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Bienes Incorporales
" Las cosas incorporales son derechos reales o personales " ( 576 ).
A.-) DERECHOS REALES . " Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen
acciones reales " (577).
Se concibe como una relacin persona - cosa, inmediata, absoluta; poder o seoro
que tiene el sujeto sobre la cosa. Cuando ese poder es completo, total, se est en presencia del
derecho real de dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como en los dems derechos reales.
El titular es una persona, pero pueden tambin ser varias ( como en el caso de la copropiedad ). Y
la cosa ha de ser siempre determinada.
Crtica, la impropiedad de concebir un relacin entre una persona y una cosa, ya
que en derecho las relaciones jurdicas son entre sujetos y el objeto de esa relacin podr recaer
sobre una cosa.
As, han surgido varias posiciones para la concepcin del derecho real:
*. la llamada Obligacin pasiva universal ( iniciador Planiol ) entre el derecho real y
el derecho personal no existe una diferencia sustancial. En ltimo el derecho tambin importa una
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arts. 565, 576, 583.
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relacin entre sujetos , pero mientras en el derecho personal dicha relacin se da entre acreedor y
deudor, recayendo sobre la prestacin, en el derecho real esa relacin tiene lugar entre el titular y
el resto de las personas, recayendo desde luego, sobre la cosa de que se trata; de este modo, el
titular tiene el derecho de que se respete por todos el ejercicio de sus facultades sobre la cosa, y
todos los dems, la obligacin de ese respeto, abstenindose de perturbarlo.
Taxatividad
Los derechos son los que seala la ley. Los derechos reales por su contenido
absoluto y directo son los que seala la ley. Seala el art. 577 cules son los derechos reales y el
579 agrega al derecho de censo. Deben adems sealarse a los llamados derechos reales
administrativos ?, por ejemplo, aprovechamiento de aguas, las concesiones, etc..., establecidos
por algunos cuerpos legales.
Problema, de decidir si son slo d. reales los sealados en el C. o le es posible a
los particulares crear otros en sus convenciones ? Este problema ha llegado hasta nosotros con el
planteamiento de intentar introducir un nuevo d. real cual es el d. real de superficie que es
conocido por la doctrina y en algunas legislaciones extranjera.
Para nuestra doctrina es inaceptable la creacin de ds. reales por convencin de
las partes, por el carcter de orden pblico que tienen las normas sobre organizacin de la
propiedad. Sin embargo, es evidente que la voluntad de los particulares es la que origina los
derechos en concreto, as por ejemplo, para establecer un usufructo es necesario que un sujeto
se lo conceda a otro por medio de un testamento. En definitiva el problema es si los particulares
podran elaborar en sus pactos un d. real no contemplado en abstracto por los textos legales.
B.-) DERECHOS PERSONALES . " Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales " ( 578 ).
Los derechos personales son infinitos, son tantos como las partes acuerden. Es el
vnculo obligatorio en el extremo del acreedor; es la contrapartida de la obligacin del deudor.
Un acreedor, un deudor y una prestacin constituyen los elementos esenciales de
la relacin.
El acreedor tiene el derecho de exigir al deudor la prestacin y el deudor la
obligacin de efectuarla al acreedor.
Las Acciones
Luego, de definir los d. reales y personales, el C. ha sealado que de ellos derivan
tanto acciones reales como personales, respectivamente ( 577 - 578 ). En el d. adjetivo
contemporneo es muy discutido, y ms bien negado, que la accin emane del derecho ( en todo
caso, el anlisis jurdico de la accin es materia de d. procesal ).
Despus de estos conceptos, el C. aplica a los derechos y acciones la clasificacin
de los bs. corp. en ms e inms. ( 580 ); son ms. o inms. segn lo sea la cosa en que han de
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ejercerse ( ds. reales ) o que se debe ( ds. personales ), agregando que los hechos que se deben
se reputan ms ( 581 ).
Bienes Muebles
" Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose
ellas mismas, como los animales ( que por eso se llaman semovientes ), sea que slo se muevan
por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su
destino, segn el artculo 570 " ( 567 )
Clasificacin
Bs. ms. por su naturaleza ( 567 )
Bs. ms. por anticipacin, " Son bs. inms por naturaleza, adherencia o destinacin,
que para el efecto de constituir un derecho sobre ellos en favor de otra persona distinta que el
dueo, se reputan ms. antes de su separacin del inm. a que pertenecen "
Para aclarar el trmino " mueble " tenemos los arts. 574 y 1121. El art. 574, inciso
1, " Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bs. muebles sin otra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567 ".
Bienes Inmuebles
" Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de
un lugar a otro ; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los
edificios, los rboles.
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Clasificacin
1.- I. por naturaleza, son aq. que no pueden transportarse de un lugar a otro.
2.- I. por adherencia, son aq. bs. que siendo muebles se reputan inms. por estar
adheridos permanentemente a un inm.. Los productos de la tierra y los frutos de loa rboles,
mientras permanecen adheridos a su fuente de origen, son inms, pues forman con ella un solo
todo; separados permanentemente son ms.; se reputan ms., aun antes de su separacin para los
efectos de constituir derechos sobre ellos en favor de otra persona que el dueo.
Se requiere que el bien est adherido al inm. y que esta adherencia sea
permanente.
La calificacin de inms. por adh. de ciertas construcciones, como puentes, lneas
telegrficas, etc... ha sido discutida ante los tribunales. Tambin se ha discutido sobre las
edificaciones en terrenos ajenos, se les ha clasificado ya de inms. por adh. o ms. por anticipacin;
en la solucin influyen las caractersticas materiales de la adherencia ( ms o menos
permanente ). Se ha pretendido que tambin influye el dominio de la construccin, de modo que si
fuere un tercero el que construy ( no el dueo del suelo ), debera concluirse que es m. ( con el
571 ); no parece aceptable esa afirmacin y el precepto citado no se refiere a esa situacin.
3.- I. por destinacin, de acuerdo con el 570 puede decirse que son ciertos bs. ms.
que la ley reputa inms. por estar permanentemente destinados al uso, cultivo o beneficio de un
inm..
Cuando se celebra un a.j. sobre un inm., sin especificar la suerte de tales objetos,
ellos se entienden incluidos, salvo lo que establezcan las partes.
Requisitos:
1.- que se trate de un bien destinado al aprovechamiento del inm. ( no del dueo ).
2.- un destino del bien permanente.
3.- debe estar l en el inm. ( ste le comunica su carcter ).
4.- se discute la necesidad de que su destino sea dado por el dueo del inm.
( algunos ejemplos del 570 lo exigen, pero la ley no lo establece en general ).
C. Suprema: en el proceso de esta calificacin hay cuestiones de hecho; por
ejemplo, determinar si un bien no es inm. por naturaleza, est o no destinado al uso, cultivo o
beneficio de un inm, es decir, observaciones que dependen de circunstancias materiales. Adems,
hay cuestiones de derecho: establecido ese destino calificar si es o no inm. por destinacin.
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Bs. Medios de Produccin, son aq. destinados a producir otros bs. Generalmente
de estructura compleja y apreciable valor. Cuentan, comnmente, entre sus componentes con uno
o ms bs. races que les sirven de asiento.
Bienes de Consumo, son aquellos destinados directamente a la satisfaccin de
necesidades personales. Pueden distinguirse los bs. esenciales y los no esenciales, en relacin a
su carcter imprescindibles o no para la normal subsistencia y desenvolvimiento de las personas.
Esta clasificacin es slo aplicable a los bs. ms.. Aparece en el art. 575 en forma
confusa, y al respecto la doctrina distingue;
a.- bs. objetivamente consumibles, aquellos bs. que por sus propias caractersticas
se destruyen ya natural o civilmente por el primer uso; aqu nos referimos a una desaparicin
fsica o alteracin sustancial.
b.- bs. objetivamente no consumibles, aq. bs. que por sus propias caractersticas no
se destruyen, ni natural ni civilmente, por el primer uso; por ejemplo, una mesa.
c.- bs. subjetivamente consumibles, aq. bs. que, atendiendo al destino que tienen
para su actual titular, su primer uso importa enajenarlo o destruirlos; por ejemplo, la persona que
hace pasteles para una exposicin.
d.- bs. subjetivamente no consumibles, atendiendo al destino que tienen para su
actual titular, su primer uso no implica enajenarlo.
Por otro lado, pueden darse combinaciones de estos bienes;
- alimentos de un almacn, son subjetivamente consumibles para el almacenero, y
son para los dems objetivamente consumibles.
Algunos autores tambin hablan de los bs. deteriorables, que seran una categora
intermedia.
Importancia de la clasificacin; tiene importancia en la ejecucin y celebracin de
ciertos actos o contratos que otorgan derechos de uso y goce de ciertos bienes, que luego deben
restituirse; por ejemplo, el usufructo no puede recaer sobre una cosa consumible, que pretenda
usarse en su natural destino.
Dentro de los bs. consumibles, est los bs. corruptibles, que son aquellos que
deben consumirse en breve tiempo porque pierden pronto su aptitud para el consumo; ej., 488 C.
y 483 Cpc.
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Consumibilidad y Fungibilidad
Las cosas consumibles son tb. fungibles, sin embargo, estos caracteres no van
necesariamente unidos. As, los bs. consumibles no fungibles, puede tratarse de una bebida
exclusiva y cuidadosamente preparada; por otra parte, los bs. fungibles y no consumible, seran
los libros de una misma edicin. La fungibilidad es ms frecuente que la consumibilidad.
Esto puede explicar la confusin que se da en el 575. Seg. esta disposicin las
cosas consumibles pertenecen a las fungibles. Significando que las cosas consumibles son una
especie de las fungibles y un grupo de ellas; por ejemplo, referencia cosas fungibles, 764, 1656,
2196, 2198; ejemplos de cosas fungibles y consumibles, el dinero.
Desde un punto de vista subjetivo:
La fungibilidad subjetiva; dos o ms cosas son subjetivamente fungibles cuando el
interesado les atribuye igual valor econmico y de uso, e igual poder liberatorio, sin que
intervencin el valor de afeccin.
A su vez, una cosa puede ser objetivamente fungible, y objetivamente no serlo, lo
que ocurrir cuando interviene el valor de afeccin.
La doctrina que acoge la idea de fungibilidad subjetiva le da importancia en
materias como; la dacin en pago, la compensacin convencional, las obligaciones alternativas,
etc...
Los bs. principales, son aquellos que tienen existencia independiente sin necesidad
de otro; por ejemplo, el suelo. Un b. es accesorio cuando est subordinado a otro, sin el cual no
puede subsistir; por ejemplo, los rboles.
El C. no da esta clasificacin, pero s la da menciona explcitamente en varios arts.;
587, 1122 ( carruaje ), 1127 ( ttulo de crdito ), 1839 ( venta de una finca, en la que se
comprenden naturalmente todos los accesorios ), etc..
Esta clasificacin. se aplica tanto a los bienes corporales como a los incorporales
( derechos ); por ejemplo, la servidumbre es accesoria respecto del derecho de dominio sobre el
que la serv. se ejerce; la hipoteca es accesoria del crdito que garantiza.
Factores para determinar la accesoriedad:
1.- la subsistencia
2.- el valor
3.- la finalidad
4.- volumen
En materia de adjuncin los arts. 659, 660 y 661, aplican estos factores para
determinar la accesoriedad y determinar, en consecuencia, la suerte de los bienes adjuntos.
Esta clasificacin tiene importancia por el principio de que " lo accesorio sigue la
suerte de lo principal ", ejemplo de ello es el art. 2434, la hipoteca se extingue junto con la
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obligacin principal.
Lo autores y algunas legislaciones, distinguen tres especies de cosas accesorias;
a.- partes integrantes, componentes de una cosa estando incorporados a ella,
pueden o carecen de individualidad, por ej., piezas de un reloj.
b.- pertenencias, cosas ms. que tiene una propia individualidad, pero que estn
destinadas al uso, cultivo o beneficio de otro m. o inm.; por ej., vaina - sable.
c.- cosas accesorias en sentido estricto, aquellas que sin ser integrantes ni
pertenecer a otras se incluyen por voluntad de las partes a otra que se reputa principal, sin tener
con sta una unidad de destino econmico.
Esta clasificacin esta formulada desde un punto de vista fsico los bs. corporales
son divisibles. Jurdicamente hay dos conceptos de divisibilidad; uno material y otro intelectual.
Son materialmente divisibles los bs. que pueden fraccionarse, sin que se destruyan
en su estado normal ni pierdan notoriamente su valor al considerarse las partes en su conjunto.
Un lquido ( como el agua ), es divisible; un animal es indivisible, ya que al fraccionarlo se
destruye en su estado normal; un diamante ser, generalmente, indivisible, ya que al fraccionarse
disminuye considerablemente su valor. Las partes, en su conjunto, tendrn un valor inferior al todo
primitivo.
Son intelectualmente divisibles las cosas que pueden fraccionarse en partes ideales
o imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente. Desde este punto de vista todos los bs.,
sean corporales e incorporales, son divisibles.
Entonces, los derechos son slo intelectualmente divisibles. Sin embargo, la ley
establece que hay derechos que no pueden dividirse ni aun intelectualmente, como es el caso del
derecho real de servidumbre, en el art. 826 2 y en el 827 3.
Derechos personales, estos son divisibles o indivisibles siguiendo la divisin o
indivisin de la obligacin que es su contrapartida; por ejemplo, la obligacin de pagar una suma
de dinero que es divisible y asimismo lo ser el derecho ( 1524 4 )
Derechos reales, algunos son divisibles;
- el d. real de servidumbre es indivisible de acuerdo a los arts. 826 y 827.
- el prenda es indivisible, de acuerdo al 2405.
- la hipoteca, de acuerdo 2408 es indivisible.
- en cuanto al dominio, algunos autores estiman que es tpicamente divisible. El
profesor Peailillo, estima que una cosa es la divisibilidad del dominio y otra la del objeto sobre el
que recae. Dividido el bien que se tiene en dominio este se sigue ejerciendo sobre cada una de
las partes, como cuando se divide el bien hipotecario, la hip. se sigue ejerciendo indivisiblemente
sobre cada de las partes. El dominio, entonces, puede considerarse como un derecho divisible, en
cuanto es el tpico derecho real que admite desmenbraciones como tal, al ser posible de
desprenderse de una o ms facs. de las que concede el dominio y transferirlas a otro. Por tanto,
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" Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes
toque la parte en que se ejerza ".
3
" Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del
predio sirviente " ( inciso 1 ).
4
" La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o
de cuota .
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una
suma de dinero, divisible ".
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es el derecho el que se divide, aunque el objeto sobre el que recaiga no sea tocado. La ms
usual de las divisiones que puede tener lugar sobre el dominio, es aquella en que el propietario
mantiene la nuda propiedad y confiere a un tercero las facs. de uso y de goce, es decir, el
usufructo del bien; con lo que el derecho real de dominio genera otro derecho real, el derecho real
de usufructo.
Cuando hay cdad sobre un objeto no hay divisin del dominio, cada comunero
ejerce todo el derecho de dominio limitado en su ejercicio por el derecho de cada uno de los otros.
Bs. singulares, son los que constituyen una unidad natural o artificial.
Bs. Universales, son las agrupaciones de bs. singulares que no tienen entre s una
conexin fsica, pero que forman un todo funcional y estn relacionados por un vnculo
determinado.
Las Universalidades
El tema de las univ. es uno de los ms arduos en el derecho, y ha sido objeto de
encontradas discusiones doctrinarias. Aqu se dar alcance a algunos conceptos generales, y para
avanzar sobre ellos se proceder a distinguir entre las univ. de hecho y las de derecho o jurdicas.
UNIVERSALIDAD DE HECHO
Tambin llamadas Universitas facti, son el conjuntos de bs. ms. que, no obstante conservar su
individualidad propia, forman un todo al estar unida por un vnculo, generalmente econmico.
Caractersticas
1.- los bs. que las componen pueden ser bs. de una misma naturales; como los
libros de una coleccin o los animales de un ganado; o bien, de distinta naturaleza, como los bs.
corporales e incorporales que componen el denominado establecimiento de comercio.
2.- se trata de cosas singulares, pero indisolublemente unidas que aisladas, pierden
utilidad; por ejemplo, un par de zapatos.
3.- el vnculo que las une es un comn destino o finalidad, generalmente
econmico, pero puede ser cultural, religioso. La precisin del fin da lugar a situaciones
discutidas; por ejemplo, en las llamadas destinaciones genricas, como las herramientas de un
artesano que las guarda en una habitacin.
4.- la doctrina entiende que las univ. de hecho slo comprenden bs., es decir, slo
elementos activos y no pasivos ( deudas ), aceptables slo en las universalidades jurdicas.
5.- se distinguen entre las univ. de hecho;
a.- las colecciones de objetos, bs. singulares de naturaleza homognea, biblioteca
o rebao;
b.- las explotaciones, que son bs. singulares de distinta naturaleza que a su vez
incluyen bs. incorporales. La finalidad comn, aqu como vnculo unificador, cobra especial
importancia; por ejemplo, el establecimiento de comercio.
6.- alguno autores, esta univ. requiere que el destino comn del conj. de bs. sea
dado por el propietario de dichos bs.. Con el destino unificante se mantiene la univ., aunque
algunas de las cosas sean objeto de negociacin separada. Y cesar la univ. de hacerla
desaparecer, manifestada expresamente. Por lo tanto, la univ. depende en gran medida, de
interpretar la voluntad del que la configura.
UNIVERSALIDADES DE DERECHO
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Tambin llamadas Universitas Juris, son el conj. de bienes o relaciones jurdicas, activas y
pasivas, consideradas jurdicamente como formando un todo indivisible.
Caractersticas
1.- tienen elementos activos y pasivos, que es el carcter distintivo de este tipo de
univ..
2.- existe una correlacin funcional entre los elementos activos y pasivos. Entonces,
puede decirse que el activo se da para responder del pasivo existente o eventual.
3.- existe el principio de la subrogacin real, por el cual los bs. que ingresan al
continente universalidad a costa de otros que salen, pasan a ocupar la misma situacin jurdica de
estos.
En el derecho nacional la universalidad jurdica tpica es la herencia, la doctrina
seala adems a la s. conyugal, al patrimonio del fallido, al p. reservado de la mujer casada, y al
p. particular de toda persona; pero son discutidos.
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Bienes Futuros
1.- pueden considerarse desde un p.v. objetivo, o desde el p.v. de alguna de las
partes; y aqu entonces, puede hablarse de cosa futura donde existiendo realmente no
pertenecen al sujeto, pero en el futuro se espera que la adquiera.
2.- la futureidad, admite graduaciones, especialmente en las cosas compuestas; por
ejemplo, un edificio puede encontrarse a la poca de la relacin jurdica en etapa inicial de
construccin, , entonces, puede resultar dudosa su calificacin de b. presente o futuro.
3.- en cuanto a las probabilidades de existencia:
- existencia esperada, por ejemplo, los frutos de un rbol.
- existencia aleatoria, por ejemplo, el producto de una pesca. Lo anterior se
relaciona con los arts. 1462 y 1813.
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Bienes Nacionales
1.- BIENES NACIONALES DE USO PBLICO. " aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda "
( 589, inciso 1 )
La tuicin de estos bienes queda entregada a varias autoridades, segn su
naturaleza; municipalidades, FFAA, Ministerio de Bs. Nacionales, etc...
Caractersticas
1.- su uso pertenece a todos los habitantes del pas.
2.- estn fuera del comercio por su propio destino. La Jp. ha declarado respecto de
ellos que no es posible la posesin exclusiva o el dominio privado. Por lo mismo, no pueden
ganarse de prescripcin ( 2498 ); son inalienables, no pueden enajenarse, venderse o gravarse.
3.- la autoridad puede otorgar a los particulares ciertos permisos o concesiones,
para que en ltimo trmino se beneficie a la cdad.
En estos casos se ha credo por algunos autores, ver un derecho real civil en favor
del concesionario. Otros creen ver un derecho real administrativo; y para otros, es un simple
permiso de ocupacin.
Si el Estado quiere desprenderse del dominio de alguno de estos bienes, es
necesario que los desafecten de su condicin de bs. nacionales de uso pblico. Para el anlisis de
los estatutos legales de estos bs., se acostumbra a distinguir varios dominios;
a.- Dominio pblico martimo. Textos legales, arts. 593 y 596. El DL que establece
las bases rectas ( 416, 1977 ). DFL 292 ( Direccin general del territorio martimo y marina
mercante ). DL 3059 ( Concesiones martimas ). Convenios y declaraciones internacionales
suscritos por Chile.
b.- Dominio pblico Terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso
pblico de la superficie del territorio del Estado ( calles, plazas, arts. 589, 592 ). Ley
Municipalidades, de urbanismo, etc...
c.- Dominio pblico Fluvial y lacustre. Comprende todas las aguas del territorio
nacional.
Desde la ley 16.640, todas las aguas existentes en el territorio nacional son bs.
nacionales de uso pblico ( 595 ).
Los particulares pueden servirse de algunas aguas para determinadas
necesidades, mediante el llamado derecho de aprovechamiento de aguas, al que se califica de
derecho real ( 6 C. Aguas ).
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" Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo ".
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d.- Dominio pblico Areo. La doctrina define al espacio como la entidad vaca en
que se mueven los objetos corporales. No es un bien ni una cosa. El aire que se encuentra en l
si se estima como una cosa, que en su estado normal pertenece a la categora de cosas comunes
a todos los hombres.
Cuando se dice que el propietario de un predio es dueo del espacio existente
sobre el inm., lo que se quiere expresar es que el tiene derecho a ocuparlo con las limitaciones
que la ley imponga.
2.- BIENES FISCALES . " son bs. que constituyen el patrimonio privado del Estado " ( 589, inciso
3 ). 6
La expresin Estado est tomada en un sentido amplio. Tericamente, el rgimen
jurdico de estos bs. sera el derecho privado, sin embargo se han dictado leyes especiales que
reglamentan la adquisicin, administracin y disposicin de estos bs. ( DL 1939 ).
La decisin que toma el propietario comn para administrar su propiedad, se
adoptan, respecto de estos bs. fiscales, mediante normas legales y reglamentarias. De modo que
las disposiciones del derecho privado adquieren slo un valor supletorio; ejemplo, 2497.
Administra principalmente estos bs. la divisin de bs. nacionales del M. de Bs.
Nacionales.
Ejemplos de bs. fiscales;
- bs. que componen las herencias en que sucede el fisco como heredero intestado (
995 ).
- nuevas islas que forman en las circunstancias que seala el 597.
- la captura blica.
- los impuestos y las contribuciones.
- la tierras que ubicadas dentro del territorio de la Rep., carecen de dueo ( 590 ).
Se ha estimado que este art. establece una verdadera presuncin de dominio a favor del fisco. De
manera que quien le dispute al fisco un inm., deber acreditar dominio aunque tenga la posesin;
con ello, el art. 590 constituye una excepcin al 7000 que presume dueo al poseedor.
Se ha resuelto por la Jp. que lo que este art. establece es una presuncin de
dominio no de posesin, por lo que si el fisco pretende entablar accin posesoria sobre un inm.
debe probar la posesin a la que esa accin protege como se exige a quien entabla la acc.
posesoria.
Concepto
" El dominio ( que se llama tambin propiedad ) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho
ajeno " ( 582, inc. 1 ).
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" Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales ".
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Evolucin
Se sostiene que fue la propiedad colectiva la que predomin en un principio y de
ah deriv en formas comunitarias o familiares, hasta configurarse la individual; tambin se ha
afirmado la existencia de una completa dispersin, apareciendo en distintos lugares,
alternadamente con diversas formas.
En relacin a los objetos del dominio, hasta la rev. Industrial era la propiedad
territorial la fundamental. A partir de sta, van apareciendo bs. ms. e inmateriales de inapreciable
valor, que van influyendo en la estructuracin y caracteres jurdicos del dominio.
En la historia del derecho se han observado en dos pocas la existencia de una
estructura compleja de la propiedad; en los tiempos del derecho R. clsico ( donde primero existi
una propiedad simple y durante el Imperio dos instituciones; para los fundos itlicos y provinciales.
Con Justiniano se vuelve a la unidad ), y durante el sistema feudal. En este ltimo, se
configuraron suertes de concesiones ( feudo y censo ). Se distingue el seor o titular del dominio y
el vasallo o tenanciero. Haba un dominio directo en el seor y un dominio til en el vasallo. Se
constituye con el tiempo el vasallo en propietario, con una especie de expropiacin, recayendo
sobre l una servidumbre o carga en favor del primitivo seor.
Con la rev. Francesas desaparecen las cargas feudales; el C. 1804 consagra una
propiedad liberada, nica pero individualista ( que recoge el C. ).
Desde de esta estructura, nuevamente simple ( romanos ), pero individualista, se
inicia una evolucin incesante en virtud de la llamada " funcin social ". Los bienes no han de
beneficiar slo a sus propietarios sino tambin a la comunidad.
En el terreno jurdico la evolucin se ha concretado por dos vas;
a.- la de las limitaciones al dominio privado, manteniendo la libre apropiabilidad de
los bs. por los particulares, se le imponen progresivamente limitaciones a su ejercicio, en beneficio
pblico.
b.- la de la reserva en dominio pblico, el poder gobernante impone la
inapropiabilidad de ciertos bs. por los individuos, reservndolos para el dominio estatal, colectivo.
Aparece el instrumento expropiacin por causa de utilidad pblica.
De las llamadas formas de propiedad: se han ideo determinando ns. legales
destinadas a ciertas categoras de bs.; las diferencias derivan de la distinta funcin o rol
econmico que corresponder a las varias clases de bs. en la economa nacional. Se han
configurado as las denominadas propiedad urbana, rural, minera, agraria, intelectual, etc...
Caracteres
1.- D. real
2.- D. absoluto
3.- D. perpetuo
4.- D. exclusivo
1.-) DERECHO REAL, se ejerce sobre una cosa sin respecto de determinada persona ( 577 - 582 ).
Es el d.r. por excelencia.
2.-) DERECHO ABSOLUTO, el titular tiene las posibilidad de ejercer las ms amplias facs., de
manera soberana e independiente.
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3.-) DERECHO EXCLUSIVO, se atribuye en forma privativa y no puede haber dos o ms propietarios
sobre una misma cosa con iguales poder sobre ella ( 842; 844; 876; 878; 942 ).
Como la exclusividad significa que no es posible el derecho de propiedad de dos o
ms personas sobre una misma cosa, de manera independiente, la comunidad no constituye una
excepcin a esta caracterstica.
Facultad de excluir: significa que el dueo puede impedir a los dems el uso o goce
de la cosa de que es propietario.
Excepciones a la exclusividad:
a.) el derecho de uso inocuo, es el que se tiene en la cosa de otro, par obtener un
provecho sin causar al dueo perjuicio alguno o causndolo en medida insignificante. Su ejercicio
requiere un especfico control y prudencia; por ejemplo, C. Suizo.
b.) el derecho de acceso forzoso, es el que se le reconoce al dueo o administrador
de una cosa, para entrar, transitoriamente, a una propiedad ajena, a ejecutar algn acto relativo a
la utilizacin de aquel objeto. Ejemplo, para reparar un muro. En Chile hay textos aislados a este
respecto; 620, 943.
c.) el principio del mal menor, cualquier persona puede aprovecharse de una cosa
ajena para salvar una cosa o bien jurdico de mayor valor que el dao que pueda causar, ante un
peligro inminente.
Estas excepciones se vinculan estrechamente a la nocin de funcin social de la
propiedad.
4.-) DERECHO PERPETUO, significa que el dominio sobre una cosa persiste mientras subsista la
cosa misma, no se extingue por el slo transcurso del tiempo o por el no ejercicio del derecho. La
reivindicacin no se extingue por el slo transcurso del tiempo; puede perder el titular el derecho
y la accin cuando un tercero posee la cosa y llega a ganarla por prescripcin ( 2517 ).
Se ha sostenido que el carcter perpetuo no es de la esencia del dominio, como es
el caso de la propiedad fiduciaria, y que es posible concebir el dominio limitado o eventualmente
limitado.
La ley 16.640, contempla una excepcin al carcter perpetuo; cuando se les
asignaba a los particulares una " unidad agrcola familiar " ( forma de propiedad privada ) se
contraan ciertas obligaciones y se le imponan ciertas prohibiciones relacionadas con el cultivo de
la unidad; si las infringan, la institucin que asign la tierra puede solicitar judicialmente la
caducidad del ttulo de dominio, la propiedad vuelve a la institucin ( en la expropiacin se conoce
la figura de la retrocesin, relacionado tambin con este tema ).
Facultades
La concepcin clsica ( romana ) asigna al propietario las siguientes facs.; uso,
goce y disposicin del objeto de su dominio.
1.- FACULTAD DE USO ( IUS UTENDI ), el propietario puede usar o servirse de la cosa
( habitar la casa, vestir el traje ). El C. no menciona separadamente este atributo, por lo tanto la
doctrina entiende que lo incluye en la fac. de goce. As aparece tambin en las definiciones de
usufructo ( 764 ) y arrendamiento ( 811 ). La refiere especialmente en los arts. 575. 1946. 1916,
2174, 2220. Hay disposiciones que se refieren a ambas separadamente, 592,, 595, 598, 602.
2.- FACULTAD DE GOCE ( IUS FRUENDI ), el dueo puede beneficiarse con los frutos y
productos de la cosa. El 643 los llama productos, pero la doctrina siempre ha distinguido los
productos de los frutos.
Frutos, son lo que la cosa da peridicamente, ayudada o no de la industria humana
y sin detrimento de la cosa fructuaria ( 644 7).
Productos, carece de periodicidad y disminuye la cosa, por ejemplo, 537.
Con lo anterior, no resulta muy justificado recurrir a la accesin ( 643 ), para conferir
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" Se llaman frutos naturales a los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana ".
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al propietario de una cosa los frutos y los productos de ella; ya que pertenecen al dueo por la fac.
de goce.
3.- FACULTAD DE ABUSO O DISPOSICIN ( IUS ABUTENDI ), el dueo puede disponer
de la cosa segn su voluntad y arbitrariamente ( limitado por la ley y el derecho ajeno ).
Esta fac. tiene dos acepciones;
a.- disponer materialmente de la cosa, modificndola o destruyndola.
b.- disponer jurdicamente de la cosa, celebrando negociaciones respecto de ella,
gravndola con prendas, hipotecas, etc...
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enajena. Entonces, respecto del tercero adquirente, le alcanzarn o no sus efectos, de acuerdo a
lo previsto en los arts. 1490 y 1491.
Algunas clasificaciones
1.- En base a su titularidad: - individual ( un particular )
- asociativa ( grupo de individuos )
- colectiva ( el Estado )
2.- En base a la naturaleza del objeto; civil o comn, agraria, urbana, minera,
intelectual, horizontal, etc...
3.- En base a la integridad de sus facs.; Plena ( tiene todos los atributos ); Nuda
( slo tiene el derecho de disposicin jurdica del objeto en el que recae, perteneciendo a otro las
facs. de uso y goce, configurando un derecho de usufructo ).
4.- En base a su duracin: propiedad absoluta, que no est sometida a duracin o
trmino, y fiduciaria, que est sometida al evento de traspasarse a otro si se cumple una condicin
( 733 ).
Extensin Material
Cuando el dominio recae sobre cosas corporales es necesario formular los lmites
hasta donde se extiende fsicamente la propiedad.
- Bs. ms., los contornos materiales de la cosa constituyen sus lmites.
- Bs. inms., hacen falta algunas precisiones;
a.- en el plano horizontal, los deslindes establecen la extensin; demarcacin ( 842
- 843 ); cerramiento ( 844 y ss. ).
b.- en el plano vertical, se plantean problemas en la extensin del dominio hacia el
subsuelo y hacia el espacio areo o vuelo ( romanos, por arriba hasta el cielo, por abajo hasta el
infierno ).
Lo anterior es una posicin congruente con la clsica de dominio, no habra lmites
en el plano vertical hacia el espacio, y hacia el subsuelo llegara hasta el centro de la tierra.
El otro extremo, significa la inocupabilidad de estos elementos, limitando al
propietario a ejercer su derecho solamente en la superficie del inm..
Posicin intermedia, fundada en una nocin de utilidad; seala que el propietario
del inm. extiende su dominio al espacio areo que cubre el inm. y al subsuelo, en la medida que el
inters y provecho del ejercicio de su dominio lo justifica; y siempre quedan a salvo las limitaciones
del inters comn ( Ihering ); ejemplo, Alemania, Italia, Suiza, Brasil.
Derecho nacional: en cuanto al espacio atmosfrico, no hay disposicin expresa
sobre su dominio en favor del propietario de la extensin de tierra; pero hay disposiciones que as
lo dan a entender; 931 y 942. En todo caso, las limitaciones derivan de la legislacin sobre
navegacin area y ordenanzas urbansticas.
En cuanto al subsuelo, no hay disposicin expresa que lo atribuya al propietario; el
942 lo da por supuesto. Las legislaciones mineras y de aguas dan limitaciones en este punto. Tb.
los arts. 625 y ss. del C en relacin con el tesoro.
Relaciones de vecindad
Puede entenderse por estas el conjunto de ns. jurdicas que se refieren a los
derechos y obligaciones que corresponden a las personas que viven en estado de vecindad,
proximidad o cercana.
Las ns. que regulan estas relaciones jurdicas estn diseminadas en los distintos
cuerpos jurdicos. Es el derecho de propiedad el dentro de estas relaciones.
La Propiedad Familiar
O tambin llamada de dimensiones familiares, puede entenderse que es la que se
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afecta al fin de mantenimiento y progreso de una familia ( casa habitacin, pequea y mediana
industria, artesana, agricultura ). Es en el sector agrario donde los intentos por difundirla han
conseguido mayores resultados. La dificultad que enfrenta esta institucin es que al no constituir
la familia una persona jurdica, no es posible tenerla como el sujeto titular de la propiedad familiar.
Tiene limitaciones de inembargabilidad, indivisibilidad. 8
LA COPROPIEDAD
Cuestiones generales
Se emplean los trminos de indivisin, comunidad, condominio, copropiedad.
El de indivisin parece ser el ms comprensivo y puede utilizarse para referirse a
los otros; los dos ltimos, condominio y copropiedad, se les tiene como sinnimos.
HAY COMUNIDAD, cuando dos o ms sujetos tienen un derecho de idntica
naturaleza jurdica, sobre la totalidad de un mismo objeto.
HAY COPROPIEDAD O CONDOMINIO, cuando dos o ms sujetos tienen el dominio sobre
la totalidad de un mismo objeto.
Desde otro punto de vista:
COMUNIDAD PROINDIVISO, es la autntica comunidad, donde el derecho de cada
comunero se extiende a la totalidad del objeto comn.
COMUNIDAD PRODIVISO, es aquella en que el derecho de cada sujeto recae sobre
una parte fsicamente determinada del objeto de que se trata, ejercindolo exclusivamente sobre
esa parte, y adems, se extiende a otros sectores de la cosa en que hay efectiva comunin con
los otros comuneros. Estas partes comunes unen las distintas secciones exclusivas de los
indivisarios; ejemplo, propiedad de pisos y departamentos.
El C. dedica un ttulo especial para la Comunidad, tratndola como un
Cuasicontrato, en el Libro de las Obligaciones ( 2304 y ss ). En otras legislaciones se trata en
materia de bienes. Hay adems, otras disposiciones relativas a ella: reglas sobre particiones de
bs. hereditarios ( 1317 y ss ), las cuales tienen, no obstante su ubicacin, aplicacin general en
virtud de disposiciones expresas ( 1776, 2115, 2313 ).
El C. silenci lo relativo a la administracin de la cosa comn, posiblemente por
estimar a la cdad como una situacin transitoria; textos posteriores han remediado la deficiencia;
C. Comercio ( 856 ), ley 6.071, C.p.c. ( 653, 654, 655, etc...)
La doctrina clsica observa que el legislador no favorece el estado de indivisin, el
C. dispone que la particin de la cosa comn podr pedirse siempre ( 1317 ). Esto tiene validez
ms bien tratndose de cdades pasivas, donde faltan elementos que estimulen el progreso
comn.
Aunque no est establecido expresamente, se entiende que en el derecho chileno
rige tambin el llamado " Jus Prohibendi ", que es la fac. de cada comunero de impedir
actuaciones de los otros en la cosa comn ( derecho a veto ). La doctrina extranjera ha ideado
mecanismos para tratar de sortear el jus prohibendi; por ejemplo, considerar al que acta como
agente oficioso de los dems, la doctrina del mandato tcito o recproco. En Chile la Jp. ha
empleado en diversas ocasiones para confirmar actos de administracin, sealando como soporte
legal de este mandato los arts. 2305 y 2081.
Naturaleza de la Comunidad
a.-) Romana, considera a la cdad como una modalidad del dominio, cada comunero
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sobre el tema pg. 85
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tiene una cuota - parte en la cosa comn, y, adems, tiene derecho a la cosa en su totalidad. Es
una cuota abstracta, ideal; slo se concibe intelectualmente; es dueo exclusivo de esa cuota o
fraccin intelectual de la cosa y puede ejercitar derechos sobre ella como tal. Considerada la cosa
en concreto y en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno limitado
por el de los otros, de modo que ninguno puede ejercitar actos materiales o jurdicos sobre ella sin
el consentimiento de todos los otros.
La concepcin es individualista y ve a la cdad slo como una modalidad del
dominio. Por una parte permite a cada cual disponer de su cuota y, por otra, entrabar en los
dems la utilizacin de la cosa; con ambas facs. disminuye ostensiblemente la productividad de
los bs. comunes ( en Roma se vio a la cdad como un estado transitorio ).
b.-) Germnica, abandona la nocin de propiedad exclusiva. La cdad es una
propiedad colectiva, llamada de " manos juntas " o " en mano comn ". El objeto pertenece a
todos los comuneros considerados como un slo titular; no tiene derecho sobre cuota; todos
tienen derecho de goce sobre el objeto, cualitativamente igual, pero parcial, limitado por el
derecho de los dems. Se niega incluso la accin para pedir la particin de la cosa comn a los
comuneros.
La doctrina nacional, estima que el C. adopta fundamentalmente la doctrina
romana, tanto por los antecedentes tenidos a la vista en su elaboracin como por el contenido de
diversas reglas, donde se reconoce la nocin de cuota y se permite al comunero celebrar respecto
de ella diversos actos, sin el consentimiento de los otros.
Clases de Indivisin
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pgina 13 del apunte.
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Enrique Silva S.
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por el C. la concepcin romana, la comunicacin entre la cuota y cada uno de los bs. de la cdad,
caracterstica de esta concepcin, no se encuentra excluida. Argumentos;
1.- los arts. 951, inciso 2 y 580, demuestran la orientacin del C. respecto de la
cdad en cosa universal: lo que tienen los comuneros son bs. y no una simple abstraccin jurdica.
2.- el efecto declarativo de la particin no puede tenerse como argumento
concluyente para rechazar la comunicabilidad, ya que la particin no es el nico medio de poner
fin a la cdad. Tambin puede terminar por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en
manos de una sola persona, y en tal caso no hay efecto declarativo ( 2312, n 1 ).
Si un comunero enajena su cuota en un bien especfico y despus una persona
( comunero o extrao ) rene en s todas las cuotas, no se reputa dueo del todo desde el origen
de la cdad, pues aqu no hubo divisin, y por consiguiente, no se aplican los arts. 718 y 1344,
entonces, se concluye que subsiste aquella enajenacin y deber ser respetada por este que
adquiri el todo comn. Queda as demostrado que cada comunero tiene desde un comienzo una
cuota en cada objeto.
3.- Cuando se est en presencia de la cdad hereditaria, debe distinguirse entre el
derecho real de herencia, que s recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia; y la cdad
de dominio que se origina entre todos los herederos, sobre los bs. del causante ( cdad que recae
sobre una univ. de hecho, puesto que no tiene pasivo, ya que todas las deudas se encuentran
divididas, 1354 ); en esta cdad sobre el activo hereditario, la cuota de cada comunero se comunica
a cada bien de que se compone la cdad. As E. Silva y tambin algunos fallos que en ocasiones
han acogido estos planteamientos. La ctedra concuerda con ellos.
Las consecuencias de cada alternativa son de evidente importancia;
- si no se acepta la comunicacin, la cuota no participa del carcter de los bs. que
componen la cdad. Por tanto, escapa a la clasificacin de bs. ms. o inms.; lo cual origina otra
consecuencia;
As, si se enajena una cuota, su tradicin no requerir inscripcin conservatoria, ya
que ella est establecida para la enajenacin de los bs. inms, y la cuota no lo es y bastar, por lo
mismo, cualquiera de la formas de la tradicin de los bs. ms. sealadas en el 684, que constituye
la regla general; por otro lado, si el indivisario era incapaz, para enajenar su cuota no requiere de
las formalidades habilitantes prescritas para enajenar bs. races suyos.
- si se acepta la comunicacin, la consecuencias anotadas se transforman en
inversas.
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ha celebrado un pacto, la regla general es que la particin se puede pedir en cualquier tiempo
( 1317 ).
b.- C. perpetuas, las establece la ley, aunque derivan, mas bien, de la naturaleza de
las cosas ( propiedad horizontal, medianera ).
La Cuota
Tambin se le llama cuota-parte ( concepcin romana ). Y es a travs de sta donde
se precisan los derechos y obligaciones en la cosa comn.
Cuota " es la porcin ideal, determinada o determinable, que cada comunero tiene
en el objeto de la cdad ".
Estas cuotas pueden ser iguales o desiguales; a falta de prueba en contrario, han
de entenderse iguales ( 1098, 2307 ).
El comunero puede disponer libremente de su cuota por acto entre vivos ( 1320,
1812, 2417 ); por causa de muerte ( 1110 ); puede reivindicarla ( 892 ); puede ser embargada
( 524 Cpc ).
Lo anterior, sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros pueden ejecutar
en la cosa comn / 2305, 2081 ) pudiendo cualquiera pedir el cese del goce gratuito que de la
cosa comn hace otro comunero ( 2304 y ss. )
LA COPOSESIN
LA PROPIEDAD HORIZONTAL
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Aplicacin
Mediante los modos de adquirir se adquieren, aparte del dominio, tambin los otros
derechos reales y aun derechos personales o crditos.
La fuentes de los derechos personales son los actos o contratos; y la fuente de los
derechos reales son los modos de adquirir. Pero tambin es posible la transferencia de un
derecho personal ya existente, que tendr lugar a travs de un modo de adquirir. As, un acreedor,
que lo es porque prest una cantidad de dinero, puede vender su crdito y en tal caso tendr que
efectuar la tradicin de ese derecho personal al que se lo ha comprado, el que entonces lo
adquiere.
LA OCUPACIN
Elementos
A.) Aprehensin material; y, B.) Intensin de adquirir el dominio. Ambos elementos,
fsico y squico, deben concurrir copulativamente. Por tanto, no es posible que quienes carecen de
voluntad ( dementes, infantes ), puedan adquirir por este modo ( 723, inciso 2, se podra
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desprender que los impberes que dejaron de ser infantes seran hbiles para adquirir por
ocupacin ). Se ha entendido que la aprehensin material existe no slo con el apoderamiento
fsico, sino que tambin cuando ya es inminente ( cazador que avanza hacia la presa ya herida
por l ).
LA ACCESIN
" La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo
de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales
o civiles " ( 643 ).
Parte de la doctrina objeta la inclusin de la accesin entre los modos de adquirir.
No se atiende a la voluntad del supuesto adquirente; y se entiende que las accesiones constituyen
generalmente una manifestacin del derecho de dominio, en su facultad de goce.
Clases de Accesin
A.) ACCESIN DE FRUTOS ( discreta o por produccin )
Fruto: lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su sustancia.
Producto: es lo que una cosa da sin periodicidad y sin detrimento de su estructura;
ejemplo, piedras - cantera.
El 643 habla que " los productos de las cosas son frutos ", haciendo sinnimos
estos conceptos, sin embargo otras disposiciones los distinguen; 537 y 784. Dicha distincin es de
inters prctico.
Por su parte, los frutos pueden ser: naturales o civiles.
Frutos naturales, se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria
humana " ( 644 ). Deben reunir la caracterstica de periodicidad y conservacin de la sustancia de
la cosa de la que emana. El 644 comprende a los frutos naturales propiamente tales y a los
denominados frutos industriales, que se producen con la ayuda de la industria humana; por
ejemplo, vino, algunos aceites.
Estos frutos pueden encontrarse en los siguientes estados ( 645 );
- pendientes, mientras se adhieren a la cosa que los produce.
- percibidos, los que han sido separados de la cosa productiva.
- consumidos, se han consumido verdaderamente o se han enajenado.
Frutos Civiles, se trata de una creacin jurdica. Es la utilidad equivalente que el dueo de una
cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella ( 647 ). Ejemplo, renta, en el
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arrendamiento.
Tambin se seala por el 647 como fruto civil el inters de capitales exigibles. Hay
que tener presente, sin embargo, que con la legislacin actual puede ocurrir que en muchos casos
un denominado inters no sea ms que el reajuste de una suma cuyo valor hay que actualizar
debido a la depreciacin monetaria; fruto civil, inters, habr slo en lo que exceda de la cantidad
primitiva debidamente actualizada ( ley 18.010 ).
Estos frutos pueden encontrarse ( 647 );
- pendientes, mientras se deben.
- percibidos, desde que se cobran, desde que efectivamente se pagan.
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plantado o sembrado. El problema se presenta, para que el modo de adquirir opere, cuando se
construye, planta o siembra con materiales que pertenecen a una personas distinta del dueo del
suelo. Incorporados definitivamente los materiales al suelo o arraigadas las semillas, todos por
cierto sin la existencia de un pacto o vnculo entre los participantes, el C. aplica una vez ms el
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El dueo del predio adquiere por
accesin lo edificado, plantado o sembrado.
Indemnizaciones: para evitar un enriquecimiento injusto, se establecen ns. para
indemnizar a quien nada recibir; soluciones para quien edifica en terreno ajeno o con materiales
ajenos: arts. 668 y 669; el que lo hace con materiales ajenos y en terreno ajeno, se puede
solucionar con los mismos textos.
LA TRADICIN
Libro II, Ttulo VI, arts, 670 a 699. Reglamento del Conservados de bienes races, y
C. comercio para la tradicin de crditos mercantiles.
Definicin
" La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosa y consiste en la
entrega que el dueo de ellas hace a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de
transferir el dominio, y por otra la capacidad e intensin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales ". ( 670 )
Caractersticas
1.- modo de adquirir derivativo: el adquirente deriva su dominio de otro sujeto, el
tradente. El tradente no transfiere al adquirente ms derechos de los que tiene; por ejemplo, si el
tradente no es dueo de la cosa tradida, no lo ser el que la recibe.
2.- es una convencin: es un acuerdo de voluntades que produce consecuencias
jurdicas, no se crean con ella obligaciones, sino que con la T. se extinguen obligaciones
contradas en el ttulo que le antecede. El vendedor no transfiere en el contrato la cosa vendida,
sino que se obliga a transferirla, por lo tanto, cuando efecta la T. extingue su obligacin
contrada.
3.- es consecuencia de un ttulo: y este ttulo puede ser gratuito u oneroso.
Aplicacin
1.- aplicacin diaria; contrato de compraventa, tradicin de objetos vendidos.
2.- por la tradicin se puede adquirir el dominio ( 670 ), y los otros derechos reales
( 670, inciso final, > 577 ). En cuanto a los derechos personales, de acuerdo al 699 " La tradicin
de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha
por el cedente al cesionario ".
3.- tambin puede usarse como requisito para poseer una cosa; por ejemplo,
cuando el tradente no era dueo de la cosa que transfiere, el adquirente no adquiere el dominio,
pero la tradicin le sirve para poseerla y llegar a adquirirla por prescripcin.
Se dice que la tradicin es un modo de adquirir a ttulo singular, por regla general,
con excepcin de la tradicin del derecho real de herencia ( 1811 y 2056 ). Lo que se discute aqu
la forma de efectuar la tradicin.
Entrega y tradicin
El elemento central, el que da consistencia a la tradicin, es la entrega del objeto
tradido. Y esta entrega debe efectuarse con la intencin de transferir el dominio u otro derecho
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real.
Esta intencin tambin se manifiesta en el ttulo del que la tradicin es
consecuencia. El ttulo es llamado " ttulo traslaticio de dominio "; por ejemplo, aporte el aporte a
una sociedad, compraventa, donacin, etc...
Ttulo de mera tenencia; demuestra que la tradicin se efecta sin la intencin de
transferir el dominio, es simple entrega material, donde se confiere al que recibe la mera tenencia;
por ejemplo, contrato de arrendamiento, prstamo de uso.
En suma: con la intencin de transferir el dominio, se est en presencia de
tradicin; sin esta intencin, la entrega es tan slo una simple entrega material.
El C. no siempre emplea estas expresiones en el sentido anotado, as las palabras "
entrega y tradicin " la emplea como:
- sinnimos, 1824 " Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos, la
entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida ".
- a veces habla de entrega siendo ms preciso hablar de tradicin ( 2196 , contrato
de mutuo o prstamo de consumo )
- otras, habla de tradicin siendo ms preciso hablar de entrega; 2174, inciso 2,
comodato o prstamo de uso. O como en el 1443 en que se emplea la expresin tradicin en
forma parcialmente adecuado.
- se ajusta; 2174, inciso 1; 2212; 2197.
Requisitos de la Tradicin
1.- presencia de dos personas.
2.- consentimiento de ambas partes.
3.- ttulo traslaticio de dominio.
4.- entrega.
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precisamente que es nulo ( Claro Solar ) y esto trae como consecuencia que el acreedor puede
pedir la declaracin de nulidad de ese pago y continuar demandando la prestacin que se le debe.
Si se relaciona esto con los arts. 686 y 683 puede concluirse que el acto por el que
el deudor entrega al acreedor una cosa ajena en pago de una deuda, es vlido en cuanto
tradicin y al entrar en posesin del objeto, puede el acreedor llegar a ganarlo por prescripcin;
pero es nulo en cuanto pago, pudiendo, por tanto, pedir su nulidad, restituir lo recibido y continuar
demandando el pago al deudor.
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" Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado l mismo ".
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de prenda general de los acreedores ( 2465 ), con el cual el deudor al contraer una obligacin,
sabe que ha de responder de ella con todos sus bs., actuales y futuros, y al contraerla estara
consintiendo en una eventual enajenacin forzada posterior para pagar la deuda.
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4 .- Entrega
Ms que un requisito, la entrega es en realidad el elemento sustantivo de la
tradicin, alrededor del cual han de cumplirse las dems exigencias.
El carcter ms o menos material y, concretamente, las formas de esta entrega,
requieren de un anlisis especial que se har ms adelante.
Efectos de la Tradicin
a.) El efecto normal es transferir el dominio del tradente al adquirente ( 670, 671,
1575 ) y se produce siempre que el tradente haya sido dueo de la cosa que transfiere. Si el
tradente tena el objeto sometido a gravmenes reales, el adquirente lo adquirir con las mismas
cargas; todo siguiendo el principio citado de que nadie puede transferir ms derechos que los que
tiene.
Adems produce el efecto de dejar al adquirente en posesin de la cosa. Esto es
as, por que en la tradicin ambas partes tienen la intencin de que el adquirente quede como
dueo. Como con la tradicin quedar con la cosa a su merced ( aunque no la atrape
fsicamente ), reunir los elementos de la posesin ( 700 ); tiene una cosa con nimo de dueo.
Ser, en consecuencia, dueo y poseedor.
Sin embargo, mediante las tradiciones simblicas pudiera darse el caso de que
alguien efecte a otro la tradicin de una cosa que, adems de no pertenecerle, nunca la haya
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" Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que
los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada " ( inciso 1 ).
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" Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin ".
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3.- Tradicin sujeta a Modalidades. Mas que la tradicin, son los efectos los que
pueden sujetarse a modalidades ( 680 ). Esta modificacin en los efectos se establece en
el ttulo respectivo. Luego, habr que remitirse a l para saber si hay o no modalidad.
Puede someterse la tradicin de una condicin suspensiva; A dona a B un auto que
se lo entrega desde luego, para que B lo haga efectivamente suyo cuando ( si ) obtenga un ttulo
universitario.
Se trata de una tradicin anticipada. Este pacto constituye una aplicacin de la
llamada Clusula de reserva de dominio, pacto por el cual el tradente mantiene el dominio de la
cosa tradida hasta el cumplimiento de la condicin o plazo. En el derecho nacional puede ser
acordada vlidamente y origina el efecto correspondiente, en cualquier ttulo traslaticio y bajo
cualquier condicin o trmino.
Esta clusula la permite expresamente el 680, inciso 2 " Verificada la entrega por el
vendedor, se transmite el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a
menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de
una condicin ".
Por los trminos del artculo se concluye que se refiere a la compraventa. Pero por
otra parte, el art. 1874 , regulando precisamente la compraventa, dispone que la clusula de
reserva de dominio hasta la paga del precio no producir otro efecto que poder demandar el
cumplimiento o la resolucin del contrato ( el efecto del art. precedente ), es decir, ningn efecto
especial, en todo caso no el efecto literal de efectiva reserva de dominio y el adquirente recibir el
dominio desde la entrega misma no obstante el pacto.
Qu precepto prevalece ?. Se ha sostenido que debe prevalecer el 1874, por ser
de carcter particular, aplicable precisamente a la compraventa ( Alessandri y Somarriva ). Sin
embargo, no es tan decisivo, porque el 680 a pesar de su ubicacin est dado para la
compraventa. Sin embargo, se soluciona el conflicto a favor del 1874 por los problemas que
podra traer la reserva de dominio, al poder establecerse con frecuencia en las compraventas con
pago a plazo, y con la consiguiente confusin de propietarios, especialmente respecto de terceros.
Por otra parte, si el vendedor se reserva el dominio, podra en el intertanto gravar con derechos
reales la cosa, que afectaran al comprador an luego de pagar el precio. Si el comprador no paga
el precio, el vendedor tiene la c. resolutoria tcita ( 1489 ), respecto de terceros dispone de los
arts. 1490 y 1491.
Puede someterse la tradicin a una condicin resolutoria; A doma a B un auto y se
lo entrega, establecindose en el acto de la donacin que se lo restituir cuando ( si ) obtenga un
ttulo universitario.
Problema: se aplica el 680 cuando opera la condicin resolutoria tcita del 1489 ?.
Si no se cumple con una obligacin contenida en el ttulo, se recurre al 1489 y se obtiene por
sentencia judicial la resolucin del contrato y, luego, tambin quedar sin efecto la tradicin.
Aplquese o no el 680, a ello se llega por los efectos de la resolucin.
Puede someterse la tradicin a plazo, aun cuando el 680 no lo dice.
Plazo suspensivo; se conviene que la tradicin que ahora se efecte, empezar a
producir sus efectos desde que llegue cierto da. Se trata de una tradicin anticipada y vale lo
dicho para la clusula de reserva de dominio.
Plazo extintivo; si se pacta que llegado cierto da se extinguir el dominio para el
adquirente ( aqu como en el caso de una condicin resolutoria, puede configurarse un usufructo o
un fideicomiso ).
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Tradicin Real. Aqu se cumplen las justificaciones de publicidad y posesin, originarias de este
modo de adquirir.
Se efecta por la entrega real ( mano a mano ); la cosa tradida es entregada
materialmente al adquirente, cumplindose los dems requisitos. Sin embargo, por su naturaleza,
esta tradicin es aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten esta entrega material
de una persona a otra.
Esta tradicin real no es claramente mencionada en el C., pero viendo su estructura
tcnica no queda duda que es la primera forma de efectuarla.
Gran parte de nuestra doctrina nacional y tambin extranjera, considera como
tradicin real; 684 n 1, 2, 3.
Sin embargo, el profesor Barros E. son fictas, de igual opinin es Peailillo.
Tradicin Ficta o Simblica. Estn contempladas en el art. 684, " La tradicin de una cosa
corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el
dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes;
1.- Permitindole la aprensin material de una cosa presente. Se exige la
presencia simultnea del tradente y adquirente, la presencia de la cosa a la vista y al alcance de
ambos y la aprehensin de ella por el adquirente.
2.- Mostrndosela. Llamada tambin tradicin de larga mano ( longa manu ),
supone la presencia de ambos.
3.- Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que
est guardada la cosa. Para algunos autores, esta es la forma de tradicin simblica por
excelencia, donde las llaves constituyen el smbolo de la entrega.
Para otros es una forma de tradicin real, ya que las llaves permiten la posibilidad
de la toma inmediata de posesin por parte del adquirente.
4.- Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar
convenido. Aqu queda efectuada la entrega por convenirse el encargo. Es un verdadero mandato,
por el que el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente en algn lugar. La
tradicin queda efectuada desde luego, sin esperar a que efectivamente el tradente ponga la cosa
donde se oblig. Hay una especie de tradicin por el solo contrato.
5.- Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la
cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo
no translaticio de dominio. Es la llamada " tradicin breve mano ". Se entiende que la tradicin
est representada por la entrega que antes se efectu por el dueo al mero tenedor cumpliendo el
contrato de arrendamiento u otro. Esto evita reconocer que simplemente se est en presencia de
una transferencia de dominio por el slo contrato.
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Tradicin de Muebles por Anticipacin. El art. 685 inciso 1, establece la regla general para la
tradicin de esta clase de bienes. Se relaciona con el art. 571. Pero hay un conflicto entre ellos,
porque tratan materias diferentes.
El 571 califica de ms. ciertos bs. que la doctrina llama ms. por anticipacin, y el 685,
inciso 1, regula como se efecta la tradicin de los mismos. Regula una forma de tradicin real, al
sealar que la tradicin se verifica al momento de la separacin de estos objetos. Para que valga
esta tradicin es necesario que se efecte " con " permiso del dueo ", pues ah est la voluntad
del tradente.
Ha dado problema la cuestin de si la tradicin de estos bs. se puede efectuar por
alguna de las formas de tradicin ficta del 684, adems de la forma real del 685. Como no se viola
ninguna norma, la conveniencia prctica aconseja la afirmativa.
El inciso 2 seala una forma de acceso a la propiedad ajena.
Taxatividad de las formas fictas. Se ha planteado la discusin de si se puede efectuar la
tradicin ficta realizar por medios distintos del art. 684, adems de la formas especiales
contempladas en leyes especiales. Algunos autores y la Jp. chilena no lo consideran taxativo, no
ven inconveniente. Otros sealan que si es taxativo;
- estas formas fictas son creaciones de la ley y excepcionales.
- el C. dispone que la posesin se adquiere por la aprensin material o legal ( 723 )
y no puede hablarse de aprehensin legal donde la ley, no lo establece.
- los trminos perentorios y limitativos del 684 antes de iniciar la enumeracin.
Valor comparativo. La tradicin simblica da mayor posibilidad al conflicto, por ejemplo, efecta
una tradicin ficta a B y luego la real a C, de la misma cosa.
En principio el art. 1817 soluciona el problema para la venta " el comprador que
haya entrado en posesin ser preferido al otro ".
Sin embargo, se ha discutido en doctrina el caso de conflicto entre ambas formas
de tradicin, si tienen las dos igual valor.
Teniendo a la vista el 1817, como este no distingue ambas, tendran igual valor.
Autores extranjeros: se debe dar mayor valor a la tradicin real, principalmente por
un principio de proteccin a terceros, ya que slo en sta aparece claramente la publicidad.
Entre nosotros pueden presentarse ms dudas en contratos distintos a la
compraventa, en que no se dispone ni siquiera del art. 1817 citado.
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El Registro
Registro " es un conjunto de instrumentos en que se va dejando constancia de las
mutaciones jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes ".
Cuando es referido a los bs. inms. se denominan; registro de propiedad, territorial,
etc...
Hay alternativas entre las cuales se puede optar en la construccin de un registro
territorial;
a.- Registro personal o registro real.
Registro Personal, se organiza en base al nombre de las personas a quienes
afectan las constancias que se asientan en l. Generalmente se estampan cronolgicamente,
segn se vayan solicitando por los interesados, pero los ndices para reconstruir la historia de un
inm. se hace en base a los nombres de los interesados, ordenados alfabticamente, con el
complemento de perodos de tiempo.
Registro Real, se organiza en base a los predios mismos. Se individualizan en un
folio inicial, con un nmero de orden u otro signo y algunos datos materiales del inm.; luego, en
un cuerpo separado ( folio o carpeta ), se van agregando las constancias de las mutaciones
jurdicas. Un catastro o plano por zonas o regiones del pas, y un plano o croquis para cada
predio, es til en un registro y puede establecerse como complemento ya del real o del personal.
b.- Inscripciones o transcripciones.
Las constancias a que se ha hecho referencia provienen de ttulos en que estn
contenidos los actos y contratos celebrados por los particulares relativos a la propiedad registrable
y estos ttulos se presentan o exhiben al funcionario para registrarlos.
Esto se puede hacer mediante inscripciones, que con resmenes de los ttulos
exhibidos; o bien, por transcripciones, que es copia ntegra de dichos ttulos.
c.- Legalidad.
En esta materia se entiende por legalidad, el carcter de seguridad absoluta,
eventualmente con garanta del Estado, de que los titulares con derechos incorporados al registro
efectivamente lo son. El dar legalidad a un registro, significa establecer un riguroso examen de
los antecedentes jurdicos relativos a los derechos sobre el inm.. As, aceptando un inm. en el
registro como perteneciente a una persona, queda as de modo indiscutible y las transferencias y
gravmenes se irn haciendo constar. Este carcter de legalidad y certeza a los derechos sobre
inms., el grado de legalidad y certeza a los derechos sobre inms., el grado de legalidad de un
sistema depender de los textos positivos que regulan sus mecanismos.
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1.- funciona como una oficina en cada departamento ( comuna ) del territorio, a
cargo de un funcionario denominado Conservador de Bs. races, que es auxiliar de la
administracin de justicia y ministro de fe pblica ( 446 y ss. COT ). En Santiago hay tres
funcionarios.
2.- fundamentalmente, se llevan tres libros; el repertorio, el registro y el ndice
general.
Originariamente, el conservador fue creado para los inms, pero leyes posteriores le
han encargado otras funciones de registro de ciertos bs. o actos; por ejemplo, el registro de
comercio, de prenda agraria, industrial, prenda de cosa m. a plazo.
El Repertorio
Es una especie de libro de ingreso de la oficina. En l se debe anotar todos los
ttulos que se le presenten al conservador, en orden cronolgico y es anual ( 21 y ss.). Se cierra
diariamente, especificndose el primer y ltimo nmero de la serie general del repertorio que ellas
comprendan, la fecha y firma del conservador. Si no hay anotaciones se hace constar.
La anotacin en el repertorio debe contener las menciones del art. 24. As, cada
pgina del repertorio se divide en cinco columnas;
1.- nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.
2.- naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse.
3.- clase de inscripcin que se pide.
4.- hora, da y mes de la presentacin.
5.- el registro parcial, en que segn el art. 32, debe hacerse la inscripcin y el
nmero que en l le corresponda.
El Registro
Es considerado el cuerpo del sistema, est integrado por tres registros parciales;
1.- r. de propiedad.
2.- r. de hipotecas y gravmenes.
3.- r. de interdicciones y prohibiciones de enajenar. Todos estos registros son
anuales ( 36 ).
De conformidad con el 32 se inscribirn en el;
1.- r. de propiedad, todas las traslaciones del dominio, o sea, las transferencias,
transmisiones y adquisiciones por prescripcin.
2.- r. de hipotecas o gravmenes, las hipotecas, los censos, los derechos de
usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes.
3.- r. de interdicciones y prohibiciones de enajenar, las interdicciones y prohibiciones
de enajenar e impedimentos relacionados en el art. 53 n 3.
En cada uno de estos registros se inscribirn tambin las respectivas
cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones hechas en ellos ( 33 ).
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corresponda es nula
5.- cada registro contiene un ndice por orden alfabtico con los nombres de los
otorgantes y materia de la inscripcin ( 41 ).
En un apndice especial de este ndice se inventariarn los documentos agregados
al final de cada registro ( 42 ).
El ndice General
Junto con los anteriores, permite el funcionamiento del sistema ya que mediante l
se ubican las inscripciones y se puede construir la historia de los inms. partiendo de algunos datos
elementales.
Se llevar tambin un libro de ndice general por orden alfabtico, el cual se
formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres registros. En l se abrirn
las mismas partidas que en el ndice particular ( 43 ). Es anual ( 45 ).
El registro es pblico.
El conservador est obligado a dar copias y certificados que se le soliciten ( 49, 50
y 51 ); por ejemplo, certificado de dominio vigente, certificado de gravmenes, certificado de
repertorio.
Responsabilidad del Conservador; no tiene atribuciones para examinar la validez
y eficacia de los ttulos, ni la correspondencia entre las declaraciones sobre los predios y las reales
caractersticas de ellos.
Tiene responsabilidad por la negligencia, dolo y abuso que comete en el
cumplimiento de sus funciones ( 96 a 98 ).
- responsabilidad civil, de acuerdo a las reglas generales ( 2314 y ss.)
- responsabilidad funcionaria ( 530 y ss. COT )
- responsabilidad penal, especialmente delitos cometidos por funcionarios en el
desempeo de sus funciones.
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1.- Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bs. inms. o de otros
derechos reales constituidos sobre ellos;
2.- Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los n s 1
y 2 del art. anterior, como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del art. 1962 D. Civil y cualquiera otro acto o contrato
cuya inscripcin sea permitida por la ley;
3.- Todo impedimento o prohibicin referente a inms., sea convencional, legal o
judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de
la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc...
Lo anterior debe complementarse con las ns. del C. que regulan las instituciones
respectivas.
La utilidad de la inscripcin debe encontrarse examinando las disposiciones que
regulan las correspondientes instituciones. Ejemplo; en el ttulo de las obligaciones condicionales (
1491 ), se encontrar la utilidad de la inscripcin de la condicin; en el ttulo del arrendamiento
( 1962 ) la inscripcin del arriendo, etc...
Una mencin especial merece el n 3 del art. 53. El CPC ha dispuesto que ciertas
medidas, prohibiciones de celebrar As. y contratos y embargo, cuando recaen en inms., no
producen efecto respecto de terceros si no se inscriben ( 296, 297, 453 ). Se recuerda que la
expresin embargo est tomada en un sentido amplio comprensiva de " toda medida judicial que
limite la disposicin del propietario ".
En cuanto a las prohibiciones convencionales, si recaen sobre inms., pueden
inscribirse.
Inscrita la prohibicin de enajenar, se ha discutido la actitud que debe tomar el
conservador cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligacin, enajena y se le pide que
inscriba ese ttulo, para efectuar la tradicin. Luego, debe negarse o debe inscribir ?.
Se ha discutido;
a.- se ha sostenido que debe negarse. Se basan en el 13 del rglto 14, ya que la
inscripcin sera en algn sentido legalmente inadmisible, configurndose un impedimento de
registro, al existir una prohibicin de enajenar vigente, inscrita. La coherencia del registro conduce
a considerar legalmente inadmisible un ttulo que contradice aquellas inscripcin. Y ese
impedimento registral es independiente de la suerte que en trminos substantivos, civiles, tenga la
estipulacin.
b.- Pero tambin puede estimarse que el conservador debe inscribir la enajenacin;
debe recordarse, en primer trmino, que la validez de tal estipulacin es discutida. Luego, si se
admite, ella genera una obligacin de no hacer, de modo que la enajenacin no importa sino una
infraccin de esa obligacin, que el conservador no es el llamado a controlar o juzgar. Se tiene en
cuenta que el principio general en Chile es que el conservador debe inscribir los ttulos que se le
presenten ( siendo autnticos y relativos inms. ), salvo limitadas excepciones, que deben
interpretarse restrictivamente, de manera que es escasa la legalidad registral. Por ltimo, el art. 13
se refiere a las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de
modo que para fundar la negativa debera precisarse el precepto legal que declara inadmisible la
inscripcin.
La Jp. parece inclinarse por esta ltima alternativa.
Otro punto de inters: es la expresin ttulos que deben inscribirse, se entiende no
como una orden a los involucrados en el ttulo o al funcionario, sino que como una exigencia para
un efecto; es decir, los interesados siempre son libres para inscribir o no; pero si quieren lograr el
efecto jurdico fundamental previsto en el ttulo, han de inscribir.
En cuanto a los ttulos que pueden inscribirse, est referida a ttulos cuyo efecto
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" El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones: deber o obstante, negarse, si la inscripcin es en
algn sentido legalmente inadmisible..."
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fundamental no est sometido a inscripcin, pero respecto de los cuales, en lugar de prohibirse la
inscripcin, se permite, para aprovechar ventajas del registro, que posibilita derivar consecuencias
secundarias al efecto fundamental del contrato, entre ellas, la oponibilidad a los terceros, derivada
de la publicidad que nace al registrarse.
Modo de proceder a las inscripciones. forma y solemnidad ( 54 y ss. )
La inscripcin se har en el registro conservatorio de l departamento en que est
ubicado el inm. Si pertenece a varios, deber inscribirse en cada uno de ellos.
Qu pasa si perteneciendo el inm. a dos o ms departamentos se omite la
inscripcin en uno de ellos ? Algunos sealan que debe tenerse por inscrito en la parte o porcin
respectiva. La Jp. se ha inclinado por ineficacia de esta inscripcin y tiene todo el predio por no
inscrito. En cambio, si el ttulo es relativo a dos o ms inms., inscrito en un departamento, esa
inscripcin es perfecta aunque la inscripcin para el otro inm. en su departamento no se efecte o
quede defectuosa.
La inscripcin de los decretos de interdiccin y prohibicin debe practicarse en el
departamento en que tenga su domicilio la persona sobre quien recae el decreto o prohibicin.
Quines pueden requerir la inscripcin ? Los interesados o por medio de sus
personeros o de sus representantes legales. Si la inscripcin se solicita para el caso del n 1 del
art. 52, ser necesario que el representante legal o apoderado presente el ttulo de su mandato o
representacin. Para inscripciones de otro gnero bastar exhibir copia autntica del ttulo en
virtud del cual demanda la inscripcin.
Documentos con que se requiere la inscripcin. La inscripcin se debe solicitar
exhibiendo copia autntica del ttulo o del decreto judicial en su caso, con certificacin al pie del
escribano y tambin con los dems documentos necesarios, sean pblicos o privados. ( adems
690 C., 57 y 78 rglto )
Aunque el reglamento no lo establece de una forma expresa, se concluye que se
admite la inscripcin slo de instrumento pblicos;
a.- por que la seguridad que confiere esta clase de instrumentos permite la mnima
estabilidad necesaria para que el sistema cumpla su funcin;
b.- por que varios preceptos lo dan a entender; 13, 57, 62, 65. Estos textos aluden
a instrumentos autnticos. El C. emplea este trmino en dos acepciones: como sinnimo de
pblico ( 1699 ) y como opuesto a falsificado ( 17 ). Pero el contexto de aquellas reglas, y en
especial del 62, inducen a concluir que lo emplea en el sentido de pblico.
El reglamento agrega que se exhibirn tambin los dems documentos, sean
pblicos o privados ( 57 ). Esta disposicin, junto con otras a desarrollado el concepto de Minuta, "
instrumento privado, suscrito por los interesados y relativo a inscripciones en el registro. Su
funcin es suplir designaciones defectuosas o insuficientes de los ttulos, con el requisito de estar
firmadas por quienes tengan inters en su contenido. Esto se relaciona con el art. 82, inciso 1,
por la cual la falta absoluta en los ttulos de las designaciones legales requiere escritura pblica.
Fundamentalmente es del ttulo de donde se extraen las menciones que, segn
cada clase, debe contener la inscripcin, con complementos de otros instrumentos.
Otras leyes han ido exigiendo otros documentos; ejemplo, ley de propiedad
horizontal, que exige plano.
Inscripciones de documentos otorgados en el extranjero; 63 y 64.
Anotacin en el Repertorio
Es el asiento o constancia que se deja en este libro de la presentacin y recepcin
de un ttulo para su inscripcin. Se efectan en estricto orden de presentacin al conservador y
contienen las menciones indicadas en el art. 24 ( 65 y 66 ). Es una especie de libro de ingreso.
El conservador, si bien no examina la legalidad de los ttulos, puede rehusarse a
inscribir en ciertos casos; pero en ningn caso dejar de anotar en el repertorio el ttulo
presentado, salvo que el requirente se desista de ella ( 15 y 67 ).
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limitaciones;
a.- de acuerdo al texto, para poder negarse, debe tratarse de defectos que
conduzcan a la nulidad absoluta;
b.- conforme a diversos fallos que se han pronunciado sobre el sentido de la
expresin visible en el ttulo, debe tratarse sobre el sentido de la expresin visible en ttulo, debe
tratarse de defectos que puedan percibirse con el slo examen del ttulo, sin que sea necesario
confrontarlo con otros antecedentes o documentos.
b.-) Art. 14. Contempla dos causales bien especficas, y se trata ms bien de
objeciones formales.
Una apreciacin de conjunto, permite concluir que las atribuciones de control
conferidas al funcionario, son limitadas y constreidas, principalmente a las formas de los ttulos,
en relacin con el orden y funcionamiento del registro ( salvo el ejemplo amplio del art. 13 ).
Carece de control sobre la sustancia, sobre defectos de los actos contenidos en los ttulos. Se
explica porque esa es una labor ms compleja y que habitualmente requiere de debate y prueba,
propia de un juez.
El sistema existente no controla la validez y eficacia de los actos; ni siquiera la
correlacin entre la descripcin que el ttulo efecta del predio y las reales caractersticas de ste.
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Contenido de la inscripcin
Fundamentalmente la inscripcin es un extracto o resumen del ttulo de que se
trata. El C. y el reglamento sealan las menciones o contenidos precisos que las inscripciones
deben contener; lo cual vara segn la naturaleza del ttulo ( 690 y ss y 78 y ss ).
Dos menciones merecen una referencia;
1.- De acuerdo con el 78, cuando se trata de la inscripcin de un ttulo translaticio
de dominio, deben firmarla las partes o sus representantes ( 83, 60 y 61 ).
Esto se justifica por cuanto lo que se est realizando es el a.j. llamado tradicin,
que siendo una convencin, requiere el consentimiento de ambas partes.
Pero tambin est permitido actuar por apoderado, que puede quedar facultado en
el mismo ttulo que ha de inscribirse ( 60 y 61 y 78 ). As, es habitual que se incorpore en el ttulo
una clusula en la que se faculta para inscribir: " Se faculta al portador de copia autorizada de
esta escritura para requerir y firmas las anotaciones, inscripciones y subinscripciones que
procedan ". Lo cual facilita la diligencia registral.
Sin embargo, hacer uso de ellas puede traer problemas ( puede acarrear la nulidad
de la inscripcin-tradicin ). As, despus de otorgado el ttulo y antes de practicarse a
inscripcin, puede fallecer, incapacitarse o retractarse una de las partes o ambas; surge entonces,
la duda sobre la validez de la inscripcin ( tradicin ) efectuada despus, a peticin de un portador
de copia del ttulo.
Para la solucin de esto es decisiva la determinacin de su naturaleza jurdica.
Con frecuencia se le ha calificado de mandato a persona indeterminada. Pero
dentro de esa tcnica, parece preciso distinguir dos etapas; al conferirse, surgira slo una oferta
de mandato a persona indeterminada ( no puede haber mandato por que aun no hay
mandatario ); y ms tarde, cuando alguien acepta el encargo, expresa o tcitamente requiriendo la
inscripcin, quedara configurado el mandato.
Hay tambin otro planteamiento, en Chile con menos base legal, pero no por eso
descartable; puede concebirse como un acto de apoderamiento unilateral y que cobra vida propia
desde que se emite, independizndose de la suerte de quienes lo emitieron.
Con cada alternativa los problemas advertidos tienen soluciones diversas.
2.- Para mantener el encadenamiento de las inscripciones de los inms., y su
historia, se exige, cuando procede, la mencin de la inscripcin precedente ( 692 C. y 80 ). Si
dicha mencin no se incluye en la inscripcin, no parece justificado estimarla nula, y podra
aplicarse el art. 696 C. y la omisin se podra salvar por medio de una subinscripcin ( 88 ).
El Conservador debe poner, adems, en las inscripciones anteriores no canceladas,
una nota de referencia a las posteriores ( 92 ). En relacin a esta nota no est claro su alcance.
Luego, se ver que una inscripcin se cancela mediante la subinscripcin al margen; para ese
caso no hace falta la nota de referencia; pero tambin se puede cancelar por la sola falta de
referencia; pero tambin se puede cancelar la circunstancia de practicarse ms adelante una
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Subinscripciones
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No contiene las designaciones legales.
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Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario efectuar una vez
practicada la inscripcin, se salvan a su margen derecho, mediante las llamadas "
subinscripciones ", que son anotaciones escritas al margen de la inscripcin, en la forma y para las
finalidades que el reglamento seala ( 88, 89, 91 ). La Jp. ha sealado que no pueden de manera
alguna desempear la funcin de inscripcin.
De acuerdo a los arts. 88 y 89, si la rectificacin se funda en el mismo ttulo inscrito,
se efecta mediante subinscripcin.
Pero si se basa en un nuevo ttulo, debe practicarse nueva inscripcin, salvo que el
antecedente sea una sentencia, porque entonces siempre ser subinscripcin lo que se
practicar, de acuerdo al art. 89, inciso final.
El reglamento no precisa cuando debe practicarse una nueva inscripcin ( por que
la enmienda se basa en nuevo ttulo ), lo que se inscribe es slo un extracto del ttulo corrector,
quedando el inm. con dos correcciones que se complementan ( la practicada antes y esta
segunda que enmiende a aquella ), o queda slo con una, la segunda, la cual contendr la
primitiva y la enmienda, o, podra decirse, una sola enmendada.
Parece ser lo primero lo que se pretendi establecer, porque la segunda alternativa
significa toda su cancelacin de la anterior y la prctica de una nueva inscripcin que el
reglamento habra dispuesto en trminos ms claros y categricos. Adems, la expresa exigencia
de notas de referencia en ambas conduce a la misma conclusin.
Cancelaciones
Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto. De acuerdo al reglamento la
cancelacin de las inscripciones deben hacerse mediante subinscripciones ( notas marginales ).
Aqu debe tenerse presente el 728 C., segn el cual para que cese la posesin
inscrita es necesario que la inscripcin se cancele; por voluntad de las partes, por una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro o por sentencia judicial. En el
segundo caso, la inscripcin a que se refiere el art. 91 no es indispensable para la cancelacin; el
dueo de un inm. que tiene a su nombre inscrito el predio, lo vende; el comprador inscribe la
venta, y en virtud de esa inscripcin se cancel la anterior; por el art. 91 el conservador
subinscribe al margen de la anterior ( ya cancelada por la nueva ) esta mutacin, slo para la
conveniencia del registro.
Se ha sostenido que la nueva inscripcin no cancelara virtualmente a la anterior y
sera necesaria la subinscripcin, pero se ha rechazado tal exigencia.
Reinscripciones
Constituyen una prctica registral. Implica volver a inscribir inms. ya inscritos en el
registro, sin cambiar de titular. Se ha recurrido a ella, por ejemplo, cuando un heredero ha
enajenado un inm. sin cumplir con las inscripciones prescritas en el art. 688 y 55; el adquirente
logra inscribir a su nombre y posteriormente el heredero efecta aquellas inscripciones, con lo que
el adquirente solicita se " reinscriba " el inm. a su nombre, ahora debidamente encadenada su
inscripcin a la del heredero.
Tambin en los casos llamados de formacin de fundos, un propietario de dos inms.
contiguos, inscrito cada uno a su nombre, reinscribe ambos mediante minutas que presenta al
conservador, fundindolos en una sola inscripcin.
Este procedimiento no est contemplado en el reglamento, frecuentemente los
conservadores lo rechazan.
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Reconstitucin de inscripciones
En caso de destruccin parcial o total de los registros del conservado{r opera la
llamada reconstitucin de inscripciones. Su procedimiento est sealado en una ley especial; Ley
16.665; y es aplicable tambin a la reconstitucin de escrituras pblicas.
Calificacin
a.- es un registro de carcter personal y no real. Las inscripciones no se agrupan en
torno a una ficha u otro mecanismo, que represente a cada inm., sino que se van efectuando sin
orden preestablecido, a medida que llegan los ttulos al registro; las mutaciones y estado actual de
un predio se pueden establecer mediante los ndices de personas que han intervenido en los
respectivos actos.
b.- es de inscripciones ( extractos ) y no de transcripciones de ttulos.
c.- tiene una escasa legalidad, pues las atribuciones del conservador, segn el
reglamento, son muy limitadas en cuanto al examen de los ttulos.
Saneamiento de ttulos
Se han dictado muchas leyes de saneamiento de ttulos, para solucionar la
situacin de numerosos inms. cuyos antecedentes jurdicos no estn claros ( sea por defectos en
el ttulo o en la inscripcin ). Estas leyes fijan procedimientos especiales para inscribir en el
registro, y obtener un " ttulo saneado ".
Textos fundamentales: DL 2695 sobre saneamiento de ttulos de la pequea
propiedad raz, rural y urbana; DS 562.
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opera uno distinto de la tradicin, la inscripcin es innecesaria para el fin de transferir el dominio,
aunque pueda ser til para otros roles que tambin cumple. As se ha fallado respecto de la
expropiacin, en que el dominio lo adquiere el expropiante por el ttulo y modo ley.
Tradicin de Cuotas
Los textos no sealan claramente la forma de realizar la tradicin de la cuota de un
objeto. Hay que distinguir, entonces, si se trata de una cosa singular o de una cosa universal.
1 .- Cuota en una cosa singular
Esta cuota est expresada en fracciones o porcentajes. La doctrina y la Jp. dicen
que la cuota participa del carcter m. o inm. de la cosa. As, si la cuota recae sobre un m., su
tradicin se har de acuerdo al 684; y si lo es sobre un inm., lo ser de conformidad al 686 ( todo
en relacin con el 580 ).
Cabe hacer una referencia a la discutida enajenacin de una cuota de una
universalidad, referida un bien determinado. Durante el estado de indivisin, el comunero de una
cdad suele disponer de su cuota, pero referida una bien de los que integran la comunidad,
dispone usualmente mediante la venta. Si se trata de venta y se llega a la particin, habr que
distinguir si se le adjudica o no al enajenante la cosa cuya cuota enajen ( la situacin es igual sea
que enajen una cuota en cosa determinada o bien una cosa determinada en su integridad ). Si
no se le adjudica, habr venta de cosa ajena ( 1344 ), que es vlida ( 1815 ).
La forma de efectuar la tradicin de esa cuota, es la misma que para la tradicin de
cuota en cosa singular, se distingue segn la cosa sea m. o inm..
Luego, cuando se transfiere cuota de cosa singular, aunque que sta pertenezca a
una univ., la tradicin se efectuar por el 684 o bien por el 686. En la prctica, el adquirente
posiblemente tendr dificultades para ejercitar acto de comunero en la cosa y tambin para
efectuar la inscripcin conservatoria; mas aun si se trata de una cosa singular que pertenece a
una cdad hereditaria, el art. 688 exige posesin efectiva, inscripcin de ella e inscripcin del inm. a
nombre de todos los herederos ( especial de herencia ) para que pueda disponer de cuota de un
inm. determinado, y la Ley 16.271 ( Imptos a las Hcias, asignaciones y donaciones ) exige
posesin efectiva y su inscripcin, para disponer de inms.
2 .- Cuota en cosa universal
Hay controversia, la doctrina est dividida;
a.- Un sector concibe perfectamente la cdad en una univ. jurdica, y negando la
comunicacin entre la cuota y los bs. que la componen, por lo que la univ. no tiene la naturaleza
de tales bs., entienden que la tradicin se ha de efectuar por cualquiera de las formas sealadas
en el 684, y no requiere inscripcin conservatoria aunque haya inms. en su contenido. Sealan
que la univ. j. escapa a la clasificacin de bs. ms. o inms., y luego para su tradicin se debe seguir
la regla general ( 684 ), ya que la inscripcin es una forma excepcional de tradicin ( Somarriva ).
Segn estos, as se efectuara la tradicin de una cuota en la comunidad quedada
al disolverse la s. conyugal.
b.- Otro sector, ha rechazado que haya cdad en univ. j., y se estima que slo la hay
en univ. de hecho. Y afirmando la comunicacin entre la cuota y los bs. que integran la cdad, se
concluye que la tradicin de una cuota en cosa universal se efecta siguiendo la naturaleza de los
bs. de que se compone. As, siguiendo el ejemplo, aqulla cdad quedada al disolverse la s.
conyugal es una univ. de hecho ( no tiene pasivo comn, est dividido ), y la tradicin de la cuota
se efectuar segn los bs. que la integren en concreto.
Respecto de aquellas univ. de hecho cuya naturaleza no se pone en duda
( colecciones, explotaciones ), cobra fuerza la solucin dada, y la tradicin de una cuota, como de
su totalidad, har de efectuarse seguiendo la naturaleza m. o inm. de los bs. que la componen.
Debe recordarse el 580, el caso del establecimiento de comercio, si se le califica de univ. de
hecho, quedara incluido en esta situacin; la particularidad de algunos de sus elementos, sobre
todo de los incorporales, como el derecho de llaves, la clientela, pueden promover dudas.
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estos han de inscribirse a nombre del cnyuge sobreviviente y de los herederos ( 30 Ley Impto
Hcias )
3.- Cuando la particin de la cdad hereditaria se efecta, con el instrumento en que
consta la particin se practica la inscripcin de la adjudicacin. Entonces, cada inm. ( inscrito a
nombre de todos los herederos ) quedan ahora inscritos a nombre del respectivo heredero a quien
se le adjudic en dicha particin ( pudiendo ahora, disponer por s solo del inm. ).
Las exigencias indicadas, no impiden que los comuneros se adjudiquen entre ellos
inms. en pago de sus cuotas, desde que esas adjudicaciones no implican disposicin, sino slo
radicacin de los derechos cuotativos en bs. determinados.
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La inscripcin en la prescripcin
Los arts. 689 y 2513 del C y 52 del reglato, requieren que la sentencia que declara
la p. adquisitiva relativa a inms., se inscriba en el reg. del conservador. Aqu la inscripcin no
desempea la funcin de tradicin, ya que opera el modo de adquirir prescripcin; funciona para
mantener la historia de la propiedad raz, dar publicidad y as hacer oponible a terceros los efectos
del fallo y, en general, obtener las ventajas de la posesin inscrita.
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Ahora bien, fallecido un sujeto, sus herederos tienen el derecho real de herencia, relacin del
heredero con el patrimonio del causante, que, por tanto, recae sobre la univ. jurdica que es la
herencia; y adems, al operar la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir, el
heredero adquiere el dominio de las cosas de propiedad del causante, de modo que siendo varios,
se origina entre ellos una cdad en cosa universal ( que sera una univ. de hecho ).
As concluye que si lo cedido por el heredero es el d. de herencia ( a lo que se
estara refiriendo el 1909 ), por recaer ste sobre la universalidad jurdica herencia, su tradicin se
efectuara por las ns. del art. 684; pero si lo cedido es la cuota en la cdad de dominio que se
origin sobre los bs. del causante ( recordando la comunicacin ), se debe examinar la naturaleza
de los bs. Y si hay inms., la inscripcin conservatoria; y sern los trminos del ttulo los que
demostraran cual ha sido la intencin de los contratantes, en orden a si lo cedido ha sido el
derecho real de herencia o la cuota en la cdad de dominio ( tb. Peailillo ).
De acuerdo al 1909, tambin se puede transferir el derecho a un legado. Si se
supone que el legatario vende su derecho a un legado, Cmo se efecta la tradicin
subsiguiente ?
Segn una doctrina, al parecer mayoritaria, si el legatario de especie o cuerpo cierto
adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento del
causante, y de gnero adquiere un crdito contra la sucesin. As se concluye, que tratndose de
legado de especie o cuerpo cierto, cuando el legatario pretende transferir su derecho al legado
estra transfiriendo el dominio de la cosa legada, que ya ha adquirido, por lo que la tradicin se
efecta segn la naturaleza m. e inm. de la cosa. Si es legatario de gnero, l si tiene, y, por lo
tanto, puede transferir, su derecho al legado. Y para su tradicin habr que remitirse a las reglas
de la tradicin de los derechos personales ( 698 ).
1 . En cuanto a la Herencia:
Surge aqu la controversia al tratar la tradicin del d. real de herencia.
Para la tesis de la abstraccin ( hcia univ. jurdica distinta de los bs. que la
integran ), el heredo puede enajenar su hcia o cuota sin esas inscripciones, porque stas estn
exigidas para disponer de un inm. hereditario y aquella escapa a la clasificacin de bs. ms. e
inms..
Con el otro planteamiento ( que distingue entre el derecho real de hcia y la cdad de
dominio que se forma entre los comuneros ), hay que ver qu es lo que se pretende enajenar. Si
se transfiere slo el d. real de hcia, la solucin es igual que la precedente; no son necesarias esas
inscripciones. Si lo enajenado es la cuota en la cdad de dominio y en ellas hay inms., por el 688 y
su postulado de la comunicacin entre la cuota y los bs., es necesaria posesin efectiva y su
inscripcin. Aunque en la hcia no existan inms., conforme a esta tesis, es necesaria la posesin
efectiva de la hcia, por el art. 25 de la Ley de Impto a las herencias.
Si existe slo un heredero, el cual pretende disponer del total de la hcia o de una
cuota de ella, igualmente surge la divergencia entre ambas tesis se aplica, entonces, lo mismo
dicho anteriormente.
En la Jp. ha prevalecido la primera opinin, que para enajenar la hcia o la cuota
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2 . En cuanto al Legado:
El legatario puede disponer, por regla general, de su derecho al legado o a la cosa
legada, prescindiendo de las inscripciones del 688, pues ellas estn exigidas para que el heredero
pueda disponer de inms. hereditarios.
Sin embargo, pueden ocurrir problemas registrales.
Se tomar como base la distincin entre legatario de gnero y de especie.
Entendiendo que el legatario de gnero tiene un crdito contra los herederos y el de especie es
dueo de la cosa, por sucesin por causa de muerte.
Tambin debe sealar que es concebible su legatario de gnero, de inm.; ejemplo,
el causante asigna un lote de terreno, de los varios que tienen en una subdivisin predial, sin
precisar uno determinado; un departamento de los varios que tiene un edificio, etc...
A.- Legatario de gnero, puede disponer de su crdito ( d. al legado ) sin esperar a
que se efecte inscripcin alguna; aunque lo legado sea un inm. indeterminado y, conforme al art.
580, sea un crdito inm.. Y las inscripciones del 688 se exigen al heredero.
Determinado quienes son los herederos y exigible que sea el crdito ( de acuerdo a
los trminos del testamento y reglas del pago de los legados ), el legatario o el adquirente de su
derecho ( si l ha cedido ), podr exigir a los herederos ( o al que fue gravado con esa carga ) que
lo cumplan, es decir, que se le entregue en tradicin, una cosa del gnero respectivo. Si es un
inm., ser necesario para los herederos, obtener la posesin efectiva, inscribirla y practicar la
inscripcin especial de herencia. Como esa entrega el legatario ( o a su cesionario ) constituye
tradicin, deber efectuarse por inscripcin. Para lo cual debe exhibirse al conservador un ttulo
traslaticio de dominio ( como es necesario para toda tradicin ).
En trminos inmediatos, el antecedente de esa tradicin ser el acuerdo entre el
heredero y el legatario en que aqul, en cumplimiento de la obligacin de entregar un inm., que
asumi al aceptar la hcia, propone al legatario ( acreedor ) la entrega de determinado inm. ( lote )
y sta acepta. Ese ttulo no tiene solemnidad exigida por la ley. Pero como conduce a la
transferencia de un inm., a una tradicin que debe efectuarse por inscripcin, y como el registro no
admite inscripcin sino de instrumentos pblicos, deber constar en escritura pblica. Suele
llamarse " escritura de entrega de legado ". Si el acuerdo no se produjere, porque el heredero es
renuente, porque el legatario no acepta el inm. preciso que ofrece el heredero o por cualquier otro
motivo, el tribunal resolver. En tal caso, con la sentencia se proceder a la inscripcin ( arts. 1553
C. y 532 CPC ).
Si se trata de un legado de gnero de cosa m., se aplica tambin lo dicho, pero la
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tradicin se efectuar; 684 C y no es necesaria una escritura pblica de entrega del legado.
B.- En cuanto al legatario de especie; adquiere el dominio de la cosa por sucesin
por causa de muerte.
Si la especie es inm. ( y en relacin con el 688 ) hay que distinguir entre la
inscripcin a nombre del legatario y la disposicin a favor de un tercero.
1) Para adquirir el dominio el legatario no requiere inscripcin. Le conviene sin
embargo inscribir, porque las dems funciones que cumple la inscripcin le reportan un beneficio;
pasa ser poseedor inscrito; mantiene la historia de la propiedad raz; queda expedito el camino
para que un futuro adquirente inscriba a su vez; y porque, segn una opinin, necesita de inscribir
para disponer del inm..
Cmo inscribe el inm. legado a su nombre ? Hay diferentes opiniones;
a.- el legatario puede requerir la inscripcin comprobando: el fallecimiento del
testador, el pago del impto que grava su asignacin, y exhibiendo copia del testamento
judicialmente reconocido. Esta exigencia ( reconocimiento judicial del testamento ) se explica ( por
esta posicin ) porque el reconocimiento confiere una verosimilitud de las pretensiones del
legatario, teniendo presente que est actuando con prescindencia de los herederos. Adems, los
arts. 866 y ss. del CPC facultan al legatario para solicitar esas diligencias. Se seala tambin, que
no hay texto expreso que exija que para que inscriba a su nombre el inm. legado, est primero
inscrito el testamento ( es ms concordante con el espritu del registro conservatorio inscribir
previamente el testamento ). Aaden, que si bien es cierto que la ley de Impto a las hcias obliga al
heredero o albacea a deducir previamente la suma que corresponda por impto, antes de proceder
a entregar la cosa legada, no exige la ley que esa entrega deba efectuarse por escritura pblica.
b.- Para inscribir es necesario exhibir al conservador una escritura pblica en que
los herederos o albacea entreguen al legatario el inm. legado ( escritura de entrega de legado ).
Justifican esto:
b.1.- es frecuente que el testamento no contenga las necesarias precisiones
respecto del inm., como para practicar la inscripcin;
b.2.- el testamento no es para el legatario ttulo indiscutible de su derecho
porque est sometido a diversas eventualidades; ej., 1119 las edificaciones no siempre se
incluyen en el legado, y puede llegarse deber slo el valor del predio; tambin puede sacrificarse
el legado en favor de las legtimas, mejoras y deudas hereditarias ( 1362 ).
b.3.- los arts. 1374 y 959 confirman que el legado no es inmediatamente
exigible.
b.4.- los arts. 1290 y 1292, en el mismo sentido, se refieren al pago de los
legados, como un acto que debe efectuar el albacea.
b.5.- la ley de impto a las hcias ( 54 ) dispone que los conservadores no
podrn inscribir las adjudicaciones de bs. hereditarios sin que se hubiese pagado el impto o
asegurar el pago.
En cuanto a la forma de escritura pblica ( que esta posicin exige para el acto de
entrega del legado ) la justifican por la circunstancia que el conservador inscribe slo instrumentos
autnticos.
Con esta tesis, para otorgar la escritura de entrega del legado, bastara la
inscripcin de la resolucin de posesin efectiva ( que declara quienes son los herederos ) y del
testamento ( en que consta el legado ), y no se justifica practicar la inscripcin especial de hcia,
porque ese bien no pertenece a los herederos. No disponen jurdicamente de l; slo son
tenedores de l ( segn un fallo, le heredero podra llegar a ser poseedor irregular, y podra
ganarlo por prescripcin extraordinaria ).
2) Exigencias para que el legatario pueda disponer de la especie inm. legada;
tambin hay discrepancias;
a.- se ha sostenido que el ttulo del legado es el testamento y la obligacin de
inscribir el legado, como requisito previo para disponer de la especie, est implcita en las
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siguientes relaciones: segn los arts. 688 del C. y 55 del reglamento, debe inscribirse la posesin
efectiva, y si la sucesin es testada se inscribir al mismo tiempo el testamento; de acuerdo a los
arts. 691 C y 79 reglamento, la inscripcin del testamento debe incluir la fecha de otorgamiento,
individualizacin del testador y de los herederos y legatarios que solicitaren la inscripcin,
expresando sus cuotas o los respectivos legados.
b.- en contra se estima que no es necesaria la inscripcin. No la exige el 688 ( el
cual slo se refiere a los herederos ) ni algn otro precepto. Adems el 691, que es citado por la
tesis anterior, pero no exige que el legatario tenga que inscribir para disponer de la inscripcin del
testamento slo se practica en el registro donde se inscribe la posesin efectiva ( 688 ), la cual se
efecta en el registro del departamento en que fue concedida ( ltimo domicilio causante ) y no,
adems, en el departamento en que est situado el inm.; as la inscripcin del inm. legado, como
requisito previo para disponer de l, ni siquiera sirve para mantener la hcia del predio cuando el
inm. legado est situado en lugar distinto del domicilio del testador.
En la prctica, cuando el legatario de la especie inm. quiere " disponer ", enajenar,
tendr que efectuar la tradicin, y lo tendr que hacer mediante inscripcin. Si ya se ha dicho que,
en tesis fundada, no requiere inscripcin previa a su nombre, puede notarse que se est
practicando inscripcin a nombre de otro sin que el tradente tenga inscripcin a su nombre.
Entonces, despus de toda aquella discusin y no obstante los argumentos para sostener que no
requiere previa inscripcin, se tropieza con un obstculo registral al querer consumar la
enajenacin; el conservador puede negarse a inscribir ( 14 reglamento ) se tratara de inscribir un
ttulo que no emana de quien aparece en el registro como dueo o actual poseedor. El legatario es
sustantivamente dueo ( por suc. causa de muerte ), pero registralmente no aparece como tal ni
como poseedor. As, se ve la necesidad de la inscripcin previa; y sta no se justifica en la
sustancia del derecho, pero si en el aspecto formal de la organizacin del registro.
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es un tanto discutible, por cuanto se seal esta forma de tradicin por entrega en un precepto
especial ( 699 ), distinto de las normas dadas para las cosas corporales ms..
Mas discutible parece ser la amplitud con que se ha tomado aqu la nocin de
tradicin simblica, en que se ha aceptado que lo es una " simple descripcin del ttulo transferido
", efectuada en la escritura en que se transfiere.
Para aceptar esta forma de tradicin se argumenta que no es necesaria la entrega
real, puesto que pueden transferirse los crditos que no estn escriturados y en tales casos es
evidente que no podr exigirse la entrega del ttulo, por no existir, Y se ha dicho que como en tales
casos la tradicin se efectuar sin entrega material, tambin podra efectuarse ac; pero bien
puede sostenerse que la exigencia de la entrega material o limitadamente simblica se exige en
todo caso en que el crdito conste por escrito y la eximicin de esa entrega se reserva slo para
los casos de crditos no escriturados.
Crditos que no constan por escrito: se podra concluir que no pueden transferirse,
ya que a su respecto no puede cumplirse con el 1901.
La doctrina y Jp. estiman que es posible.
Sin embargo, en tales ocasiones no es posible cumplir con la exigencia de la
entrega del ttulo, por lo que su tradicin habr que entenderla efectuada por " una especial
declaracin en el sentido que se transfiere el dominio del respectivo crdito "; declaracin que
podr efectuarse en el mismo acto o contrato ( ello implica, en la tradicin, prcticamente conferir
un efecto real al contrato ).
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Sntesis de funciones
Con todo lo anterior puede resumirse que la inscripcin conservatoria cumple las
siguientes funciones;
1.- es la forma de efectuar la tradicin del dominio y de otros ds. reales sobre inms.
2.- deja constancia de la historia jurdica de los inms.
3.- constituye un medio de publicidad, para dar a conocer a los terceros la situacin
jurdica en que se encuentran los bs. races, de modo que con ella tienen la posibilidad de
enterarse de su estado antes de entrar en relaciones jurdicas respecto de ellos;
4.- segn un sector de la doctrina, es requisito, prueba y garanta de la posesin de
inms.. Y para un tercero lo cumple slo en ciertas circunstancias ( al tratar la adquisicin de la
posesin de inms. se ver esto ltimo ).
LA POSESIN
Elementos
De la definicin que da el art. 700 se desprende que los elementos fundamentales
de la posesin son; la tenencia de la cosa o corpus y el nimo de seor o dueo o animus. Ambos
elementos deben concurrir copulativamente, salvo en el caso del art. 722 que seala " La
posesin de la hcia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredo lo
ignore.
El que vlidamente repudia una hcia se entiende no haberla posedo jams ".
A.- LA TENENCIA O CORPUS ; es la aprehensin o contacto fsico con la cosa, en cuya
virtud se dispone materialmente de ella. Se ha llegado a admitir, por la naturaleza de ciertos bs.
( especialmente inms. ), que puede consistir en la sola posibilidad de disponer de la cosa, aunque
no se tenga el contacto directo ( se relaciona con la formas simblicas de tradicin ).
B.- EL NIMO DE DUEO O ANIMUS ; es el elemento intelectual, squico, y consiste en
tener la cosa como dueo, sintindose propietario de ella.
La doctrina no parece claro a cual de los elementos en el derecho nacional se le da
mayor importancia. Sin embargo, la mayora de los autores parece dar por entendido que se sigue
entre nosotros una concepcin ms bien " subjetiva ".
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Mera Tenencia
" Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en
lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el
que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o
cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio o ajeno " ( 714 ).
Precedencia
En el orden lgico y en el hecho qu es primero ? Posesin o propiedad. Se ha
sostenido de que de la posesin se ha llegado a la propiedad, y si se aboliera la propiedad,
subsistira aquella. El C. trata primero del dominio y algunos modos de adquirirlo y luego de la
posesin, separada de la prescripcin.
Ventajas de la posesin
1.- provecho material que el poseedor obtiene de la cosa posee.
2.- habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin ( 683,
2498 y ss. ).
3.- otorga una presuncin legal de dominio ( 700, inciso 2 ).
4.- est protegida por las acciones posesorias ( 916 y ss. ) y en ciertas situaciones
con la accin reivindicatoria, llamada aqu accin publiciana.
5.- en ciertos casos puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda ( 907, inc. 3 ).
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1.- algunas cosas corporales ( 585, cosas comunes a todos los hombres ). Sin
embargo, los arts. 948 y 949 hacen a algunos de estos bs. objeto de una suerte de proteccin
posesoria.
2.- en cuanto a las cosas incorporales, los trminos amplios del 715 inducen a
concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como personales, pues ambos son cosas
incorporales ( 565 y 576 ). Lo anterior se confirma con el art. 2456 y sobre todo por el 1576 que
habla de un poseedor de crdito: tambin as lo entienden algunos autores. Sin embargo, la
doctrina extranjera ha sostenido que no es posible extender la posesin a los derechos
personales, que no permiten un ejercicio continuado, como es posible en los derechos reales.
Aqullos se agotan al ejercerlos ( al cobrar el crdito. Aunque puede responderse que, al menos
en crditos de dinero, podran ejercerse actos de poseedor sin agotarse; por ejemplo, cobrando
peridicamente los intereses ). Las legislaciones extranjeras tambin las limitan a los derechos
reales.
Entre nosotros, Pescio, Alessandri; no aceptan la posesin de los derechos
personales, estiman que el 1576 se est refiriendo no propiamente a la posesin sino a un titular
aparente del crdito; el mensaje en la seccin respectiva, confirmara su afirmacin.
Otro punto que se discute es si puede haber posesin sobre todos los derechos
reales, luego de la generalidad del 715.
Pueden haber dudas acerca de si quedan excluidos algunos;
- el 882 impide ganar por prescripcin las servidumbres discontinuas y las
continuas inaparentes, con lo que se puede estimar que ello es porque no pueden poseerse.
- 917 excluye de la proteccin posesoria a los que excluye el 882.
- el 922 parece limitar esa proteccin al usufructuario, al usuario y al habitador.
Finalmente no debe confundirse la dualidad de situaciones que pueden producirse
respecto de los derechos reales; se es poseedor del derecho real, pero mero tenedor de la cosa
sobre la que se ejerce ( poseo el derecho de usufructo, pero soy mero tenedor de la cosa
fructuaria ).
Clases de posesin
1.- Regular ( 702 ) - Irregular ( 708 )
Ambas conducen al dominio cuando el poseedor carece de l, mediante la
prescripcin.
2.- Viciosa . No viciosa.
El C. no define cada categora, slo prescribe que son posesiones viciosas la
violenta y clandestina ( 709, 710 y 713 ).
" Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de
buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor d buena fe
puede ser poseedor irregular " ( 702, inciso 2 ).
Elementos
1.- justo ttulo.
2.- buena fe.
3.- tradicin, cuando el ttulo es traslaticio de dominio ( 702, inciso 3 ).
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desde 1983, teniendo a la fecha de la demanda slo un ao de posesin. El ddo A sostiene que la
adjudicacin es ttulo declarativo para poseer, por lo tanto, l es poseedor exclusivo desde 1980 y
que, para reunir los dems requisitos de la posesin regular, ya gan la cosa por prescripcin, de
dos aos, que cumpli en 1982.
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tenencia, la posesin en los bs. carecer de ttulo ( al igual que carece de ttulo su posesin sobre
la hcia ). El creer que es heredero y por tanto, dir que el ttulo de su posesin ( su justificacin
de por qu posee los bs. ) es porque es heredero. Pero como objetivamente resulta que no lo es,
estrictamente carece de ttulo. Pero el C. califica a esta situacin de " posesin con ttulo putativo
"; y ese ttulo ( putativo ) ser la sucesin por causa de muerte ( 704 n 4; si obtuvo posesin
efectiva encuentra ttulo justo en el decreto que la concede ).
Ttulos Injustos
El C. no los ha definido, slo los enumera en forma taxativa ( 704 ). La Jp. ha dicho
que calificar un ttulo de justo o injusto es una cuestin de derecho, no de hecho.
1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.
Si el ttulo es otorgado por quienes realmente aparecen, aunque sus declaraciones no sern
verdaderas, es siempre justo.
La adulteracin puede referirse a las personas que aparecen interviniendo, al
funcionario autorizante, a la sustancia del acto.
Si un documento incluye varios actos jurdicos independientes, la falsificacin de
uno, no justifica dar por falsificada la totalidad ( se examina cada caso particular ).
2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra sin serlo. Algunos autores indican que comprende adems el caso del representante que
se extralimit en sus facultades.
El ttulo es injusto, sea que pasa por representante sea que no lo es o crea serlo
cuando realmente no lo es ( es decir, est de buena o mala fe ).
Si alguien vende una cosa ajena, actuando por s, el ttulo es justo ( 1815 );
pero si la vende como ajena dicindose representante del dueo, el ttulo es injusto; en este caso,
el adquirente debi examinar suficientemente el poder que aduce quien le ha manifestado ser
representante ( esto lleva a ver la ntima relacin existente entre el elemento ttulo y el de la buena
fe ). Si el ttulo emana de un representante que verdaderamente lo es, para enajenar una cosa
que no pertenece al poderdante, es un ttulo justo; no est en este n 2, se trata de una venta de
cosa ajena.
3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido. Si el ttulo es nulo, es
como si no hubiese ttulo. Es injusto tanto si adolece de n. absoluta o relativa; pero si es relativa
puede tener lugar la confirmacin ( 705 ).
Es necesaria la declaracin judicial de nulidad para considerar injusto el ttulo ?
Si, ya que la nulidad slo produce efectos desde que es declarada judicialmente. Pero qu pasa
con la n. relativa ? Como ella no puede ser alegada sino por aqullos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes, podra darse el caso que el interesado en que se tenga por injusto el ttulo
no tuviere la accin de n. relativa. Ejemplo; A compra a un relativamente incapaz un objeto
perteneciente a B; B reivindica; A le opone prescripcin ordinaria fundado en posesin regular; B.
observa que el ttulo es nulo relativamente ( injusto ), lo que excluye la posesin regular y por
ende la prescripcin ordinaria; pero B no podra obtener la declaracin de nulidad del ttulo.
Para solucionar lo anterior se ha propuesto permitir a quien tenga inters en que el
ttulo sean injusto, mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems efectos legales,
los cuales se extinguirn cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad.
4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc...
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la
posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente
acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. El ttulo putativo es el que se invoca
sin existir realmente. Generalmente el poseedor estar convencido de que lo tiene ( nuevamente
relacin entre ttulo y buena fe ), lo cual se observa de los ejemplos del C..
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Se sealan tambin como ttulos putativos los actos asimilados y los sometidos a
condicin resolutoria, una vez que se han cumplido y se dan los requisitos segn el caso.
Con la nocin de ttulo putativo dada, puede estimarse que con este nmero queda
dislocado todo el precepto; o es inoficioso este nmero, porque si se prueba que un ttulo
invocado no existe, no es necesario calificarlo de putativo, ni siquiera mencionarlo; o seran
inoficiosos los ns 1 y 3; en un determinado caso, si queda establecido que un pretendido ttulo
es falsificado o nulo, el poseedor quedar sin ttulo. En ltimo trmino, con cualquiera de las dos
alternativas, estrictamente no hay ttulo.
Los ejemplos se relacionan con el art. 1269.
Si el justo ttulo es el acto testamentario judicialmente reconocido, se ha dicho que
se aplica slo al legatario de especie o cuerpo cierto, no al de gnero ( ste solo tiene un crdito
contra la sucesin o contra el heredero gravado ). El punto aparece encontrar su decisin en la
solucin de otra duda; es posible la posesin de derechos personales ?
En estos ejemplos; los efectos del ttulo, y por tanto la posesin regular, comienzan,
tratndose del decreto de posesin efectiva, desde que se dicta. Y tratndose del acto
testamentario, desde que se reconoce judicialmente, sin retroactividad ( no es del caso aplicar el
art. 705 ).
2.- Buena Fe
Nocin subjetiva, " conviccin ntima de actuar lcitamente " ( nocin corriente y
aceptada por el derecho ).
Nocin objetiva, " actitud ordinaria de comportamiento, segn la conducta media de
un hombre corriente y que, determinada por ciertos caracteres, es socialmente exigible a los
particulares ".
Considerada como nocin subjetiva ha de examinarse cada caso en particular. En
cuanto a la nocin objetiva, implica una apreciacin en abstracto, comparando lo que
normalmente se tiene por actuacin de b.f., con las actuaciones del sujeto ( desarrollo
principalmente en materia contractual ).
En el art. 706 el C. establece ( con fundamento subjetivo ) lo que en materia
posesoria significa la b.f.
706, inciso 1, " La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de otro vicio..."
Se presenta aqu una vinculacin estrecha entre la b.f. y el ttulo; un ttulo falsificado
por quien lo hace valer, por ejemplo, implica ya la mala fe.
706, inciso 3, " Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe..."
Aqu se estima compatible con la b.f. un error de hecho que sea excusable, en que
las apariencias justifiquen el error padecido; aunque en verdad la excusabilidad incide ms
propiamente en la prueba de la b.f. que en su existencia.
706, inciso 4, " Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de
mala fe, que no admite prueba en contrario ". Ejemplo; si el ttulo emana de un menor y se
pretende aducir ignorancia de que es incapaz. Se relacionan aqu los arts. 8 y 1459.
Se ha sostenido que establecer la buena o mala fe, en un caso concreto, es una
cuestin de hecho.
poca en que la buena o mala fe tiene influencia en la posesin
La regla est sealada en el 702, inciso 2. Bello sigui aqu al derecho romano,
apartndose de la tradicin cannica que exiga la buena fe para la posesin regular durante el
curso de la posesin. La b.f. se mira al momento de adquirir la posesin.
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Prdida de la buena fe
La prdida de la buena fe mantiene al poseedor como regular, pero trae
consecuencias;
- 906, inciso 2 que dice que el poseedor de buena fe, mientras ella permanece, no
es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se
hubiere aprovechado de ellos.
- 907, el poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de
la cosa. El de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda.
- 913, la buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al
tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron
hechas.
Prueba de la buena fe
707, " La b.f. se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria.
En todos los dems la m.f. deber probarse ". Es una presuncin simplemente
legal. A pesar de su ubicacin se ha entendido que es de aplicacin general.
Presunciones contrarias; 94 n 6, 706, inciso fn.; 2510 n 3.
La presuncin de m.f., para quien aduce error de derecho, es de aplicacin
exclusiva a la materia posesoria.
3.- Tradicin
Presuncin de Tradicin
Existiendo diferentes formas de efectuar la tradicin de los ms., a veces de difcil
prueba, se establece esta presuncin de tradicin en el 702, inciso 4; " La posesin de una cosa
a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta
haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo ". De igual forma es inaplicable a la tradicin de
las servidumbres, que por se solemne ( escritura pblica, 698 ), no podr probarse sino por esta
solemnidad.
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LA MERA TENENCIA
" Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en
lugar o a nombre del dueo " ( 714 ).
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Transmisin de la Posesin
La posesin no se transmite ( se trata de un hecho no de un derecho ). Luego no
pasa del causante a su heredero. Esto se desprende de los siguientes arts.;
- 688, segn el cual heredero obtiene la posesin no del causante, sino por gracia
de la ley ( posesin legal ).
- 722 " La posesin de la hcia se adquiere desde el momento en que es deferida,
aunque el heredero lo ignore " ( implica la misma idea anterior ).
- 717 " Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor
principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la
apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no
interrumpida de antecesores ".
Sin embargo, no puede dejar de mencionarse los arts. 2500, inciso 2, y 919, que
inducen a la transmisibilidad.
Transferencia de la posesin
La posesin no se transfiere por acto entre vivos ( 717 y 2500, inciso 1, conduce a
esa conclusin ).
Lo dicho no se opone a la transferencia o transmisin del derecho a la posesin
( jus possidenti ); en los casos en que un tradente es dueo de la cosa entregada al transferir el
dominio, transfiere por lo mismo, el derecho a poseer.
Desde un punto de vista terico, la posibilidad de transferencia y transmisin de la
posesin depende de la naturaleza de la posesin, concebida como un hecho o como un derecho.
Finalmente se estima que la negacin de la transmisin y transferencia de la
posesin contribuye al mejoramiento de los ttulos de dominio, en cuanto evita que un sucesor
enturbia su posesin, que puede haber adquirido legtimamente, con vicios presentes en la de su
antecesor. Y los beneficios que puede obtener sumado a la suya la posesin exenta de vicios de
su antecesor, se pueden lograr con la facultativa agregacin de posesiones.
Agregacin de la posesin
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Posesiones Contiguas
Para que proceda la agregacin, es necesario que la posesin del poseedor que
agrega sea " contigua " con la anterior, y si son varias todas ellas deben ser contiguas, por ej.,
cosa poseda, sucesivamente por A, B, C y D, no puede pretender agregar a la suya la posesin
de C y A, excluyendo la de B.
La agregacin tampoco procede si en la cadena de poseedores tuvo lugar una
interrupcin de la posesin ( natural o civil ).
Natural;
1.- imposibilidad de ejecutar actos posesorios ( 2502 n 1 ).
2.- por haber pasado la posesin a otras manos ( 2502 n 2 ), en este caso podr
tener lugar la agregacin, si la posesin se recuper por medios legales ( 2502, inciso final y
731 ).
Civil; podr oponerse a la agregacin slo el que procedi a interrumpirla ( 2503 ).
Disociacin de la posesin. Tambin se ha sostenido que si alguien tiene una
posesin defectuosa y ve que la de su antecesor era regular y haba completado el plazo de
prescripcin ordinaria, podra " disociar " su posesin de la del antecesor y utilizar slo la de ste,
alegando prescripcin ordinaria basada en ella.
La agregacin se refiere a un sucesor que lo sea a " cualquier ttulo " respecto de
un antecesor ( 717 . 2500 ). Luego el ladrn o el usurpador no podrn agregar posesiones ya que
han obtenido por un mero hecho.
Intervencin de la posesin
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A.-) Mutacin de la mera tenencia en poseedor. De acuerdo a los arts. aplicables, resulta que el
puro lapso de tiempo es insuficiente para l transformacin de la mera tenencia en posesin ( 716 ).
Excepcin a lo anterior; 730 y 2510 regla 3. En estos casos es necesaria la concurrencia de otros
antecedentes, que se suman al lapso de tiempo.
730; caso del que recibe del tenedor usurpador el que adquiere la posesin;
2510 regla 3; las exigencias de esta regla demuestra un cambio evidente tanto en
la conducta del que era mero tenedor como del propietario.
Desde otro punto de vista, puede observarse cierta contradiccin entre el 730,
inciso 1, y 2510, en cuanto el primero impide al mero tenedor transformarse en poseedor en
trminos absolutos, mientras el art. 2510 se lo permite, probando las circunstancias que indica la
regla 3.
Finalmente si el tenedor adquiere el dominio de la cosa de parte de quien se a
haba entregado en era tenencia ( traditio brevi manu ) o de un tercero, si ese tercero era dueo,
ms que de intervencin, se estara en presencia de una adquisicin de posesin por tradicin.
B.-) Transformacin del poseedor en mero tenedor. Esto se contempla en el 684 n 5, llamado
constituto posesorio.
La doctrina menciona tambin el evento de que el poseedor efecte, expresa o
tcita, un reconocimiento de propietario al que verdaderamente lo es; en tal caso se transformara
en mero tenedor; los efectos seran los de una interrupcin de la prescripcin.
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Principio bsico
En cuanto a la adquisicin de la posesin, sta se adquiere por la concurrencia del
corpus y del animus; tiene lugar cuando concurre la aprensin material de la cosa, con el nimo
de apropirsela. Hace excepcin a eso; " la posesin de le hcia " ( 722 ).
Tambin debe hacerse presente que el C. dio reglas para la adquisicin de la
posesin de las cosas corporales, pero no para la adquisicin de las incorporales que pueden
poseerse.
No se dan reglas para la posesin de derechos reales distintos del dominio. Se
suple esto respecto de algunos derechos reales: usufructo, uso y habitacin, cuando recaen sobre
inms., censo e hipoteca ( 724 y 686 ).
Esta materia est ntimamente vinculada con los ttulos para poseer, lo que implica
una relacin con los modos de adquirir el dominio.
2 .- Conservacin:
Se conserva la posesin mientras se mantenga el corpus y animus. De los
preceptos aplicables ( 725, 726, 727 ) es el animus el elemento fundamental para conservarla;
puede temporalmente perderse el corpus, sin perderse la posesin. Puede adems un tercero
detentar la cosa por mucho tiempo, como mero tenedor, sin que se pierda la posesin ( caso del
que entrega la cosa en arrendamiento o como dato ).
No es necesaria la permanencia del nimo para la conservacin de la cosa. El
nimo se presume mientras no se manifieste una voluntad en contra.
Si se tiene la posesin por intermedio de otro ( mero tenedor ), siguiendo varias
reglas dadas por Pothier, se entiende que si el mero tenedor cae en demencia o fallece, no pierde
el poseedor su posesin. Tampoco se pierde si el mero tenedor tiene la cosa a su vez por otro,
como en el subarriendo, y aunque este ltimo ignore quien es el poseedor. Tampoco se pierde si el
mero tenedor cambia de propsito, como si la usurpa y se da por dueo ( 730, inciso 1 ), y se ha
observado su friccin con la del art. 2510, regla 3, es claro que si el mero tenedor usurpador
enajena a su propio nombre, se pierde la posesin anterior ( 730, inciso 1 ).
3 .- Prdida:
- la posesin se pierde al perderse el corpus y al animus; cuando el poseedor
abandona la cosa o la enajena.
- se pierde la posesin al perderse el corpus, cuando otro sujeto se apodera de la
cosa con nimo de hacerla suya ( 726 ), situacin con la cual se advierte la ntima relacin entre la
adquisicin, conservacin y prdida de la posesin que resultan ser correlativas. Ocurre tambin
cuando, se deja de poseer al hacerse imposible la ejecucin de actos posesorios, ejemplo; 619 y
608, inciso 2; casos que quedan incluidos en la frmula general enunciada al principio, y que
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recibe consagracin legal para los ms., no directamente, sino a contrario sensu ( se entiende
perdida al dejar de hallarse en poder del poseedor, 727 ).
- se pierde al perderse el animus; tiene lugar en el llamado constituto posesorio
( 684 n 5 ).
De lo anterior conviene cotejar dos preceptos legales para delimitar su aplicacin:
726 y 730.
Si B se apodera, con nimo de hacerlo suyo, de un m. de A, B adquiere posesin y
A la pierde ( 726 ).
Si B entra a detentar un m. de A por ttulo de mera tenencia ( por ejemplo, A se lo
presta ), y en un momento determinado B se lo usurpa, desconoce el derecho de A y se tiene l
por dueo, no adquiere B la posesin ni la pierde A ( 730, inciso 1, primera parte ).
El distinto tratamiento puede justificar por el abuso de confianza o nimo de
aprovechamiento, que frecuentemente revelar la segunda situacin.
a.- Adquisicin
En estos casos se debe considerar el antecedente que el poseedor invoca.
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qu ocurre con la posesin del poseedor material ? cesa la posesin de ste y la adquiere el
que la inscribi ?
Los arts. 726 y 730 parecen dar mayor apoyo a la solucin negativa. Pero el
problema de fondo radica en el valor que se le de a la inscripcin conservatoria ( al punto se har
referencia al final ).
Se presenta como oportuno cotejar dos preceptos para precisar su campo de
aplicacin; 729 y 730.
Si B se apodera de un inm. no inscrito de A; B adquiere la posesin y A la pierde
( 729, se le da ese efecto al apoderamiento violento o clandestino; con mayor razn se producir
si no hay violencia ni clandestinidad. Debe recordarse, que se ha sostenido aisladamente, que por
la redaccin del precepto, A perdera la posesin pero no la adquirira B ).
Si B entra a detentar un inm. no inscrito de A, por un ttulo de mera tenencia ( por
ejemplo, A se lo presta ), luego B lo usurpa, desconoce el derecho de A, y se tiene l por dueo,
no adquiere B la posesin ni la pierde A ( 730, inciso 1, primera parte ).
a.- Adquisicin
1.- si para adquirir la posesin de inms. inscritos se invoca un ttulo no traslaticio de
dominio, se aplica lo dicho respecto de los inms. no inscritos ( ttulos constitutivos ).
En relacin con la ocupacin debe tenerse presente adems, que algunos
comentaristas estiman que en tal caso es posible adquirir por apoderamiento la posesin, incluso
de inms. inscritos; el art. 724 no rige esta situacin, es slo para los ttulos traslaticios de dominio.
Los arts. 925, 926 y 2502 permiten esta posibilidad.
2.- se invoca un ttulo traslaticio de dominio, aqu es necesaria la inscripcin
conservatoria; 702, 686, 724, etc...
Es posible adquirir posesin irregular sin necesidad de inscripcin ?
Algunos, valorando la inscripcin y defendiendo el registro, estiman que ello no es
posible. Sin inscripcin no se adquiere posesin. Los arts. 728, 729 a contrario sensu, 730 y
2505, conducen a tal conclusin; el texto del Mensaje en el captulo pertinente, y el sistema
registral creado por el C. ratifican la misma solucin.
Pero quienes conceden mayor valor de las situaciones reales, estiman que no
obstante las pretensiones del sistema de llegar con el tiempo a identificar dominio, posesin e
inscripcin, no pudo evitar la fuerza de los hechos y habra dejado abierta en los propios textos la
va para que en determinadas circunstancias triunfara la posesin material; sin inscripcin se
alcanzara a adquirir posesin, al menos irregular; los arts. 702, 708, 729 y 730 as lo
demostraran.
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autntico en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripcin
existente a nombre de uno de ellos ( comprador ), con lo que cobrar vigencia la precedente
( vendedor ); bastar una subinscripcin al margen en que se indique que se cancela ( 91
reglato ), y el inm. quedar sometido a la inscripcin anterior. Por tanto, la cancelacin mediante
subinscripcin se realiza materialmente en el registro.
2.- Por decreto judicial; una sentencia puede disponer que se cancele una
inscripcin, cesa as la posesin inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. El
juicio reivindicatorio puede concluir con ese resultado.
Se exhibe copia del fallo, y el conservador cancelar la inscripcin. Lo har
materialmente mediante una subinscripcin ( 91 ) y cobrar vigencia la precedente, si la haba, sin
perjuicio de que el mismo fallo ordene practicar una nueva inscripcin a nombre del otro litigante )
puede ocurrir tb. en juicios sobre nulidad o accin resolutoria.
La Jp.; cuando un particular, por negativa del conservador a cancelar una
inscripcin, acude al juez, si bien generalmente el procedimiento es no contencioso, cuando la
decisin va a comprometer intereses de terceros, el asunto es contencioso y debe ventilarse en la
tramitacin que corresponda.
3.- Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otro; es el caso ms frecuente. Quien tiene inscrito un inm. a su nombre lo vende; el comprador
exhibe dicho ttulo al conservador; con el que ste inscribe el inm. ahora a nombre del comprador;
la sola inscripcin cancela automticamente la anterior ( por esto se le denomina cancelacin
virtual ), sin que sea necesaria para la cancelacin una subinscripcin en la anterior. En esta
ltima inscripcin debe hacerse referencia a la anterior.
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usurpador ( 1818 ); el del usurpador que despus adquiere ( 1819 ). Se acepta incluso como
competente inscripcin la que aparentemente emana del poseedor inscrito, como ocurre en ttulos
injustos como el nulo o el otorgado por un mandatario que no lo es; en tales casos al menos se
observara una continuidad registral.
La Jp. se ha inclinado por ambas posiciones.
El fondo de la controversia.
Basta asomarse a cualquiera de las posibilidades de adquirir posesin de inms.
( conservacin y prdida ) y surgen de inmediato contradictores, para exigir o no la inscripcin
conservatoria, distinguindose inscritos y no inscritos, posesin regular o irregular, ttulo que se
invoca, etc... Los argumentos giran siempre en torno a los mismos preceptos. Lo cual es
demostracin de una insuficiencia de los textos legales pertinentes.
En lo anterior ha influido la pretensin del codificador, expuesta en el mensaje, de
que en materia de inms. con el tiempo se llegara a identificar en la realidad los conceptos de
dominio, inscripcin y posesin, que continua postergada no slo por la falta de obligatoriedad de
la incorporacin al registro, sino tambin, por un sistema de escasa legalidad registral, y por lo
mismo, poco seguro.
Del examen de las distintas posiciones, se pueden ver dos tendencias centrales: o
se concede preponderancia fundamental a la inscripcin, o se atiende ms bien a la posesin
material.
a.- Doctrina de la inscripcin ficcin:
La inscripcin es una ficcin legal, que representa la concurrencia de dos
elementos que integran la posesin ( tenencia y nimo de seor ); es el smbolo de la tradicin y
de la posesin. Tal ficcin es invulnerable, si la inscripcin ha durado un ao completo ( por el
924 ); y por lo mismo, sin inscripcin en nuestro derecho no hay posesin de inms..
b.- Doctrina inscripcin Garanta:
La calidad de inm. del objeto no altera la naturaleza de la posesin , que es la
tenencia con nimo de dueo; no se concibe posesin de inms. sin la concurrencia de estos dos
elementos. La inscripcin no es ms que garanta de este hecho posesin que ha de existir en la
realidad; la inscripcin solemniza este hecho, de modo que si ste no existe, queda transformada
en forma vaca; los beneficios de prueba y garanta de posesin que concede la inscripcin slo
los alcanza el que tiene la posesin material del inm..
La Jurisprudencia:
Los tribunales han oscilado entre las posiciones mencionadas. En ocasiones han
sentenciado en favor de quien exhiba mas razonables antecedentes para sus pretensiones. No
es fcil constatar un estado actual. Puede observarse una inclinacin en favor de la inscripcin.
Pero una posesin material muy prolongada ha llegado a prevalecer. Y, en todo caso, sin llegarse
al extremo de proteger inscripciones de papel, en que injustificadamente no hay indicios de
posesin material.
Prueba
La prueba de la posesin de ms, se reduce a demostrar la tenencia y el nimo de
dueo.
El que alega posesin debe probarla. El C. establece algunas presunciones ( 719 )
y hasta una ficcin ( 731 en relacin con el art. 2502 ).
Como se trata de la prueba de hechos, son idneos todos los medios de prueba de
admisin legal ( 1698 C. y 341 CPC )
En cuanto a los ms. registrables; la inscripcin de un vehculo motorizado terrestre
constituye presuncin de dominio, pero no se posesin. De ah que se ha resuelto que para
probar posesin no basta la sola prueba documental.
La prueba de la posesin de los inms. se trata al efecto en la acciones posesorias.
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LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
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Caractersticas de la p. adquisitiva
1.- Es un modo de adquirir originario.
Aun cuando el objeto tena un propietario anterior, el prescribiente no lo recibe de
aqul; lo adquiere independientemente.
2.- Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales.
Excepcin: las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
En cuanto a la posibilidad de adquirir por p. los derechos personales, el tema se
inicia con una polmica: la posesin en esta clase de derechos ( se vi antes que el punto es
discutido ). Y esta controversia es bsica, porque si se rechaza que exista posesin de derechos
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Elementos de la p. adquisitiva
- posesin
- plazo
A estos elementos, se le suele agregar, como otra exigencia, el que se trate de una
cosa suceptible de p.. En relacin con ese punto debe observarse que el antecedente bsico lo
impone la posesin.
Si la cosa no es suceptible de posesin, no podr adquirirse por p.; y la regla
general es que todas las cosas que pueden poseerse pueden ganarse por p.. La duda surge si
pretende tenerse esto por regla absoluta es concebible la posesin, con la imposibilidad de
ganar por p. ? En otros trminos, puede haber posesin sin p. ?
Lgicamente no se v obstculo. As una ley puede disponer que cierto objeto
puede poseerse, pero que es imprescriptible.
Autores ven esta situacin en varias materias del C.; por ejemplo, en la posesin
viciosa, segn generalmente se opina y que tendra aplicacin especfica en el 729. Tambin en la
posesin irregular de inms. inscritos, que podran poseerse sin inscripcin, pero no podran
adquirirse por p. sin inscribirse, por el 2505. Igual cosa en las servidumbres discontinuas y
continuas inaparentes, por el 882, pero cabra estimar que si pueden poseerse. En cuanto a los
derechos personales, pueden poseerse pero no ganarse por p..
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Interrupcin de la prescripcin
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por p., en virtud de un hecho a que la
ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla.
El C. distingue; i. natural y civil ( 2502 y ss. ).
1 .- I. Natural ( 2502 )
Es de esta clase si el hecho interrumpido, por su naturaleza material, impide seguir
poseyendo. Estn sealadas la situaciones y sus efectos.
2502 n 1, este nmero debe relacionarse con el 653. Se ha discutido si tiene
aplicacin tratndose de los inms. inscritos; la solucin la decide la posicin que se adopte
respecto del valor de la inscripcin como smbolo de posesin ( ya visto ).
2502 n 2, debe relacionarse con la recuperacin de la posesin ( 731 ) y ttulo de
las acciones posesorias. Adems el tema se relaciona con las controversias sobre adquisicin y
prdida de la posesin.
2 .- I. Civil ( 2503 )
Significa la cesacin de la pasividad del sujeto en contra de quien se prescribe. Los
tribunales han precisado que se trata del ejercicio de una accin, de un juicio, y no produce el
efecto de interrumpir una pura gestin no contenciosa o extrajudicial.
Interrumpe la p. la dda efectuada ante tribunal incompetente.
Efectos de la interrupcin
Por la interrupcin se pierde todo el tiempo que se llevaba poseyendo, salvo
excepcin 2502 n 1 ( se recupera que en el caso del 2502 n 2 puede tener aplicacin el 731 )
En cuanto a la interrupcin civil, debe tenerse presente que en ciertos casos, aun
cuando se actu judicialmente no queda interrumpida la p. ( 2503 ); debe tenerse presente
tambin la regla especial del 2504.
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Clases de prescripcin
2506 - adquisitiva ordinaria
- adquisitiva extraordinaria
Con posesin regular se llega al dominio por la p. ordinaria, que impone al
prescribiente un plazo de posesin inferior al necesario para prescribir si se tiene posesin
irregular.
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Efecto liberatorio
Fuera de lo anterior, se ha planteado en la doctrina, que la p. adq. provoca un
efecto extintivo de las cargas o derechos reales constituidos sobre la cosa por el anterior dueo,
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antes de entrar a poseerla el que la adquiri por p.. Al poseer la cosa posea asimismo estos
derechos reales, de modo que al adquirirla, los adquiri tambin, y simultneamente con la
adquisicin, quedaron extinguidos, porque esos derechos reales slo se conciben en cosa ajena.
A tal efecto suele llamarse " usucapin liberatorio ".
La sentencia
A la sentencia que declara la p. adq. se le atribuye la calidad de requisito de
eficacia, sobretodo por lo dispuesto en el 2513; " La sentencia judicial que declara una p. har las
veces de escritura pblica para la propiedad de bs. races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
En contrario se ha sostenido que basta con que se cumplan las exigencias para
que la p. produzca sus efectos, y as, si despus de ello se celebran actos de dueo, sern ellos
eficaces; pero puede replicarse que esa validez y eficacia la tendrn siempre que, al objetarse, un
fallo posterior declare la p., fallo que al operar retroactivamente justifica esa validez y la eficacia de
aquellos actos, y si es adverso quedarn sin efecto.
La sentencia debe inscribirse ( 689, 2513; 52 n 1 ). Como el modo es la p., la
inscripcin no es tradicin; se establece para mantener la historia del inm. y como medida de
publicidad.