O cumprimento defeituoso e os seus princpios gerais.

A compra e venda de bens de consumo e a tutela conferida aos adquirentes.

Verifica-se uma situao de cumprimento defeituoso quando o devedor, embora

realizando uma prestao, essa prestao no corresponde integralmente obrigao a
que se vinculou, no permitindo assim a satisfao adequada do interesse do credor.

O cumprimento defeituoso susceptvel de causar ao credor danos distintos

daqueles que resultem da mora ou do incumprimento definitivo da obrigao, pelo
que adquire autonomia em relao s outras formas de violao do vnculo
obrigacional.

Vem regulado em alguns contratos especiais previstos no cdigo mas no na parte

geral.

Requisitos: So 2
Ilicitude resultante da violao de deveres secundrios ou de deveres acessrios que
acompanham o dever de prestao principal.
Aplicao da presuno de culpa prevista no art. 799,1.

Podem corresponder frustrao das utilidades causadas pela prestao (o credor tem
direito a uma indemnizao por incumprimento, podendo ainda recorrer excepo
de no cumprimento resoluo do contrato nos casos de contratos sinalagmticos ou
a danos exteriores (a indemnizao exterior ao dever de efectuar a prestao pelo que
ser cumulada com a aco de cumprimento).

A antecipao do cumprimento interusurium

Estamos perante uma situao em que se verifica o cumprimento antecipado quando

a coisa devida produz frutos naturais ou civis. Nestes casos coloca-se a questo de
saber a quem pertencem os rendimentos correspondentes ao perodo de antecipao do
cumprimento.

A doutrina defende que aquele que responsvel pela antecipao perder,

partida, as vantagens que teria se o cumprimento fosse feito no momento estabelecido.

O Art. 1147 (mtuo oneroso) prev expressamente esta soluo.

O art. 476,3 Do qual se infere que, quando haja pagamento antecipado sem ser por
erro desculpvel ou seja, por erro grosseiro ou propositadamente no tem o
devedor direito a qualquer restituio.

Noo de cumprimento, o cumprimento e o princpio da boa-f, regra da

pontualidade, requisitos do cumprimento (capacidade do devedor, capacidade do
credor, legitimidade do devedor para dispor do objeto da prestao).

Noo o cumprimento da obrigao a realizao voluntria da prestao debitria

levada a cabo pelo devedor. a actuao do meio juridicamente predisposto para a
satisfao do interesse do credor e libertao do devedor.
Deve reservar-se o termo cumprimento para a realizao voluntria da prestao pelo
devedor.

1
Embora a prestao possa, em princpio, ser efectuada por terceiro interessado ou no
no cumprimento (ver 768,2), no pode dizer-se em bom rigor que o terceiro cumpre a
obrigao, porque a ela no estava adstrito.

Nota: se a obrigao for infungvel, pela sua natureza, s poder ser cumprida pelo
devedor.
A realizao deve ser voluntria, assim:
O cumprimento, em sentido estrito, no abrange a realizao coactiva da prestao,
resultante da execuo judicial (no voluntrio). Nota: quando a execuo especfica
no possvel, utiliza-se a indemnizao.

O cumprimento efectuado sob sano pecuniria compulsria (art. 829-A) estar a

meio caminho entre o genuno cumprimento e a execuo, pois aqui o devedor pode
agir sob a presso genrica do recurso do credor execuo ou at sob cominao
imediata da penhora dos seus bens.

O interesse do credor tem que ser satisfeito para que se possa dizer que houve
cumprimento.
Assim, as situaes em que o devedor fica desonerado (por exemplo, coisa destruda
por causa no imputvel ao credor art. 790,1), no so situaes em que houve
cumprimento. Como tal, o devedor poder perder o direito contraprestao (art.
795,1).

Nas obrigaes de resultado o cumprimento implica a plena satisfao dos interesses

do credor, j no obrigaes de meios, o cumprimento verifica-se mesmo que no seja
possvel alcanar o resultado desejado.

Cumprimento e princpio da boa- f (art. 762,2):

Tem aplicao em duas dimenses:

Nem sempre bastar uma realizao formal da prestao debitria para que a
obrigao se considere cumprida por exemplo, pode ser contrrio boa-f que o
devedor se proponha cumprir certas obrigaes num dia em que sabe ter ocorrido uma
verdadeira tragdia ntima ou familiar ao credor.

Deveres acessrios de conduta cuja inobservncia pode dar lugar a um cumprimento

defeituoso (art. 762,2), obrigando o devedor a repara os danos resultantes ou a sofrer
outras consequncias.

Do que se trata de apurar dentro do contexto da lei ou da conveno donde emerge a

obrigao, os critrios gerais objectivos decorrentes do dever de leal cooperao das
partes, na realizao cabal do interesse do credor como o menor sacrifcio possvel dos
interesses do devedor, para a resoluo de qualquer dvida que fundadamente se
levante, quer seja acerca dos deveres de prestao (forma, prazo, lugar, objecto, etc.),
quer seja a propsito dos deveres acessrios de conduta de uma ou de outra das partes.

Regra da pontualidade (art. 406,1):

2
O obrigado no se pode desonerar, sem consentimento do credor, mediante prestao
diversa da que devida (ver art. 837 e ainda, 400,1 relativamente a obrigaes
genricas).

O devedor no pode exigir a reduo da prestao estipulada, com fundamento na

precria situao econmica em que o cumprimento o deixaria (no existe, portanto,
um limite do sacrifcio)

Note-se que o aqui est em causa o montante da dvida no o objecto da penhora

(portanto, de execuo) que tem algumas restries (ver art. 822,1 alneas f) e g) e
823,2 CPC).

H, no entanto, obrigaes cuja prestao pode variar, por deciso judicial, de

harmonia com a evoluo de determinados factores, entre os quais figuram as
possibilidades econmicas do devedor (caso tpico da obrigao de alimentos). Se estas
diminurem, o devedor poder invocar tal circunstncia para obter a reduo da
prestao. Ver arts.2004, 2012 e 567,2.

Permite-se ainda a alterao ou resoluo do contrato devido a uma alterao das

circunstncias art. 437.

A prestao debitria deve ser realizada integralmente e no por partes no podendo o

credor ser forado a aceitar o cumprimento parcial (ver art. 763).

A realizao parcial da prestao, quando no autorizada, pode constituir o devedor

em mora quanto toda a prestao debitria.

H, no entanto, situaes excepcionais em que se admite desvios ao princpio da

integralidade:

As partes convencionaram o cumprimento fraccionado.

Imposto por lei (por exemplo: compensao).
Usos suponhamos um determinado mbito em que se trata de uma prtica
sistemtica e reiterada, o que leva a que o cumprimento parcial no ofende o princpio
da boa-f.

NOTA: o devedor tem direito de realizar integralmente a prestao (art. 762,2). A

recusa coloca o credor em mora.
Requisitos do cumprimento (art. 764 a 766):
Capacidade do devedor.

O devedor no tem que ter capacidade para cumprir, a menos que se trate de acto de
disposio, onde seria necessria a interveno do representante legal. E mesmo aqui, o
credor poder opor-se alegando que o incapaz no teve nenhum prejuzo art.
7643/4.
O terceiro que cumpre deve ter sempre capacidade de exerccio, pois no estava
vinculado prestao.

Capacidade do credor.

3
Legitimidade do devedor para dispor do objecto da prestao pode derivar de trs
causas: a) de ser alheia a coisa prestada; b) de no ter o devedor capacidade para
alienar a coisa; c) de carecer de legitimidade para o fazer.

Causas autnomas de extino da obrigao

Dao em cumprimento (art. 837 e ss)

Noo Consiste na realizao de uma prestao diferente da que devida, com o

fim de, mediante acordo do credor, extinguir imediatamente a obrigao.
Tanto abrange a dao de uma coisa em lugar de outra, como a dao de uma coisa em
lugar do dinheiro ou a dao de dinheiro em vez de uma coisa. Tambm dever
abranger a possibilidade de uma prestao de facere em vez de um outro tipo de
prestao.

Requisitos:
Existncia de uma prestao diferente da que devida.
Necessrio que a prestao tenha por fim extinguir imediatamente a obrigao.
Tal resulta do disposto no art. 837 (exonerao do devedor) e da contraposio com a
dao pro solvendo.

Regime:
O Efeito extintivo do vnculo obrigacional, aceite pelo credor
Uma vez extinta a obrigao, com ela se extinguem as garantias e acessrios do crdito.
A dao s extingue o crdito se o devedor lhe der o seu assentimento.
Art. 532 - No havendo consentimento de todos os credores solidrios, bastar o
consentimento daquele que recebe a dao, para que o devedor fique exonerado em
relao a todos eles [Nota: porm, nas relaes internas, a dao aproveitar aos
restantes, mas no pode ser imposto queles que no lhe tenham dado o seu
assentimento].
Art. 523 - a dao efectuada por um dos devedores solidrios aproveitar aos
restantes, mas no pode ser imposta queles que no lhe tenham dado o seu
assentimento.
Para que haja uma pura dao em cumprimento essencial que, a despeito da
diferena de valor objectivo eventualmente existente entre as prestaes, estas tenham
sido queridas pelas partes como equivalente ou correspectivo uma da outra.

Vcios da coisa ou do direito transmitido (art. 838)

Aplicao do regime dos art. 905 ss venda de bens onerados; ou opo pela
prestao primitiva + indemnizao correspondente aos danos que haja sofrido.

A opo do credor pela prestao primitiva ter como efeito o renascimento da

obrigao, com todas as suas garantias e acessrios, salvo se a nulidade ou a anulao
da dao tiver origem em causa imputvel ao credor (art. 839 a contrario).
Efeitos da nulidade ou da anulao da dao (art. 839)

Renasce a obrigao primitiva mas no renascem as garantias prestadas por terceiro,

excepto se este conhecia o vcio na data em que teve notcia da dao.
Se a obrigao que se visa extinguir no existir, existe direito de repetio do indevido
nos termos gerais do enriquecimento sem causa (art. 476).

Natureza jurdica

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Trata-se de um acto solutrio da obrigao, assente sobre uma troca ou permuta
convencional de prestaes. S mediante a incluso do fim e do meio do acto, se obtm
um retrato em corpo inteiro da dao em cumprimento:

Fim extino da obrigao.

Meio atravs de uma troca concertada entre as partes que se efectua no prprio
momento da datio.

Distingue-se das obrigaes com faculdades alternativas, que assenta numa troca da
prestao acordada pelas partes no no momento da satisfao do crdito mas por
iniciativa individual, no exerccio de uma faculdade que lhe estava reservada.
Dao pro solvendo ou dao em funo do cumprimento (art. 840)

Noo tem como finalidade proporcionar ao credor uma forma mais fcil de obter a
satisfao do seu crdito. No entanto, no visa a extino imediata da obrigao.
Pode ser feita atravs da transmisso de um crdito do devedor sobre terceiro6,
mediante a entrega de uma coisa (para que o credor a venda) Ver 840,2.

Consignao em depsito (art. 841 e ss)

Noo consiste no depsito judicial da coisa devida, deita ordem do credor, com o
fim de libertar definitivamente o devedor do vnculo obrigacional.
O Exclusivamente aplicvel s obrigaes de prestao de coisa (pecunirias ou de
outra natureza).

O no cumprimento

1. Noes preliminares:
Conceito de incumprimento e suas modalidades. Os critrios da causa (no imputvel
ao devedor, imputvel ao devedor, imputvel a ambos os contraentes) e da natureza
do factualismo gerado (mora, incumprimento definitivo e cumprimento defeituoso).
Ausncia de regulamentao directa para o incumprimento bilateral e recurso parcial
aos critrios do art. 570.

Noo no realizao da prestao debitria, sem que entretanto se tenha

verificado qualquer das causas extintivas tpicas da relao obrigacional.

Modalidades:
Critrio da causa:
Imputvel ao devedor (art. 798 a 812).
S nos casos em que o incumprimento imputvel ao devedor que existe
RESPONSABILIDADE CONTRATUAL (nesta, presume-se a culpa nas obrigaes de
resultado mas no nas obrigaes de meios ver art. 799).
Nestes casos, as possibilidades de resoluo do contrato so mais amplas.
No imputvel ao devedor (arts. 790 a 797) facto fortuito ou de fora maior, de
terceiro, da lei ou do credor.

A definio de fora maior revela-se complicada. Dois critrios podero ser tidos em
conta: a previsibilidade e a irresistibilidade.
No origina responsabilidade contratual.

5
 As possibilidades de resoluo do contrato so menos amplas.
Critrio do efeito:

Mora existe um retardamento no cumprimento da obrigao; a prestao no

executada no momento prprio, mas ainda possvel, por continuar a corresponder ao
interesse do credor.

Incumprimento definitivo pode provir da impossibilidade da prestao ou da falta

irreversvel de cumprimento.

Incumprimento bilateral
Traduz-se numa dualidade de condutas violadoras de deveres contratuais, surgindo o
dano como reflexo desses comportamentos autnomos.
uma situao que no est contemplada na lei e que implica, como tal, quanto ao
clculo da indemnizao, o disposto acerca da conculpabilidade previsto no art. 570.

Quanto resoluo do contrato, no parece ser possvel na medida em que quem no

cumpre no pode ter direito sobre quem igualmente no cumpre (pelo menos, nos
casos em que as culpas so equivalentes).

Nestes casos, prefervel aceitar a possibilidade de extino automtica com a

indemnizao a ser reduzida em funo da contribuio culposa desse contraente.

2. Medidas preventivas do incumprimento e coero privada ao cumprimento:

autotutela do tipo defensivo (como excepo de no cumprimento e o direito de
reteno) e autotutela de tipo ofensivo (como clusula penal indemnizatria e
compulsria e clusula resolutiva expressa). As clusulas de limitao da
responsabilidade

Excepo de no cumprimento da Obrigao

art. 428.
Nos contratos sinalagmticos, a lei permite a qualquer dos contraentes recusar a
realizao da sua prestao enquanto no ocorrer a prvia realizao da prestao da
contraparte ou a oferta do seu cumprimento simultneo.

Tendo havido, porm, estipulao de prazos certos diferentes para o cumprimento

das prestaes, um dos contraentes obriga-se a cumprir em primeiro lugar, o que
implica uma renncia da usa parte excepo de no cumprimento do contrato e a
consequente constituio em mora pelo decurso do prazo (nota: o que presta em
segundo lugar, poder continuar a usar este mecanismo).

Excepo art. 429 - se relativamente outra parte se demonstrarem alguma das

circunstncias que levem perda do benefcio do prazo (art. 780). Tal explica-se na
medida em que, com a perda do benefcio do prazo, aquele que estava obrigado a
cumprir em segundo lugar passa a estar obrigado a cumprir a par com o outro. o
nico caso em que a excepo pode ser substituda por garantia.

No pode ser afastada mediante prestao de garantias.

O caso particular da excepo de no cumprimento do contrato quando o

cumprimento defeituoso e incumprimento parcial pouco grave:

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A soluo dever ser a de que a aceitao da prestao no deve precludir (obstruir) o
recurso exceptio, se os defeitos de que a prestao padece prejudicam a integral
satisfao do interesse do credor.

Caber a quem faz uso da excepo a prova da relevncia ou no dos defeitos para a
adequada satisfao do interesse do credor.

Dever recorrer-se ao disposto nos art. 762,2 e 802,2.

de atentar que a excepo de no cumprimento no pressupe exclusivamente uma
correspectividade ligada ao cumprimento dos chamados deveres principais de
prestao de um contrato bilateral, mas pode ter a ver, atipicamente, com uma
correspectividade funcional com o incumprimento de todas as obrigaes
(e deveres laterais) funcionalmente pr-ordenadas obteno de benefcios recprocos.
Pode tambm aplicar-se ao incumprimento de obrigaes de restituio ou derivadas
da invalidade ou resoluo negociais (art. 290 e 433).

Direito de reteno Art. 754 e ss.

Art. 754 (quando existe):
Devedor dispe de um crdito contra o credor (detentor tem que ser simultaneamente
credor da pessoa).
Deteno lcita de coisa que tem que ser entregue a outrem.
O crdito resultar de despesas feitas por causa da coisa ou de danos causados por ela.
Estamos perante um direito real de garantia tal implica a existncia de uma
garantia especial para o credor. Enquanto, os credores comuns esto em p de
igualdade, sendo o patrimnio do devedor a garantia geral dos direitos do credor,
nestes casos, o credor tem um bem que lhe est afecto para garantir o cumprimento do
devedor.

Diferenas em relao excepo de no cumprimento:

A excepo no pode ser afastada, normalmente, atravs da apresentao de cauo. O
direito de reteno pode (art. 756, al. d).

A excepo aplica-se tipicamente s obrigaes sinalagmticas de um contrato,

funcionando o direito de reteno nos contratos bilaterais imperfeitos.
A excepo de no cumprimento do contrato s pode ser invocada nas prestaes de
coisa e de facto, enquanto o direito de reteno s pode recair sobre coisas.
A excepo pode ainda ser oposta a terceiros, que substituram os contraentes (art.
431) e invocada pelo vendedor apesar de ter prescrito o seu direito ao preo (a no ser
que funcione a prescrio presuntiva art. 430).

As clusulas de responsabilidade
Clusulas de renncia antecipada (art.809)
Est em causa a possibilidade de antecipadamente renunciar aos direitos a ser
ressarcido e de resolver o contrato, em caso de no cumprimento do devedor.

Interpretao tradicional (literal) o credor no pode renunciar antecipadamente

indemnizao resultante do no cumprimento imputvel ao devedor, podendo apenas,
nos termos do art. 800,2, ser afastada a responsabilidade objectiva do devedor pelos
actos dos seus auxiliares, desde que tal excluso no represente a violao de deveres
impostos por normas de ordem pblica.

7
 Tese de ANTUNES VARELA, RIBEIRO FARIA, MENEZES CORDEIRO e MENEZES
LEITO defendem a proibio geral das clusulas de excluso da responsabilidade
com a nica excepo do devedor por actos os seus auxiliares desde que no v ao
ponto de cobrir violaes de deveres impostos por normas de interesse e ordem
pblica (art. 800,2).

Clusulas de limitao
A sua admissibilidade parece possvel luz do princpio da autonomia privada (art.
405) e por argumento a contrrio do art. 809.

Art. 602 - a lei admite expressamente a possibilidade de limitao convencional da

responsabilidade do devedor a alguns dos seus bens, a qual admissvel salvo quando
se trate de matria subtrada disponibilidade das partes.

O incumprimento no imputvel ao devedor

Impossibilidade superveniente e suas espcies: objectiva e subjectiva; temporria e
definitiva; total e parcial; absoluta e relativa a doutrina do limite do sacrifcio.

Impossibilidade objetiva/subjetiva
Art. 790 CC (impossibilidade objetiva).
Art. 791 CC (impossibilidade subjetiva)

Importa a extino da obrigao, quando estivermos perante uma prestao infungvel.

O disposto neste preceito contm j, de algum modo, a resposta dificuldade que
certos autores procuraram resolver atravs da distino entre obrigaes de meios e
obrigaes de resultado. Nas primeiras, bastaria a impossibilidade subjectiva para o
devedor ficar exonerado; nestas s a impossibilidade objectiva revelaria para
semelhante efeito.

Impossibilidade temporria (art. 792)

N1 - A impossibilidade temporria no conduz, em princpio, nem extino da
obrigao nem mora do devedor.
O cumprimento apenas protelado para um momento posterior (quando for possvel),
sem consequncias para o devedor.
Este fica exonerado apenas enquanto a impossibilidade se mantiver, no incorrendo
em mora por no cumprir durante o perodo do impedimento exonera-se de
indemnizar os danos provenientes da mora.

N2 a impossibilidade s se considera temporria enquanto, atenta a finalidade da

obrigao, se mantiver o interesse do credor.
Em qualquer outro caso, considera-se definitiva. Assim, a impossibilidade s
temporria quando o cumprimento da obrigao for susceptvel de mora. Nos outros
casos, o retardamento da prestao equivale impossibilidade definitiva.

A impossibilidade temporria deve ainda ser equiparada impossibilidade definitiva,

quando seja muito improvvel que ela venha a cessar ou quando a sua eventual
cessao venha a ocorrer em momento em que a prestao j no interesse ao credor.

Impossibilidade parcial (art. 793)

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O critrio pelo qual se avalia o desinteresse do credor no cumprimento parcial da
obrigao de natureza mista de fundo subjectivo, mas temperado por um crivo
(justificadamente) de carcter objectivo.
Soluo idntica do art.292.

Havendo lugar ao simples cumprimento parcial da obrigao, haver lugar tambm

reduo proporcional da contraprestao a que a outra parte estiver vinculada:

Contrato oneroso de alienao de bens ou de estabelecimento de encargos sobre eles

aplicam-se os art. 939 e 884CCiv.

Nos outros casos, no poder ser feito em moldes muito diferentes.

No caso de a contraprestao ter por objecto coisa indivisvel, o devedor ter que
integrar a sua prestao parcial do valor necessrio para contrabalanar a prestao da
outra parte.

Impossibilidade absoluta/ relativa

H que distinguir entre impossibilidade da prestao e mera difficultas praestandi.
Para que a prestao se tenha tornado verdadeiramente impossvel (por determinao
da lei, fora da natureza ou aco humana) no basta que a prestao se tenha tornado
excessivamente onerosa ou difcil para o devedor. Assim, dever ser de rejeitar a
doutrina do limite do sacrifcio como sendo equivalente impossibilidade de prestar.
No entanto, o limite do sacrifcio tem alguns reflexos na nossa lei:

Art. 437 - Alterao anormal das circunstncias.

Art. 566,1 Afasta a indemnizao mediante reconstituio natural, sempre que esta
Seja de tal modo onerosa para o devedor, que a no justifique o interesse do credor.
Art. 762 - O dever de agir de boa-f obrigar o credor a indemnizar o devedor sempre
que a dificuldade da prestao resulte de facto imputvel ao credor.
Art. 812 - O devedor tem direito de indemnizao contra o terceiro que ilicitamente
tenha dificultado o cumprimento da obrigao ou agravado o seu custo.
Art. 334 - Abuso do direito.
Assim, quando o exerccio do crdito, em face das circunstncias exceda
manifestamente os limites impostos pela boa-f, o devedor poder legitimamente faltar
ao cumprimento, no por impossibilidade da prestao, mas pelo abuso no exerccio
do direito do credor.
Regime da impossibilidade total, definitiva, objectiva ou subjectiva equiparada e
absoluta nos contratos unilaterais: extino da obrigao e possvel direito ao
commodum de representao os seus pressupostos (art. 794 CCiv).

Suponhamos que a prestao devida consistia em entregar um automvel e este se

perdeu num incndio.
H um responsvel pelo incndio ou um segurador, e o dono do automvel tem direito
a uma indemnizao ou ao valor da coisa segurada. Nos termos deste artigo, o credor
pode substituir-se ao devedor na titularidade do direito, notificando o terceiro par ao
efeito de efectuar a prestao a ele e no ao devedor.

Note-se que a transferncia do direito do credor, do objecto da prestao debitria

para aquilo que o devedor recebe em consequncia do facto que tornou impossvel a
prestao, no se opera imediatamente, por fora da lei. Ela resulta da opo feita pelo
credor, a quem a lei confere um direito de escolha. Optando pelo sub-rogado na
prestao, o credor continuar vinculado sua contraprestao.

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 Alguns autores criticam este regime, considerando-o inconcilivel com o princpio da
consensualidade. As coisas, transferindo-se por mero efeito do contrato, passam a
pertencer ao credor, e deve ser ele, portanto, directamente o titular da indemnizao,
sem necessidade de sub-rogao; No entanto, esta crtica apenas limita o mbito de
aplicao do artigo aos casos de reserva de propriedade (art. 409) ou em que a
transferncia do domnio se no verifica no momento do contrato (art. 408).

Aplica-se tanto aos contratos unilaterais como bilaterais.

Regime da impossibilidade de cumprimento por facto de terceiro: as teses em
confronto e adeso orientao tradicional ou negadora da eficcia externa do vnculo
obrigacional.

Facto de terceiro que provoca o incumprimento pode consistir numa actuao

material sobre a pessoa do devedor (o terceiro agride o devedor, trabalhador por conta
de outrem) ou sobre a prestao (o terceiro destri a coisa vendida com reserva de
propriedade), numa apropriao do crdito (o caso do credor aparente) ou numa
actividade contratual em cooperao com o devedor (o terceiro induz o devedor ao
incumprimento ou celebra de m f com o seu cmplice contratos lesivos para o
credor).

O terceiro responsvel perante o credor?

Resposta positiva (Menezes Cordeiro, Galvo Telles) com base na responsabilidade
derivada dos arts. 483 e 490, dota os direitos de crdito com uma eficcia externa,
aproximando-se dos direitos absolutos.

Resposta negativa (Vaz Serra) nega esta eficcia a no ser no caso excepcional do art.
495,3 (direito indemnizao os que podiam exigir alimentos ao lesado ou aqueles a
quem o lesado os prestava no cumprimento de uma obrigao natural) apoiando-se
numa interpretao do art. 406,2; 413, 421, 495,3 a contrrio, 794, 703 e 1306.

Esta doutrina defende, no entanto, uma aplicao alargada da clusula geral do abuso
do direito, sobretudo nos casos de cumplicidade devedor-terceiro.
Regime da impossibilidade total, definitiva, absoluta, objectiva (e subjectiva) nos
contratos bilaterais obrigacionais art. 795.
Nota: os direitos conferidos neste artigo no afectam os direitos resultantes do artigo
anterior sobre o commodum de representao. O que no podem cumular-se direitos.
Assim, por exemplo, se o credor se substituir ao devedor na titularidade do direito
indemnizao pela perda da coisa que devia ser prestada, no pode considerar-se
desobrigado da contraprestao, ou, pelo, menos, da parte da contraprestao
correspondente indemnizao.

Baptista Machado considerava que o disposto neste artigo s teria aplicao aos casos
de rigorosa impossibilidade da prestao e no de simples impossibilidade de
cumprimento. No parece, todavia, que assim seja. No caso de impossibilidade
definitiva, resultante da simples perda de interesse do credor (art. 792,2), em que a
prestao, em si mesma considerada, continua a ser possvel, nenhuma razo h, para
recusar ao credor os direitos que este preceito lhe confere.

N1 O princpio aqui contido o de o credor ficar desobrigado da sua

contraprestao, se a prestao ao devedor se tornou impossvel. o corolrio natural
da condio resolutiva tcita. Se j tiver realizado a sua contraprestao, pode pedir a

10
restituio dela nos termos prescritos para o enriquecimento sem causa (nota: a
restituio no tem que ser integral art. 479).

Nota: se a impossibilidade resultar de culpa do devedor, dever aplicar-se o art. 801

que estabelece um regime mais severo. Para alm do direito indemnizao e
resoluo do contrato tem direito a exigir a restituio do que prestou por inteiro.

N2 Se a prestao se tornar impossvel por culpa do credor, este no fica

desobrigado da contraprestao; porm, se o devedor tiver algum benefcio com a
exonerao, ser o valor do benefcio descontado na contraprestao (regime da
impossibilidade imputvel conduta livre do credor).
4.5 Regime da impossibilidade ligada pessoa ou aos bens do credor: os casos de
frustrao do fim da prestao e de realizao por outra via do interesse do credor.

Trata-se de uma situao diferente da prevista no art. 795 pois no existe uma
impossibilidade culposa do credor. A impossibilidade resulta de um facto relativo ao
credor, mas sem que a este possa ser assacada a menor culpa na sua verificao.

Frustrao do fim da prestao o doente que antes da cirurgia morre; rebocador que
vai rebocar o barco que entretanto afunda.

Fim realizado por outra via que no o acto de cumprimento - o doente que antes da
cirurgia fica restabelecido e j no necessita desta; rebocador que ia rebocar o barco
mas este desencalha inesperadamente.

Neste caso, permite-se:

Aplicao analgica do art. 1227 relativo ao contrato de empreitada.
Aplicao analgica do regime da gesto de negcio (art.468).
H autores que tambm falam no dano da confiana (Vaz Serra).
Nota: no esquecer a impossibilidade objectiva nos termos do art. 791.

O risco art. 796.

O artigo levanta algumas questes relativamente posio jurdica do comprador
relativamente coisa, a partir do momento em que celebrada a clusula de reserva de
propriedade (art. 409):
Galvo Telles, Antunes Varela e Almeida Costa a reserva de propriedade uma
condio suspensiva, o que permite ver a posio jurdica do comprador como de
adquirente condicional.

Essa qualificao, permite aplicar os art. 273 e 274, da resultando que o risco de
perecimento da coisa, durante o perodo de suspenso corre por conta do vendedor, a
menos que a coisa j tivesse sido entregue ao comprador (art. 796,3).

Esta soluo, dizem alguns autores, inaceitvel uma vez que, a partir da entrega, o
comprador fica j integralmente investido nos poderes de uso e fruio da coisa,
servindo a manuteno da propriedade do vendedor apenas para assegurar a
recuperao do bem, em caso de no pagamento do preo. Ora, devendo o risco correr
por conta de quem beneficia do direito, parece claro que, a partir da entrega, por
conta do comprador que o risco deve correr, no ficando este exonerado do pagamento

11
do preo em caso de perda ou deteriorao fortuita da coisa. Rejeita-se, assim, a reserva
de propriedade como condio suspensiva.

Menezes Leito qualifica a reserva de propriedade como uma clusula acessria do

negcio jurdico que determina a subordinao dos seus efeitos a um acontecimento
futuro e incerto (art. 270). No h assim qualquer condio mas antes uma alterao
da ordem de produo dos efeitos negociais. Deste modo, a existncia de uma reserva
de propriedade coloca o adquirente numa expectativa real de aquisio, sendo mais do
que um mero detentor. Neste sentido, uma vez que o comprador retira todo o proveito
da coisa, a ele que competir suportar o risco pela sua perda ou deteriorao. O
vendedor apenas suporta o risco da perda dessa garantia.

Regime da impossibilidade (em regra temporria) de cumprimento por mora do

credor. Noo e requisitos desta mora. nus e dever de cooperao por parte do
credor. Falta de cooperao determinante da impossibilidade definitiva de
cumprimento. Efeitos da mora do credor: atenuao da responsabilidade do devedor,
onerao do credor quanto ao risco e compensao pecuniria a cargo do credor.
Extino da mora do credor.

Noo diz-se que h mora do credor, sempre que a obrigao no foi cumprida no
momento prprio porque o credor, sem causa justificativa (no se exige culpa), recusou
a prestao que lhe foi regularmente oferecida ou no realizou os actos de sua parte
necessrios ao cumprimento.

Efeitos da mora (arts. 814 a 816) (nota: mantm-se a obrigao!)

Obrigao de indemnizar (art. 816) o credor deve ressarcir o devedor pelos danos da
mora: despesas que seja obrigado a fazer com o oferecimento infrutfero da prestao e
a guarda e conservao do respectivo objecto (nota: o devedor poder ter direito de
reteno nos termos do art. 754).

Atenuao da responsabilidade do devedor (art.814)

Quanto ao objecto - o devedor passa apenas a responder por actos dolosos que tenha
praticado e que inviabilizaram a prestao (parece admitir-se, tambm, a negligncia
grosseira).

Quanto aos proventos da coisa o devedor s responsvel pelos que tiver percebido
(no pelos que tenha deixado de perceber, ainda que intencionalmente), o que tambm
significa que ele no obrigado a cuidar da frutificao da coisa devida.

Quanto aos juros deixam de se vencer, quer legais, quer convencionais.

O Art. 815 (risco)

Quanto ao risco da impossibilidade superveniente da prestao, d-se neste artigo uma

soluo compreensivelmente oposta que dada no art. 807 (em que h mora do
devedor). Quando, excepcionalmente, o risco correr por conta do devedor, este artigo
permite a sua inverso.
O devedor s responde se a impossibilidade resultar de dolo, e no quando resulte de
mera culpa.
No caso de mera culpa do devedor, a obrigao extingue-se ou reduz-se, caso haja
Impossibilidade parcial.
N2 (795 pois trata-se de uma situao de mora e no impossibilidade definitiva).

12
 O devedor pode sempre fazer a consignao em depsito (art. 841), caso contrrio,
poder ser compelido a prestar em qualquer momento.

Extino da mora:
O credor presta, ainda que tardiamente, a colaborao necessria (nota: o devedor tem
que cumprir, caso contrrio, inverte-se a mora).

Consignao em depsito (art. 841).

Aplicao analgica dos art. 808 e 411 - deve admitir-se que o devedor possa
requerer ao tribunal que fixe um prazo para o credor colaborar no cumprimento, sob
pena de a obrigao se considerar extinta.

Nos casos em que a realizao da prestao est determinada impreterivelmente para

uma certa localizao temporal, parece que a mora do credor deve acarretar a
automtica extino da obrigao, mantendo naturalmente o devedor o seu direito
contraprestao (art. 815,2).

Figuras prximas da mora: a perda do direito pelo no exerccio dele ou por virtude
do risco a cargo do credor:
Estamos perante situaes em que a falta da colaborao necessria do credor produz a
desonerao definitiva do devedor, porque este se obrigou, por exemplo, a oferecer a
prestao em determinado momento (prazo absolutamente fixo) e a ofereceu no
momento oportuno, sendo o credor (por facto a ele imputvel) quem no a recebeu.
No so casos de impossibilidade de prestao, porque a possibilidade da prestao,
em si mesma ou objectivamente considerada, a mais das vezes se mantm. O que h,
em tais situaes, a perda do direito pelo seu no exerccio no tempo oportuno ou por
virtude do facto compreendido na zona de risco imputvel ao credor.
Aplicao analgica dos art. 795,2 e 815,2.

O incumprimento imputvel ao devedor

O juzo de responsabilidade e os seus pressupostos (a grundnorm do art. 798). Causas
legitimadoras do incumprimento e critrio de apreciao da culpa. Relevo da distino
entre obrigaes de meios e obrigaes de resultado? Viabilidade de reduo judicial
da indemnizao e posio da doutrina e jurisprudncia. Ressarcimento dos danos no
patrimoniais. A prova do incumprimento e a prova da culpa.

Art. 798 - Responsabilidade do devedor

A responsabilidade do devedor pelo no cumprimento da obrigao depende da
existncia de culpa.
A lei reprova o comportamento contrrio ao cumprimento da obrigao, quando ele
devido falta de diligncia ou a dolo do devedor. Quer dizer, no se atende apenas ao
comportamento externo do devedor, mas tambm sua conduta interna. Saber quando
procedeu o devedor diligentemente, saber quando tomou o devedor as medidas que
devia tomar. Ora, este problema no pode receber uma soluo uniforme para as vrias
obrigaes possveis, pois, conforme os casos, pode o devedor estar obrigado a maior
ou menor diligncia, a praticar mais ou menos actos, a abster-se mais ou menos da
prtica deles.

Obrigao de indemnizar consiste na obrigao imposta ex lege ao devedor de

indemnizar o prejuzo causado ao credor.

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Requisitos:
Ilicitude resulta, no domnio da responsabilidade contratual, da relao de
desconformidade entre a conduta devida (prestao debitria) e o comportamento
observado. No entanto, poder verificar-se:

Existncia de uma causa de excluso da ilicitude por exemplo, se o crdito tiver

sido dado em penhor deve recusar o cumprimento da interpelao do credor, uma vez
que a prestao ser efectuada ao credor pignoratcio (684 e 685).

Existncia de uma excepo de no cumprimento ou direito de reteno.

Culpa (art. 799) deve ser apreciada in abstracto tendo em considerao a

diligncia do bom pai de famlia (n2). Note-se que a culpa deve ser aferida com base
no erro de conduta e no como uma simples deficincia da vontade na realizao da
prestao devida.

Presuno de culpa ao contrrio do que acontece na generalidade dos casos de

responsabilidade extracontratual, aqui, a culpa presumida, sustentando-se tal em
duas razes: o inadimplemento da obrigao , em regra, culposo e, por outro lado, o
devedor est em melhores condies para alegar e provar os factos que o tornam
inimputvel do que est o credor de provar o contrrio no entanto, esta presuno s
dever funcionar nas obrigaes de resultado.

Distino entre obrigaes de resultado e obrigaes de meios nas primeiras, o

devedor v-se obrigado a conseguir o resultado, presumindo-se a sua culpa caso este
no se verifique; nas segundas, o devedor promete fazer tudo o que seja possvel,
embora no se vincule a obter um certo resultado. Neste caso, a no obteno do
resultado no faz presumir a culpa do profissional, sendo necessrio que o credor
prove que o devedor no empregou toda a diligncia para o conseguir.
Dano a responsabilidade civil implica sempre a existncia de dano. Compreende
tanto o dano emergente como o lucro cessante12. Como tal, a prestaes perfeitamente
iguais podem, assim, corresponder indemnizaes absolutamente distintas, desde que
sejam diferentes os danos causados pelo no cumprimento a um e a outro dos
credores.

Antunes Varela defende a inaplicabilidade por analogia do disposto no art. 494 -

limitao da responsabilidade em caso de mera culpa. Em sentido contrrio, Pessoa
Jorge e Menezes Leito admitem tal aplicao tendo por base o chamado interesse
contratual positivo que consiste naquele que resultaria para o credor do cumprimento
curial do contrato. Abrange, portanto, no s o equivalente da prestao, mas tambm
a cobertura pecuniria (a reparao) dos prejuzos restantes provenientes da
inexecuo, de modo a colocar-se o credor na situao em que estaria, se a obrigao
tivesse sido cumprida. J o interesse contratual negativo aponta antes para a situao
em que o credor se encontraria, se no tivesse celebrado o contrato. Tratamento
igualitrio do devedor e do lesante e o facto de se admitir a aplicao
responsabilidade contratual do disposto no arts. 485, 486, 491 e ss.

Antunes Varela rejeita a possibilidade de indemnizao de danos no patrimoniais

Por incumprimento contratual, contra a opinio da restante doutrina e jurisprudncia
que aplicam analogicamente ou como princpio de alcance geral o disposto no art. 496.

Nexo de causalidade.

14
Prazo de prescrio a doutrina tem entendido que o prazo de prescrio fixado no
art. 498,1 exclusivamente aplicvel responsabilidade extracontratual. No entanto, o
STJ em Ac. de 18-02- 1972 entendeu diversamente, tal como entende Pedro de
Albuquerque.

Responsabilidade objectiva do devedor (por actos dos seus representantes legais e

auxiliares de cumprimento). Traos do regime do art. 800 em confronto com os casos
equivalentes de responsabilidade (art. 500) e auto responsabilidade (art. 571) por
facto alheio.
Art. 800 - Atos dos representantes legais ou dos auxiliares

N1 trata-se de uma situao de responsabilidade objectiva do devedor que assenta

numa equiparao da conduta do auxiliar ou representante legal conduta do prprio
devedor, por forma a evitar que este se pudesse exonerar da sua responsabilidade,
imputando queles o comportamento que conduziu violao da obrigao. O risco
resultante da actuao dos representantes legais ou dos auxiliares do cumprimento
assim atribudo ao prprio devedor, em lugar de ficar a cargo do credor.

Os pressupostos so diferentes do art. 500:

No se exige a existncia de uma relao de comisso, bastando o prprio vnculo da

representao legal ou a mera utilizao do terceiro para realizao da prestao
debitria.

A actuao do representante legal ou auxiliar tem de representar uma violao do

vnculo obrigacional.
So excludas as situaes em que se possa considerar ocorrer uma justificao para o
incumprimento, estendendo-se assim esta justificao ao devedor.
Quanto questo de saber se esta norma contempla tambm as situaes de violao
dos deveres laterais, h que recorrer, em cada caso, integrao analgica.
Possibilidade de limitao da responsabilidade ver o que acima foi escrito.

O incumprimento definitivo (com ou sem recusa categrica) dos contratos bilaterais:

indemnizao compensatria versus resoluo do contrato e direito ao commodum de
representao. Conceito, fundamento, mbito de aplicao, resoluo convencional e
regime legal do direito de resoluo. O contedo da indemnizao cumulvel com o
exerccio da resoluo: indemnizao dos danos negativos e positivos?
Excepo de no cumprimento (remisso).

Resoluo por incumprimento

Art. 801,2 Tendo a obrigao por fonte um contrato bilateral, o credor,
independentemente do direito indemnizao, pode resolver o contrato e, se j tiver
realizado a sua prestao, exigir a restituio dela por inteiro. A questo que aqui
importa colocar saber se o direito de resoluo uma alternativa exigncia de
responsabilidade contratual ou no?

Afirmativamente Antunes Varela, Almeida Costa, Brando Proena a funo do

art. 801,2 perante o incumprimento de uma das partes num contrato sinalagmtico
proporcionar outra parte uma opo entre duas alternativas:
Exigir simplesmente uma indemnizao por incumprimento, que naturalmente
abranger todos os danos suportados em virtude da no realizao da prestao pela

15
outra parte (interesse contratual positivo), mantendo-se, porm, a sua prpria
obrigao.
Obter a resoluo do contrato, cuja eficcia retroactiva lhe permite liberar-se da sua
obrigao, pedindo eventualmente a restituio da sua prestao j realizada, acrescida
de uma indemnizao que, neste caso, se limita aos danos derivados da no concluso
do contrato (interesse contratual negativo/dano da confiana).

(JUSTIFICAO no faz sentido do ponto de vista lgico exigir-se a indemnizao

pelo incumprimento de um contrato que se destruiu com eficcia retroativa; os art.
898 e 908 CCiv estabelecem, no mbito do cumprimento defeituoso do contrato de
compra e venda, uma clara distino entre a indemnizao referida ao interesse
contratual positivo e a indemnizao referida ao interesse contratual negativo; o escopo
do instituto seria to-s o de libertar o credor) Menezes Leito argumenta ainda que a
satisfao do interesse contratual negativo no impede a ocorrncia de uma
indemnizao por lucros cessantes, bastando ao credor demonstrar que a celebrao
daquele contrato o impediu de celebrar outro que lhe teria proporcionado benefcios
que assim deixou de obter (art. 564,1).
O carcter retroativo da resoluo por incumprimento contestado.
Assim, defende-se que a resoluo por incumprimento apenas obriga o contraente
faltoso restituio da prestao recebida, devendo o contraente fiel ficar sujeito
apenas restituio por enriquecimento sem causa que poder compensar com a
indemnizao pelo interesse contratual positivo.

A indemnizao por incumprimento nos contratos sinalagmticos

Teoria da sub-rogao o nexo de correspectividade entre as prestaes que
caracteriza o sinalagma mantm-se, apesar da impossibilidade culposa ou
incumprimento definitivo da prestao, ocorrendo uma substituio desta pelo seu
equivalente pecunirio, que o credor s pode exigir se realizar a sua prpria prestao.
Assim, neste enquadramento, o no cumprimento de um das prestaes nos contratos
sinalagmticos obriga o faltoso a indemnizar a outra parte pela no realizao da sua
prestao, mas no prejudica o seu prprio direito contraprestao.

Teoria da diferena a indemnizao por incumprimento nos contratos

sinalagmticos corresponde a uma indemnizao pela frustrao do prprio sinalagma
contratual. Por isso, o credor no tem que realizar a sua prpria prestao, uma vez
que as obrigaes recprocas de ambas as partes se convertem num nico crdito
indemnizao pelo montante correspondente poupana de despesas pela no
realizao da prpria prestao. S defendida para a hiptese em que o credor ainda
no realizou a sua prpria prestao, j que, se o tiver feito, o credor s pode obter a
restituio desta se requerer a resoluo do contrato.

Teoria da diferena atenuada defende a possibilidade de escolha do credor:

a) Optar por reclamar apenas a diferena ou b) levar a cabo a sua prestao exigindo o
valor da indemnizao correspondente contraprestao no prestada; mas, nos dois
casos, o devedor que no teria o direito de exigir qualquer prestao a menos que a
opo do credor fosse neste sentido.
No nosso sistema, a opo por qualquer das solues levanta problemas:
O A favor da teoria da diferena: o art. 795,1 permite a liberao do credor da
contraprestao quando a prestao se torna impossvel por causa no imputvel ao
devedor. Assim sendo, no existe razo para que, quando a prestao seja imputvel
ao devedor, no possa o credor desonerar-se.
O A favor da teoria da sub-rogao:

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O art. 801,2 permite ao credor optar pela resoluo do contrato, mesmo que no tenha
ainda realizado a sua prestao enquanto no quadro da teoria da diferena a opo
pela resoluo do contrato s apresenta vantagens para o credor na hiptese contrria,
uma vez que, se ele nunca tem que realizar a prestao, a opo pela resoluo do
contrato apenas alteraria, em prejuzo do credor, os critrios de fixao da
indemnizao.
A meno do art. 803,2 aponta no sentido de que a opo do credor se faz em relao
a uma grande indemnizao e no apenas em relao diferena do montante entre a
prestao incumprida e a sua prpria prestao.

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