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PROCESO DISCIPLINARIO / RGIMEN DISCIPLINARIO APLICABLE A LOS

MIEMBROS DE LA POLICA NACIONAL

La Polica Nacional est facultada para investigar disciplinariamente a los


uniformados que pertenecen a esa institucin del siguiente modo: En lo sustancial
de acuerdo con su rgimen especial, contenido en el Decreto 1798 de 2000 y, en
lo procesal, siguiendo no solo las disposiciones de la citada normativa sino
tambin los principios y las pautas del Cdigo Disciplinario nico (Ley 734 de
2002).

FUENTE FORMAL: LEY 734 DE 2002 / DECRETO1798 DE 2000

IMPEDIMENTO EN LA ACCIN DISCIPLINARIA / EJERCICIO DE LA ACCIN


DISCIPLINARIA POR SERVIDOR PBLICO INVESTIGADO - No opera en
relacin al servidor comisionado para prctica de testimonio /
DECLARACIN DE IMPEDIMENTO EN LA ACCIN DISCIPLINARIA -
Oportunidad

La Sala observa que si bien el teniente coronel fue denunciado disciplinariamente


por el seor Sequeda Hernndez, ste oficial no era quien tena a su cargo la
investigacin disciplinaria, simplemente intervino en est en cumplimiento de la
comisin otorgada mediante auto de 25 de agosto de 2002. Adems, est
demostrado que el teniente coronel Pineda Gmez fue notificado de la queja
interpuesta en su contra despus de haber recepcionado los testimonios
ordenados en la comisin otorgada en el auto de 25 de agosto de 2002, de ah
que no era necesario que el oficial se declara impedido para practicar las pruebas
comisionadas, pues si bien ya exista una queja disciplinaria ste aun no tena
conocimiento de la misma. Finalmente, la norma anteriormente trascrita,[ numeral
8, artculo 84 Ley 734 de 2002 ]seala que el funcionario pblico deber
declararse impedido cuando se le haya formulado pliego de cargos, y en el
presente asunto, al momento de haberse practicado las pruebas ni siquiera se le
haba notificado el auto de indagacin preliminar al oficial Pineda Gmez.

FUENTE FORMAL: LEY 734 DE 2002- ARTCULO 84 NUMERAL 8

FALTA GRAVE - Error en su calificacin / FALTA GRAVISMA POR OMISIN


DE FUNCIONES PROPIAS DEL CARGO / APROPIACIN DE ARMA DE FUEGO
DE PARTICULAR EN OPERATIVO DE REQUISA / INCAUTACIN DE ARMAS /
MODIFICACIN DE LA CALIFICACIN DE LA FALTA DISCIPLINARIA POR EL
JUEZ / INTERS GENERAL / PRINCIPIO DE JUSTICIA

La Sala considera que el ente de control err al calificar la falta disciplinaria del
actor, al catalogarla como grave a la luz de los numerales 4 y 20 del artculo 37
del Decreto 1798 de 2000, pues de las pruebas valoradas y aportadas a la
investigacin se puede concluir a todas luces, que el seor Sequeda Hernndez
es el responsable de la conducta consistente en apropiarse de unas armas de
fuego sin poner en conocimiento de sus superiores, omitiendo el ejercicio propio
de su cargo, hecho que es sin duda reprochable y ms viniendo de un miembro de
la Polica Nacional. En conclusin, esta Corporacin considera en el presente
asunto, y en aras de proteger el inters general y en virtud del principio de justicia,
realizar la variacin en la clasificacin de la conducta del actor de grave a
gravsima. NOTA DE RELATORA: Corte Constitucional, sentencia de 1 de febrero
de 2012, C -030, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva

FUENTE FORMAL: DECRETO 1798 DE 2000 ARTCULO 38 / 1798 DE 2000


ARTCULO 38 / DECRETO 1798 DE 2000 ARTCULO 42 / LEY 734 DE 2000 -
ARTCULO 44 / DECRETO 2535 DE 1993

MODIFICACIN DE LA CALIFICACIN DE LA FALTA DISCIPLINARIA POR EL


JUEZ / PRINCIPIO DEL NON REFORMATIO IN PEJUS EN NICA INSTANCIA /
CONTROL JUDICIAL INTEGRAL DE LAS DECISIONES DISCIPLINARIAS /
SANCIN DE DESTITUCIN No variacin

El principio non reformatio in pejus tiene como fin proteger en segunda instancia al
sujeto procesal para que su situacin no se agrave, no obstante en el presente
asunto nos encontramos frente a un proceso de nica instancia cuyo actor no es
apelante nico. Lo anterior, no quiere decir que por ser un asunto en nica
instancia el juez tiene las facultades para agravar la situacin del actor, pero s
para realizar un estudio integral del proceso surtido por la administracin, en este
caso la investigacin disciplinaria llevada a cabo por la Polica Nacional. () En el
presente asunto, despus de realizar un estudio integral del material probatorio,
esta Sala considera pertinente realizar la variacin en la clasificacin de la falta del
seor Sequeda Hernndez de grave a gravsima por las razones expuestas en
prrafos anteriores. La variacin en la clasificacin de la falta, en este caso no
supone una vulneracin del principio non reformatio in pejus, pues no se hizo ms
gravosa la situacin jurdica del actor, como quiera que la sancin sigue siendo la
misma que le fue impuesta dentro de la investigacin disciplinaria, es decir, la
destitucin en el ejercicio del cargo por un trmino de 5 aos.

MODIFICACIN DE LA CALIFICACIN DE LA FALTA DISCIPLINARIA POR EL


JUEZ / DEBIDO PROCESO - No vulneracin

Si bien es cierto, en el presente asunto se vari la clasificacin de la falta de grave


a gravsima, esta situacin per se no vulnera el debido proceso y el derecho de
defensa del investigado, como quiera que el actor bas su defensa en los hechos,
pretensiones y los cargos enrostrados, sin perder de vista que la conducta
endilgada al variar la clasificacin de la falta no cambia y sigue siendo la misma,
en fin el anlisis y la conclusin se sostiene, garantizndose los principios
fundamentales descritos en los artculos 29 de la Constitucin Poltica y 6 de la
Ley 734 de 2002.

FUENTE FORMAL: CONSTITUCIN POLTICA - ARTCULO 29 / LEY 734 DE


2002 - ARTCULO 6

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIN SEGUNDA

SUBSECCIN A

Consejero ponente: GABRIEL VALBUENA HERNNDEZ

Bogot D.C., veintiocho (28) de septiembre de dos mil diecisiete (2017)

Radicacin nmero: 11001-03-25-000-2011-00421-00(1594-11)

Actor: JAVIER SEQUEDA HERNNDEZ


Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL POLICA NACIONAL

No encontrando causal de nulidad que invalide lo actuado, procede la Sala a


decidir en nica instancia el proceso de nulidad y restablecimiento del derecho
instaurado por la parte actora contra la Nacin- Ministerio de Defensa Nacional-
Polica Nacional.

Antecedentes

Javier Sequeda Hernndez, por conducto de apoderado, en ejercicio de la accin


de nulidad y restablecimiento del derecho consagrada en el artculo 85 del Cdigo
Contencioso Administrativo, solicita que se declare la nulidad de las decisiones
contenidas en los siguientes actos administrativos.

Acto de primera instancia de 10 de julio de 2003 1 (sic), proferido por el Grupo


de Control Disciplinario Interno del Departamento de Polica de Santander,
mediante el cual lo sancion con destitucin e inhabilidad por el trmino de 5 aos
para ejercer cargos pblicos.
Decisin de segunda instancia de 9 de marzo de 2005 expedida por el director
general de la Polica Nacional mediante el cual confirm la decisin anterior.

A ttulo de restablecimiento del derecho pide que se ordene a la demandada


reintegrarlo al cargo que vena desempeando o a otro de igual o superior
categora, as mismo que se condene al pago de los emolumentos dejados de
percibir desde su desvinculacin hasta cuando se haga efectivo el reintegro.
Igualmente solicita que la condena sea indexada al da del pago, que se condene
en costas y agencias en derecho y, finalmente, que se d cumplimiento a la
sentencia en los trminos de los artculos 176 a 179 del CCA.

Para sustentar las anteriores pretensiones, la parte actora relat los siguientes
hechos:

Indic que para la poca de los acontecimientos, ostentaba el grado de


subintendente en la Polica Nacional y se encontraba adscrito a la Sijin en el
Departamento de Santander.

1
Una vez revisado el expediente, se observa que el fallo de primera instancia fue proferido el 6 de
octubre de 2003, y no el 10 de julio de 2003, como lo seal el demandante en el libelo
introductorio.
Seal que el da 17 de octubre de 2002, al trmino de una operacin policial, se
dirigi a la ciudad de Barrancabermeja en una tanqueta de la Institucin junto con
otros uniformados que participaron en la misma.

Manifest que cuando iban llegando al corregimiento el Centro (Barrancabermeja),


el vehculo se var por lo que fue necesario bajarse del rodante con el fin de
prestar seguridad ya que estaba oscureciendo y el sector era peligroso, estando
all, pas una motocicleta DT 125 con dos sujetos abordo, los cuales al ver tanto
polica disminuyeron la velocidad y preguntaron qu haba pasado, a lo que el
actor les contest que siguieran sin realizarles requisa alguna.

A pocos metros de reanudada la marcha, el vehculo nuevamente se var por lo


que fue necesario descender de ste, es all, cuando al patrullero Surez
Sarmiento se le extravi el proveedor de su arma de dotacin, por lo que fue
necesario iniciar la bsqueda de este elemento, estando en ese procedimiento
llagaron el mayor vila, capitn Jaramillo Wilches, teniente Patio y el subteniente
Monsalve de la Dijin e inexplicablemente encontraron el proveedor y dos pistolas,
imputndole que dichas armas haban sido retenidas y apropiadas por el actor a
los sujetos que horas antes se transportaban en una motocicleta.

Por los anteriores hechos, el subteniente Haldo Leonardo Zambrano Rico


comandante del Grupo de Carabineros de Barrancabermeja, present queja en
contra del investigado, motivo por el cual, el 25 de octubre de 2002, la Oficina de
Control Disciplinario Interno del Departamento de Polica de Santander, dio
apertura a la investigacin disciplinaria.

Posteriormente con decisin de 6 de octubre de 2003, lo declar responsable


disciplinariamente imponindole como sancin la destitucin e inhabilidad para
ejercer cargos pblicos por un trmino de 5 aos. Apelada en trmino la decisin,
el director general de la Polica Nacional mediante providencia de 9 de marzo de
2005, confirm la sancin.

Normas violadas y concepto de violacin

Como normas vulneradas cit las siguientes:


Constitucin Poltica: artculos 1, 2, 4, 13, 23, 25, 29, 42, 53, 125, 230 y 250.
Pacto Internacional de Derecho Econmico, Social y Cultural: artculo 7 literal C.

Convenio Internacional del Trabajo nm. 111.

Decreto 2400 de 1968: artculos 6, 8, 11 y 12.

Ley 13 de 1984: artculos 1, 2, 3, 7, 9, 12, 13, 14, 15, 16, y 19.

Decreto 482 de 1985: artculos 1, 2, 4, 6, 9 y 12.

Decreto 262 de 1994: artculos 26 y 27.

Decreto 41 de 1994

Para sustentar el concepto de violacin formul los siguientes cargos:

1. Del debido proceso

Seala que el ente de control le vulner este derecho fundamental al valorar


irregularmente las pruebas aportadas al proceso, pues es evidente, que entre la
minuta de guardia y los testimonios recepcionados existen serias contradicciones
e incongruencias en cuanto a tiempo, modo y lugar en que supuestamente se
desarroll la conducta endilgada.

2. Expedicin irregular de los actos sancionatorios


Manifiesta el demandante que dentro de la investigacin disciplinaria no se
aportaron pruebas que permitieran comprobar la realizacin de la conducta
endilgada, por lo tanto, el ente de control no poda proferir los actos
administrativos sancionando al actor.

3. De la desviacin de poder y falsa motivacin de los actos acusados.

Expresa el actor que la sancin no tena como fin el orden y el buen servicio
pblico consagrado en la Ley 734 de 2002 y el Decreto 1798 de 2000, claramente
se observa en los actos acusados la voluntad desviada de la administracin,
subjetiva e ilegal en que profirieron los fallos sancionatorios, de ah que la
destitucin del investigado fue consecuencia de las denuncias que este hizo ante
las autoridades en contra de las irregularidades que cometan los oficiales
superiores.

Agrega que los supuestos fcticos y jurdicos no corresponden a la realidad, los


decretos y normas en que se fundament la sancin estn viciados de ilegalidad y
de inconstitucionalidad vulnerando derechos fundamentales.

4. Vulneracin del derecho de audiencia y de defensa.

Considera que se le vulner este derecho fundamental, como quiera que quien
debi haber tramitado la correspondiente investigacin disciplinaria era la
Procuradura General de la Nacin para que el juzgamiento fuera imparcial, y no,
los superiores jerrquicos del actor, quienes se encontraban impedidos por estar
denunciados disciplinariamente por el seor Sequeda Hernndez.

Finalmente, seala que el actor no pudo ejercer correctamente su derecho de


defensa, al no poder controvertir las pruebas que determinaron su sancin de
destitucin e inhabilidad.

CONTESTACIN DE LA DEMANDA

La apoderada de la entidad demandada contest oponindose a las pretensiones


del demandante, bajo los siguientes razonamientos:

Seal que dentro de la investigacin disciplinaria se recaudaron pruebas


conducentes, pertinentes y tiles que dieron certeza sobre la falta disciplinaria en
la que incurrieron el subintendente Sequeda Hernndez y otro uniformado.

Manifest que el actor no indica con exactitud y claridad en que consisti la


expedicin irregular de los actos impugnados, luego este argumento no es objeto
de discusin porque carece de fundamentacin que amerite discusin alguna.

Expres que el control que ejerce la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo


no puede convertirse en una tercera instancia, cuando ya en sede administrativa
se garantiz el debido proceso, el derecho de defensa, se dio aplicacin al
principio de publicidad y las actuaciones fueron notificadas personalmente.
Concluy que al policial se le sancion con destitucin e inhabilidad general por el
trmino de 5 aos para desempear cargos pblicos, teniendo en cuenta que
dentro de la investigacin disciplinaria se determin que se apart del postulado
constitucional relativo a que las autoridades estn estatuidas para proteger a todos
los habitantes del territorio en su vida, honra y bienes; de manera que una entidad
como la Polica no puede tolerar una conducta como la desplegada por el actor,
principalmente si se ven cuestionados los fines y funciones del Estado.

CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO

El procurador segundo delegado ante esta Corporacin, solicit declarar la nulidad


de los actos atacados, y como consecuencia, acceder a las splicas de la
demandada por las siguientes razones:

Seal que el demandante fue sancionado con destitucin e inhabilidad por


incurrir en faltas de naturaleza grave, siendo que el artculo 37 del Decreto 1798
de 20002 estipul que son las gravsimas las nicas que pueden ser objeto de tal
sancin.

Por lo tanto, si al actor se le calific la falta como grave dolosa, no poda el ente de
control apartarlo del servicio, pues este tipo de faltas solo pueden ser sancionadas
con suspensin o multa, mas no con destitucin.

En consecuencia, tal situacin supone una grave violacin al debido proceso, lo


que hace anulables los actos disciplinarios, a pesar de que las pruebas
testimoniales valoradas en el proceso permiten concluir que efectivamente el actor
junto con el patrullero Rafael Enrique Surez Sarmiento, son responsables de
incautar dos pistolas calibre 9 milmetros a unos sujetos que se desplazaban en
una moto el da 17 de octubre de 2002.

Por lo expuesto, solicit que se decrete la nulidad de los actos demandados y se


acceda a las splicas de la demanda.

CONSIDERACIONES

2
Por el cual se modifican las normas de disciplina y tica para la Polica Nacional
El problema jurdico est orientado a determinar la legalidad de los actos de
primera y segunda instancia de 6 de octubre de 2003 y 9 de marzo de 2005,
proferidos por la Oficina de Control Disciplinario Interno del Departamento de
Polica de Santander y por el director general de esa entidad respectivamente, por
medio de los cuales sancion al actor con destitucin e inhabilidad por el trmino
de 5 aos para ejercer cargos pblicos.

Cuestin previa

Antes de entrar a estudiar el fondo del asunto, la Sala considera oportuno aclarar
la fecha del acto sancionatorio de primera instancia invocada por el actor.

En efecto, se aprecia que el demandante como pretensiones de la litis de la


demanda, solicit se declare la nulidad del siguiente acto administrativo:

[] Declare la nulidad de los siguientes actos administrativos: acto


administrativo o decisin de primera instancia proferido por la Polica Nacional
departamento de Santander Grupo Control Disciplinario Interno-Jefatura,
pronunciamiento de fecha 10 de julio de 2003, suscrito por el Brigadier General,
Alberto Ruiz Garca [] (negrilla fuera de texto)

Sin embargo, una vez revisado el expediente se evidencia que la fecha del acto de
primera instancia mediante el cual la entidad sancion disciplinariamente al actor,
no corresponde al 10 de julio de 2003 como equivocadamente lo seal el
demandante, si no al 6 de octubre de 2003, as la cosas, para efectos del
presente asunto se entender sta como la fecha correcta del acto sancionatorio
acusado.

De lo probado en el proceso.

Documentales

Queja presentada el 18 de octubre de 2002 ante la Oficina de Control Interno del


Departamento de Polica de Santander, por el subteniente Zambrano Rico Haldo
Leonardo, comandante del grupo de carabineros de Barrancabermeja, quien
manifest que el investigado junto con otro compaero se apropiaron de dos
pistolas, luego de que requisaran a unos transentes que se movilizaban por el
sector donde se desarrollaba una operacin policial (folios 2 a 4 cuaderno 2).
Informe de minuta de guardia suscrita el 17 de octubre de 2002, por el mayor
Jaime vila Ramrez quien consign lo siguiente:

[] Anotacin: a la hora dejo constancia que siendo las 21:00 horas del da de
hoy, recib una llamada del seor ST Zambrano Rico Leonardo, informndome una
irregularidad en un procedimiento policial efectuado por los seores SI Sequeda
Hernndez Javier, PT Surez Sarmiento Enrique y PT Luna Herrera Luis, adscritos
a la Sijin COEMM, cuando a la altura del corregimiento El Centro, pararon una
moto de placas FFI sin datos numricos, marca Yamaha DT125 con dos sujetos
abordo y les practicaron una requisa dejndolos ir sin explicacin alguna. Cuando
el seor ST Zambrano los indag por el procedimiento manifestaron que no haba
novedad, al continuar haca Barrancabermeja, el oficial hizo interrogaciones para
verificar la situacin real y efectivamente a la altura del intercambiador el PT Vaca
Joya Edwin habl con los miembros del Copes y le confirmaron que en el
procedimiento haba incautado armas y se las haban quedado para ellos. El oficial
habl personalmente con el ST Sequeda Javier y manifest que si tena 2 armas y
que las necesitaba para un procedimiento que se iba a efectuar dentro de uno o
dos das contra un miembro de las autodefensa con el alias de Gabi. Al solicitarle
que se las entregar le argument que las tena escondidas, se baj rpidamente
de la tanqueta en compaa del PT Surez Sarmiento Enrique dirigindose a la
maleza donde las arrojaron. En ese instante me traslade al lugar de los hechos en
compaa del seor CT Jaramillo Wilches German, ST Monsalve para constatar y
efectivamente se hallaron escondidas dentro de la maleza una pistola marca
Browing calibre 9 mm, # 74008858 sin proveedor con un cartucho en la recmara
en buen estado, posteriormente en el mismo lugar, luego de continuar la bsqueda
se hall una pistola marca Smith and Wesson calibre 9 mm # A348271 con un
proveedor con 15 cartuchos en buen estado [](folios 32 a 34 cuaderno 2).

Testimoniales

El mayor Jaime vila Ramrez, comandante de la estacin de Polica de


Barrancabermeja en declaracin rendida el 2 de diciembre de 2002 seal:

[] el 17 de octubre a las 20:40 recib una llamada telefnica por celular del
seor ST. Zambrano Rico Haldo en la cual me informaba que se encontraba
varado en la entrada a Barrancabermeja, diagonal al establecimiento pblico
cadilac y que tena un procedimiento irregular por parte de dos integrantes de la
Sijin, me dirig inmediatamente al sitio en compaa del seor CT. Jaramillo, ST.
Monsalve, PT. Fontecha y efectivamente all se encontraba el personal policial, se
me acerc el ST. Zambrano y me manifest que dos unidades de la Sijin en
mencin al parecer se haban hurtado dos pistolas de dos sujetos que haban
requisado en el sector de centro momentos antes y que en ese lugar cuando se
haba varado y al tratar de indagarlos por las armas se bajaron rpidamente de la
tanqueta y se dirigieron hacia la zona de maleza, por ese motivo orden al
personal de oficiales una bsqueda minuciosa en el lugar de los hechos donde
supuestamente las haban botado, para evitar el procedimiento policial contra este
caso de corrupcin y fue as cuando al cabo de varios minutos de estar en la
bsqueda respectiva, el ST. Zambrano me llam y me seal donde haba
encontrado un arma y se trataba de una pistola Browing con proveedor y municin
y en perfecto estado de aseo y conservacin, se continu en el ejercicio y ms
tarde el PT. Fontecha alumbr y me inform que ah se encontraba otra arma de
fuego, tratndose de una pistola Smith & Wesson sin proveedor con una
caracterstica especial que se encontraba atada la empuadura con un cordel
negro parecido al de las cmaras fotogrficas [] inmediatamente informe la
novedad por avantel a mi coronel Orlando Pineda Gmez y radique en la minuta
de guardia del COEMM la novedad [] (folio 26 a 27 cuaderno 2)

El patrullero Edwin Yesid Vaca Joya, integrante del grupo COPES COEMM, en
declaracin del 2 de diciembre de 2002 expres:

[] Por comentarios de los dems integrantes de la patrulla, se tena


conocimiento que se haban incautado dos pistolas en un procedimiento de
registro, entonces mi teniente Zambrano lleg y me dio la orden de que les dijera
que las pistolas donde estaban, fui y les manifest a los de la Sijin que donde
estaban las pistolas y el SI. Sequeda me dijo que s, que l las tena, pero que l
hablaba con mi teniente y llam a mi teniente y se fue a hablar l [] observ
cuando ellos se bajaron y arrancaron hacia la maleza donde posteriormente fueron
encontradas las pistolas junto con el proveedor [] (folios 24 a 25 cuaderno 2).

El patrullero Alexis Fontecha Campos, adscrito a la estacin de Polica de


Barrancabermeja, en declaracin del 2 de diciembre de 2002, manifest:

[] yo no me encontraba en este sitio y estaba cumpliendo labores diferentes


relacionadas al cargo que desempeo como conductor de mi mayor, en ese
instante me encontraba comiendo, despus me dirig hacia el Coemm a recoger a
mi mayor, ah me informan que l se encontraba a la salida del As de Copas,
pues me dirig hacia el sitio, encontrando la tanqueta y el personal del COPES, y
otro personal al orilla de la carretera en la maleza pregunte y me informaron que
estaban buscando unas pistolas, mi mayor me orden dirigir el vehculo con las
luces altas fuera de la va enfocando hacia la maleza para poder encontrarlas, me
baje del vehiculo y me ordenaron emprender la bsqueda con otro personal que
estaba ah, hallando una pistola puesta en la maleza, con un proveedor, en ese
instante informe inmediatamente a mi mayor de la pistola hallada []. (Folio 29
exp. Discplinario)

El patrullero Jhon Mario Rojas Muoz, integrante del grupo COPES COEMM, en
declaracin rendida el 10 de diciembre de 2002, expres:

[] yo en ese momento no me di cuenta del procedimiento de ellos, porque me


encontraba lejos, cuando se var la tanqueta nosotros nos bajamos del vehculo y
nos dispersamos y yo me hice junto con otro compaero metros ms adelante de
la tanqueta, ya que todos nosotros nos dispersamos por seguridad a lo largo de la
va [] cuando se var nuevamente la tanqueta en la salida del intercambiador
descendimos del vehculo y nos dispersamos nuevamente, cuando yo me ubique
en la parte de adelante de la tanqueta con otro compaero, como a la mitad de la
va a observar pasar los carros, momentos despus el PT Surez Sarmiento dijo
se me cay un proveedor de la uzi delante de todos, dijo aydemelo a buscar que
se me solt del arma, y unos compaeros se metieron a la maleza y lo ayudaron
mirar, yo me arrime un poquito donde est ah, yo ayude a buscar despus de que
mi mayor lleg con los de la Sipol y se metieron a buscar y otros compaeros
cuando encontraron las pistolas [] (folio 48 cuaderno 2).

El capitn Germn Jaramillo Wilches, jefe de la Seccional de Inteligencia del


COEMM, en declaracin rendida el 30 de diciembre de 2002 seal:

[] el da 17 de octubre de 2002, me encontraba con el seor mayor vila en el


casino de oficiales cuando escuchamos el reporte por parte del subteniente
Zambrano Rico, donde manifestaba informarle una novedad que se haba
presentado con un personal de la Sijn, por lo que a travs de una comunicacin
telefnica el ST Zambrano le coment a mi mayor vila de un procedimiento
irregular con dos Policas de la Sijn, razn por la cual me traslade en compaa de
mi mayor hasta el sector de la carrera 28 en direccin hacia el oriente, unos 800
metros despus del sitio conocido como el As de Copas, donde se encontraba el
ST Zambrano con el personal de la contraguerrilla, una vez llegamos, al lugar nos
coment que un procedimiento realizado en el corregimiento el Centro los
miembros de la Sijn, pararon una motocicleta en la cual se desplazaban dos
sospechosos quienes portaban dos pistolas, hecho que fue observado por algunos
miembros de la contraguerrilla quienes le informaron al ST Zambrano la anomala
que se haba presentado, cuando iba a la altura de la carrera 17, es decir, en el
lugar nos encontramos con el teniente, segn lo manifestado en ese momento, el
teniente encar a los policas con el fin de establecer la informacin que le haban
suministrado sus hombres, resaltndonos que una vez la tanqueta par los
miembros de la Sijn descendieron de la tanqueta retirndose hacia el sector de la
maleza, donde se descargaron de las armas que se haban apropiado en el
corregimiento el Centro, ante esta situacin nos dimos a la tarea en compaa de
mi mayor vila y unos miembros de la Sipol, que llegaron al lugar de los hecho a
buscar las armas de fuego, las cuales transcurridos unos 45 minutos
aproximadamente se hallaron dos pistolas cerca del sitio donde los miembros de
la Sijn, segn la versin de los policiales se haban bajado [] (folios 52 a 53
cuaderno 2)

El subintendente Javier Sequeda Hernndez, en la versin libre rendida el 17 de


enero de 2003, manifest:

[] Veo que esta investigacin lamentablemente se ha basado en supuestos,


porque ahora noto que se me est haciendo una imputacin gravsima, la cual
puedo afirmar que no tengo ningn tipo de responsabilidad en esta presunta
requisa ya que en ningn momento alguien podr afirmar que se realiz
procedimiento alguno en el sitio donde supuestamente se llev a cabo, toda vez
que nos encontrbamos en presencia del personal del COPES al mando del seor
ST Zambrano, personalmente no sal apresuradamente para ningn tipo de
maleza, porque me encontraba al lado de la tanqueta, me acerque a la maleza a
ayudarle al PT Surez a buscar el proveedor que se le haba extraviado [] lo
nico que digo ante esta presuncin es que no tengo nada que ver en la requisa
practicada a los motociclistas, no s porque afirman lo contrario. Si hubiere notado
alguna conducta extraa habra informado al seor oficial quien en ese momento
era la persona encargada de tomar alguna decisin [] (folios 73 a 77 exp.
Disciplinario).
De los actos acusados

Acto de primera instancia proferido el 6 de octubre de 2003, por la Oficina de


Control Interno Disciplinario del Departamento de Polica de Santander,
mediante el cual declar responsable al seor Sequeda Hernndez por las
siguientes razones:

[] El primer cargo que se refiere a Dar lugar a justificadas quejas o informes


por parte de los ciudadanos, superiores, subalternos o compaeros, por su
comportamiento negligente o arbitrario dentro o fuera del servicio, es evidente su
vulneracin basado en el informe rendido por el ST Zambrano Rico Haldo
Leonardo, quien da a conocer que usted junto con el PT Surez Hernndez Rafael
Enrique, realizaron un procedimiento mediante el cual efectuaron el decomiso de
dos pistolas calibre 9mm a dos sujetos que se movilizaban en una motocicleta,
momentos que se encontraban varados en la va al corregimiento el Centro, las
cuales de manera posterior botaron a la maleza cuando se volvi a varar la
tanqueta una vez pasaron el intercambiador, al tenerse conocimiento de su
actividad, acto que coge fuerza probatoria con las declaraciones del PT Rodrguez
Morales Jaison [] como se puede observar si existi un procedimiento que no
fue informado, tambin son claros al sealar que en el momento que se var la
tanqueta por segunda vez cuando ya haban pasado el intercambiador usted y el
PT Surez Sarmiento salieron en forma apresurada hacia la maleza, como as lo
sealan en juradas el ST Zambrano Rico Haldo Leonardo, PT Vaca Joya Edwin,
quienes manifiestan que las armas halladas se encontraban en buen estado de
conservacin y aseo, tambin es evidente que debido a los murmullos que se
suscitaron entre el personal del COPES dio lugar a que fuera avisado el ST
Zambrano Rico Haldo, lo que conllev a que ste informara a sus superiores,
enmarcndose as dentro del verbo rector que es el DAR lugar a justificadas
informes por parte de sus superiores, de por s un comportamiento arbitrario, que
proviene del arbitrio o arbitrariedad que es la voluntad de quien lo realiza,
encontrndose en actos propios del servicio, por ello el disciplinado subintendente
de la Polica Nacional, teniendo conocimiento del procedimiento como miembro de
la Polica, que era capturar y dejar a disposicin los individuos que portaban
dichas armas, no lo hizo, por el contrario las tom para s, estando plenamente de
acuerdo con el PT Surez Sarmiento Rafael Enrique, que al versen descubiertos
optaron por arrojarlas a la maleza []

[] El segundo cargo se refiere a Eludir el cumplimiento de las tareas que deba


realizar de manera personal o la ejecucin de las ordenes que se le impartan, lo
mismo que no responder por el uso de la autoridad que se le delega, el verbo
rector nos ensea que eludir es omitir, que elude u omite, el incumplimiento de las
tareas, este cumplimiento de las tareas se refiere a nuestra misin de Policas, a
efectuar los procedimientos enmarcados dentro de las normas, que deba realizar
de manera personal, ya que fue quien conoci el caso de manera directa junto con
el PT Surez Sarmiento Rafael Enrique, motivo por el cual al haberle hallado a los
dos sujetos las armas, el proceder correcto era su captura, en este caso en
flagrancia y dejarlos a disposicin de la autoridad competente, la violacin de esta
norma que se concatena con su proceder, el cual est sustentado con el informe
del ST Zambrano Rico Leonardo, donde nos ensea que momentos en que se
encontraba varada la tanqueta pararon una motocicleta donde se desplazaban dos
sujetos armados, quienes colocaron sus armas en el piso siendo recogidas por
usted como lo sostiene el PT Rodrguez Morales Jaison, que al sentirse
descubiertos las arrojaron a la maleza, saliendo de manera apresurada para
conseguir su objetivo y evitar les fuera hallada en su poder []

[] Es preciso sealar que tanto el informe como las declaraciones convergen y


no dan lugar a duda del procedimiento realizado por usted, el cual omiti
realizarlo, situacin que se encuentra plenamente fundamentada en las pruebas
aportadas al expediente, en especial las aqu transcritas, donde se demuestra su
proceder de por s irregular y falto de tica profesional al efectuar la incautacin de
unas pistolas sin capturar a los responsables, las cuales arrojaron a una maleza al
ser descubiertos []

[] Teniendo en cuenta los cargos formulados, la conducta del seor Sequeda


Hernndez Javier se enmarca dentro de lo preceptuado en el artculo 38 del
Decreto 1798 de 2000, como falta faltas graves[].

Acto de segunda instancia proferido el 9 de marzo de 2005, por el director


general de la Polica Nacional, mediante el cual confirm la decisin anterior
as:

[] Una vez estudiado el acervo probatorio, encuentra el despacho que en efecto


el seor subintendente Javier Sequeda Hernndez, vulner con su proceder el
Decreto 1798 de 2000, en su artculo 38:

Numeral 4. Dar lugar a justificadas quejas o informes por parte de los ciudadanos,
superiores, subalternos o compaeros por su comportamiento negligente o
arbitrario dentro o fuera del servicio. Cargo que se encuentra sustentado en el
informe rendido por el seor subteniente Haldo Leonardo Zambrano Rico, dando a
conocer que en momentos que se encontraban varados y al paso de una
motocicleta, realizaron un procedimiento quitndoles dos pistolas a los sujetos que
se movilizaban en ella, las cuales arrojaron a la maleza, lo que se encuentra
sustentado igualmente en declaracin del patrullero Jaison Mauricio Rodrguez
Morales, quien vio el momento en que paran la motocicleta y los sujetos ponen
unos objetos plateados en el piso, lo que pareca ser pistolas, afirmando que
quienes estaban en ese momento fueron el seor subintendente Sequeda y el
patrullero Surez, quien recogi lo dejado fue Sequeda. Encontrando relacin con
lo declarado por los seores subteniente Haldo Leonardo Zambrano Rico,
subintendente Edwin Vaca Joya, quienes afirman que cuando se var la tanqueta
y haban pasado el intercambiador, los policiales se bajaron en forma apresurada
hacia la maleza; lo que as mismo encadena con lo referido por los seores mayor
Jaime vila Ramrez, capitn German Jaramillo Wilches, patrullero Edwin Vaca
Joya, quienes dan fe del hallazgo de las armas y el estado en que se encontraban.

Numeral 20. Eludir el cumplimiento de las tareas que debe realizar de manera
personal o la ejecucin de las rdenes que se le impartan, lo mismo que no
responder por el uso de la autoridad que se le delegue. Cargo que se encuentra
sustentado con las declaraciones e informe referidos, igualmente con la
declaracin del seor patrullero Jaison Mauricio Rodrguez Morales, ya que su
proceder como polica era realizar el procedimiento que la ley establece, capturar
a los sujetos, realizar la incautacin de armamiento y ponerlo a la orden de la
autoridad competente y no omitir como efectivamente lo hizo [].
[] Encuentra el despacho que hay en el plenario pruebas que dan la certeza
sobre el hecho materia de estudio, que los implicados s cometieron una conducta
reprochable a todas luces, por ser personas que por su investidura, corresponde a
un actuar ceido a los lineamientos establecidos por la Ley y los reglamentos
institucionales, siendo el ejemplo de integridad y profesionalismo en todo su
actuar.

As las cosas y sin entrar en ms consideraciones, habr de confirmarse la


determinacin del A-quo, por encontrarla acorde a derecho y a la realidad
procesal, destituyendo a los seores subintendente Javier Sequedad Hernndez y
patrullero Rafael Enrique Surez Sarmiento []

Luego de haber hecho el anterior recuento, le incumbe a la Sala entrar a


resolver sobre el fondo del asunto, as:

De la normatividad aplicable al caso

Antes de abordar el estudio de los cargos planteados en la demanda, se precisa


que la falta por la cual fue declarado responsable el seor Javier Sequeda
Hernndez es la contenida en los numerales 4 y 20 del artculo 38 del Decreto
1798 de 2000 consistentes en: Dar lugar a justificadas quejas o informes por
parte de los ciudadanos, superiores, subalternos o compaeros por su
comportamiento negligente o arbitrario dentro o fuera del servicio y Eludir el
cumplimiento de las tareas que deba realizar de manera personal o la ejecucin
de las rdenes que se le impartan, lo mismo que no responder por el uso de la
autoridad que se le delegue..

En consideracin a la fecha en la que ocurrieron los hechos, es decir, el 17 de


octubre de 2002, son aplicables a este caso en la parte procedimental, las
disposiciones contenidas en la Ley 734 de 2002.

Sobre el particular, cabe precisar que adems del rgimen disciplinario general de
los servidores pblicos, existen unos especiales que no excluyen la aplicacin del
primero. En efecto, con el propsito de asegurar la obediencia, la disciplina, la
eficiencia en el cumplimiento de las obligaciones y el adecuado comportamiento
de los servidores pblicos en el ejercicio de sus cargos, el legislador Colombiano
expidi el Cdigo Disciplinario nico (Ley 734 de 2002), el cual determina qu
conductas se consideran faltas disciplinarias, las sanciones en las que se puede
incurrir y el procedimiento que debe seguirse para establecer la responsabilidad
disciplinaria. Con la expedicin de este Cdigo se busc la instauracin de un
estatuto uniforme y comprensivo de todo el rgimen disciplinario aplicable a los
servidores del Estado3.

No obstante, en razn a la naturaleza especfica de sus funciones, la propia


Constitucin otorg al legislador la facultad para establecer regmenes especiales
de carcter disciplinario aplicables a los miembros de la Fuerza Pblica (Fuerzas
Militares y Polica Nacional). En este sentido, el inciso 2 del artculo 217 de la
Carta prescribe La ley determinar el sistema de reemplazos en las Fuerzas
Militares, as como los ascensos, derechos y obligaciones de sus miembros y el
rgimen especial de carrera prestacional y disciplinario, que les es propio
(subrayas fuera de texto).

En relacin con los miembros de la Polica Nacional, el inciso primero del artculo
218 ibdem establece: La ley determinar su rgimen de carrera, prestacional y
disciplinario.

Sin embargo, esta especificidad del rgimen propio de la Fuerza Pblica, y su


prevalencia, no impide que sus integrantes tambin sean destinatarios de las
disposiciones disciplinarias aplicables a los dems servidores del Estado, en
cuanto ellas resulten procedentes. As lo ha precisado esta Corporacin en varias
providencias4.

As las cosas, la Polica Nacional est facultada para investigar disciplinariamente


a los uniformados que pertenecen a esa institucin del siguiente modo: En lo
sustancial de acuerdo con su rgimen especial, contenido en el Decreto 1798 de
2000 y, en lo procesal, siguiendo no solo las disposiciones de la citada normativa
sino tambin los principios y las pautas del Cdigo Disciplinario nico (Ley 734 de
2002).

DEL CASO EN CONCRETO

3
As lo expres la Corte Constitucional, en la sentencia C- 819 de 2006. Magistrado Ponente: Jaime
Crdoba Trivio.
4
Entre otras, en las sentencias de 26 de julio de 2012, proferida por la Seccin Segunda.
Subseccin B, dentro del expediente N 1541-2011, demandante Jhonatan Mauricio Romn
Giraldo, Consejera Ponente: Dra. Bertha Luca Ramrez de Pez. Sentencia de 22 de marzo de
2012 dictada por la misma subseccin dentro del expediente N 0029-2011. Demandante: Cecilia
Sanabria Borda. Consejero Ponente: Dr. Vctor Hernando Alvarado Ardila; Sentencia de 19 de
mayo de 2011, expedida por la misma Subseccin dentro del expediente N 2157 de 2005,
demandante: Remberto Enrique Corena Silva, Consejero Ponente: Vctor Hernando Alvarado
Ardila. .
1. Del debido proceso

Seala que el ente de control le vulner este derecho fundamental al valorar


irregularmente las pruebas aportadas al proceso, pues es evidente que entre la
minuta de guardia y los testimonios recepcionados existen contradicciones e
incongruencias sobre el tiempo, modo y lugar en que supuestamente se desarroll
la conducta endilgada.

A efectos de resolver el cargo, observa la Sala que de una lectura razonada y


detallada de las pruebas transcritas a folios 9 a 13, se puede evidenciar el tiempo,
modo y lugar como el seor Sequeda Hernndez llev a cabo la conducta
disciplinaria, ntese que tanto la minuta de guardia como los testimonios guardan
relacin entre s, y son enfticos en afirmar situaciones detalladas de como el
actor en compaa de otro uniformado se apropiaron de las armas de unos
transentes que se movilizaban por el sector donde estos se encontraban en
desarrollo de una operacin policial, comportamiento que va en contrava del
deber funcional y Constitucional que debe profesar cualquier miembro de la Polica
Nacional.

En ese orden de ideas, queda demostrado que existe coherencia entre la minuta
de guardia y los testimonios, lo que permite llegar a la conclusin como en efecto
lo hizo la Oficina de Control Interno Disciplinario de la Polica Nacional, que el
seor Javier Sequeda Hernndez, es el responsable disciplinariamente de la
conducta endilgada.

Por lo expuesto, el cargo no est llamado a prosperar.

2. Expedicin irregular de los acto sancionatorios

Manifiesta el demandante que dentro de la investigacin disciplinaria no se


aportaron pruebas que permitan comprobar la realizacin de la conducta
endilgada, por lo tanto, el ente de control no poda proferir los actos
administrativos sancionando al actor.

Respecto de este cargo, la Sala de entrada habr de decir que no le asiste razn
al actor, pues de las pruebas transcritas en el ttulo denominado De lo probado
en el proceso a folio 9 del presente asunto, se puede evidenciar que fue
allegado a la investigacin disciplinaria el suficiente material probatorio
documental y testimonial, el cual de una valoracin razonada y en conjunto, le
permiti al ente de control determinar que el seor Javier Sequeda Hernndez era
el responsable de la conducta disciplinaria consistente en apropiarse de unas
armas de fuego las cuales eran propiedad de unos transentes que se
movilizaban por el sector donde se encontraba el investigado junto con otros
uniformados.

De ah, que se pueda llegar a la conclusin en el presente asunto, que los actos
sancionatorios no fueron proferidos irregularmente por el ente de control, por lo
tanto, el cargo planteado por el demandante no prospera.

3. De la falsa motivacin de los actos acusados.

Expresa el actor que la sancin no tena como fines el orden y el buen servicio
pblico consagrado en el Decreto 1798 de 2000 y la Ley 734 de 2002, claramente
se observa en los actos acusados la voluntad desviada de la administracin,
subjetiva e ilegal en que profirieron los fallos sancionatorios, pues la destitucin
del actor fue consecuencia de las denuncias que este hizo ante las autoridades en
contra de las irregularidades que cometan sus oficiales superiores.

Sobre el particular, advierte la Sala que los actos acusados estn suficientemente
motivados en las normas que rigen el asunto y en las pruebas que hicieron parte
del proceso, por tanto, stas fueron legalmente recopiladas y valoradas de
conformidad con la sana crtica y con fundamento en los principios del debido
proceso, derecho de defensa y contradiccin, que llevaron a la conviccin del
fallador de instancia a reprochar la conducta cometida por el seor Sequeda
Hernndez.

De su anlisis integral se prob que el demandante luego de efectuar una requisa


a unos transentes que se movilizaban por el sector donde se desarrollaba una
operacin policial, junto con otro uniformado se apropi de unas armas de fuego
sin informarle a su comandante.

Elementos de prueba que en ningn momento fueron objetados por el actor, luego
no puede venir ahora a alegar, que estn seguidos de errores, contradicciones,
incoherencias y movidos por intereses insulsos y por lo tanto los actos
sancionatorios sean el producto de la discrepancia. Adems aprciese que los
testimonios enunciados son categricos y coherentes en su relato al detallar de
manera precisa tiempo modo y lugar como se desarroll la conducta disciplinaria,
lo que permiti llegar a la conclusin que el investigado era el responsable de la
misma.

Bajo ese entendido, los actos administrativos sancionatorios no fueron expedidos


por motivos caprichosos o arbitrarios de la administracin como erradamente lo
manifiesta el actor, por lo tanto el cargo no prospera.

4. Vulneracin del derecho de audiencia y de defensa.

Considera el actor que se le vulner este derecho fundamental como quiera que
quien debi haber tramitado la correspondiente investigacin disciplinaria era la
Procuradura General de la Nacin para que el juzgamiento fuera imparcial, y no,
por los superiores del actor, quienes se encontraban impedidos por estar
denunciados disciplinariamente por los uniformados sancionados.

En el presente asunto se tiene, que el inconformismo del demandante radica en


que la Oficina de Control Interno Disciplinario mediante auto de apertura de
investigacin disciplinaria comision al teniente coronel Orlando Pinedo Gmez
comandante del Segundo Distrito de Polica de Barrancabermeja para que llevara
a cabo la prctica de pruebas, a pesar de que el aqu demandante denunci
disciplinariamente a este oficial y a otros uniformados por haberles atribuido el
hurto de dos pistolas y sealarlos de ser miembros de la AUC.

En ese orden de ideas, la Sala encuentra probado lo siguiente:

Que el 23 de octubre de 2002, el seor Javier Hernndez Sequeda present queja


disciplinaria en contra del teniente coronel Orlando Pineda Gmez comandante del
Segundo Distrito de Barrancabermeja por haberle atribuido sin prueba alguna el
hurto de dos pistolas y ser miembro de las Autodefensas Unidas de Colombia
(folios 6, 8 y 9 cuaderno 2).

Que el 25 de octubre de 2002, mediante auto de apertura de investigacin


disciplinaria en contra de los seores Javier Sequeda Hernndez y Rafael Enrique
Surez Sarmiento, el Grupo de Control Disciplinario Interno del Departamento de
Polica de Santander, comision al teniente coronel Orlando Pineda Gmez
comandante del Segundo Distrito de Barrancabermeja, para que recepcionara la
prctica de pruebas ordenadas en dicho acto (folios 7 a 10 exp. Disciplinario).

Que el 2 y 10 de diciembre de 2002, el teniente coronel Orlando Pineda Gmez


comandante del Segundo Distrito de Barrancabermeja en cumplimiento de la
comisin otorgada, recepcion los testimonios de los uniformados Edwin Yesid
Vaca Joya, Jaime vila Ramrez, Alexis Fontecha Campos y Jhon Mario Rojas
(folios 37 a 40 y 48 exp. disciplinario).

Que el 24 de febrero de 2003, la Procuradura Delegada para la Polica Nacional,


orden notificar personalmente al teniente coronel Orlando Pineda Gmez de la
queja interpuesta por el seor Sequeda Hernndez (folios 50 a 51 exp.
disciplinario).

Que el 29 de agosto de 2003, fue notificado mediante edicto el auto de apertura de


investigacin disciplinaria en contra del teniente coronel Orlando Pineda Gmez y
otro.

A efectos de resolver el cargo, es pertinente traer a colacin el numeral 8 del


artculo 84 de la Ley 734 de 2002, as.

[] Artculo 84.Causales de impedimentos y recusacin. Son causales de


impedimento y recusacin, para los servidores pblicos que ejerzan la accin
disciplinaria las siguientes:
[]
8. Estar o haber estadio vinculado legalmente a una investigacin penal o
disciplinaria en la que se hubiere proferido resolucin de acusacin o formulado
pliego de cargos, por denuncia o queja instaurada por cualquiera de los sujetos
procesales []

La norma trascrita seala que el servidor pblico que se encuentre investigado


penal o disciplinariamente, no podr ejercer acciones disciplinarias y por lo tanto
deber declararse impedido.

En el presente asunto, la Sala observa que si bien el teniente coronel fue


denunciado disciplinariamente por el seor Sequeda Hernndez, ste oficial no
era quien tena a su cargo la investigacin disciplinaria, simplemente intervino en
est en cumplimiento de la comisin otorgada mediante auto de 25 de agosto de
2002.
A dems, est demostrado que el teniente coronel Pineda Gmez fue notificado de
la queja interpuesta en su contra despus de haber recepcionado los testimonios
ordenados en la comisin otorgada en el auto de 25 de agosto de 2002, de ah
que no era necesario que el oficial se declara impedido para practicar las pruebas
comisionadas, pues si bien ya exista una queja disciplinaria ste aun no tena
conocimiento de la misma.

Finalmente, la norma anteriormente trascrita, seala que el funcionario pblico


deber declararse impedido cuando se le haya formulado pliego de cargos, y en el
presente asunto, al momento de haberse practicado las pruebas ni siquiera se le
haba notificado el auto de indagacin preliminar al oficial Pineda Gmez.

En ese orden de ideas, no se encuentra que se le haya vulnerado el debido


proceso y el derecho de defensa del seor Javier Sequeda Hernndez consagrado
en los artculos 29 y 6 de la Constitucin Poltica y la Ley 734 de 2002
respectivamente, de manera que el cargo no est llamado a prosperar.

De la solicitud de nulidad de los actos sancionatorios, planteada en el


concepto del Ministerio Pblico.

El procurador segundo delegado ante esta Corporacin, solicit declarar la nulidad


de los actos acusados, como quiera que al seor Sequeda Hernndez dentro de la
investigacin disciplinaria se le vulner el debido proceso, ya que al ser la falta
tipificada como grave no poda ser destituido e inhabilitado del cargo por el trmino
de 5 aos, pues este tipo de sanciones solo recaen para las faltas gravsimas en
virtud del artculo 37 del Decreto 1798 de 2000.

Al respecto, observa la Sala que el ente de control mediante auto de cargos de 10


de julio de 20035, tipific la conducta desplegada por el seor Javier Sequeda
Hernndez como falta grave en los numerales 4 y 20 del artculo 38 del Decreto
1798 de 2000, los cuales sealan:

ARTCULO 38. FALTAS GRAVES. Son faltas graves:

5
Folios 60 a 77 del cuaderno principal
4. Dar lugar a justificadas quejas o informes por parte de los ciudadanos, superiores,
subalternos o compaeros por su comportamiento negligente o arbitrario dentro o
fuera del servicio.

20. Eludir el cumplimiento de las tareas que deba realizar de manera personal o la
ejecucin de las rdenes que se le impartan, lo mismo que no responder por el uso
de la autoridad que se le delegue.

A su turno, el pargrafo 1 del artculo 42 ibidem estipula: Las faltas gravsimas


sern sancionadas siempre con la destitucin; las graves y leves con cualquiera de
las sanciones a que se refiere el presente artculo, es decir, que las faltas graves
deben ser sancionadas con la suspensin, mas no con la destitucin, lo anterior,
en concordancia con el artculo 44 de la Ley 734 de 2002, que seala:

Artculo44. Clases de sanciones. El servidor pblico est sometido a las


siguientes sanciones:

1. Destitucin e inhabilidad general, para las faltas gravsimas dolosas o


realizadas con culpa gravsima.6
2. Suspensin en el ejercicio del cargo e inhabilidad especial para las faltas
graves dolosas o gravsimas culposas. 7
3. Suspensin, para las faltas graves culposas.
4. Multa, para las faltas leves dolosas.
5. Amonestacin escrita, para las faltas leves culposas.

Pargrafo. Habr culpa gravsima cuando se incurra en falta disciplinaria por


ignorancia supina, desatencin elemental o violacin manifiesta de reglas de
obligatorio cumplimiento. La culpa ser grave cuando se incurra en falta
disciplinaria por inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del
comn imprime a sus actuaciones. (negrilla fuera de texto)

En ese orden de ideas, inicialmente asistira razn en lo planteado por el


concepto del Ministerio Pblico, en relacin a declarar la nulidad de los actos
demandados por vulneracin del debido proceso del actor.

No obstante, la Sala difiere del anterior planteamiento por las siguientes razones:

De un anlisis realizado al acervo probatorio aportado y valorado dentro de la


investigacin disciplinaria, no queda dudas que en efecto el seor Sequeda
Hernndez en su condicin de subintendente de la Polica es el responsable de la
conducta disciplinaria realizada el da 17 de octubre de 2002, consistente en

6
Numeral declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-124 de
2003, Ver Sentencia de la Corte Constitucional C-181 de 2002, Ver Concepto del Consejo de
Estado 1810 de 2007, Ver Sentencia de la Corte Constitucional C-028 de 2006.
7
Numeral declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-124 de 2003
apropiarse de dos pistolas, luego de que ste junto con otro uniformado requisaran
a unos transentes que se movilizaban por el sector (va Barrancabermeja) donde
stos desarrollaban una operacin policial, sin que le dieran aviso al comandante
a cargo.

Luego tal comportamiento raya con el deber funcional y Constitucional que debe
profesar todo servidor pblico, y ms un Polica, quien tiene la misin de velar por
el correcto cumplimiento de las normas y el buen desempeo de la Institucin.

Por lo anterior, estima la Sala que el ente de control se equivoc al calificar la


conducta del actor al catalogarla como grave, pues es evidente que el investigado
con su actuar omiti funciones propias de su cargo, y de paso, vulner normas a
las que ste como policial debi estar sujeto para ejercer correctamente la misin
Constitucional e institucional encomendada a la Polica Nacional.

De ah que la conducta desarrollada por el actor debi ser catalogada como


gravsima a la luz del numeral 3 del artculo 37 del Decreto 1798 de 2002 8, por los
motivos que se exponen a continuacin:

El Decreto 2535 de 1993, mediante el cual se expidieron las normas sobre armas,
municiones y explosivos, en sus artculos 83 y 84 sobre la incautacin seal:

ARTICULO 83. COMPETENCIA. Son autoridades competentes para incautar


armas, municiones, explosivos y sus accesorios:

a) Todos los miembros en servicio activo de la Fuerza Pblica cuando se hallen en


cumplimiento de funciones propias del servicio []

[] ARTICULO 84. INCAUTACIN DE ARMAS, MUNICIONES Y EXPLOSIVOS.


La incautacin procede en todos los casos en que se posea o porte un arma,
municin o explosivo y sus accesorios sin el cumplimiento de los requisitos
exigidos en este Decreto. La autoridad que incaute est en obligacin de entregar
a su poseedor un recibo en que conste: Lugar y fecha, caractersticas y cantidad
de elementos incautados (clase, marca, calibre, nmero y estado) nombres y
apellidos nmero del documento de identidad y direccin de la persona a quien se
le incaut, cantidad de cartuchos, vainillas u otros elementos incautados, nmero y
fecha del vencimiento del permiso, unidad que hizo la incautacin, motivo de sta,
firma y postfirma de la autoridad que lo realiz.

8
Artculo 37. Faltas gravsimas. Son faltas gravsimas, sancionables con destitucin las
siguientes: 3. Realizar una conducta tipificada en la ley como delito sancionado a ttulo
doloso, cuando se cometa en razn, con ocasin o como consecuencia de la funcin o
cargo.
La autoridad que efecta la incautacin deber remitir el arma, municin o
explosivo y sus accesorios y el permiso o licencia al funcionario competente, con
el informe correspondiente en forma inmediata (subraya fuera de texto).

PARGRAFO 1. El incumplimiento de lo aqu dispuesto, por parte de las


autoridades se considerar como causal de mala conducta para efectos
disciplinarios [].

Con fundamento en las normas transcritas, se puede afirmar en primer lugar, que
el seor Sequeda Hernndez para el da de los hechos (17 de octubre de 2002)
era miembro activo de la Polica Nacional adscrito a la Sijin en el Departamento de
Santander, de manera que en virtud del literal a del artculo 83 del Decreto 2535
de 1993, tena competencia legtima para incautar cualquier tipo de armas,
municiones o explosivos.

En segundo lugar, el articulo 84 ibidem, seala el procedimiento que debe


realizar el funcionario competente una vez haya incautado correctamente el
material blico.

No obstante, est demostrado que el da 17 de octubre de 2002 el actor dej de


cumplir funciones propias de su cargo, pues l como miembro activo de la Fuerza
Pblica para el da de los hechos, tena competencia para incautar las pistolas que
llevaban consigo los transentes que se movilizaban por el sector donde se
encontraba el uniformado junto con otro polica e iniciar el trmite correspondiente
para tal fin, sin embargo, el seor Sequeda Hernndez omitir este procedimiento
con la intencin de apropiarse de las armas como se pudo comprobar con las
pruebas aportadas.

Luego entonces, al establecerse que el seor Sequeda Hernndez dej de realizar


las funciones propias de su cargo como integrante de la Polica Nacional, tambin
incurri en una conducta penal, descrita tcitamente en el artculo 414 de la Ley
599 de 20009, el cual dispone:

Artculo 414. Prevaricato por omisin. El servidor pblico que omita, retarde,
rehse o deniegue un acto propio de sus funciones, incurrir en prisin de dos (2)
a cinco (5) aos, multa de diez (10) a cincuenta (50) salarios mnimos legales
mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones
pblicas por cinco (5) aos (subraya fuera de texto).

9
Por la cual se expide el Cdigo Penal
En suma, al estar probado que el actor incurri en una conducta descrita en la ley
como delito, la Sala tipifica la falta disciplinaria en el numeral 3 del artculo 37 del
Decreto 1798 de 2000, el cual dispone:

ARTCULO 37. FALTAS GRAVSIMAS. Son faltas gravsimas, sancionables con


destitucin las siguientes:

3. Realizar una conducta tipificada en la ley como delito sancionado a ttulo


doloso, cuando se cometa en razn, con ocasin o como consecuencia de la
funcin o cargo.

Conducta que se encuentra descrita dentro de los catalogadas tipos en blanco, los
cuales consisten en la posibilidad de que el operador disciplinario pueda remitirse
a otro compendio normativo cuando en el rgimen propio, en este caso, el Decreto
1798 de 2000, no se encuentran las disposiciones suficientes para imponer las
sanciones correspondientes.

Sobre el particular, la Corte Constitucional, mediante sentencia C 030 de 2002 10,


seal:

[] Si bien en el derecho disciplinario la regla general es que la aplicacin de sus


normas generales se lleve a cabo a partir de una interpretacin sistemtica y de
una remisin a aquellas otras normas que contienen la prescripcin de las
funciones, deberes, obligaciones o prohibiciones concretas respecto del cargo o
funcin cuyo ejercicio se le ha encomendado a los servidores pblicos, y cuyo
incumplimiento genera una falta disciplinaria. Esta forma de definir la tipicidad de
la conducta a travs de la remisin a normas complementarias, comporta un
mtodo. Conocido por la doctrina y la jurisprudencia como el de las normas o tipos
en blanco, que consiste precisamente en descripciones incompletas de las
conductas sancionadas, o en disposiciones que no prevn la sancin
correspondiente, pero que en todo caso pueden ser complementadas por otras
normas a las cuales remiten las primeras. La jurisprudencia constitucional ha
admitido la existencia de tipos en blanco en materia disciplinaria, sin que ello
vulnere los principios de tipicidad y de legalidad, siempre y cuando sea posible
llevar a cabo la correspondiente remisin normativa o interpretacin sistemtica
que le permita al operador jurdico establecer y determinar inequvocamente el
alcance de la conducta reprochable y de la sancin correspondiente [].

La anterior precisin, tiene como fin sealar que al no estar descrita tcitamente la
conducta desplegada por el actor dentro de las causales consagradas en el
artculo 37 del Decreto 1798 de 2000, es necesario remitirnos al Cdigo Penal y al
Decreto 2535 de 1993.

10
Sentencia C 030 de 1 de febrero de 2012, Magistrado ponente Luis Ernesto Vargas Silva
Tambin es de resaltar, que para sancionar disciplinariamente a un servidor
pblico por cometer una conducta descrita en le ley como delito, no se requiere
que previamente haya una decisin en materia penal sobre el asunto, as lo seal
la Corte Constitucional mediante sentencia C 720 de 2006, cuando dijo:

[] Para la demandante la aplicacin del numeral 1 del artculo 48 de la ley 734


de 2002, requiere la participacin de una autoridad judicial quien calificara si la
conducta por la cual se ha iniciado el proceso corresponde a un delito. Esta forma
de interpretar el precepto demandado no corresponde a lo establecido por el
legislador, pues en l qued previsto que se consideran faltas gravsimas aquellas
que atiendan a los siguientes supuestos: i) Que se trate de una conducta
objetivamente descrita por la ley como delito; ii) Que la misma conducta punible
sea sancionable a ttulo de dolo; y iii) Que la misma conducta se cometa en razn,
con ocasin o como consecuencia de la funcin o cargo, o abusando del mismo.
Para la Sala es evidente que el Congreso de la Repblica no condicion la
aplicacin de la norma sub examine al trmite de un proceso penal y menos an a
la calificacin que una autoridad judicial hiciera respecto del comportamiento
causante del proceso disciplinario. La disposicin atacada obliga al juez
disciplinario a verificar en la legislacin penal si la conducta que ha dado lugar al
proceso est descrita objetivamente o tipificada, para posteriormente establecer
dentro del proceso a su cargo si la misma conducta fue cometida con dolo o culpa,
con el propsito de imponer la respectiva sancin atendiendo a lo dispuesto en el
artculo 13 de la ley 734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico[].

Si bien la jurisprudencia transcrita hace relacin al numeral 1 del artculo 48 de la


Ley 734 de 2002, tal apreciacin puede predicarse tambin del numeral 3 del
artculo 37 del Decreto 1798 de 2000, pues ambas normas se refieren a la misma
conducta.

Por lo expuesto, la Sala considera que el ente de control err al calificar la falta
disciplinaria del actor, al catalogarla como grave a la luz de los numerales 4 y 20
del artculo 37 del Decreto 1798 de 2000 11, pues de las pruebas valoradas y
aportadas a la investigacin se puede concluir a todas luces, que el seor
Sequeda Hernndez es el responsable de la conducta consistente en apropiarse
de unas armas de fuego sin poner en conocimiento de sus superiores, omitiendo
el ejercicio propio de su cargo, hecho que es sin duda reprochable y ms viniendo
de un miembro de la Polica Nacional.

En conclusin, esta Corporacin considera en el presente asunto, y en aras de


proteger el inters general y en virtud del principio de justicia, realizar la variacin
11
Artculo 38. Faltas graves. Son faltas graves: 4. Dar lugar a justificadas quejas o informes
por parte de los ciudadanos, superiores, subalternos o compaeros por su comportamiento
negligente o arbitrario dentro o fuera del servicio. 20. Eludir el cumplimiento de las tareas que
deba realizar de manera personal o la ejecucin de las rdenes que se le impartan, lo mismo
que no responder por el uso de la autoridad que se le delegue.
en la clasificacin de la conducta del actor de grave a gravsima, por las razones
expuestas.

Del principio del non reformatio in pejus

Este principio constitucional est ligado ntimamente con el derecho fundamental


al debido proceso, y consiste bsicamente en impedir que en segunda instancia, el
operador judicial agrave la situacin jurdica del sujeto procesal.

Sobre el principio non reformatio in pejus, la Corte Constitucional en sentencia T


246 de 201512, seal:

[] La Corte Constitucional ha desarrollado en su jurisprudencia el principio de non


reformatio in pejus, como una garanta integrante del derecho fundamental al debido
proceso, contenido expresamente en la Carta Poltica. La garanta de la non
reformatio un pejus, consiste en una institucin derivada del ordenamiento procesal-
penal, elevada a rango constitucional, la cual se dirige a imposibilitar que el operador
judicial de superior jerarqua, agrave la pena impuesta, en detrimento del derecho
fundamental al debido proceso, cuando el condenado sea apelante nico. Por virtud
expresa del Constituyente, la prohibicin de reforma en perjuicio en peor- opera
como un lmite competencial para el juez de superior jerarqua en los casos que el
apelante sea nico, toda vez que se encuentra imposibilitado para agravar la
decisin proferida por el juez inferior, como quiera que la parte que apela no lo hace
para desmejorar su situacin sino para revocar, enmendar o anular alguna
pretensin que supone injusta a sus intereses [] (subraya fuera de texto).

No obstante, este derecho fundamental no es ilimitado o absoluto, pues solo en


casos excepcionales el ad-quem puede pronunciarse sobre aspectos que no
hayan sido propuestos en el recurso de apelacin, en efecto, la Seccin Cuarta de
esta Corporacin mediante sentencia de 19 de enero de 2017 13 precis:

[] Esta Corporacin ha indicado que la non reformatio in pejus no es un


derecho fundamental absoluto o ilimitado 14, lo que ha sido avalado recientemente
por la jurisprudencia de la Corte Constitucional al indicar que al juez de segunda
instancia le est prohibido pronunciarse sobre las situaciones que no hayan sido
planteadas en el recurso, salvo contadas excepciones 15, valoracin que se debe
hacer caso a caso. De igual modo, se debe indicar que su materializacin est
ligada a la garanta del debido proceso en tanto el funcionario judicial de segunda
instancia se debe limitar, en principio, a lo que en la apelacin se indica como lo
desfavorable para el apelante.

12
Sentencia T 246 del 30 de abril de 2015, Magistrado ponente Martha Victoria Schica Mndez
13
Accin de tutela nm. 2015-02281-01, actor Francisco Javier Isaza Vlez, Magistrada ponente
Stella Jeannette Carvajal Basto
14
Sentencia del 10 de febrero de 2016, Magistrada ponente. Marta Nubia Velsquez Rico.
Expediente nm. 47001-23-31-000-2000-00757-01 (35264)
15
Sentencia T 455 de 2016, Magistrado ponente. Alejandro Linares Cantillo.
No obstante, de manera excepcionalsima el ad quem cuando encuentre que la
decisin de primera instancia es manifiestamente ilegtima, puede entrar a estudiar
cuestiones propias del debate jurdico as no hayan sido objeto del recurso de
apelacin. Dicho de otra manera, un funcionario judicial al advertir que se estn
consolidando situaciones jurdicas en abierta contradiccin del ordenamiento
jurdico, no puede rehusarse a efectuar algn tipo de pronunciamiento slo bajo la
consideracin de que fue un asunto que no se plante en el escrito de apelacin
[].

As las cosas, queda claro entonces que el principio non reformatio in pejus tiene
como fin proteger en segunda instancia al sujeto procesal para que su situacin no
se agrave, no obstante en el presente asunto nos encontramos frente a un
proceso de nica instancia cuyo actor no es apelante nico.

Lo anterior, no quiere decir que por ser un asunto en nica instancia el juez tiene
las facultades para agravar la situacin del actor, pero s para realizar un estudio
integral del proceso surtido por la administracin, en este caso la investigacin
disciplinaria llevada a cabo por la Polica Nacional.

En efecto, en aras de realizar el control de legalidad, en este caso de los actos


sancionatorios, esta Corporacin en sentencia de unificacin de 9 de agosto de
201616, seal que el juez contencioso tiene la facultad para realizar nuevamente
un estudio integral y en conjunto del material probatorio allegado a la investigacin
disciplinaria. Sobre el particular, la mencionada jurisprudencia concluy lo
siguiente:

[] En conclusin: El control judicial de las decisiones adoptadas por los titulares


de la accin disciplinaria, es integral. Segn lo discurrido, ha de concluirse que el
control judicial es integral, lo cual se entiende bajo los siguientes parmetros: 1) La
competencia del juez administrativo es plena, sin deferencia especial respecto de
las decisiones adoptadas por los titulares de la accin disciplinaria. 2) La
presuncin de legalidad del acto administrativo sancionatorio es similar a la de
cualquier acto administrativo. 3) La existencia de un procedimiento disciplinario
extensamente regulado por la ley, de ningn modo restringe el control judicial. 4)
La interpretacin normativa y la valoracin probatoria hecha en sede disciplinaria,
es controlable judicialmente en el marco que impone la Constitucin y la ley. 5)
Las irregularidades del trmite procesal, sern valoradas por el juez de lo
contencioso administrativo, bajo el amparo de la independencia e imparcialidad
que lo caracteriza. 6) El juez de lo contencioso administrativo no slo es de control
de la legalidad, sino tambin garante de los derechos. 7) El control judicial integral
involucra todos los principios que rigen la accin disciplinaria. 8) El juez de lo
contencioso administrativo es garante de la tutela judicial efectiva []

16
Expediente nm. 110010325000201100316 00 (1210-11), actor Piedad Esneda Crdoba Ruz,
Magistrado ponente William Hernndez Gmez.
En el presente asunto, despus de realizar un estudio integral del material
probatorio, esta Sala considera pertinente realizar la variacin en la clasificacin
de la falta del seor Sequeda Hernndez de grave a gravsima por las razones
expuestas en prrafos anteriores.

La variacin en la clasificacin de la falta, en este caso no supone una vulneracin


del principio non reformatio in pejus, pues no se hizo ms gravosa la situacin
jurdica del actor, como quiera que la sancin sigue siendo la misma que le fue
impuesta dentro de la investigacin disciplinaria, es decir, la destitucin en
el ejercicio del cargo por un trmino de 5 aos.

Del debido proceso y derecho de defensa

Finalmente, es pertinente verificar si dentro de la investigacin disciplinaria se le


vulner el derecho de defensa del seor Javier Sequeda Hernndez, al respecto,
la Sala observa lo siguiente:

Que obra poder conferido por el seor Javier Sequeda Hernndez al doctor
Gustavo Blanco Vesga, para que lo representara dentro de la investigacin
disciplinaria adelantada por la Oficina de Control Interno Disciplinario del
Departamento de Polica de Santander (folio 78 exp. Disciplinario).

Auto de 17 de enero de 2003, proferido por el ente de control a travs del cual
recoci personera jurdica al doctor Gustavo Blanco Vesga como apoderado del
seor Javier Sequeda Hernndez (folio 79 exp. Disciplinario).

Que el 10 de julio de 2003, el Grupo de Control Disciplinario Interno del


Departamento de Polica de Santander, profiri auto de cargos en contra del seor
Javier Sequeda Hernndez (folios 85 a 117 exp. Disciplinario).

Que el 29 de julio de 2003, el doctor Gustavo Blanco Vesga en calidad de


apoderado del seor Javier Sequeda Hernndez, se notific personalmente del
auto de pliego de cargos (folio 119 exp. Disciplinario).

Constancia nm. D-825-02 del 14 de agosto de 2003, suscrita por el intendente


Jos Simbar Marino Crdenas, auxiliar disciplinario, quien manifest que el doctor
Gustavo Blanco Vesga, apoderado del seor Javier Sequeda Hernndez a pesar
de haber sido notificado personalmente no present descargos (folio 84 exp.
Disciplinario).

Memorial radicado el 15 de octubre de 2003 ante la Oficina de Control Interno,


suscrito por el doctor Gustavo Blanco Vesga, a travs del cual, present
descargos (folios 122 a 126 exp. Disciplinario).

Constancia nm. D-825-02 del 15 de agosto de 2003, suscrita por el intendente


Jos Simbar Marino Crdenas, auxiliar disciplinario, quien manifest que el doctor
Gustavo Blanco Vesga, apoderado del seor Javier Sequeda Hernndez present
descargos extemporneamente (folio 126 exp. Disciplinario).

Que el 19 de agosto de 2003, el ente de control expidi auto que cerr la


investigacin disciplinaria y corri traslado para alegar de conclusin (folio 133
exp. Disciplinario).

Estado nm. 004 de 21 de agosto de 2003 que notific el auto que cerr la
investigacin disciplinaria y corri traslado para alegar de conclusin (134 exp.
Disciplinario).

Constancia nm. D-825-02 del 1 de septiembre de 2003, suscrita por el intendente


Jos Simbar Marino Crdenas, auxiliar disciplinario, quien manifest que el doctor
Gustavo Blanco Vesga, apoderado del seor Javier Sequeda Hernndez no
present alegatos de conclusin (folio 135 exp. Disciplinario).

Que el 24 de octubre de 2003, el doctor Gustavo Blanco Vesga en calidad de


apoderado del seor Javier Sequeda Hernndez, se notific del acto de primera
instancia a travs del cual sancion disciplinariamente al actor (folio 163 exp.
Disciplinario).

Que el 29 de octubre de 2003, el doctor Gustavo Blanco Vesga apoderado del


investigado present recurso de apelacin en contra del acto sancionatorio de
primera instancia (folios 164 a 183 exp. discplinario).

Que el 9 de marzo de 2005, el director general de la Polica Nacional profiri acto


de segunda instancia confirmando la sancin impuesta al seor Javier Sequeda
Hernndez (folios 205 a 239 exp. Disciplinario).
El 31 de marzo de 2005, el seor Sequeda Hernndez se notific personalmente
del acto sancionatorio de segunda instancia (folio 253 exp. Disciplinario).

De lo anterior se observa, que el apoderado de actor por desidia o negligencia


dej fenecer los trminos procesales, pues present extemporneamente los
descargos e inclusive dej de presentar los alegatos de conclusin como se pudo
comprobar de las actuaciones antes mencionadas.

Por lo dems, est demostrado que en la investigacin disciplinaria se agotaron


todas las etapas del proceso sin que se observe violacin al derecho de defensa,
est probado que el investigado conoci todas las decisiones que se adoptaron en
el trmite, tuvo la oportunidad para solicitar y controvertir las pruebas, rendir
descargos, alegar de conclusin e impugnar las decisiones adoptadas por el
funcionario investigador.

Ahora,
En consecuencia, se denegarn las pretensiones invocadas por el seor Javier
Sequeda Hernndez en contra de la Nacin, Ministerio de Defensa, Polica
Nacional.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso


Administrativo, Seccin Segunda, Subseccin A, administrando Justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,

FALLA

DENIGANSE las pretensiones de la demanda formuladas por el seor Javier


Sequeda Hernndez en contra de la Nacin, Ministerio de Defensa, Polica
Nacional, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.

Cpiese, notifquese y ejecutoriada archvese el expediente

La anterior providencia fue discutida y aprobada por la Sala en sesin de la fecha.-


WILLIAM HERNNDEZ GOMEZ RAFAEL FRANCISCO SUREZ VARGAS

GABRIEL VALBUENA HERNNDEZ