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1. Introduo
O tema proposto para este trabalho, assemblia geral (AG), ordinria (AGO) e
extraordinria (AGE), integra profundamente a vida em condomnio. E, mediante anlise
do texto legal, da doutrina especializada e jurisprudncia correlata, explicitaremos quais
os principais aspectos que devem ser observados para que o condomnio no seja
surpreendido com algum pedido de anulao ou de declarao de nulidade de uma
assemblia.
O presente trabalho no visa esgotar todo o tema, por esse motivo, no exploramos
todas as posies doutrinrias e jurisprudenciais existentes.
2. Consideraes iniciais
A nosso ver, os juristas brasileiros devem dar nfase interpretao que confira uma
maior efetividade justia de uma norma, do que simplesmente depreciar o legislador.
Devemos sempre exercitar e expressar o senso crtico em relao aos trabalhos
legislativos, pois erros habitualmente ocorrem, mas jamais alegar que o legislador
cometeu um erro sem antes promover uma extensa anlise do texto legal.
necessrio que busquemos analisar os fenmenos jurdicos com uma viso mais ampla
e no limitada por um positivismo irredutvel, mas no se deve abolir a leitura da letra
da lei, tendo em vista que ainda temos a norma positiva como a principal reguladora da
convivncia dos indivduos da sociedade. Abolir o positivismo de vez seria condenar a
sociedade a um caos social, onde todos os seus membros agem da forma que mais lhe
agradam.
2.2 Derrogao da Lei 4.591
2. A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes,
no revoga nem modifica a lei anterior.
Porm, nos filiamos primeira posio de que o Ttulo I da Lei 4.591 encontra-se
revogado tacitamente pelo Cdigo Civil (LGL\2002\400) de 2002, uma vez que o Cdigo
regula claramente todo o instituto de condomnio edilcio nos arts. 1.331 ao 1.358. Essa
posio tambm fundamentada no art. 7., IV, da LC 95, de 1998, que dispe sobre a
redao de leis (regulamento do art. 59, pargrafo nico, da CF/88 (LGL\1988\3)), que
determina: "o mesmo assunto no poder ser disciplinado por mais de uma lei, exceto
quando a subseqente se destine a complementar lei considerada bsica, vinculando-se
a esta por remisso expressa".
O Cdigo Civil (LGL\2002\400) no faz nenhuma meno Lei 4.591, diferente da Lei
Federal 8.245/91 - A Lei do Inquilinato - a qual o Cdigo teve o cuidado de mant-la em
vigor mediante uma remisso expressa no art. 2.036. O que nos leva a concluso lgica
da derrogao da Lei 4.591.
Em uma interpretao sistemtica do Cdigo Civil (LGL\2002\400), nos parece claro que
o legislador, quando h necessidade, protege a vigncia de leis que considera
compatveis com o Cdigo. Outro exemplo seria a Lei Federal 6.404, que trata das
Sociedades Annimas, cuja vigncia foi mantida pelo art. 1.089: "a sociedade annima
rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste
Cdigo".
possvel que, dos que advogam a vigncia da antiga lei de condomnios, no tenham
ainda se acostumado com a forma com que o instituto de condomnio edilcio abordado
no Cdigo Civil (LGL\2002\400) de 2002, e, por esse motivo, insistem em fundamentar
suas posies ou decises na antiga lei e resistem s novidades do Cdigo.
Constantemente se voltam para a Lei 4.591 por no encontrarem previso adequada no
Cdigo Civil (LGL\2002\400). S que as "lacunas" que existem no Cdigo devem ser
preenchidas pela conveno do condomnio e no por uma lei derrogada.
2.3 Prevalncia da norma pblica perante a conveno
E se existe previso legal, deve-se presumir que o assunto de grande importncia para
ser regulado. Acreditamos que essa deve ser a principal premissa ao julgar a prevalncia
de uma norma pblica em relao ao ato-regra que a conveno de condomnio.
Em nossa opinio, toda deciso de assemblia poder ser anulada ou declarada nula se
tomada por um quorum previsto na conveno, mas que esteja diferente do quorum
especial que o legislador teve o cuidado de estipular. Assumindo que toda norma
relacionada a direito das coisas tem carter jus cogen, salvo quando a prpria Lei d a
entender que tem carter jus dispositivum. Abaixo, o acrdo do Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro segue essa mesma linha de raciocnio:
O entendimento acima exposto no atenta contra o ato jurdico perfeito, previsto no art.
5., XXXVI, da CF/1988 (LGL\1988\3), isso se deve pelo fato de que a conveno de
condomnio no possui prazo de validade determinado e rege situaes que se
prolongam no tempo e admitir sua intangibilidade como ato jurdico perfeito para fatos
posteriores vigncia da lei nova seria "imunizar" o condomnio da aplicao de normas
pblicas.
"Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da
entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art.
2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele
se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de
execuo.
2. A deliberao s pode ser impugnada por condmino que no a tenha aprovado (item
1 do art. 1.433);
dos Negcios Jurdicos inclusa na Parte Geral do Cdigo, onde o art. 166 do CC/2002
(LGL\2002\400) dispe:
(...)
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
Pela leitura do artigo supracitado, chegaramos a concluso que defeitos como a falta de
convocao de todos os condminos ou no observncia de quorum previsto em lei
gerariam nulidade da assemblia. E uma assemblia nula no pode gerar quaisquer
efeitos ou sequer ser confirmada em assemblia futura (art. 169 do CC/2002
(LGL\2002\400)). Conforme Caio Mrio da Silva Pereira (1997, p. 135):
Segundo lio de Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery (Nery Junior; Nery,
2005, p. 257):
"2. Nulidade e conseqncias. O negcio nulo no pode produzir nenhum efeito jurdico.
Caso tenha produzido efeitos no mundo ftico, o reconhecimento judicial dessa nulidade
retira esses efeitos, pois esse reconhecimento tem eficcia ex tunc, isto , retroativa,
retroagindo data da celebrao do negcio nulo. Pronunciada a nulidade as coisas
voltam ao estado anterior, como se no tivesse sido celebrado o negcio ou ato nulo. J
o negcio anulvel, uma vez anulado judicialmente, essa deciso tem eficcia a partir do
momento em que foi prolatada, vale dizer, a eficcia ex nunc. Essa uma das
principais diferenas entre o negcio nulo e o anulvel."
relao ao prazo para anular ou rescindir contratos realizados sob a gide do Cdigo Civil
(LGL\2002\400) antigo, que era de quatro anos, prazo que foi mantido no atual. (art.
178 do CC/2002 (LGL\2002\400)). Reconhecida a prescrio quanto pretenso de
anular o contrato de locao, seus efeitos atingem, tambm, a pretenso de anular as
decises assembleares, tendo em vista a unitariedade do litisconsrcio, at porque seria
ineficaz anular a deciso da assemblia, mantendo-se o contrato de locao. A locatria
terceira em relao ao que foi decidido pela Assemblia, no se exigindo para a
aprovao do contrato o quorum qualificado, bastando maioria simples. Apelo
improvido." (TJRJ, 9 Cm. Cvel, ApCv 2007.001.02028, rel. Des. Joaquim Alves de
Brito, j. 22.05.2007, grifo nosso)
Por fim, cumpre ressaltar que o condomnio no legitimado para propor nenhuma
medida judicial visando invalidar uma assemblia do prprio condomnio. O acrdo a
seguir deixa isso bem claro:
Devemos ter em mente que a convocao tem o intuito de dar cincia a todos os
membros de uma comunidade que determinada matria ser debatida. Nesse contexto,
deve-se ter dois cuidados principais: (1) todos os condminos devem ser convocados; e
(2) deve-se definir no edital de convocao quais os assuntos que sero debatidos.
A lei tambm no impe nenhum prazo mnimo para a convocao, deixando livre
disposio da conveno do condomnio. Mas, para deliberaes em geral, sem urgncia,
mesmo que a conveno permita um prazo menor, orientamos que a convocao seja
promovida com, pelo menos, dez dias de antecedncia, pois na prtica de gesto
condominial, esse prazo tem se mostrado mais adequado para a publicidade da AG.
A assemblia geral ordinria pode ser convocada pelo sndico ou por 1/4 dos condminos
ou mediante requerimento judicial de qualquer condmino. Assim prev o art. 1.350 do
CC/2002 (LGL\2002\400):
Por outra banda, a assemblia geral extraordinria pode ser convocada pelo sndico ou
por 1/4 dos condminos, conforme o art. 1.355 do CC/2002 (LGL\2002\400). Mas, como
ser visto em captulo posterior, sugerimos que o condomnio permita a convocao por
condmino que deseje recorrer de alguma penalidade aplicada. Essa convocao era
prevista no 3. do art. 22 da Lei 4.591/1964: "a Conveno poder estipular que dos
atos do sndico caiba recurso para a assemblia, convocada pelo interessado". A adoo
desse dispositivo, mesmo que facultativa quando no h previso convencional,
altamente recomendvel, pois ser vista com bons olhos frente eventual questionamento
judicial do direito de defesa de um condmino ou ocupante.
Ainda sobre quem pode convocar uma AGE, na hiptese de obras ou reparos necessrios
que gerem despesas excessivas, o art. 1.341, 3. do CC/2002 (LGL\2002\400),
permite a convocao de AGE por qualquer condmino.
O segundo item indicado no incio deste captulo diz respeito a definir no instrumento de
convocao quais os assuntos que sero debatidos. Tanto o Cdigo Civil (LGL\2002\400)
quanto antiga lei de condomnios no dedicam muito espao em seus textos para esse
detalhe, porm, de grande importncia que os assuntos a serem debatidos sejam
conhecidos pelos condminos de antemo. importante que conste como item de pauta
qualquer matria que (a) implique em aumento de despesas (tais como obras ou fixao
de quota), (b) afete direitos dos condminos (deliberao de multa, destituies, sorteio
de vagas de garagem, criao de normas, etc.) ou (c) possua quorum definido pela lei.
"Dentro do possvel, deve ser evitada a expresso vaga e imprecisa 'assuntos gerais',
pois o condmino tem o direito de saber adredemente quais sero os temas versados na
assemblia, at mesmo para que decida sobre o seu comparecimento."
"1. A assembleia convocada por meio de carta registada, enviada com 10 dias de
antecedncia, ou mediante aviso convocatrio feito com a mesma antecedncia, desde
que haja recibo de recepo assinado pelos condminos.
Quorum o nmero mnimo de votos exigido por lei ou conveno para a aprovao de
determinado assunto. Matrias como alterao de conveno, alguns tipos de obras,
construo de novo pavimento, alterao de destinao, destituio do sndico, dentre
outras, tm quorum fixado pela Lei.
A seguir, relacionamos as matrias que possuem forma de aprovao fixada pela Lei
(assunto, fundamentao legal e quorum, respectivamente).
e) Realizao de obras teis - art. 1.341, II do CC/2002 (LGL\2002\400), c/c o art. 96,
2., do CC/2002 (LGL\2002\400) - dependem do voto da maioria dos condminos
(OBS: o Cdigo Civil (LGL\2002\400) expressa que: "so teis as que aumentam ou
facilitam o uso do bem"; OBS: um exemplo dessa obra seria a instalao de um porto
de garagem eletrnico no lugar de um mecnico);
importante deixar claro que a classificao de uma obra como necessria, til,
volupturia ou de acrscimo tem espao para inmeras interpretaes. Deve-se sempre
analisar o caso concreto antes de se tirar concluses definitivas quanto natureza da
obra.
Ainda sobre obras em condomnio, o legislador perdeu uma boa oportunidade de deixar
a cargo da prpria conveno determinar a forma de aprovao de cada obra. Pois, o
Cdigo Civil (LGL\2002\400) no levou em conta o porte dos condomnios ao fixar os
quoruns das obras. Resultando na quase impossibilidade de se realizar obras teis ou
volupturias em condomnios com grande nmero de proprietrios. Felizmente, a
jurisprudncia tem evitado anular obras que so realizadas sem observncia do quorum
legal, desde que no haja prejuzo evidente para os condminos.
A alterao da forma de rateio das despesas do condomnio tambm deve respeitar esse
quorum, uma vez que cabe conveno determinar a forma de contribuio para as
despesas do condomnio (art. 1.334, I, do CC). No Tribunal de Justia do Rio de Janeiro,
o acrdo a seguir adotou a mesma interpretao:
"AgRg no Ag 420775-SP, rel. Min. Ari Pargendler - Direito civil. Despesas condominiais.
Critrio de rateio, segundo a frao ideal de cada unidade autnoma, fixado na
conveno de condomnio. O critrio de rateio das despesas condominiais fixado na
Conveno de Condomnio somente pode ser alterado em assemblia se respeitado o
quorum mnimo previsto no art. 25, pargrafo nico, da Lei 4.591, de 1964. Agravo
regimental no provido."
Por outro lado, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
aplicou interpretao diversa no julgamento da ApCv 2007.001.61538, cuja ementa
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Invalidao de assemblias de condomnio
reproduzimos:
No nos alongaremos nesse assunto especfico, temendo nos afastar do tema, contudo,
a presena dessas questes nos leva a ponderar a oponibilidade a terceiros das normas
internas de condomnio criadas por uma conveno/regimento no registrado em
cartrio de imveis. Mas, respondendo s questes do pargrafo anterior: o registrador
imobilirio est correto em recusar o registro de Regimentos/Regulamentos em separado
ou que, mesmo inclusos na conveno, no possuam aprovao de 2/3 dos votos dos
condminos. A conduta do registrador no est incorreta e tambm no gerar prejuzo
aos condomnios, isso porque um Regulamento Interno no deve conter disposies que
afetem diretamente os direitos reais dos condminos, mas to-somente regras de
conduta ou detalhes do cotidiano da comunidade que no tm a necessidade de produzir
efeitos erga omnes.
m) Alterao da forma ou cor das fachadas, partes e esquadrias externas - art. 10,
2., da Lei 4.591/64 - a princpio, unanimidade (OBS: embora acreditemos na
revogao tcita do referido dispositivo pelo Cdigo Civil (LGL\2002\400), um
condomnio corre riscos caso aprova a modificao de sua fachada por quorum menor
que o da unanimidade).
(...)
Dessa forma, estaria em pleno vigor o 5. do art. 22 da Lei 4.591/64, que prev:
" 5. O sndico poder ser destitudo, pela forma e sob as condies previstas na
Conveno, ou, no silncio desta pelo voto de 2/3 (dois teros) dos condminos,
presentes, em assemblia-geral especialmente convocada."
Pela redao do art. 1.349 do CC/2002 (LGL\2002\400), presumimos que o legislador foi
mais rgido com o quorum de maioria absoluta, porque, em uma assemblia de
transferncia de poderes e funes, o sndico pode ser surpreendido por uma destituio
que no estava includa na pauta. Ao passo que, em uma assemblia onde consta como
assunto nico a sua destituio, o sndico ter um tempo maior para a sua defesa, e, por
isso a maioria dos presentes poder destitu-lo baseada em um ato ou omisso irregular.
Consideramos esta ltima posio como a mais tcnica e a que se apresenta em maior
harmonia com os valores do Cdigo Civil (LGL\2002\400), que a melhor proteo para
o condomnio.
"Ao com pedido de destituio de sndico eleito em assemblia geral. Segundo o art.
22, 5., da Lei 4.591/64, o sndico dever ser destitudo nos termos da conveno de
condomnio, por deliberao dos condminos. No cabe ao Judicirio se imiscuir no
mrito dessa deciso, eis que a prtica de irregularidades pelo sndico, que impliquem
em m administrao e gesto do condomnio, dever ser avaliada apenas pelos
prprios condminos, que so os nicos interessados. Assim, se, em assemblia geral,
foram as contas do sndico aprovadas, sendo ele mantido no cargo, no cabe agora ao
Judicirio rever essa deciso, eis que a lei confere aos condminos a prerrogativa de
escolher seu sndico, mesmo que ele seja mau administrador. Eventuais crimes ou danos
praticados contra terceiros pelo sndico no exerccio de suas funes, contudo, podero
ser apreciados em juzo, no cabendo, to-somente, a interveno na escolha do sndico,
deciso que compete apenas aos condminos. Sentena reconhecendo a carncia de
ao e extinguindo o processo sem julgamento de mrito que se mantm". (TJRJ, 1
Cm. Cvel, ApCv 2006.001.13522, rel. Des. Maria Augusta Vaz, j. 06.06.2006)
6. Assemblia e o direito de propriedade
"Problema cada vez mais atual o conflito entre a noo de plena propriedade pelo
condmino no uso de sua unidade, em face da ao coibitiva, muitas vezes legitimada
pela vontade coletiva assemblear, ser ou no superior quele conceito tradicional de uso
ilimitado da propriedade."
Voltando nossa ateno para a segunda hiptese, uma determinada assemblia que
recalcula o valor da frao ideal das unidades altera um direito adquirido do proprietrio,
direito este que consta da escritura de seu imvel (ressalvada a hiptese de erro
manifesto no clculo original das fraes ideais).
2. Matrias de direito de propriedade stricto sensu: este campo abrangeria matrias que
afetam direta e profundamente o direito de propriedade dos condminos. Qualquer
deliberao de assemblia deve contar com o consentimento do condmino afetado (no
necessrio unanimidade, salvo determinao legal, como alterao da destinao da
edificao ou criao de novas unidades), independente do quorum da lei ou da
conveno. Nessas matrias, o condmino inadimplente deve poder participar e votar.
Como exemplo deste campo temos: alterao da frao ideal da unidade, eliminao de
vaga de garagem (que conste como propriedade exclusiva no RGI da unidade), etc.
Matrias desse tipo no podem ser tratadas em Regulamentos Internos, mas
to-somente na Conveno.
"(...) Deciso assemblear de condomnio que delibera, pelos votos presentes, extinguir
oito vagas de garagem de propriedade do banco condmino. Matrculas prprias.
Impossibilidade. Anulao da assemblia. Efeitos. Retorno ao status quo ante.
(...)
Marinho:
Deve-se ter cuidado ao estipular o quorum de unanimidade, pois alm de ser quase
inatingvel, isso permite que determinadas situaes do condomnio se tornem
imutveis. Em nossa opinio, exatamente para que o condomnio no condene todos
os condminos e seus sucessores a regramentos eternos, que o rigor da unanimidade
raramente exigido por Lei.
Pedro Elias Avaad critica a exigncia de quorum unnime para aprovao de matrias
condominiais. Reproduzimos a seguir um de seus comentrios:
Sobre a aprovao unnime de certos assuntos, seria de grande utilidade que o Cdigo
Civil (LGL\2002\400) brasileiro adotasse o mtodo previsto no Cdigo Civil
(LGL\2002\400) de Portugal. No Cdigo luso, o art. 1.432 trata da convocao e
funcionamento das assemblias e apresenta uma soluo para que um condomnio
consiga atingir o quorum da unanimidade. O item 5 do artigo reza:
"5. As deliberaes que caream de ser aprovadas por unanimidade dos votos podem ser
aprovadas por unanimidade dos condminos presentes desde que estes representem,
pelo menos, dois teros do capital investido, sob condio de aprovao da deliberao
pelos condminos ausentes, nos termos dos nmeros seguintes."
Ou seja, a unanimidade atingida com base nos votos dos presentes, sendo certo que
2/3 do valor total das fraes ideais estejam presentes assemblia. Mais adiante, os
itens 6, 7 e 8 determinam a forma de manifestao dos condminos ausentes:
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Invalidao de assemblias de condomnio
"O direito de propriedade de um condmino no deve ser confundido com o direito erga
omnes do proprietrio individual, pois aquele tem que resignar-se deliberao da
maioria condominial, no gozando, assim, a plena liberdade sobre o imvel."
7. Direito de defesa em assemblia e participao do inadimplente
Mesmo no exerccio de seu direito, o condomnio deve ser cuidadoso quando restringir o
acesso do inadimplente s assemblias. A seguir, o acrdo do Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul um bom exemplo:
da quota de condomnio em seu vencimento sofreu forte reduo (o art. 12, 3., da Lei
4.591/64 permitia aplicao de multa de at 20%, mas o art. 1.336, 1., do CC/2002
(LGL\2002\400) limitou a multa para at 2%), claramente o legislador concedeu outros
meios para que o condomnio pudesse evitar e punir a inadimplncia.
"Direito civil. Condomnio. Direito de voto. Ao cautelar com pedido de liminar em que
objetivam os autores exercer o direito de voto nas assemblias condominiais, no
obstante se encontrem cumprindo acordos administrativos. Fumus boni iuris e periculum
in mora presentes. Na hiptese vertente, foi publicado Edital de Convocao para a
Assemblia Geral Ordinria do Condomnio-ru, que exigiu, como condio para
participao nas eleies de sndico, no se encontrar o condmino com qualquer
pendncia, inclusive acordos em andamento. Todavia, o condmino que est em dia com
as obrigaes condominiais, mas cumpre acordo administrativo, o qual est sendo
quitado a medida dos vencimentos das respectivas parcelas, no pode ser tido como
inadimplente e, por via de conseqncia no pode ser impedido de votar e ser votado
em assemblias condominiais. Precedente desta E. Corte. Verba honorria corretamente
fixada, em observncia aos ditames do 4. do art. 20 do CPC (LGL\1973\5), diante das
circunstncias do caso concreto. Pedido procedente. Sentena mantida. Desprovimento
do recurso." (TJRJ, 17 Cm. Cvel, ApCiv 2006.001.61830, rel. Des. Maria Ines Gaspar,
j. 13.12.2006, grifo nosso).
Sobre aprovao de conveno e regimento interno, a antiga Lei Federal 4.591/64 dizia:
Mas, pensemos, por que no admitir como lcita uma deliberao por "abaixo-assinado"?
Como no atribuir efeitos jurdicos vontade dos condminos, manifestada atravs de
suas assinaturas?
Desde que o quorum legal ou convencional seja atingido, que seja comprovado que
todos os condminos tiveram cincia do assunto e do "abaixo-assinado" e desde que no
haja cerceamento de defesa do condmino eventualmente prejudicado, a nosso ver, tal
aprovao lcita e, portanto, no passvel de anulao pelo Poder Judicirio.
Essa prtica realmente existe e a lei deveria dedicar algum espao em seu texto para
regular esse fato social. Da mesma forma que o Cdigo Civil (LGL\2002\400) brasileiro
prev a possibilidade de deliberao dos scios de uma sociedade limitada sem
assemblia ou reunio:
"Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero
tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo
ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato.
(...)
Por fim, estas so algumas das precaues que o condomnio deve tomar para evitar o
transtorno de se ter uma deciso de assemblia anulada ou declarada nula. Lembrando
que de suma importncia que toda Assemblia seja realizada em um ambiente de
cortesia e respeito, uma vez que os excessos, como gritarias e xingamentos, devem ser
evitados, pois, podem ser objeto de futuros pedidos de indenizao.
AGHIARIAN, Hrcules. Curso de direito imobilirio. 5. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2005.
______. Direito imobilirio: teoria geral e negcios imobilirios. Rio de Janeiro: Renovar,
2006.
BEZERRA DE MELO, Marco Aurlio. Direito das coisas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
NERY JR., Nelson e NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil (LGL\2002\400)
comentado e legislao extravagante. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Condomnio e incorporaes. 10. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1997.
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