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Comportamientos humanos
El comportamiento humano es el conjunto de actos exhibidos por el ser humano y
determinados por la cultura, las actitudes, las emociones, los valores de la persona y los valores
culturales, la tica, el ejercicio de la autoridad, la relacin, la hipnosis, la persuasin, la coercin
y/o la gentica.
EJEMPLOS
Exteriorizacin intelectual
EN EL ACTO ADMINISTRATIVO
Exteriorizacin material
CONCEPTO DE CONTRATOS PRIVADO
El art.1316 C dice que para que una persona se obligue con otra por un acto o
declaracin de voluntad se necesita que:
La forma
Las solemnidades.
ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO
Son aquellos elementos que, aunque acompaan normalmente a un contrato,
pueden ser excluidos por los contrayentes mediante una clusula, tal sera el caso
en la compra venta, la responsabilidad del vendedor por la eviccin o por los vicios
ocultos de la cosa vendida, que se considera implcitamente comprendida en el
contrato, mientras que las partes no dispongan lo contrario estarn presentes
siempre.
1. EL CONSENTIMIENTO:
Acuerdo de voluntades que por su etimologa proviene de sentire cum: sentir juntos,
querer la misma cosa. En materia contractual el consentimiento es un requisito
bsico del contrato, y supone: una pluralidad de partes con capacidad para contraer
un acuerdo, que forman una nica voluntad contractual (unin de las voluntades
singulares que deben ser libres y conscientes) y se manifiesta a travs de una
declaracin expresa y tcita, de tal forma que exista concordancia entre la voluntad
interna y la declarada. Para que exista consentimiento, se necesita:
2. LA CAPACIDAD Y EL OBJETO
2.1 LA CAPACIDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES:
Segn el Art. 1123.- Cualquiera puede contratar, si no est declarado incapaz por
la ley.
Esta primera teora, sin embargo, presenta dos aspectos crticos. El primero de ellos
de carcter conceptual consiste en su dificultad para explicar en qu circunstancia el
Estado no es poder, de modo que se le pueda atribuir existencia privada, es decir,
personalidad privada. Y el segundo es de orden prctico, manifestado en la dificultad
para calificar un contrato cuando ste, por ejemplo, surge como contrato privado del
Estado, modificndose luego a contrato administrativo y luego, conservando
parcialmente clusulas propias de un contrato administrativo y otras de contrato privado
del Estado.
Normalmente la ley obliga a que algunos contratos tengan que ser escritos, pues no
hay que olvidar que el contrato puede ser, aunque es muy infrecuente, de tipo verbal.
Los contratos privados son considerados en el derecho como no formales, ya que la ley
no impone que obligatoriamente tengan un determinado esquema o formato, como
sucede con los contratos formales.
Artculo 1353.- Todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados,
quedan sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en cuanto
resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato.
PRINCIPALES PRINCIPIOS CONTRACTUALES PRIVADO
Felipe Osterling Parodi
Algunos principios se aplican en forma general a todos los contratos y otros son
especficos de cada forma contractual, sin perjuicio de los principios generales del
Derecho aplicables a los contratos. Sobre esta base analizaremos los que, en nuestra
opinin, son los principales principios contractuales.
7. El Principio de Inalterabilidad.
Como se desprende de lo explicado sobre el principio de sociabilidad, la ley, en
atencin al bien comn, puede intervenir en el contrato imponiendo reglas o
estableciendo limitaciones a sus contenidos. Sin embargo, en atencin al
principio de inalterabilidad, se debe respetar lo pactado por las partes, cuando
ello sea lcito y posible, ya que usualmente el lmite a la autonoma de la voluntad
est impuesto por la licitud de los acuerdos. En ese sentido, el principio de
inalterabilidad presupone y obliga a que lo pactado por las partes, se mantenga
en el tiempo, sin intervencionismos ajenos a la voluntad de las partes, que no
solo contravendran las normas imperativas de rango constitucional, sino la
naturaleza propia del contrato.
8. El Principio de Eficiencia.
En el mbito contractual la valoracin de las prestaciones trasciende lo que
usualmente se conoce como el concepto econmico de eficiencia, esto es el
mayor resultado con la menor cantidad de recursos utilizados. Desde esta ptica
el efecto perseguido por una de las partes ser que se le entregue determinado
bien o que se cumpla determinada prestacin, para lo cual est dispuesta a
sacrificar una parte de su patrimonio (onerosidad), y la otra parte est dispuesta
a sacrificar una parte del suyo (prestaciones recprocas), pues desea lo ofrecido
por la otra parte. Carlos Soto Coaguila, al referirse al principio de eficiencia,
expresa que en relacin con la realidad jurdica l supone un sistema de
asignacin de recursos que garantice su apropiacin, en donde este sistema,
que reconoce y garantiza esta asignacin de recursos, no es otro que el derecho
contractual. As, el derecho de los contratos es el medio que permite el
intercambio de derechos y obligaciones, y garantiza la seguridad de dichos
intercambios; por consiguiente es necesario un sistema de exigibilidad eficiente
() que no debe tener costos de transaccin elevados, por que ello ocasionara
que el contrato no se celebre o, an celebrado, sea ineficiente. Por tanto, el
cumplimiento de la 7 obligacin debe ser a un costo mnimo, razonable, que
viabilice y haga posible el trfico de bienes y servicios. Como lo expresa
Calabressi, En un mundo donde los recursos son escasos, desperdiciar es
injusto.
Segn la CSJN, para que haya contrato administrativo, tienen que estar presentes:
1. Sujetos: Una de las partes debe ser una persona jurdica estatal, centralizada
o descentralizada. Se ha planteado la posibilidad de que determinados contratos
celebrados entre particulares puedan asumir carcter administrativo cuando una
de las partes desarrolle actividades propias de la administracin. Barra las ha
denominado "delegacin transestructural de cometidos".
.As las cosas, se postula el carcter autnomo del contrato administrativo, sin
perjuicio de que el punto no es esttico ni uniforme, estructurando la doctrina un
rgimen propio y distinto, un estatuto diferente al que rige la contratacin en el
derecho privado. Son precisamente las bases de tal estatuto, las que
pretendemos enunciar por lava de los denominados principios de la contratacin
administrativa. Desde ya, hacemos la advertencia de que el contrato
administrativo, como actividad de la Administracin, se haya afecto a las mismas
pautas que rigen el sector pblico, por ende las normas generales, han de ser
tenidas en consideracin al tiempo de estructurar las bases sobre las cuales se
cimenta la contratacin administrativa. As, los principios de juridicidad,
transparencia, publicidad eficiencia, buena fe, entre otros, han de entenderse
incorporados. Trataremos de abarcar, a nuestro juicio, los principios ms
relevantes en materia de contrato administrativo
5. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio, no es privativo del tema que nos ocupa, ms bien, su aplicacin
en materia de contratos administrativos no es ms que una consecuencia natural
por extensin. En efecto, al encontrarse afecta las actuaciones de la
administracin del Estado al principio de legalidad, su actividad bilateral corre la
misma suerte. Por su parte, este principio se encuentra vinculado al antes
enunciado principio de la limitacin de la voluntad de las partes, toda vez que las
limitaciones emanan precisamente del ordenamiento jurdico. En relacin al
punto, es dable destacar que la Administracin, limitada en su actuar por la
satisfaccin del inters pblico, tambin debe actuar respetando los principios
de buena administracin. Estas limitaciones, si bien no determinan el contenido
de los pliegos de condiciones del contrato, puesto que all la Administracin si
tiene cierto grado de libertad contractual, imponen en deber de respetar los
lmites de validez sealados por las normas.
Qu criterios se han seguido o podemos seguir para resolver si el contrato que celebra
la administracin pblica es un contrato administrativo o un contrato privado? Mientras
se vivi bajo el reinado del derecho privado sobre el cual legisl el Cdigo Napolen,
es decir, durante todo el siglo XIX, era ms que imposible pensar en la existencia de
contratos pblicos. No era factible concebir un contrato si no era la expresin del libre
juego de las voluntades particulares, colocadas en un plano de igualdad. Ningn
contrato como tal poda escapar a la suprema ley de la autonoma de la voluntad, que
como predica Gounot1: ...Posee, en el dominio del derecho, un verdadero poder
creador, o segn frase de Colin y Capitant:2 es la voluntad de las partes la que dice el
derecho. Era imposible la coexistencia de estas ideas, que configuraban el contrato,
con las caractersticas del contrato administrativo en que priva el elemento normativo y
no el consensual o contractual.
En la mesa del contrato se reserva entonces una silla para un tercero que
preside ahora el acuerdo de las partes con voz y voto, y sin el cual no
1
Gounot, Emmanuel, Le principe de lautonomie de la volont, Pars, 1912, pp. 2 y 3,
2
Colin y Capitant, Cours lmentaire de droit civil, 3a. ed., Pars, 1921, t. II, p.
3
Josserand, L., Revue Trimestrielle du Droit Civil, Pars, 1937, p. 2.
tendr ningn efecto ni valor lo que se haga. Su presencia no es luego lo
importante, sino su intervencin, que comenz a hacerse efectiva,
primero tmidamente en el contrato de trabajo, luego en el de mutuo y en
el de locacin de inmuebles, y por ltimo ya en forma categrica y
absoluta en el de compraventa.4
Los primeros criterios que se dictaron para diferenciar ambos tipos de contratos se
debieron a la necesidad de determinar el tribunal competente para conocer de las
controversias que suscitaron: o la jurisdiccin administrativa o los tribunales judiciales.
El constituyente francs de 1790 resolvi separar tajantemente los negocios de la
administracin de los negocios judiciales: haba el temor de volver al sistema de los
parlamentos. La dualidad de jurisdicciones impidi a los tribunales judiciales conocer
de los procesos en que fuera parte la administracin. Consecuencia de estas ideas,
seguidas por el Consejo de Estado, fue el sustraer al conocimiento de los tribunales
judiciales de todos los contratos en que la administracin fuera parte. No interesaba la
naturaleza o el objeto del contrato sino su autor. Se estaba ante la concepcin
imperialista del acto administrativo que no admita la injerencia de los tribunales
judiciales que slo eran competentes para apreciar los actos privados.
De la teora del autor del acto se pas a la teora del fin del acto. Para que los tribunales
judiciales se inhibieran de conocer de un acto de la administracin era necesario que el
mismo tuviera como finalidad satisfacer necesidades de inters general. Es decir, que
ante la variedad de casos, el juez competente sera tanto la autoridad administrativa
como la autoridad judicial, la primera como guardiana del inters general y la segunda
del inters privado. Esta teora termin con la rigidez de la primera.
Empero, la doctrina que arroj ms claridad en el criterio para distinguir los contratos
fue la de los actos de autoridad o de poder pblico y los actos de gestin, que fue
formulada por primera vez en la obra de M. Laferrire, Jurisdiction et Contentieux
(1887). Despus de la Ley del 24 de mayo de 1872 que dio jurisdiccin delegada al
Consejo de Estado francs, y tras el fracaso del movimiento que se propuso terminar
con el contencioso administrativo y entregar todas las contiendas de la administracin
a los tribunales judiciales, se sinti ms la necesidad de distinguir los actos
administrativos del conocimiento de autoridades administrativas y judiciales. A este
propsito atendi la divisin de actos administrativos de autoridad y de gestin, que
tuvo su fuente en la teora que divide al Estado en Estado-fuerza pblica y Estado-
persona moral.
Los actos de autoridad, en que el Estado acta por va de mando, dando rdenes,
haciendo uso de la fuerza pblica y de su autoridad, sern de la competencia de las
autoridades administrativas (Consejo de Estado).
4
Ripert, G., op. cit., nota 6, p. 41.
5
Bercaitz, Miguel ngel, Teora general de los contratos administrativos, Buenos Aires, Depalma, 1952, p. 84.
En cambio, los actos de gestin, en que el Estado se despoja de su imperium para
actuar en las mismas condiciones que los particulares, son de la competencia de los
tribunales judiciales. De esta manera los primeros actos daran lugar a contratos
pblicos y los segundos a contratos privados, y no obstante esta consecuencia lgica,
Laferrire consideraba que los contratos celebrados por la administracin pertenecan
a la categora de actos de gestin: El hecho que la administracin contrate para
asegurar un servicio pblico no excluye, por s mismo, la competencia judicial. Ella
subsiste en principio, pues las compras y las otras convenciones celebradas en vista
de servicios pblicos son casi todas simples actos de gestin y no actos de fuerza
pblica.6
Haca falta, sin embargo, precisar el contenido de las dos categoras de actos que
fundamentaban la distincin. Para ello Laferrire expres:
A pesar de la claridad de esos trminos, Duguit los calific de frmulas vagas, que
requeran mayor precisin, pues se trataba de una teora aceptada unnimemente por
las escuelas y por los tribunales, aplicada por la jurisprudencia tanto judicial como
administrativa.8
Berthlemy, para quien los actos de autoridad y los actos de gestionaran un dogma
intangible, se gloriaba de haber logrado mayor claridad a las ideas de Laferrire en su
Tratado elemental de derecho administrativo, pues deca: Los actos de gestin son
actos como los que todo el mundo puede realizar en la administracin de un patrimonio
particular, y que no implican para nada la existencia del poder pblico.9
No obstante dice Badaoui el rigor de esta teora que excluye del contencioso-
administrativo todos los contratos celebrados por la administracin, existan, en efecto,
un buen nmero de contratos de autoridades pblicas que eran remitidos por la ley a la
jurisdiccin administrativa. Es que en efecto, al lado del contencioso-administrativo por
naturaleza haba el contencioso por determinacin de la ley, y ste comprenda, gracias
a una interpretacin extensiva o tambin forzada de los
textos, una importante parte de contratos celebrados por las colectividades pblicas.10
Es decir, que si en principio se estim que cuando la administracin contrataba
realizaba actos de gestin y stos eran de la competencia de los tribunales judiciales,
los que slo conocan de los actos privados, tales contratos eran privados o sometidos
al derecho comn o civil. Pero se admita o reconoca la existencia excepcional de
contratos pblicos cuando la ley encargaba a los tribunales administrativos ciertos
contratos. Lo normal era, en suma, bajo el dominio de esta doble clase de actos de la
6
Laferrire, M., Trait de la jurisdiction administrative, 2a. ed., t. I, p. 595.
7
Ibidem, p. 22.
8
Duguit, L., op. cit., nota 1, p. 245.
9
Berthelemy, H., Trait lmentaire de droit administratif, 7a. ed., Pars, p. 139.
10
Badaoui, Saraoit, Le fait du prince dans les contrais adminstratifs, Pars, Ed. Librairie Gnrale de Droit et de
Jurisprudence, 1955, p. 9
administracin, que todos los contratos que celebrara esta ltima seran contratos
privados, salvo que la ley en algunos casos determinara la existencia de contratos
pblicos al remitir su conocimiento contencioso a los tribunales administrativos. Era la
voluntad del legislador la que determinaba el carcter administrativo del contrato. Y as
se pudo definir al contrato administrativo diciendo: Es contrato administrativo todo
contrato celebrado por una colectividad pblica y cuyo conocimiento es atribuido por un
texto legislativo a los tribunales administrativos. Todos los otros contratos caen bajo el
rgimen del derecho comn y son de la competencia del orden judicial. 11
El reinado de esta teora dur hasta los primeros aos del siglo XX. Haba sido objeto
de crticas severas. Desde luego se objetaba la rigidez que implicaba la divisin de
actos de autoridad y actos de gestin, que exclua del contencioso administrativo por
naturaleza todos los contratos celebrados por la administracin, negando as la parte
de autoridad que ellos contenan. Se lleg incluso a negar valor a la teora por las
consecuencias a que daba lugar:
El primer paso que dio la jurisprudencia francesa para abandonar esa teora fue con la
clebre arrt Blanco del Tribunal de Conflictos del 8 de febrero de 1873, en el que se
fij la competencia de la jurisdiccin administrativa con base en la nocin de servicio
pblico calificando de administrativo al contrato celebrado por la administracin con
objeto de organizar o asegurar el funcionamiento de un servicio pblico. Sin embargo,
el desarrollo de estas ideas se hizo hasta 1903, en que casi puntualmente es
abandonada en forma total la teora evangelizada por Laferrire de los actos de
autoridad y los actos de gestin, que delimitaba la competencia de
las jurisdicciones administrativa y comn. Es ahora la nocin de servicio pblico la que
va a dar lugar a un nuevo criterio de distincin. En la fecha sealada el comisario de
gobierno francs Romieu, en el caso Terrier, expres:
Pero esta tesis en opinin misma del comisario de gobierno no quera decir que fuera
suficiente para calificar de contrato administrativo el que persiguiera como fin un
servicio pblico, pues reconoci que en ocasiones la administracin tena que actuar
en las mismas condiciones que los particulares y por lo tanto quedar sometida a las
leyes y jurisdicciones del orden comn:
16
Badaoui, op. cit., nota 23, p. 16.
17
Labaudre, A., op. cit., nota 12, p. 31.
Esta teora de la nocin de servicio pblico para explicar el carcter o el porqu de los
contratos administrativos tuvo gran apoyo y fuerza en las ideas de Duguit que
imperaban entonces, principios del siglo XX y que sostenan la formacin del derecho
administrativo alrededor de la nocin de servicio pblico. El Estado no se explicaba sino
para organizar y asegurar la prestacin de los servicios pblicos; el derecho
administrativo era un conjunto de normas encargadas de regular esa organizacin y
funcionamiento de servicios pblicos. En consecuencia todos los contratos celebrados
por la administracin con tal fin seran administrativos. Es decir, que en definitiva esta
tesis hizo y sostuvo el siguiente postulado: en principio y generalmente todos los
contratos celebrados por la administracin que tengan por objeto un servicio pblico
sern contratos administrativos y, excepcionalmente, tales contratos sern de derecho
privado cuando el Estado voluntariamente se somete a este rgimen en igualdad de
situacin con los particulares, aun cuando se refieran a un servicio pblico.
Pero ni la doctrina que vio su base en la cualidad del autor (la administracin pblica)
del contrato ni la que deriv el carcter administrativo del contrato por su fin (inters
general, servicio pblico) han sido definitivas ni acertadas, ni menos aun las que nos
sirven para determinar actualmente el carcter pblico-administrativo o privado de los
contratos celebrados por la administracin. Cul es por fin el o los criterios a seguir?