JURISPRUDENCIA RELEVANTE

Equipo de investigacin de SOLUCIONES LABORALES

Luego que el trabajador cumple setenta aos el empleador puede cesarlo en

cualquier momento

El caso que se plantea en la Casacin N 2501 2009-Ica es resuelta con una

interposicin muy cuestionable de la corte suprema en torno a la casual de extincin del
vnculo por la jubilacin obligatoria.

Segn se infiere de la sentencia, un trabajador con 74 aos de edad cumplidos recibe

una carta notarial de su empleadora por la cual se le comunica la decisin adoptada por
el directorio de extinguir la relacin laboral, en aplicacin de lo sealado en el artculo
16 inciso f) y el tercer prrafo del artculo 21 del D.S. N 003-97-TR1. Ante este
proceder del empleador, el trabajador despedido decide demandar por despedido
arbitrario argumentando que cuando recibi la citada carta notarial contaba con ms de
setenta y cuatro aos de edad, por lo que resulta evidente que ha existido un pacto tcito
a efectos de no aplicar la jubilacin automtica e inmediata como causal de extensin
del vnculo laboral.

Al respecto, la Corte Suprema declaro infundado el recurso en este extremo, bajo el

argumento de que la jubilacin, entendida como motivo o causa justa para dar termino
al vnculo laboral, se configura cuando el trabajador, sea del Sector Privado o Pblico,
segn el caso, cumple con los requisitos establecidos en la ley para tener derecho a una
pensin, pudiendo ser facultativa u obligatoria: en el primer caso se presenta cuando el
trabajador, no obstante tener derecho a gozar de pensin de jubilacin, decide continuar
en actividad, criterio que es potestativo y responsable, pues es el trabajador quien decide
a partir de qu momento debe retirarse de la actividad laboral ; y en el segundo caso, la
jubilacin es obligatoria y automtica, sin contar con la anuencia del trabajador, cuando
el trabajador cumple setenta aos de edad, salvo pacto en contrario, conforme lo
contemplado en la parte final del artculo 21 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Luego, sobre el pacto para no aplicar la jubilacin, la Corte dice que [e]l demandante
refiere que ha existido un acuerdo tcito a efectos de no aplicar la causal de jubilacin
automtica, puesto que ha transcurrido ms de cuatro aos de edad y la demanda no

1
Decreto Supremo N 003-97-TR. Texto nico Ordenado del D. Leg. N 728. Ley de Productividad y
Competitividad Laboral
Articulo 16.- Causas de extincin de contrato de trabajo
Son causas de extincin del contrato de trabajo ()
f) La jubilacin
Articulo 21.- Jubilacin ()
La jubilacin es obligatoria y automtica en caso que el trabajador cumpla setenta aos de edad, salvo
pacto en contrario.
hizo efectivo el cese de manera oportuna. Con relacin a lo alegado, cabe indicar que si
bien es cierto el citado artculo 21 (parte final) del Decreto Supremo N 003-97-TR,
contempla la posibilidad que se celebre un pacto en contrario, dicho pacto tcito
puede extinguirse en cualquier momento, el mismo que quedo sin efecto cuando el
empleador le curso la carta notarial (), por la que comunica su decisin de
aplicar la causal de extincin de contrato por la causal de jubilacin obligatoria y
automtica; conforme lo seala el artculo 1365 del Cdigo Civil de aplicacin
supletoria al caso de autos, lo contrario significara que el trabajador preste
servicios indefinidamente (resaltado nuestro).

Al respecto, es de notar que la jubilacin ex lege es automtica y obligatoria y para su

ejecucin, el trabajador deber haber cumplido los setenta aos de edad. El motivo de
esta forma de jubilacin es permitir al empleador extinguir la relacin laboral sin la
necesidad de hacer un examen de la capacidad del trabajador, basndose, es verdad, en
una presuncin de ineptitud del adulto mayor. Por tal motivo, ha sido cuestionada en
diversos pronunciamientos jurisprudenciales, en los que se ha establecido que el solo
hecho de llegar a una edad determinada no disminuye necesariamente las aptitudes que
se requieren para el ejercicio de las labores propias de un trabajador por lo que con su
aplicacin se vulneran los derechos constitucionales al trabajo y a la proteccin
adecuada contra el deposito arbitrario2.

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional Espaol3 se ha pronunciado en el sentido

de considerar que si bien es cierto que algunas actividades exigen unas condiciones
fsicas o intelectuales que el transcurso del tiempo puede menoscabar, por lo que en
estos casos puede presumirse razonablemente que esa disminucin de facultades resulta
ya patente a una edad determinada y sobre esa base establecerse la extincin dela
relacin laboral () lo que ya no es razonable es presumir esa ineptitud con carcter
general y a una misma edad para todos los trabajadores () Y an ms difcil resulta
alegar esa ineptitud para justificar una limitacin al derecho al trabajo si se tiene en
cuenta que se presume no de todos los ciudadanos que alcanzan una edad determinada,
sino solo de los trabajadores por cuenta ajena4.

Por otro lado, el Tribunal Constitucional peruano ha dicho que si bien el trabajador
adquiere el derecho a la jubilacin cuando rene los requisitos legales para su disfrute,
lo pone en ejecucin cuando el, libremente, decide a partir de qu momento debe
retirarse de la actividad laboral, ya sea porque no puede o porque no desea seguir

2
Fundamento 4 del Exp. N 594-99-AA/TC y fundamentos 4 y 5 del Exp. N 1485-2001-AA/TC.
3
Sentencia nmero 22/1981. Cuestin de inconstitucionalidad nmero 223/1981.
4
Citado en NEVES MUJICA, Javier. La edad como causal de extincin o restriccin de la relacin laboral
en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Soluciones Laborales. N 0, Octubre de 2007, p. 25.
trabajando, criterio este potestativo y responsable, que no compatibiliza con la figura de
la jubilacin guillotina, sin contar con la anuencia del trabajador5.

Ahora como se ha dicho, el artculo 21 del Decreto Supremo N 003-97-TR ha

establecido una excepcin para la utilizacin de la jubilacin obligatoria y automtica
cuando el trabajador cumple setenta aos de edad, pues cabe el pacto en contrario.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia entienden que dicha regla de jubilacin debe
de interpretarse en sentido estricto y que, por ende, la jubilacin automtica procede
nicamente al cumplimiento de los setenta aos de edad. En tal sentido, el acuerdo de
cese debe celebrarse previamente al cumplimiento de ese hecho, pues de no haberse roto
el vnculo laboral en ese momento se entender que existe un pacto en contrario tcito,
debido a que la ley autoriza la jubilacin al cumplimiento de la referida edad y no a
partir de ella.

En ese sentido, se ha pronunciado la jurisprudencia constitucional al sealar que si se

acord implcitamente que el demandante prestara servicios aun despus de cumplida la
edad de jubilacin automtica y obligatoria, se celebr el pacto en contrario que exige la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral6

Por todo lo sealado, no entendemos ni el sentido ni los motivos de la sentencia en

cuestin. Desde nuestra perspectiva, si bien se genera un derecho potestativo a favor del
empleador para extinguir el vnculo cuando el trabajador cumple setenta aos, dicha
facultad concluye luego de este momento. El pacto en contrario determina que la
potestad de cese no sea perenne en el tiempo, siendo primordial que la relacin
contine. Ello hace relativa la presuncin del artculo 21 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral de que el trabajador anciano es incapaz. Inferior que el
empleador puede extinguir el vnculo en cualquier momento implica negar el sentido y
espritu de la norma en cuestin, que debe entenderse a favor de la conservacin de la
relacin laboral si el empleador no ha roto el vnculo en la oportunidad debida.

En esa lnea, estamos en desacuerdo con la sentencia comentada y se convierte en una

isla dentro del amplio espectro de jurisprudencia y doctrina que sustenta un criterio
contrario. Esperamos que la corte Suprema rectifique su parecer que en nuestra opinin
va en contra del espritu de las normas laborales vigentes (Gustavo Francisco Quispe
Chvez).

Lmites presupuestarios no pueden impedir el pago de reintegros laborales de los

beneficios sociales

5
Fundamentos 3 del Expediente N 1485-2001-AA/TC y fundamentos 4 del voto de los magistrados Alva
Orlandini y Gonzales Ojeda del Expediente N 1857-2004-AA/TC.
6
Fundamento 6 del Expediente N 3572-2005-PA/TC.
En la STC Exp. N 04995-2009-PC/TC, el Tribunal Constitucional (en adelante, TC)
pone en evidencia que las entidades estatales siempre alegan la no disponibilidad
presupuestaria como argumento para no cumplir sus obligaciones dinerarias. Empero,
considera que ello constituira una condicin irrazonable, y por ende, no puede servir
como argumento que impida el pago de reintegros laborales, entre otras obligaciones
dinerarias del estado.

En el caso analizado, se present una demanda de cumplimiento contra la Direccin

Regional de Educacin de La Libertad, el Gobierno Regional de La Libertad y la
Unidad de Gestin Educativa Pacasmayo, para que se d cumplimiento a una resolucin
directoral que ordeno el pago en favor de la demandante de una diferencia dejada de
percibir por gratificaciones con el abono de los correspondientes intereses, costos y
costas procesales. El citado Gobierno Regional contesto la demanda, como se ha
referido, indicando en primer lugar que el mandato cuyo cumplimiento se pretende est
condicionado a la disponibilidad presupuestal de la Administracin Publica y a lo
ordenado por el Ministerio de Economa y Finanzas. Esto es, la entidad estatal niega el
pago de reintegros laborales por tema econmico-presupuestario argumento que, en
efecto, suele ser empleado por las entidades estatales. Luego, alego tambin que haban
transcurrido ms de cinco aos desde que el acto administrativo adquiri firmeza y, por
eso, haba perdido ejecutoriedad en aplicacin del artculo 193.1.2 de la Ley N 27444,
Ley de Procedimientos Administrativo General (en adelante, LPAG)7.

En primera instancia, el Quinto Juzgado Civil de Trujillo declara fundada la demanda,

estimado que la demanda no haba cumplido con otorgar el pago previsto en la
resolucin objeto del proceso. Este fallo, empero, fue revocado por la sala superior, que
declar improcedente la demanda sealando que al haber transcurrido ms de cinco
aos desde que adquiri firmeza el acto cuyo cumplimiento se exiga, de conformidad
con el artculo 193.1.2 de la LPAG, tal resolucin haba perdido efectividad y
ejecutoriedad. Finalmente, el TC declara fundada la demanda porque se haba
acreditado que la Unidad de Gestin Educativa Pacasmayo incumpli con pagar al
demandante la suma debida y reconocida en la resolucin directoral referida,
desestimndose el criterio de la falta de disponibilidad presupuestaria. Sealo as que
este tipo de condicin es irrazonable, ms aun desde la expedicin de tal resolucin
hasta la fecha han transcurrido ocho aos: vale decir, ocho ejercicios presupuestarios.
Asimismo, el TC considero que el artculo 193.1.2 de la LPAG no era aplicable al caso,
pues lo contrario significara admitir que la entidad emplazada se valga de una
condicin que ella misma crea a partir de su inactividad en la ejecucin de la resolucin
que emiti.

7
Ley N 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General Articulo 193.- Perdida de ejecutoriedad
del acto administrativo
193.1 Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos pierden efectividad y ejecutoriedad
en los siguientes casos: ()
193.1.2 Cuando transcurridos cinco aos de adquirida firmeza, la administracin no ha iniciado los actos
que le competen para ejecutarlos.
Por nuestra parte, compartimos lo dicho por el TC sobre el argumento de la
disponibilidad presupuestaria, pues esto no puede impedir el pago de las obligaciones y
beneficios laborales de los trabajadores estatales. En todo caso, la entidad estatal
demandada debi seguir el procedimiento establecido para incorporar en la partido
presupuestal del ao siguiente al que se dicto el acto administrativo la obligacin
dineraria existente. As, pues, si en el 2001 se emiti el acto administrativo y se genero
la obligacin estatal, esta debi ser pagada en el transcurso del ao 2002. Ntese
adems la gravedad del incumplimiento, pues pasaron ms de ocho ejercicios
presupuestarios sin que la entidad estatal presupuestara y ejecutara el pago mencionado,
lo cual es inadmisible.
En cuanto al artculo 193.1.2 de la LPAG, coincidimos con que esta norma no es
aplicable al caso analizado pero por una razn distinta de la esgrimida por el TC. Desde
nuestro punto de vista, y sobre la base de los expuestos por Morn Urbina, el
dispositivo legal en mencin est referido a la ejecutoriedad del acto administrativo,
atributo exclusivo de los actos que impone deberes y restricciones a los particulares
(actos de gravamen)8. En el caso que nos ocupa, sin embargo, no existi un acto
administrativo de gravamen, sino un acto favorable por el cual se declaro la existencia
de un derecho del administrado: el pago de una cantidad de dinero por reintegros
laborales El articulo 193.1.2 de la LPAG, por lo tanto era impertinente y no serbia para
aducir que el acto administrativo adquiri firmeza en razn del tiempo y que, por tal
motivo, haba perdido ejecutoriedad.
Como conclusin general, no puede dejarse de cumplir una obligacin dineraria de una
entidad estatal (sea numeracin, beneficios sociales u cualquier otra) bajo el argumento
de la falta de presupuesto o de la aplicacin del artculo 193.1.2 de la LPAG, al no
versar el caso sobre el cumplimiento de un acto administrativo de gravamen (Elmer N.
Huamn Estrada).

8
Cfr. MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimientos Administrativos Generales.
Octava edicin. Gaceta Jurdica, diciembre de 2009. P. 551.