TRIBUNAL DE JUSTIA

PODER JUDICIRIO
So Paulo

Registro: 2017.0000571431

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0218419-

95.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante APB COMRCIO DE
ALIMENTOS LTDA, apelado FUNDAO DOS ECONOMIRIOS FEDERAIS -
FUNCEF.

ACORDAM, em 27 Cmara Extraordinria de Direito Privado do Tribunal

de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Negaram provimento ao recurso. V.
U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EDGARD

ROSA (Presidente sem voto), CARLOS DIAS MOTTA E MARCOS RAMOS.

So Paulo, 7 de agosto de 2017

AZUMA NISHI
RELATOR
Assinatura Eletrnica
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APELAO CVEL N 0218419-95.2011.8.26.0100

COMARCA: SO PAULO 20 VARA CVEL
MAGISTRADA: RAQUEL MACHADO CARLEIAL DE ANDRADE
APELANTE: APB COMRCIO DE ALIMENTOS LTDA
APELADA: FUNDAO DE ECONOMIRIOS FEDERAIS - FUNCEF

Voto n 5.289

APELAO. AO DECLARATRIA. Demanda extinta, sem

resoluo do mrito. Contrato de cesso remunerada. Existncia
de clusula compromissria. Vinculao, de carter obrigatrio,
entre as partes. Questes acerca da validade ou eficcia do
compromisso arbitral que devem ser dirimidas, primeiramente,
pelo Tribunal arbitral. Princpio kompetenz-kompetenz.
Inteligncia dos artigos 8, pargrafo nico, e 20 da Lei 9.307/96.
Clusula compromissria vazia. Irrelevncia. Circunstncia que
no tem o condo de gerar a invalidade do pactuado entre as
partes. Precedentes. SENTENA MANTIDA. RECURSO
DESPROVIDO.

Vistos.

Cuida-se de apelao interposta contra a r.

sentena de fls. 439/442, objeto de embargos de declarao rejeitados s fls.
449, que, na AO DECLARATRIA ajuizada por APB COMRCIO DE ALIMENTOS
LTDA. em face de FUNDAO DOS ECONOMIRIOS FEDERAIS FUNCEF, julgou
extinto o processo, sem resoluo do mrito, e, consequentemente, condenou a
autora ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios arbitrados em 10% sobre o valor atribudo causa.

Irresignada, apela a autora, pretendendo a

reforma do decisum, consoante razoes de fls. 451/461.

Alega, em apertada sntese, a absoluta

invalidade da clusula de arbitragem em razo da inexistncia da Cmara
prevista no contrato. Afirma que a clusula compromissria prevista no contrato
vazia eis que prev a obrigao das partes socorrerem-se ao procedimento

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arbitral para a soluo de futuros litgios, porm sem indicar a Cmara

competente. Sustenta que a clusula compromissria somente pode ser
considerada vlida quando presente os requisitos estabelecidos pelo artigo 4
da Lei 9.307/96 sendo que, no caso concreto, o procedimento foi firmado
unilateralmente na medida em que se trata de um contrato de adeso.

Por esse e pelos demais fundamentos presentes

em suas razes recursais, pleiteia o provimento do recurso a fim de reconhecer a
invalidade da clusula compromissria e, por conseguinte, a competncia deste
E. Tribunal de Justia para o julgamento da lide.

Recurso tempestivo, devidamente preparado

(fls.462/466) e recebido em ambos os efeitos (fls. 467).

Contrarrazes de apelao em defesa ao

desate da controvrsia traduzida na sentena recorrida (fls. 469/482).

Inicialmente distribudo 26 Cmara de Direito

Privado, o presente recurso foi redistribudo a esta 27 Cmara Extraordinria de
Direito Privado, conforme Resoluo 737/2016 deste E. Tribunal de Justia.

o relatrio do necessrio.

1. Depreende-se dos autos que as partes

firmaram Contrato de Cesso Remunerada de Espao do Prime Medical
Center para atividades preponderantemente ligadas sade e Medicina
Humana, tendo por objeto as lojas 05 e 06 do Edifcio Prime Medical Center, pelo
valor de R$ 37.000,00 mensal, o qual foi aditado em 01.07.2009.

Ocorre que diante da cobrana abusiva de

valores referentes ao consumo de gua, diverso do consignado nas clusulas
contratuais, a autora ajuizou a presente demanda visando a declarao de
invalidade da clusula compromissria, bem como das cobranas indevidas
efetuadas pela r.

2. A D. Magistrada sentenciante, reconhecendo

a existncia de conveno arbitral, extinguiu o feito, sem resoluo do mrito,
nos termos do artigo 267, inciso VII do Cdigo de Processo Civil de 1973.

Pois bem.

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3. Em que pesem os argumentos trazidos pela

recorrente, seu inconformismo no merece ser acolhido.

4. Restou incontroverso nos autos que as partes

pactuaram contrato de cesso remunerada, no qual prev, na clusula 23, a
arbitragem como meio de soluo dos litgios existentes durante a avena, in
verbis:

23. ARBITRAGEM

23.1. Qualquer litgio ou divergncia entre as

Partes oriundos e/ou relativos ao presente instrumento ou do
CONTRATO DE CESSO ser definitivamente resolvido por meio
da arbitragem, conforme previsto pela Lei n 9.307/96
(Arbitragem). A arbitragem ser realizada pela Cmara
Imobiliria de Mediao e Arbitragem CIMA situada no
municpio do Rio de Janeiro, Brasil, de acordo com as regras de
Arbitragem da UNCITRAL, tal como vigentes no presente
momento e sob a administrao da Cmara Imobiliria de
Mediao e Arbitragem CIMA.

23.1.1. O Juzo Arbitral ter sede em So Paulo

Capital, e ser constitudo por um nico rbitro a ser nomeado
de comum acordo pelos representantes das partes.

5. Assim sendo, as partes ao adotarem a

arbitragem como forma de dirimir os conflitos, submeteram a terceiro imparcial
(rbitro) a apreciao de seus direitos disponveis e, consequentemente,
afastaram a competncia do Poder Judicirio para anlise da controvrsia.

Frise-se que este impedimento processual foi

livremente adotado pelas partes motivo pelo qual a atuao do Poder
Judicirio fica restrito as hipteses previstas em lei.

6. Nas palavras de Cndido Rangel Dinamarco:

A conveno arbitral o negcio jurdico

celebrado entre dois ou mais sujeitos logo ao realizarem um
contrato destinado a reger suas relaes (clusula
compromissria LA, art. 4) ou depois de j instaurada uma
litigiosidade entre eles (compromisso arbitral LA, art. 9). [...]

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O mais direito e visvel efeito programado desse

negcio jurdico que a conveno de arbitragem consiste na
excluso da jurisdio estatal em benefcio da arbitral. A
excluso da jurisdio estatal o efeito negativo dessa
conveno, e a atribuio da causa aos rbitros seu efeito
positivo.1

No mesmo sentido a lio de Humberto

Theodoro Jnior:

Com o novo regime de arbitragem, institudo

pela Lei n 9.307, basta existir entre as partes a clusula
compromissria (isto , a promessa de submeter-se ao juzo
arbitral) para ficar a causa afastada do mbito do Judicirio.
Esta clusula funciona, portanto, como o impedimento ao
exerccio do direito de ao, tornando a parte carecedora da
ao por ausncia da condio de possibilidade jurdica do
respectivo exerccio.
Se a conveno de arbitragem anterior ao
processo, impede sua abertura; se superveniente, provoca sua
imediata extino, impedindo que o rgo judicial lhe aprecie o
mrito." 2

7. Nesta linha de raciocnio, foroso concluir, que

andou bem o MM. Juzo de primeiro grau ao extinguir a demanda, sem
resoluo do mrito tendo em vista a expressa previso do compromisso arbitral
para desfecho da lide.

8. Ademais, vale deixar consignado, que apesar

da demandante pretender a declarao de invalidade deste compromisso e,
consequentemente, a anlise da questo de fundo, este papel no deve ser
realizado pela jurisdio estadual.

Ressalte-se que a luz do princpio kompetenz-

kompetenz, integrado pelas regras estabelecidas pelo artigo 8, pargrafo
nico, da Lei 9.307/1996 e pelo artigo 20 do mesmo diploma legal, evidente a
competncia do juzo arbitral para aferio de vcios relativos a competncia,
1 In Arbitragem na teoria geral do processo, So Paulo: Malheiros,
2013, p. 73/74.
2
in "Curso de Direito Processual Civil", v. I, Ed. Forense, 51 ed., p.
322.

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nulidade, invalidade, bem como ineficcia da conveno.

9. Neste sentido, Francisco Jos Cahali esclarece:

O art. 20 da Lei tambm estabelece que na,

primeira oportunidade, dever a parte arguir 'questes relativas
competncia' e 'nulidade, invalidade ou ineficcia da
conveno de arbitragem'.
De pouca previso tcnica o artigo 20 em
exame, pois refere-se a 'competncia' , sem especificar a lei o
que nesta se contm; ainda, confunde o vcio da conveno
com seu efeito, e, por fim, faz-se omisso quanto amplitude com
que se podem verificar os defeitos da conveno.
A interpretao sistemtica da Lei, ento sugere
que, considerado o princpio kompetenz-kompetenz, j
analisado, todas 'as questes acerca da existncia, validade e
eficcia da conveno de arbitragem e do contrato que
contenha a clusula compromissria' (art. 8, pargrafo nico,
da Lei 9.307/1996) devem ser invocados pelas partes nessa
oportunidade e decididos pelo rbitro ou Tribunal arbitral.3

Na mesma linha de raciocnio, orientao

dominante do C. Superior Tribunal de Justia, conforme julgado a seguir
colacionado:

(...) 4. As questes relacionadas existncia de

clusula compromissria vlida para fundamentar a instaurao
do Juzo arbitral devem ser resolvidas, com primazia, por ele, e
no pelo Poder Judicirio.
5. O STJ tem orientao no sentido de que nos
termos do art. 8, pargrafo nico, da Lei de Arbitragem a
alegao de nulidade da clusula arbitral, bem como do
contrato que a contm, deve ser submetida, em primeiro lugar,
deciso do prprio rbitro, sendo prematura a apreciao pelo
Poder Judicirio. Precedentes. 4

3
In Arbitragem na teoria geral do processo, So Paulo: Malheiros,
2013, p. 188/189.
4 STJ REsp n 1602696/PI, Rel. Min. Moura Ribeiro, Terceira Turma, j.
09/08.2016.

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10. Anote-se, ainda, que no deve prosperar o

argumento da recorrente no sentido de que esta previso est eivada de
nulidade em razo de ser uma clusula compromissria vazia.

Isto porque, mesmo que fosse, esta circunstncia

no tem o condo de gerar a invalidade do compromisso arbitral na medida
em que as clusulas em branco apenas obstam, de imediato, a instaurao do
procedimento extrajudicial.

11. Nas palavras de Francisco Jos Cahali:

Tambm chamada de clusula em branco,

como prprio nome sugere, a previso da arbitragem desta
forma traz a lacuna quanto forma de instaurao do
procedimento arbitral, que dever ser suprida por compromisso
arbitral quando do surgimento do conflito, celebrado
diretamente, ou por intermdio do Judicirio.
Importante repetir que mesmo diante de uma
clusula compromissria vazia j h pelas partes renncia
jurisdio estatal quanto matria objeto do contrato, e esta
inciativa vincula os contratantes.

Apenas no se ter a instaurao imediata da

arbitragem, pois, pelas caractersticas da clusula, esta se
mostra invivel diante da falta dos elementos necessrios para
tanto. Ou seja, a clusula em branco, tem como consequncia a
inviabilidade da pronta provocao do juzo arbitral.5 (grifos
no originais)

12. Portanto, assentada tais premissas e diante

do carter obrigatrio da clusula compromissria, era mesmo o caso de
extino da demanda, sem resoluo do mrito, motivo pelo qual de rigor a
manuteno da r. sentena.

Ante o exposto, pelo meu voto, NEGO

PROVIMENTO ao recurso.

AZUMA NISHI
Desembargador Relator
5 In Curso de Arbitragem, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2011, p. 113/114.

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