicio oculto --GARRIGUES slo se
refiere a la prdida de un elemento esencial de la empresa, sin concretar la causa de esa
prdida, ya sea por eviccin, ya sea por vicios ocultos-- que lo haga impropio para su
uso.

Estas crticas del GARRIGUES a la difcil adaptacin del artculo 1.532 C.c. al
rgimen de responsabilidad de la empresa ha encontrado eco en la mayor parte de la

132
Aceptar esta posibilidad supondra admitir la motivacin alegada por el comprador en la
demanda en la que ste afirme que compr la empresa con la finalidad de adquirir con ella, por
ejemplo, una determinada patente o marca, que era lo que realmente le interesaba, careciendo para
l de inters el resto de los elementos adquiridos, an cuando stos tuvieren, como conjunto, un
valor econmico superior al de esa patente o marca. En definitiva, se dara un valor relevante a
factores extrajurdicos y motivaciones personales de muy difcil o imposible acreditacin. Se
presenta as al juzgador la necesidad de decidir sobre la importancia esencial de la parte o cosa
prdida y, lo que plantea a mi entender una enorme dificultad, sobre la intencin o finalidad
perseguida por el comprador.

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doctrina mercantilista, dndose incluso el caso de algn autor que ha llegado defender la
inaplicabilidad de este precepto a la realidad de la empresa 133.

133
As, esta misma posicin crtica en torno a la aplicacin del artculo 1.532 C.c. al mbito
de la empresa la encontramos en CALVO ALFAJEME (La empresa mercantil..., cit., pg. 546)
que sigue la misma concepcin atomista de la empresa concibindola como suma o adicin de
elementos patrimoniales individuales, por lo que rechaza la aplicacin al rgimen de saneamiento
de la empresa del art. 1.532 C.c., mostrndose partidario de la directa aplicacin del art. 1.474 C.c.
a cada uno de los elementos individualizados de la empresa.

LANGLE (La compraventa mercantil..., cit., pgs. 157-158), va aun ms lejos en su

posicin crtica, considerando inaplicable a la venta de empresa el artculo 1.532 C.c., pues opina
que esta disposicin implanta una doctrina de saneamiento limitado, perjudicial para quien
compre una empresa. Finalmente, admite la posibilidad de que el vendedor responda tambin de
los vicios ocultos que tuviere la empresa vendida.BROSETA PONS (La compraventa de
empresa..., cit., pgs. 58-59), fiel seguidor de GARRIGUES, defiende que la eviccin o el vicio o
defecto de la empresa o de sus elementos esenciales deben permitir la rescisin del contrato, an
cuando algunos de sus elementos accidentales estn sanos y no hayan sufrido la eviccin. Por otro
lado la rescisin tambin operar cuando la eviccin o los vicios de alguno o algunos de los
elementos que afecten a la organizacin de la empresa e impida que, mediante ella, se alcance la
finalidad econmica perseguida por el comprador, es decir cuando impidan al empresario
comprador seguir realizando con la empresa la misma actividad que con ella llev a cabo el
empresario transmitente.

Los estudios ms recientes que se han publicado en torno a la problemtica que plantea la
venta de empresa inciden en las mismas consideraciones, al estimar aplicable con matices el
rgimen previsto en el artculo 1.532 C.c. en materia de saneamiento de la empresa transmitida. En
tal sentido, FONT GALAN (La empresa como objeto..., cit., 1.995, pg. 79, quien critica que el
citado precepto no contemple una extensin de la responsabilidad del vendedor a los singulares
elementos esenciales para la normal explotacin de la empresa, siguiendo las opiniones
defendidas por la prctica totalidad de la doctrina mercantilista que, en esta materia, sigue
fielmente la opinin de GARRIGUES al respecto. En similares trminos se pronuncia ARANA
GONDRA (Sociedades Annimas (Promocin y constitucin), 4 edc., Madrid, 1.982, pgs. 156 y
157), para quien el problema central planteado por el art. 31,3 L.S.A. de 1.951 (relativo a la
aportacin de empresa), se refiere a las normas aplicables para el saneamiento de lo aportado,
destacando que este precepto prev la aplicacin directa del art. 1.532 C.c.., por lo que la eviccin
o los vicios ocultos que afecten a algunos de los elementos de la empresa, no obligarn al aportante
a responder del saneamiento de ellos, bastndole con responder de la legitimidad de la empresa en
su conjunto, salvo cuando la eviccin afecte a toda la empresa o a su mayor parte, en cuyo caso el
aportante estar obligado al oportuno saneamiento. Por contra, PEREZ DE LA CRUZ, Voz
Establecimiento mercantil..., cit., pg. 2.870, parece aceptar plenamente la aplicacin de este
precepto a la compraventa de empresa, al afirmar que la obligacin de saneamiento,
complementaria de la entrega, debe exigirse en los trminos del artculo 1.532 C.c., aplicable por
analoga. Finalmente, GONDRA, en su reciente estudio La estructura jurdica de la empresa...,
cit., pg. 574, muestra una real confusin al respecto, incurriendo en la contradiccin de entender
aplicable al rgimen de saneamiento de la empresa objeto de transmisin lo dispuesto en el art.
1.497 C.c. (eviccin) y 1.491 C.c. (vicios ocultos), as como lo establecido en el art.1.532 para la
venta alzada de la totalidad de ciertos derechos (al que expresamente remite el art. 39 de la
L.S.A., en relacin con la aportacin de empresa, confundiendo el autor la eviccin
individualizada de cada uno de los elementos integrantes de la empresa transmitida con el rgimen
que establece el art. 1.532, incompatible con el anterior, as como con la posibilidad de reclamar
responsabilidad por los vicios ocultos de la empresa transmitida, lo que sin duda refleja una total
incomprensin del sentido y del alcance de este precepto.

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Por otra parte, son escasos los tratadistas que, desde una perspectiva civilstica,
han abordado la aplicacin del artculo 1.532 C.c a la venta de empresa, y siempre de
una manera superficial, tal vez por la aversin que se observa en los civilistas de
penetrar en un terreno (la empresa) cuyo estudio pertenece metodolgicamente al
mbito del Derecho Mercantil. Las soluciones dadas por estos autores oscilan desde la
aceptacin sin matices de la aplicacin de este precepto hasta aquella otra que la
rechaza134.

134
As, GOMA SALCEDO (La universitas como posible objeto..., cit., pgs. 305-306),
admite que la empresa, en cuanto objeto de transmisin oneroso, constituye una universitas
rerum, a cuyo rgimen de saneamiento por eviccin sera de aplicacin indubitada el articulo
1.532 C.c.

Por su parte, LAGUNA IBAEZ (La transmisin de la empresa mercantil y de sus

obligaciones, en Anuario de Derecho Civil, Madrid, 1.962, pgs. 657 ss.) por el contrario, se
muestra sumamente reacio a aceptar la aplicacin de este precepto en los supuestos de transmisin
onerosa de empresa, si bien hay que partir de la base de que su estudio se centra en particular en el
anlisis de la transmisin de las obligaciones y deudas de la empresa. Admite que la empresa se
transmite en bloque, constituyendo un conjunto unitario, en particular cuando esta transmisin
opera en el marco de las relaciones entre comprador o adquirente de la empresa y vendedor o
transmitente: no hay nada que impida la consideracin de los bienes transmitidos en su conjunto,
evaluados globalmente y percibindose un precio por ellos como tal bloque, pero considera dudosa
la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la enajenacin de empresa en cuanto que este precepto slo
se aplica a la transmisin de derechos, rentas o productos, y no a la empresa. El autor, como se
puede observar, admite la inaplicacin del artculo 1.532 a la venta de empresa, criterio ste que,
matizadamente compartimos, si bien por razones distintas a las expuestas por el autor, que ve en la
empresa un conglomerado de derechos incorporales, criterio que no compartimos, al estar
integrada tanto por elementos corporales como incorporales. En consecuencia, no es la
composicin de la empresa lo que determina la inaplicacin del citado precepto a la venta de
empresa, sino la inadecuacin del mismo y del rgimen de responsabilidad que consagra a la
realidad social evolucionada que hace de este precepto una norma desfasada en relacin a una
realidad dinmica cmo es la empresa.

Finalmente, NAVARRO PEREZ, Ventas alzadas..., cit., pgs. 163 y ss., llega a la
conclusin de que la empresa puede ser objeto de derecho, siendo incuestionable la aplicacin del
artculo 1.532 C.c. al rgimen de responsabilidad del vendedor. El autor considera que, en esta
materia, han de tenerse en cuenta dos postulados o principios esenciales: 1.- Que la cesin de
empresa es siempre la transmisin de una totalidad o globalidad de derechos que constituyen un
solo objeto unitario a los efectos de su enajenacin, no siendo de aplicacin a dicha transmisin las
normas especficas que pudieran ser aplicables a cada uno de los elementos individualizados que la
integran, pues la empresa constituye un conjunto de bienes organizados que ha de ser considerada,
a los fines de su transmisin, sub specie universitatis. 2.- Para este autor, el rgimen de
responsabilidad del cedente y garantas del cesionario en la cesin de empresa es especficamente
el establecido en el artculo 1.532 C.c. en relacin con el artculo 1.529 C.c. para el bloque o
globalidad de derechos que constituye la empresa a los efectos de transmisin. Por ello, considera
que ninguno de los derechos y bienes individuales que constituyen el objeto seguir el sistema de
garantas que para ellos hubiese previsto especficamente la ley, de manera que el rgimen
establecido en el artculo 1.532 C.c. absorbe ese rgimen particularizado. En definitiva,
NAVARRO PEREZ es el nico autor que admite sin matices la aplicacin literal de este precepto a

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4.4.- Nuestra posicin sobre la problemtica que plantea la aplicacin del

artculo 1.532 C.c. a la transmisin onerosa de empresa.

Hemos de partir de nuestras afirmaciones anteriores de que el artculo 1.532 C.c.

no da respuesta adecuada a la realidad de la empresa, entendida sta como una
organizacin dinmica, con vida propia y en funcionamiento, a diferencia de otras
globalidades de bienes y derechos que constituyen un conjunto esttico. Por ello,
entendemos que este precepto debe ser aplicado e interpretado con las debidas cautelas y
matizaciones. Como hemos tenido ocasin de precisar, la doctrina --especialmente la
mercantilista--, prcticamente sin excepcin, ha venido entendiendo que el saneamiento
en caso de eviccin, cuando se trata de compraventa de una empresa, debe resolverse
aplicando el artculo 1.532 C.c., y esta opinin casi unnime, vino a ser confirmada en
su da por los artculos 31 L.S.A. de 1.951 y 8 L.S.R.L. de 1.953 en relacin a la
aportacin de empresa a sociedad. Sin embargo compartimos con GARRIGUES que
ste es uno de los preceptos del contrato de compraventa que debe de ser aplicado con
suma cautela a la compraventa de empresa, por la especial naturaleza de su objeto. Basta
leer el texto del artculo 1.532 para comprender que su aplicacin a la venta de empresa
resulta, cuando menos, un poco forzada, porque la venta de una empresa es algo ms
que la venta de una globalidad de derechos, rentas o productos. La nica razn que
justifica que la doctrina extienda este precepto a la venta de empresa --y nosotros
compartimos este criterio-- reside en que la venta de la empresa tambin consiste en la
de un conjunto de elementos diversos y heterogneos (aunque sea algo ms que esa
simple suma de elementos) que se venden en globo o por un precio alzado, como dice el
precepto. A ello hay que aadir que no existe otra norma ms directamente aplicable, lo
que exige que deba recurrirse al artculo 1.532C.c., al menos por analoga. Otra cosa es
que el rgimen previsto en este artculo casa mal con la venta de empresa, al estar
pensada para regular otros conjuntos patrimoniales de carcter esttico. En definitiva, lo

la venta de empresa, sin establecer las matizaciones efectuadas por el resto de la doctrina, tanto
mercantilista como civilista.

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que permite extender este precepto a la venta de empresa reside en el hecho de que el
conjunto de lo vendido se considera un objeto nico135.

Por otra parte, entendemos que la interpretacin del artculo 1.532 C.c. no suscita
ningn problema, en relacin a la venta de empresa, cuando la eviccin es total, esto es,
afecta a la totalidad de los elementos que integran la empresa. En tal caso, es evidente
que entrar en juego el artculo 1.478 C.c., teniendo el comprador derecho a que se le
abonen todos y cada uno de los concepto que seala ese precepto. En cambio, el tema se
complica si la eviccin (o los vicios o gravmenes ocultos) afecta a la mayor parte,
pues aqu surge un problema interpretativo acerca de qu debe entenderse por tal,
contraponindose, como ya hemos comentado, diversas posturas, segn que se entienda
esta expresin en un sentido cuantitativo o numrico, o que la eviccin se refiera a
aquellos elementos cuyo valor cualitativo o funcional sea superior al de los otros
elementos que integran la empresa. Entendemos que debe tenerse en cuenta, por un lado
la distincin que hemos hecho entre ventas en globo con o sin enumeracin de sus
elementos. Partiendo de la base de que la venta de empresa difcilmente ser una venta
sin enumeracin, pues lo usual es que las partes inventaren todos y cada uno de los
bienes y elementos que integran el conjunto, la postura que considera que hay que
interpretar la expresin mayor parte en un sentido funcional o cualitativo nos parece la
ms lgica y, en consecuencia la que debe tomarse en consideracin. El mayor valor
del elemento o elementos sobre los que haya recado la eviccin debe de ser
considerado, pues, desde una perspectiva funcional, es decir, teniendo en cuenta que la
minusvala que su defecto determina sobre el conjunto global que es la empresa, de
modo que la eviccin del elemento o elementos de que se trate repercuta en el correcto
funcionamiento de la empresa tal como ste se desarrollaba con anterioridad a la
eviccin (o tal como se haba previsto su desarrollo en las negociaciones preliminares
llevadas a cabo por las partes). De ah que estimemos conveniente que el comprador

135
Precisamente PUIG BRUTAU (Compendio de Derecho Civil, Tomo II-2, cit., pg.
240) afirma, comparando este artculo con el anterior, que se ocupa de la venta de herencia, en
este caso el carcter global de la adquisicin del cesionario no deriva del ttulo universal en cuya
virtud se realiz la adquisicin del cedente, sino del hecho de haberse fijado el precio en
consideracin al conjunto de objetos cedidos. La falta de precio unitario e relacin a cada objeto
da lugar a que la prdida de stos por eviccin slo pueda repercutir en el precio cuando d por
resultado la eviccin de la mayor parte, cuando menos, de los que han entrado en la cesin.

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manifieste en el contrato la importancia cualitativa que para l tienen ciertos elementos

integrantes de la empresa, previendo la revisin o, incluso, la resolucin del contrato, en
caso de prdida de alguno de estos elementos esenciales, cuyo valor cuantitativo puede
ser inferior al de su valor funcional. De esta manera se evitara el difcil problema de
dilucidar si el valor de ese elemento perdido va ms all de la mitad del valor de la
empresa en su conjunto. Hay que atender, por tanto, a la naturaleza del elemento o
elementos a que se refiera la eviccin y a su trascendencia y repercusin en el correcto y
adecuado funcionamiento de la empresa136. Aqu el principal problema que puede
plantearse es el de fijar los criterios que permitan determinar la trascendencia del
elemento o elementos objeto de eviccin, por lo que, reiterando lo ya dicho, las partes
debern ser cuidadosas en la redaccin del clausulado contractual y fijar con la debida
precisin qu elementos consideran esenciales137.

El problema puede plantearse con mayor intensidad en los supuestos de eviccin

parcial. Aqu puede plantearse la dificultad de determinar qu criterio ha de utilizarse
para satisfacer el inters del comprador. Una primera solucin consistira en aplicar el
artculo 1.478 C.c., pero en tal caso entendemos que el comprador slo podr exigir que
se le abone la parte proporcional a lo que ha perdido como consecuencia de la eviccin,
no debiendo pretender que se le abone ntegramente el valor de la empresa en su
conjunto, como si se tratase de un supuesto de eviccin total, quedndose adems con
los elementos que hubiesen quedado libres de eviccin, pues ello provocara un evidente
desequilibrio a favor del comprador138. Para evitar esta situacin evidentemente injusta
es por lo que podra recurrirse a otra solucin consistente en permitir la aplicacin por
va analgica del artculo 1.479 C.c., al disponer este precepto que la prdida por el

136
Vid., BROSETA PONS, La compraventa de empresa..., cit., pg. 58.
137
Cabra plantearse qu ocurre si se fija en el contrato que todo es esencial para el
comprador, pacto ste que, a nuestro juicio, podra ser abusivo, pues no todos los elementos de la
empresa vendida tienen que ser esenciales para su correcto funcionamiento. Por lo dems, podra
ser una forma indirecta u oblicua de dejar la eficacia del contrato al arbitrio de uno de los
contratantes.
138
Salvo, tal vez, en el supuesto de que el vendedor hubiere actuado de mala fe,
correspondindole al comprador en tal caso una indemnizacin que podra consistir precisamente
en quedarse con esos elementos no eviccionados.

-464-
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comprador por eviccin de una parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin
al todo que sin dicha parte no la habra comprado, pudiendo, en tal caso, exigir la
rescisin del contrato, estando obligado a devolver la cosa sin otros gravmenes que los
que tuviera al adquirirla, lo que se hace extensivo a la venta de dos o ms cosas
conjuntamente por un precio alzado, constando claramente que el comprador no habra
comprado la una sin la otra. Al no ser directamente aplicable el artculo 1.532 C.c.,
funcionar la fuerza expansiva del artculo 1.479.2 C.c., a falta de otra norma ms
especfica. Consideramos que en tal hiptesis la resolucin (rescisin , como dice
inadecuadamente el precepto) es la solucin adecuada cuando se est ante un supuesto
de eviccin parcial, o en el caso de que se estime procedente el saneamiento por
eviccin de la mayor parte, entendida esta expresin de acuerdo con el criterio
funcional que hemos expuesto. Aqu surge otro problema, concretamente el de
determinar qu criterio ha de seguirse para determinar si procede o no esa resolucin
(impropiamente, rescisin), siendo evidente que no cabe acudir a criterios subjetivos
(salvo en el caso de que el comprador haya elevado a la categora de presuposicin la
importancia que para l tiene un determinado elemento), pues la simple valoracin
subjetiva por el comprador reclamante puede llevar a un abuso por su parte. Es por ello
que habr de acudirse a datos objetivos, que en el caso de la empresa se calculara
ponderando la repercusin negativa que la prdida de ese elemento pueda tener en el
correcto funcionamiento del conjunto. Lo cierto es que, en el Derecho comparado, no
encontramos soluciones satisfactorias a este problema que nos sirvan de gua para
buscar la solucin adecuada, aunque s existen ciertos pronunciamientos doctrinales139.

139
En Derecho francs, como pone de manifiesto LEGEAIS, op. cit., pg. 99, el vendedor
est obligado a garantizar los vicios ocultos conforme al art. 1.641 del Code civil. El defecto
invocado debe ser importante para la existencia del propio fondo de comercio, entendindose por
tal el que compromete la explotacin y provoca la desaparicin de la clientela por ejemplo, la
prdida de una concesin de marca--. El defecto deber ser oculto y anterior a la venta, pudiendo el
comprador ejercitar las acciones edilicias, la estimatoria y la redhibitoria, en un breve plazo de
tiempo.

Por su parte, el modelo proporcionado por el B.G.B. con anterioridad a la Reforma, no

parece trasladable al modelo espaol, ya que el antiguo & 469 B.G.B. prev, excepcionalmente, en
las ventas de pluralidad de cosas, la redhibicin de la totalidad, cuando las partes viciadas no
puedan ser separadas de las otras sin detrimento. Al respecto, la doctrina alemana (vid., por
ejemplo, HONSELL, op. cit., pg. 402) seala como presupuestos para la aplicacin de esa regla
excepcional la pertenencia de las cosas viciadas a un conjunto, de manera que se produzca un

-465-
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Por otra parte, compartimos el criterio seguido por la doctrina mayoritaria de

hacer extensiva la responsabilidad del vendedor de la empresa (o, en general, de
cualquier otra globalidad) a los vicios ocultos de los que adolecieran los diversos
elementos integrantes de sta, remitindonos al respecto a los argumentos que
expusimos ut supra. aun admitiendo que el artculo 1.532 reduce el rgimen de
saneamiento de la globalidad vendida estrictamente a la eviccin, lo que no impide que,
por aplicacin del principio de la buena fe que ha de inspirar el cumplimiento de los
contratos, haya que admitir la posibilidad de que el comprador pueda exigir al vendedor
su responsabilidad por los vicios ocultos, mediante el correspondiente ejercicio de las
acciones edilicias, no cuando el vicio afecte a elementos de poca importancia o escaso
valor econmico, pero s cuando el vicio afecte a la mayor parte de los elementos de la
empresa o a algn elemento aislado que sea fundamental para el correcto
funcionamiento de la empresa. No obstante, consideramos conveniente que las partes
contratantes pacten la definicin y alcance de estos vicios o defectos ocultos a fin de
contemplar convencionalmente diversas hiptesis y casos distintos de los previstos
expresamente en el Cdigo Civil, delimitando, ampliando o moderando sus efectos. Es
ms, en las adquisiciones directas de empresa, la aparicin de defectos ocultos que
afecten a la calidad o cantidad en algunos de sus elementos plantea el problema en
relacin a la globalidad de determinar el tipo de accin ejercitable. La opcin a favor de
las acciones redhibitoria y quanti minoris del artculo 1.486 C.c. slo estar disponible
para el adquirente si tales vicios o defectos afectan a la totalidad o mayor parte del
patrimonio empresarial. Si admitisemos la posibilidad de ejercitar la accin quanti
minoris en el caso de que algunos elementos aislados poco significativos adoleciesen
de vicios o defectos ocultos, reservando la accin redhibitoria al supuesto de que el
vicio afectase a uno o varios elementos funcional y/o cuantitativamente significativos,
ello sera contrario a la aplicacin del artculo 1.532 C.c., que excluye el saneamiento
por elementos singulares de escasa cuanta o valor insuficiente, a menos que se hubiese

menoscabo de las cosas vendidas por la separacin o exclusin d las viciadas. Pero la
particularidad de la norma reside en que la redhibicin puede ser exigible por cada parte, lo que no
es admisible en el Derecho espaol. De hecho, no existe una posicin doctrinal en Alemania
favorable a la aplicacin d esta norma a la venta de empresa ni a la venta de globalidades de bienes
y derechos. De hecho, esta norma ha desaparecido de la nueva regulacin dada por el B.G.B., tras
la Reforma de 2.002.

-466-
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garantizado expresa o tcitamente su existencia, pactndose la responsabilidad por su

falta.

El rgimen general de la obligacin de saneamiento por vicios ocultos en relacin

a la empresa plantea algn problema cuando el comprador ha llevado a cabo una
auditora de compra, lo que hemos venido denominando due diligence, antes de emitir
su consentimiento, ya que por medio de esa actividad de control el comprador puede
tener conocimiento de las diversas contingencias (fiscales, de Seguridad Social, litigios,
etc.), teniendo en cuenta que el comprador y el vendedor pactan la venta teniendo
presente el Balance de la empresa, respondiendo el vendedor de la veracidad y exactitud
del mismo. Ello nos lleva a plantearnos si ese conocimiento del comprador de los vicios
o defectos de la empresa que hubiere podido detectar con anterioridad a la celebracin
del contrato le impedirn con posterioridad reclamar el saneamiento. Es evidente que, en
tal hiptesis, esos defectos dejan de ser ocultos, lo que impide, en principio que pueden
ser reclamados por medio de las acciones edilicias. Ello no obstante, entendemos que
nada impide que las partes puedan pactar que la realizacin de la due diligence y el
conocimiento de ciertos vicios o defectos no impidan el ejercicio de tales acciones o
aquellas otras que libremente estipulen, si bien fijando un plazo para ejercitarlas140. Por
otra parte, el adquirente de la empresa normalmente ser otro empresario, lo que lleva a
plantear la duda de si se le puede considerar un experto o perito que se asesora por otros
expertos (asesores fiscales, contables, tcnicos...), de tal modo que uniendo su condicin
de experto con la realizacin de la correspondiente auditora o due diligence, acaso
habra de considerarse inviable el ejercicio de las acciones edilicias, pues difcilmente
podr alegar desconocimiento o falta de experiencia para detectar el vicio oculto.
Estimamos que, en efecto, esta profesionalidad del adquirente, especialmente si ste se
dedica a la misma rama de actividad o a otra similar que la empresa adquirida, supone
un serio obstculo para que el comprador pueda ejercitar las acciones edilicias, salvo
que acredite la imposibilidad material de descubrir el defecto o vicio, lo que no ser

140
Tambin debemos tener en cuenta la salvedad de que slo podrn dar lugar a vicios
ocultos los ms graves, esto es, los que hagan la cosa impropia para su uso o lo disminuyan de
manera significativa, lo que, en relacin a la empresa, comporta que sta sea inviable o que resulte
afectado su correcto funcionamiento, de manera que el comprador, de haberlo conocido
previamente, no la habra adquirido o habra pagado por ella un precio menor.

-467-
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viable normalmente. Ello nos lleva a considerar que, en la prctica, en los casos de venta
de empresa, ser poco prctico el ejercicio de tales acciones, sujetas por lo dems a unos
plazos de caducidad excesivamente breves, y que adems presentan el inconveniente de
que la accin indemnizatoria nicamente procede si se acredita que el vendedor era
conocedor de la existencia de los vicios o defectos, ocultndolo al comprador, lo que se
ve, por otra parte, dificultado por el hecho de ser el comprador un experto con capacidad
y conocimientos para detectar las posibles contingencias --fiscales, laborales y de
cualquier otro tipo-- que pudiera tener la empresa, con el grave inconveniente de que
estas contingencias normalmente no tendrn la gravedad suficiente como para justificar
el ejercicio de estas acciones, pues la empresa seguir siendo viable.

De lo anterior cabe inferir que consideramos totalmente insuficiente la posible

proteccin del adquirente por medio de las acciones edilicias que, por las razones
expuestas, difcilmente prosperarn, por lo que sera necesario que los contratantes
acuerden aumentarla convencionalmente, precisando qu entienden por defecto oculto
grave, generalmente aqul que sobrepase una determinada cifra. No obstante, en este
punto, hay que tener cuidado con pactar un aumento de responsabilidad del vendedor
que pueda ser considerada como desorbitada aplicando los criterios usuales el trfico,
cabiendo la posibilidad de que se pacten clusulas abusivas a favor del comprador,
remitindonos en este punto a nuestras anteriores consideraciones respecto a las
condiciones generales de la contratacin y su posible apreciacin en contratos
celebrados entre empresarios. Tambin sera conveniente que pactasen que la
realizacin de una auditora o del due diligence por el comprador no impide que ste
pueda ejercitar la accin estimatoria siempre que ste no sobrepase una determinada
cifra y la accin resolutoria si la excede, pudiendo pactarse adems la posibilidad de
ejercitar la accin indemnizatoria.

Es por ello que hemos de recordar nuestro criterio de que las acciones de
saneamiento tienen su propio fundamento y pueden ser modificadas, agravndolas o
moderndolas o, incluso renunciadas. En definitiva, la accin de saneamiento no
elimina otras posibles acciones del comprador derivadas de las reglas generales
reguladoras de los contratos o pactadas libremente por las partes al celebrar el contrato,

-468-
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siendo evidente que las acciones de saneamiento coexisten con la accin resolutoria del
artculo 1.124 C.c., cuyo plazo de prescripcin es de quince aos. En el caso de mala fe
del vendedor, el adquirente podr optar por resolver el contrato o rebajar el precio,
pudiendo exigir en primer caso una indemnizacin por daos y perjuicios.

Junto al problema de los defectos ocultos y, estrechamente ligado a ellos, se

plantea en la venta de empresa el posible incumplimiento por el vendedor de las
manifestaciones que hubiere podido efectuar para con el adquirente. En tal caso es
conveniente que los contratantes pacten expresamente las consecuencias que podran
derivarse de dicho incumplimiento, siendo la ms factible, sin necesidad de acudir a la
accin resolutoria, que acuerden en tal caso que el vendedor devolver una parte del
precio recibido, si bien hemos de hacer la salvedad de que cuando esto se pacte,
habindose pactado tambin la esencialidad de los elementos, se estara desvirtuando, de
hecho, la eficacia de ese ltimo pacto. En tal caso, dicha suma devuelta no constituira
realmente una indemnizacin, sino que nos encontraramos ante un precio determinado
inicialmente pero variable a la baja en un futuro en funcin de la veracidad de las
manifestaciones hechas por el vendedor. Otra cosa es que, mediante clusula penal, se
acuerde entre ellos la posibilidad de resarcir adicionalmente tal incumplimiento, en cuyo
caso s estaramos ante una accin por incumplimiento contractual ex artculo 1.101 y
siguientes del C.c. En el primer caso --variacin a la baja del precio--, estaramos
realmente ante una fijacin convencional del incumplimiento contractual.

Por otra parte, consideramos incluso que el vendedor deber responder de la

prdida (ya sea por eviccin, ya por vicios ocultos) de algn elemento o elementos
aislados que sean de importancia por su valor patrimonial, aunque su valor no supere al
de la mitad de la empresa cedida. Este criterio ha sido admitido en las actuales L.S.A. y
L.S.R.L. en relacin a la aportacin de empresa a sociedad. La introduccin en estas
leyes especiales de la obligacin de sanear en todo caso por separado estos elementos
cuyo valor patrimonial alcance en el conjunto de la empresa una especial relevancia
permite superar la obligacin del Cdigo civil de saneamiento individualizado de todos

-469-
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los bienes cuando el vicio o la eviccin afectaran a la mayor parte de la empresa141. Al

no contemplarse en el artculo 1.532 la posibilidad de la exigencia de esta
responsabilidad individualizada por prdida de ciertos elementos de elevado valor
patrimonial, sera conveniente que los contratantes lo acuerden expresamente en el
contrato en el ejercicio de su propia autonoma privada, precisando la no necesidad de
que ese bien patrimonial perdido exceda en su valor la mitad del precio fijado para el
conjunto. No hay que olvidar que los contratantes siempre podrn aumentar, disminuir o
suprimir esta obligacin legal del vendedor.

En definitiva, estimamos que las nuevas Leyes de Sociedades dan una respuesta
ms adecuada que el artculo 1.532 C.c. a la realidad del trfico jurdico de la empresa,
en relacin al rgimen de responsabilidad del transmitente de la misma, si bien, hay que
advertir que estas normas no tratan especficamente del problema de la venta de
empresa, sino del saneamiento por las aportaciones sociales, lo que no nos impide
trasladar, mutatis mutandi, esa regulacin del saneamiento a la venta de empresa como
modelo ms adecuado que el que se deriva del previsto en el artculo 1.532 C.c.,
previstos en la anteriores Leyes societarias. Ello no significa que la nueva norma -- que
se separa del criterio seguido por el artculo 1.532 C.c.--sea aplicable por analoga a
todas las sociedades. No lo es a las sociedades personalistas, esto es, colectivas y
comanditarias, cuyas lagunas se integran por el Cdigo civil y es ste el que remite
expresamente al saneamiento del nuevo Cdigo. Pero es lo cierto que la nueva redaccin
dada por el legislador a estos preceptos se ajusta ms adecuadamente que el artculo
1.532 C.c. a la realidad de la empresa y que, en consecuencia, el interprete de la norma
del Cdigo deber tener en cuenta el contenido de estos preceptos, aunque sea a los

141
Como es sabido, el actual Texto Refundido de Ley de Sociedades Annimas de 1.989,
dispone en su artculo 39.3 que Si se aportare una empresa o establecimiento, el aportante
quedar obligado al saneamiento de su conjunto si el vicio o la eviccin afectasen a la totalidad o
a alguno de los elementos esenciales para su normal explotacin. Proceder tambin el
saneamiento individualizado de aquellos elementos de la empresa aportada que sean de
importancia por su valor patrimonial. Igualmente, el artculo 8.3 LSRL de 1.953 reproduca
literalmente el artculo 31 LSA, para ser modificado en la actual LSRL de 1.995, cuyo artculo
20.2 que establece que Ser de aplicacin a las aportaciones no dinerarias lo dispuesto en el
artculo 39 de la Ley de Sociedades Annimas (se refiere lgicamente a la LSA de 1.989),
suprimiendo ya toda mencin al artculo 1.532 C.c.

-470-
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meros efectos de aplicacin de un criterio sociolgico y sistemtico de interpretacin de

esta norma.

Por ltimo, se hace necesario volver a hacer nuevas precisiones acerca de la venta
indirecta de empresa. Ya hemos comentado que resulta difcil poder hablar de eviccin
en la venta de acciones, pero ahora vamos a referirnos a otro aspecto de la venta
indirecta que s puede tener su repercusin en materia del rgimen de saneamiento.
Como ya hemos puesto de relieve, la venta de una empresa puede llevarse a cabo de
forma indirecta mediante la venta simultnea de todas las acciones o participaciones
sociales de la sociedad a la que pertenece la empresa142. Ahora no nos estamos
refiriendo a la posible prdida de las acciones y/o participaciones como consecuencia de
eviccin, o al hecho de que stas se encuentren embargadas o soporten algn tipo de
limitacin o gravamen. Lo cierto es que el artculo 1.532 C.c. contiene una regla que
resulta de muy difcil encaje en los supuestos de venta indirecta, al menos en lo
referente a la eviccin. Aqu nos planteamos, en definitiva, un problema que ha
abordado con especial atencin la doctrina y la jurisprudencia italianas y es el relativo a
si la adquisicin por el comprador de un determinado porcentaje de acciones (o
participaciones sociales) comporta la adquisicin alcuota de la parte correspondiente
del conjunto de bienes o derechos que integran la empresa. En definitiva, abordamos la
cuestin de si el objeto de la venta est constituido por las acciones o participaciones
sociales y no por los bienes que componen e integran el patrimonio de la sociedad, o lo
que es lo mismo, si la prdida de valor, por las razones que sean, en los bienes
integrantes de la empresa, repercuten en el valor de las acciones y pueden considerarse,
en consecuencia, como vicios de stas. As, un importante sector de la doctrina italiana
entiende que hay que separar las acciones del patrimonio social, de manera que el objeto

142
En la prctica, ste ser el procedimiento normal de venta de empresas, pues en la
actualidad una gran mayora de las empresas pertenecen a empresarios colectivos, personificados
formalmente mediante una sociedad, estando incluso a la orden del da la empresa --especialmente
la pequea empresa--, que perteneciendo realmente a una persona fsica, pero que externamente ha
adoptado una forma societaria (generalmente se trata de sociedades annimas). En todos estos
casos, si se quiere vender una empresa resulta ms fcil, cmodo e, incluso, barato, la venta de la
totalidad de las acciones o participaciones que la venta directa de la misma, lo que no impide
evidentemente que la venta de las acciones est precedida, igualmente, de la realizacin del
correspondiente due diligence.

-471-
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de la venta est constituido exclusivamente por las acciones o participaciones y no por

los bienes que integran el patrimonio de la empresa, de manera que si estos bienes se
pierden o se ven afectados por vicios redhibitorios o si la sociedad se pierde por razn
de eviccin, no podr pedirse la resolucin del contrato de venta de acciones aduciendo
la diversidad de la res tradita respecto a las previsiones negociales, ni podr
reclamarse la anulacin del contrato por error sobre la naturaleza, identidad o cualidad
esencial de la cosa vendida. Tales acciones de anulacin solo podrn ejercitarse cuando
los vicios o el error afecten directamente a las participaciones sociales143. Lo cierto es
que, bajo la perspectiva econmica, no puede negarse que la venta de las acciones y
participaciones constituyen slo un instrumento indirecto para la adquisicin de la
empresa y, en general, de los bienes sociales. Bien se comprende, entonces, el motivo
por el que, sobretodo en la doctrina, se ha tratado de superar la rigidez de la conclusin
citada, al objeto de garantizar alguna forma de tutela al adquirente de las acciones144.

143
FERRI, Manuale de Diritto Commerciale, Torino, 1988, pg. 473.
144
Vid. PANZARI, Cessionne di pacchetti azionari: il contenuto delle clausole di
garanzia, en A.A.V.V., I contratti del commercio, dellindustria e del mercato finanziario, a
cargo de GALGANO, Tomo I, Torino, 1995, pg. 257. Algunas tentativas se han dirigido a lograr
la sustancial identificacin del objeto de la adquisicin (acciones) con el patrimonio social: en tal
sentido, partiendo de la esencia de las acciones y participaciones, algunos autores han afirmado
que stas ltimas constituyen un bene di secondo grado en relacin a los que integran el
patrimonio social (as, ASCARELLI, Studi in tema di societ, Milano, 1952, pgs. 238); otros han
puesto el acento sobre el aspecto cuantitativo de la accin, para sostener que la adquisicin de la
totalidad (o mayora) de las acciones sociales equivale a la adquisicin del patrimonio social; otros,
incluso, han recurrido al negocio indirecto, o mejor, al negocio con objeto indirecto para sostener
que cada cesin de acciones es, indirectamente, una cesin de una parte (o de la totalidad) de la
sociedad (Cfr., SALANDRA, Foro Italiano, 1.936, I, pg. 207); incluso hay quien ha invocado la
teora de la presuposicin, indicando una particular composicin del patrimonio como
circunstancia presupuesta por las partes a fin de determinar el precio de la cesin (vid. FERRI,
Inzidenza delle obligacin sociali nei rapporti fra cedente e cesionario di quota sociale, Foro
Italiano, I, pg. 711). Otras tentativas de tutela del adquirente siguen la direccin de la patologa
negocial, apelando a la anulabilidad del contrato por vicio, o bien a la resolucin del mismo en
base a la regulacin de la compraventa. En el primer sentido, se ha alegado la existencia de un
error sobre la cualidad esencial de la cosa en base a que la valoracin errnea de la sociedad haba
conducido al comprador a su adquisicin; se aade que, en el caso de que el vendedor hubiese
inducido al comprador mediante engao acerca de la consistencia y caractersticas de los bienes
sociales a la adquisicin de los ttulos ser aplicable la nulidad por dolo (BONELLI,
Giurisprudenza e dottrina su acquisizioni di societ e di pacchetti azionari di riferimento, en
BONELLI y DE ANDRE, Acquisizionidi societ e di pacchetti azionari di riferimento, Milano,
1.990, pgs. 22 y ss.). Bajo la segunda lnea, se observ que la individualizacin del objeto del
contrato presupone la especificacin de la sociedad cuya participacin se transmite, y que est
ltima poda ser correctamente determinada con referencia a bienes que no constituyen el
patrimonio, de modo que la transmisin de una accin de una sociedad que no fuese titular de
aquellos bienes habra integrado un aliud pro alio dato (en tal sentido, ASCARELLI, In tema di

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En orden al saneamiento, se hace preciso notar que cuando concurren los

presupuestos que originan la eviccin o los vicios ocultos, ser la propia sociedad quien
pueda ejercitar la correspondiente accin contra los vendedores de la empresa objeto de
eviccin (o vicios ocultos). Al ser el comprador o compradores dueos de la sociedad, lo
normal es que, por medio de sta, se dirijan contra los accionistas vendedores, siempre
que estos hayan actuado con manifiesta mala fe, al conocer y ocultar al comprador que
determinados bienes de la empresa eran en realidad propiedad de terceros o adolecan de
graves vicios o defectos ocultos y no aparentes. En este caso, junto a la responsabilidad
directa de los vendedores de tales elementos afectados de la empresa, estos vendedores
indirectos (accionistas vendedores) debern responder solidariamente (o, al menos,
subsidiariamente), pues otra cosa sera admitir un fraude a la aplicacin del artculo
1.476 C.c. que declara la nulidad del pacto que exima al vendedor de responder de la
eviccin, cuando hubiere mala fe de su parte, nulidad que podra soslayarse
indirectamente con la venta indirecta de la empresa. Lgicamente entendemos que esta
accin directa contra los accionistas vendedores que hubieren actuado con mala fe
manifiesta y acreditable no impedir la aplicacin del rgimen de responsabilidad que
consagra el artculo 1.532 C.c., interpretado correctamente y en los trminos que
acabamos de exponer y siempre que la prdida afecte a algn elemento de la empresa de
tal importancia que autorice al comprador a exigir el saneamiento de acuerdo a lo
dispuesto por dicha norma. Si esta responsabilidad slo pudiera exigirse del que vendi
la empresa (y no al accionista vendedor de la empresa que actu de mala fe),
posiblemente se vera frustrado el inters del comprador. Creo, pues, que en esta

vendita di azioni e responsabilit degli amministratori, en Foro Italiano, 1953, I, pgs. 1.639 y
ss.). Los argumentos examinados aun no han incidido en las orientaciones de la jurisprudencia
predominante. Las sentencias ms recientes afirman que la compraventa de cuotas o de la
totalidad de una sociedad tiene como objeto inmediato las acciones o las participaciones sociales y
slo como objeto mediato la parte alcuota del patrimonio social que las acciones representan
(Cass. Civ. 21 junio 1.996/5.773). Sobre la base de tal afirmacin, pues, se excluye que el diferente
valor de los bienes patrimoniales de la sociedad pueda incidir sobre el objeto del contrato a los
fines de la resolucin por aliud pro alio datum. Del mismo modo se ha negado que la originaria o
sobrevenida minusvaloracin patrimonial constituyese el vicio oculto que legitima al comprador a
solicitar la reduccin del precio o la resolucin del contrato ex art. 1940 C.c. En cambio, mayores
mrgenes de proteccin han sido admitidos en la hiptesis en la que el vendedor haba garantizado
expresamente un determinado valor del patrimonio social, de modo que, en tal caso, la
minusvaloracin patrimonial constituye falta de cualidad prometida (mancanza di qualit
promesse).

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hiptesis, los vendedores de las acciones o participaciones no pueden quedar exentos de

responsabilidad145.

CONCLUSIONES

I.- El artculo 1.532 C.c. se incluye dentro del Ttulo IV del Libro IV del Cdigo
civil, y en concreto en el Captulo VII, que regula la transmisin de crditos y dems
derechos incorporales, siendo este Captulo un autntico cajn de sastre, al contemplar

145
Es ms, as lo atestigua la prctica negocial, en la que es habitual que las partes
intervinientes en la compraventa de acciones pacten la posible responsabilidad de los vendedores.
Lo normal ser que se haga constar por el comprador la importancia que para l posee adquirir en
pleno y libre dominio un determinado porcentaje de acciones (el 100% o el 51%, por ejemplo),
elevando este dato a la categora de esencial, de manera que la prdida de acciones que afecte a
tales porcentajes permita al vendedor a instar la correspondiente resolucin de la venta (total o
parcial, sta ltima slo respecto de las acciones afectadas). Igualmente las partes definirn
normalmente qu entienden por vicios de las acciones que, normalmente, se reconducir a la
falsedad, inexactitud, incorreccin, incumplimiento o insuficiencia de las manifestaciones y
garantas sobre las acciones, la sociedad o la actividad negocial de la empresa, que causen un dao
patrimonial efectivo a la compradora, fijndose en tal caso el correspondiente derecho del
comprador a reclamar una indemnizacin por daos y perjuicios en los trminos que acuerden las
partes, delimitando los trminos y condiciones que habrn de darse para fijar la procedencia de la
indemnizacin y la cuanta de la misma. Aqu ser aconsejable que se estipule que si la
minusvaloracin de la empresa es consecuencia de algn vicio, se tenga en cuenta el valor que
tendra la empresa de no haber existido ese vicio, pues ese vicio puede provocar una
minusvaloracin de la empresa superior al que tendra el vicio considerado aisladamente. Deber
pactarse igualmente los lmites (mnimo y mximo) de la indemnizacin, el plazo de reclamacin,
evidentemente superior al previsto para las acciones edilicias.

Ser conveniente, por tanto, que las partes delimiten contractualmente los posibles vicios
que puedan afectar a las acciones o a la empresa, pudiendo incluir en ellos, como ya hemos
comentado, las deudas de la empresa, aquellos pasivos distintos o por importe superior de los que
se reflejen en los documentos contables. Asimismo, podrn incluirse en este concepto los activos
sobrevalorados, la existencia de tributos que tengan su origen en incumplimientos fiscales del
vendedor, la existencia de deudas laborales desconocidas derivadas de incumplimientos de
obligaciones de la Seguridad Social o laborales o de cualquier normativa administrativa. En este
caso, entendemos que podr pactarse que sea el vendedor el nico responsable de estas deudas
fiscales y laborales, frente al rgimen de solidaridad establecido en la legislacin especial.
Tambin podrn las partes establecer que el vendedor reconoce como vicios los procedimientos
judiciales o administrativos en curso seguidos por un tercero contra la Sociedad conocidos o no
por la compradora, que no se encuentren debidamente provisionados en los documentos contable
de la empresa, considerndose responsable de lo que de ellos resulta al vendedor.

Igualmente, ser tambin habitual que las partes fijen contractualmente el procedimiento
para las reclamaciones por vicios (o por eviccin), establecindose unos plazos de notificacin a
los vendedores de la existencia de tales vicios, as como la necesidad llevar a cabo una negociacin
entre el comprador y el vendedor, en un plazo determinado, para delimitar la existencia del vicio y
el importe de la indemnizacin. Esa negociacin quedar claramente delimitada en sus plazos y
consecuencias. Finalmente ser tambin frecuente, para el caso de no llegar a ningn acuerdo en la
negociacin, que se pacte dirimir las controversias mediante arbitraje.

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diversos tipos de transmisiones y enajenaciones. Se regulan en este Captulo diversas

modalidades de enajenaciones de bienes y derechos incorporales, de forma incluso
anrquica y, en principio, carente de sistemtica, como se observa al contemplar la
inclusin del artculo 1.532 C.c. (ventas alzadas o en globo de determinados derechos,
rentas o productos), entre los artculos que regulan la venta de herencia (arts. 1.531,
1.533 y 1.534), institucin con la que nada tiene que ver en principio. El artculo 1.532
C.c. regula de forma novedosa la venta en globo, pero sin dar tampoco una definicin
de la misma. En realidad el artculo 1.532 lo que hace es establecer un rgimen
especfico de responsabilidad del vendedor en los supuestos de ventas alzadas o en
globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos, y en ello reside la principal
peculiaridad de esta institucin.

II.- Otro aspecto a destacar al estudiar el artculo 1.532 C.c. es la falta de

precedentes directos de esta institucin en el mbito del Derecho comparado, al menos
en el sentido en que la configura nuestro Cdigo, al establecer ste un especial rgimen
de responsabilidad del vendedor de la globalidad de bienes y derechos, responsabilidad
especialmente atenuada, lo que no se prev en ningn otro Ordenamiento de nuestro
entorno. Ello no impide que existan en estos otros Ordenamientos instituciones
similares. De hecho, es preciso destacar que la cesin en globo de una masa de bienes y
derechos est contemplada en otros Ordenamientos, si bien no se prev en ellos un
rgimen especial de garantas y saneamiento como el contemplado en nuestro artculo
1.532 C.c., pues realmente estos sistemas jurdicos tratan de perfilar ciertas diferencias
entre la venta en bloque o en globo y la denominada venta de mercancas al peso, cuenta
o medida.

III.- Desde el punto de vista histrico, el artculo 1.532 conecta con el el Cdigo
de las Partidas y con la Glosa de Gregorio Lpez, respondiendo muy probablemente a la
aspiracin de defender los intereses de la nobleza feudal, que se desprende en esta poca
de parte de sus tierras, rentas y privilegios, otorgndole una exencin o limitacin en las
ventas que realizan, lo que se manifiesta en la intencin de proteger al vendedor por
encima del comprador, normalmente en peor posicin desde la perspectiva de la
informacin objetivamente.

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IV.- El legislador decimonnico regul la venta alzada o en globo conjuntamente

con la venta de herencia dada la gran relacin e, incluso, afinidad entre ambas
modalidades de venta, no tanto respecto a su rgimen de responsabilidad, claramente
diferenciados, cuanto al objeto de ambas ventas. Ya desde esa poca se puede encontrar
la base o fundamento para el tratamiento conjunto, en la actualidad, de la venta en globo
y la venta de herencia. Otra similitud entre ambas ventas reside en el hecho de que la
venta alzada o en globo no tiene que limitarse a ser la venta de un activo patrimonial,
sino que puede incluir la transmisin de deudas inherentes a los bienes que constituyen
el activo vendido, coincidiendo en este sentido con la venta de herencia, que lo es tanto
del activo como del pasivo hereditario.

V.- En relacin a la distincin entre venta alzada y venta en globo, nuestro criterio
es, por un lado, que no se puede diferenciar entre las dos especies de compraventa,
como dos modalidades distintas de cesin de la masa de bienes y derechos; y, por otra
parte, que no se debe limitar el origen de esta transmisin al contrato de compraventa,
siendo posible extenderlo a otras modalidades negociales. Rechazamos los intentos
llevados a cabo por algn sector doctrinal que pretende establecer una separacin ntida
entre dos modalidades de venta, en base a ciertas argumentaciones, como la gramatical,
segn la cual, la conjuncin o (ventas alzadas o en globo) indica dos modalidades
diferenciadas de venta, lo que no nos parece convincente. Ello no es bice para que
admitamos que una cosa es la venta a precio alzado y otra la venta en globo. Lo
especfico de esta modalidad de compraventa es que tiene por objeto la totalidad o una
parte o cuota de ciertos bienes, derechos, rentas o productos, de modo que la
compraventa no contempla individualmente cada uno de estos elementos, sino al
conjunto de todos ellos, para los que se fija un solo y nico precio, esto es, un precio
alzado.

VI.- Pese a que el artculo 1.532 C.c. configura una modalidad especial de
contrato de compraventa, no vemos obstculos para aplicar por va analgica el rgimen
jurdico del artculo 1.532 C.c. a contratos de cesin distintos de la compraventa, tales
como el arrendamiento, la permuta, la donacin con carga, etc. En concreto, analizamos
especficamente, aunque sin carcter de exhaustividad, los contratos de arrendamiento,

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leasing, factoring, la donacin con carga, la aportacin de empresa a sociedad, como

cauces adecuados para la transmisin de globalidades de bienes y derechos, admitiendo
la posibilidad de aplicacin, con las debidas precauciones, del rgimen establecido en el
artculo 1.532 C.c.

VII.- Nos hemos planteado igualmente cul sea, a nuestro juicio, la naturaleza del
objeto de esta enajenacin. El trmino totalidad utilizado por el legislador denota
evidentemente una idea de unidad del conjunto que se enajena, unidad que no significa
simple agregacin de elementos, sino que deber comportar algo ms. El vendedor de
varias cosas individualizadas deber responder individualmente por la titularidad y la
eviccin, as como de los vicios ocultos, que afecten a cada uno de ellos
individualizadamente. El especfico rgimen de responsabilidad del vendedor que
consagra el artculo 1.532 C.c. no se explica sin esa consideracin de esa totalidad como
un conjunto orgnico y homogneo. En tal sentido, mostramos nuestra conformidad con
aquellos autores que admiten que la venta en globo del artculo 1.532 C.c. es venta de
una universalidad, en tanto en cuanto hablamos de la venta de un conjunto de cosas
aptas para constituir una universalidad, conjunto que es objeto de una relacin jurdica
unitaria y al que el Ordenamiento reconoce expresamente su posibilidad de tratamiento
jurdico unitario, especialmente en lo referente al especial rgimen de responsabilidad
que se establece para esta modalidad de ventas.

VIII.- De ello deducimos que el artculo 1.532 C.c. permite que su objeto est
integrado por varios bienes corporales, derechos, rentas o productos, individualizados o
no, que han de estar conectados entre s, de manera que esa conexin venga determinada
por un factor cohesionador que justifique y fundamente el otorgamiento de un solo
documento o ttulo, as como la fijacin de un precio alzado o comn para todos los
bienes que se han de transmitir. Ello permitira dar un tratamiento especfico a ese
objeto unitario en materia de responsabilidad, contemplando al conjunto como una
unidad, con un rgimen de responsabilidad atenuado aparentemente en beneficio del
vendedor. El criterio ms acertado es, a nuestro parecer, el que preconiza y se inclina
por una posicin de flexibilidad en la interpretacin de ese factor de cohesin, partiendo
de la base de que la autonoma de la voluntad de las partes podr jugar un importante

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papel en su determinacin, siendo ellas, en definitiva, las que podrn acordar que un
conjunto de elementos se transmitan como objeto nico y unitario de derecho, o como
un simple agregado de cosas diversas que se transmiten mediante un slo negocio
jurdico. El elemento cohesionador ha de crear normalmente, aunque no es requisito
imprescindible, una cierta apariencia de unidad del objeto de la venta, de manera que
ste aparezca en el trfico jurdico como un solo derecho, que tendra el carcter de
incorporal, con independencia de que est integrado por elementos materiales e
inmateriales, lo que explicara la inclusin de la venta en globo en el Captulo regulador
de la cesin de crditos y dems derechos incorporales.

IX.- Centrndonos en el contenido de la globalidad, nos planteamos una serie de

problemas. Una primera cuestin de especial importancia en la materia que analizamos
la constituye la relativa a la materialidad o inmaterialidad de los bienes que constituyen
el objeto de transmisin en las ventas en globo del artculo 1.532 o, lo que es lo mismo,
determinar si este precepto tiene slo por objeto la cesin de bienes incorporales,
carentes de materialidad, o bien si, por el contrario, cabe admitir la posibilidad de
integrar dentro de esa globalidad, junto a los bienes o derechos de carcter incorporal,
otros de carcter corporal o material. Los diversos criterios interpretativos del precepto
nos conducen a la conclusin de que el objeto de la venta est integrado no nicamente
por bienes y derechos de carcter incorporal, sino tambin corporal o material, si bien es
cierto que nada impide que la globalidad se integre exclusivamente por bienes de
carcter inmaterial, o bien se integre por bienes corporales y derechos (caso de la venta
de una parte de herencia o de una empresa). En cambio, admitimos que puede resultar
ms dudoso que la globalidad est integrada exclusivamente por cosas o bienes
corporales, si bien, incluso en tal hiptesis, nos inclinamos a admitir tal posibilidad
siempre que esos bienes integren un complejo o conjunto unitario, es decir, se enajenen
sub specie universitatis.

X.- Nos planteamos igualmente el debatido tema de la posible aplicacin del

artculo 1.532 C.c. a la venta de herencia. Nuestra postura se ubica en una posicin
intermedia entre la que rechaza tajantemente la aplicacin del artculo 1.532 C.c. a la
venta de herencia y aquella otra que, por el contrario, preconiza su aplicacin sin

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ninguna cortapisa a dicha venta. Entendemos, siguiendo argumentos histricos, literales

y teleolgicos, que se debe aplicar un rgimen de mayor responsabilidad del vendedor
en los casos de venta de herencia con enumeracin exhaustiva de sus elementos
integrantes dado que, al enumerar y describir el vendedor tales elementos asume
voluntariamente una mayor carga de responsabilidad frente al comprador. Esta
interpretacin que defendemos es seguramente la nica que permite explicar la
convivencia de distintos regmenes de responsabilidad en el artculo 1.532 C.c., y
justifica la existencia de una responsabilidad por la legitimidad del todo diferenciada,
aplicable a la venta en globo sin enumeracin, y de la responsabilidad por eviccin del
todo o de la mayor parte prevista en el inciso segundo del precepto, que entendemos
aplicable a la venta en globo con enumeracin exhaustiva de los componentes de la
globalidad, puesto que, de no ser as, sera un precepto contradictorio en caso de aplicar
ambos tipos de responsabilidad a un mismo supuesto de hecho.

XI.- En cuanto a la adquisicin de los bienes integrantes de la globalidad, por el

contrario a lo mantenido por la doctrina mayoritaria, en especial la mercantilista en
relacin a la venta de empresa, segn la cual los diversos elementos que la integran se
transmitirn siguiendo su propia ley de circulacin, consideramos que, del dato de que la
globalidad no sea un objeto autnomo de derecho, no hay que deducir necesariamente
que deba procederse a la traditio individualizada de los componentes de aqulla, y ms
si tenemos en cuenta que el artculo 1.464 est considerando implcitamente a la
universalidad en su conjunto como un bien incorporal a los efectos de entrega. De ello
se desprende que la ley permite dar un tratamiento unitario, y no individualizado, de los
elementos integrantes de la masa en lo referente a la adquisicin por traditio de la
propiedad o de los derechos reales existentes sobre ella (en definitiva, ttulo y modo).
No obstante, consideramos que ser la voluntad de las partes, en definitiva, la que
estipule, en el propio contrato, la modalidad traditiva que habr de seguirse o
considerarse idnea para estimar entregados esos elementos debidamente enumerados y
descritos en el propio contrato o en inventario anexo al mismo.

XII.- La venta en globo no es un contrato aleatorio, sino un contrato conmutativo

que, por razn de la complejidad de su objeto, presenta un nivel de incertidumbre

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superior del que el que pueda darse en una compraventa ordinaria con un objeto simple.
Esta mayor incertidumbre no supone necesariamente que se trate de un contrato
aleatorio, salvo que las partes convengan expresamente en el propio contrato conferirle
tal carcter, lo que suceder normalmente en aquellos casos, extraos en la prctica, en
los que el vendedor desconozca el contenido exacto de los elementos que integran la
globalidad que vende, en cuyo caso es normal que la venta se haga a riesgo y ventura
del comprador. Consideramos que esa incertidumbre ser mayor en la venta en globo sin
enumeracin que en aquella otra en que se incluya una enumeracin taxativa de sus
elementos componentes, dada la mayor informacin del comprador acerca del contenido
de la masa patrimonial que constituye el objeto del contrato.

XIII.- Dado el nivel de incertidumbre que conlleva el contrato de venta en globo,

siempre superior al propio de la compraventa ordinaria, as como el trato
manifiestamente protector para el vendedor que establece el artculo 1.532 C.c.,
atenuando su responsabilidad por saneamiento, resulta esencial plantearse los posibles
mecanismos de proteccin de que goza el comprador de estas universalidades, que le
compensen de la asuncin de los riesgos derivados de la propia limitacin y atenuacin
de la responsabilidad del vendedor que establece el artculo 1.532 C.c. Estos
mecanismos seran bsicamente los siguientes: en primer lugar, la existencia de un
deber general de informacin que pesa sobre el vendedor en la fase de formacin o
preparacin del contrato. En segundo lugar, la posibilidad de que goza el futuro
comprador de adquirir, por propia iniciativa, la informacin necesaria que le conduzca a
una adquisicin exitosa de la globalidad por un precio razonable, desplegando para ello
por propia iniciativa un proceso de investigacin previo, que hemos denominado due
diligence, siguiendo la terminologa anglosajona al uso. Finalmente, en tercer lugar, el
comprador puede requerir al vendedor de la globalidad que efecte expresamente
determinadas manifestaciones o declaraciones en relacin a determinadas cuestiones de
especial inters para el adquirente, cuya veracidad e integridad deber ser garantizada de
manera expresa por el propio vendedor. Lgicamente estas manifestaciones estarn
supeditadas a la existencia de pacto expreso de las partes. Con estos mecanismos de
proteccin del comprador se compensan los mayores riesgos asumidos por ste en
relacin a la responsabilidad atenuada asumida por el vendedor, ex artculo 1.532 C.c.

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XIV.- En relacin a la posible existencia de condiciones generales de la

contratacin y de clusulas abusivas en los contratos de venta de empresa celebrados
entre empresarios, es lo cierto que lo habitual ser que estos contratos se celebren entre
empresarios. La prctica jurdica demuestra que, habitualmente, alguna de las partes --
frecuentemente la compradora-- impone a la otra la parte un contrato-tipo, dado que se
veta la posibilidad de introducir en el mismo alteraciones en su clausulado. El
predisponente, en definitiva, impondr al adherente un clausulado predispuesto, por lo
que cabra deducir que estamos ante un contrato-tipo que se regir por la Ley de
Condiciones Generales de la Contratacin de 1998, teniendo en cuenta la modalidad de
relacin que se establecera entre las partes en el caso de celebrarse el contrato. No
existe ningn criterio de peso que impida la aplicacin de dicha Ley a la contratacin
entre empresarios cuando uno de ellos imponga a los dems, en una serie de contratos,
una serie de clusulas y condiciones predispuestas que resulten lesivas o restrictivas de
derechos para sus intereses, por lo que nos mostramos conformes a extender la
proteccin legal que establece la Ley de 1.998, en especial en su artculo 20 LCGC en
cuanto a los efectos, a los contratantes que se encuentren en esta posicin de debilidad.

XV.- La principal novedad que impone el artculo 1.532 C.c. es alterar el sistema
ordinario de garantas que consagra el Cdigo civil respecto a la compraventa ordinaria,
sustituyndolo por un especfico rgimen de garantas. Establece una responsabilidad
atenuada, de alcance muy inferior a la prevista por el legislador en relacin a la
compraventa normal, cuyo rgimen queda sustancialmente alterado: en la venta de una
universalidad no habr, en principio, saneamiento por eviccin que slo afecte a
elementos individualizados de la globalidad (siempre que su valor no sea superior al de
la mayor parte de la totalidad), ni por vicios o gravmenes ocultos de los bienes
concretos de la globalidad. Se trata, pues, de una regulacin, cuanto menos insuficiente,
lo que nos lleva a propugnar la modificacin del precepto o, al menos, que ste sea
objeto de una interpretacin flexible de lo que sea mayor parte, ajustada a la realidad
social del momento actual en que la venta de universalidades tiene su principal
expresin en la venta de empresas. En tal sentido, consideramos aplicable por analoga
en este tipo de ventas, y en relacin a lo que debe entenderse por mayor parte, el
artculo 1.479 C.c., lo que permite introducir un criterio funcional superador del criterio

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cuantitativo en relacin a la interpretacin de esa mayor parte. En consecuencia,

defendemos que la expresin mayor parte se refiere a la importancia de los bienes y
derechos que se hayan perdido por razn de la reivindicacin de un tercero, siempre en
relacin a los que tericamente se haban vendido, conforme a la enumeracin realizada
en el contrato. Por otra parte, ante la duda planteada doctrinalmente acerca de si esa
mayor parte est referida al nmero o cantidad de bienes, en relacin al total de los
que integran el conjunto, o si se refiere ms bien al valor de los mismos respecto de la
masa total que constituye el objeto de venta, defendemos que por mayor parte debe
entenderse un criterio cuantitativo, como medida de valor (la mayor parte del valor de la
globalidad, herencia...), y no simplemente la mayor parte de los bienes que integran la
masa. Cabe, pues, la posibilidad de que en la venta de una pluralidad de derechos, la
prdida de uno de ellos, de mayor valor que el resultante de sumar el de los otros
derechos, conlleve la aplicacin del rgimen del artculo 1.532. Adems, consideramos,
incluso, que el vendedor deber responder de la prdida (ya sea por eviccin, ya por
vicios ocultos) de algn elemento o elementos aislados que sean de importancia por su
valor patrimonial, aunque su valor no supere al de la mitad de la masa cedida.

XVI.- A nuestro juicio, la responsabilidad por la legitimidad del todo en general

entrar en juego en la hiptesis de venta en globo sin enumeracin de elementos
componentes, en la que el nivel de riesgo asumido por el comprador es intenso, dado
que no conoce exactamente el contenido de la globalidad que adquiere. En
consecuencia, en la venta en globo sin enumeracin, de manera similar a lo que ocurre
en la venta de herencia sin enumeracin, el modelo legal parte de que el comprador
carece de la posibilidad de reclamar al vendedor responsabilidad alguna por la prdida
de elementos individualizados integrantes de la universalidad, salvo que las partes hayan
acordado un rgimen de responsabilidad diferente en el contrato. Esta situacin cambia
en la venta alzada o en globo con enumeracin y descripcin exhaustiva de los
elementos integrantes de la globalidad, lo que ser el caso ms frecuente en este tipo de
ventas, en las que el vendedor responder frente al comprador de la prdida que ste
pueda experimentar de la totalidad o de la mayor parte de los elementos que integran el
conjunto adquirido.

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XVII.- Cuestin especialmente delicada es la referente a si, entre esas garantas, se

puede incluir el saneamiento por vicios ocultos que afectaren a alguno o varios de los
elementos integrantes de la masa, cuestin sta ms dudosa dado el silencio que el
artculo 1.532 C.c. hace de esta garanta especfica. Nos resulta evidente en relacin a la
venta en globo sin enumeracin exhaustiva de sus componentes es que ser siempre
exigible la responsabilidad del vendedor por vicios o defectos ocultos que afectan a los
elementos de la masa en dos supuestos: en primer lugar, cuando as lo hayan previsto y
acordado expresamente las partes, bien en las Bases de Compra, bien en el propio
contrato; y en segundo lugar, cuando el vendedor, al proporcionar al comprador la
necesaria informacin en la fase de los tratos preliminares, o bien cuando haya
comprometido con el comprador mediante las correspondientes manifestaciones, haya
falseado la realidad de la cosa vendida, bien ocultando datos trascendentes para el
comprador, bien mediante maquinaciones engaosas, haciendo creer al comprador que
el bien posee cualidades de las que carece. Respecto a la venta en globo con
enumeracin exhaustiva de los elementos integrantes de la masa, por aplicacin de
criterios hermenuticos de interpretacin del artculo 1.532, hemos concluido que el
vendedor responde tambin, por va analgica, de los vicios o defectos que afecten a la
totalidad o mayor parte de sus elementos integrantes -salvo que las partes pacten
expresamente una moderacin o, por el contrario, una ampliacin del alcance de esa
responsabilidad-, y siempre que esos vicios afecten a bienes o elementos expresamente
contenidos y descritos en esa enumeracin o inventario.

XVIII.- Una vez estudiada la problemtica que suscita la posible exigibilidad por
el comprador de la responsabilidad del vendedor por los vicios ocultos que tuviere la
globalidad vendida, en los supuestos de ventas con enumeracin y descripcin de sus
componentes, abordamos a continuacin las diversas acciones que el comprador puede
poner en marcha contra el vendedor para proteger su derecho a la entrega correcta de la
globalidad y de sus elementos integrantes. En la venta en globo, el comprador podr
anular el contrato por dolo o engao, siendo incluso admisible la posibilidad de que
pueda ejercitar la accin resolutoria del contrato. Contemplamos tambin la posibilidad
de ejercitar por el comprador la accin por cumplimiento y, en definitiva, la posibilidad
de reclamar los correspondientes daos y perjuicios derivados del incumplimiento del

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vendedor como consecuencia de la falta de conformidad de la globalidad adquirida.

Esos medios de tutela slo se podrn esgrimir, en los supuestos de venta en globo con
enumeracin y descripcin exhaustiva de sus elementos, en cuanto que son acciones
compatibles con las acciones edilicias a las que pueden sustituir.

XIX.- La venta o transmisin onerosa de empresa constituye, en el actual trfico

jurdico, la manifestacin ms importante de venta de globalidad de bienes y derechos.
La regulacin del Cdigo civil respecto a la venta en globo se presenta, hoy en da,
como manifiestamente obsoleta y anacrnica, en especial en relacin a la venta de
empresas, ponindose de manifiesto que el modelo codificado debe ser superado,
debiendo interpretarse de una manera flexible, ajustndolo a una realidad social que
avanza con una velocidad impensable en la poca de redaccin del Cdigo. La
insuficiencia de esta regulacin legal conduce a las partes a introducir en el contrato
clusulas particulares y especficas que conducen a desviar los estrechos cauces del
modelo normativo, especialmente es aspectos concretos como los referidos a la entrega
de los elementos de la empresa o la fijacin del precio. La peculiaridad de la venta de
empresa viene determinada por el hecho de que junto a los diversos elementos
materiales y derechos que la integran, existen deudas y crditos, y otras posiciones
jurdicas que tienen su origen en la empresa, lo que convierte este objeto en
especialmente complejo, y completamente insuficiente la regulacin que hace el artculo
1.532, en relacin a la venta en globo, para aplicarlo a la venta de empresa.

XX.- En relacin a las deudas de la empresa, concluimos que, de lege lata no es

posible deducir en nuestro ordenamiento, a diferencia de lo que ocurre con otros de
nuestro entorno, como el alemn, que la venta de empresa conlleve la automtica
transmisin de las deudas de la misma, sin que pueda hablarse de una asuncin de las
deudas por el comprador, salvo que expresamente se hubiese acordado tal posibilidad
entre las partes o, en casos excepcionales, cuando dicha asunsin pueda deducirse
tcitamente del contrato.

XXI.- Por ltimo, nos planteamos la cuestin ms delicada, junto al tema de las deudas,
en relacin a la venta de empresa, en concreto la aplicacin a la misma del rgimen de

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responsabilidad previsto en el artculo 1.532 C.c., que, sin duda, es un precepto que se ve
desbordado hoy da por la complejidad del trfico y, en particular, en esta modalidad negocial
que tiene por objeto la transmisin de un conjunto de elementos heterogneos que constituyen
un todo orgnico con vida propia y en funcionamiento, cual es la empresa. Este precepto puede
resultar adecuado para la regulacin del rgimen de responsabilidad que se deriva de la prdida
de algn elemento aislado de una globalidad esttica de bienes y/o derechos, ya que la prdida
de uno o varios elementos poco significativos puede no afectar al valor del conjunto, dado que
el comprador, al adquirir la globalidad, habr asumido el riesgo de tal prdida con la
consiguiente repercusin en el precio de compra. La exigencia individualizada de
responsabilidad por la prdida de elementos singulares podra suponer una traba que impedira
o dificultara la venta o transmisin onerosa de globalidades de bienes y derechos. Pero en el
caso de la empresa esta solucin puede verse trastocada por el hecho de que se trata de un
conjunto dinmico y con vida propia, distinta de la de sus elementos componentes de tal
manera que el valor de un elemento aislado puede ser inferior o diferir al que ese bien puede
tener al integrarse dentro de la empresa. En tal sentido, concluimos que el rgimen previsto en
el artculo 1.532 C.c. presenta graves carencias en relacin a la venta de empresa, pues slo
prev una responsabilidad por eviccin --y por vicios, segn nuestra opinin-- del todo o de la
mayor parte, lo que encaja mal con la posibilidad de que la prdida afecte a elementos
singulares que sean esenciales para la normal explotacin de la empresa.

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