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11 de agosto de 2015
Desaposentao
Oque?Comootemavemsendotratado?Voctemdireito?
Publicado por Victor Wakim Baptista 5 dias atrs
Imagem: Arte/UOL
O presente artigo, voltado especialmente para os aposentados, visa esclarecer algumas dvidas sobre a
desaposentao: o que , qual a Justia ou Tribunal competente para conhecer, processar e julgar a
ao, bem como qual o atual entendimento dominante sobre a questo.
Tambm abordar quais os documentos necessrios para o ajuizamento da ao, o custo estimado e a
viabilidade do processo, e o prazo mdio para o julgamento da causa, do ajuizamento at trnsito em
julgado.
I.Desaposentao
Importante ressaltar que o Superior Tribunal de Justia STJ, tem reiterado em diversos julgados que
no necessrio a devoluo de nenhum valor Autarquia Federal para a concesso do novo benefcio,
tendo em vista que os benefcios previdencirios so direitos patrimoniais disponveis e tem natureza de
verba alimentar. Precedentes: Recurso Especial Repetitivo Resp no 1.334.488/SC, Primeira Seo, Rel.
Min. Herman Benjamin, DJe de 14/5/2013 Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia Pet 9.231/DF,
Primeira Seo, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 20/3/2014, dentre outros.
Cumulado com o pedido de desaposentao, podese requerer a condenao do INSS ao pagamento das
diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o beneficio atual e a nova aposentadoria a ser
concedida, desde o preenchimento dos requisitos legais para tanto, com observncia da prescrio
quinquenal (cinco anos) a contar da data da propositura da ao.
Importante lembrar que para receber o teto previdencirio (R$ 4.663,75), devem ser observadas as
contribuies feitas nos ltimos 20 (vinte) anos pelo segurado.
Para o clculo, a previdncia, com os salrios dos ltimos 20 anos, separa os 200 mais altos e faz a
mdia. Como o teto sofreu um reajuste, a mdia vai ficar entre as contribuies feitas antes de 2004 e as
feitas aps 2004. Logo, abaixo dos R$ 4.663,75.
Para conseguir o beneficio integral, deve ser observada, tambm, a regra dos 85/95 (60 anos de idade e
35 de contribuio para homens, ou 55 anos de idade e 30 de contribuio para mulheres). Integral
significa ter direito a 100% do salriodebenefcio.
II.Competncia
Nos termos do artigo 109da Constituio Federal, aos juzes federais compete processar e julgar:
I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na
condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho
e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho
[...] VIII os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os
casos de competncia dos tribunais federais 2o As causas intentadas contra a Unio podero ser
aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato
que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.
[...]
Logo, a Justia Federal, localizada no domiclio do segurado, o rgo competente do poder judicirio
para conhecer, processar e julgar as aes intentadas em face do Instituto Nacional do Seguro Social
INSS.
III.MandadodeSeguranaouAoOrdinria
Existem duas aes cabveis para amparar o direito do segurado: a ao ordinria e o mandado de
segurana. No mandado de segurana, deve existir um ato ilegal, devendo ainda, o direito ser lquido e
certo, comprovado de plano, por provas documentais prconstitudas. Dessa forma, no existe
possibilidade de dilao probatria no mandado de segurana, conforme ocorre na ao ordinria.
Havendo prvio requerimento e recusa administrativa, a desaposentao pode ocorrer pela impetrao do
mandado de segurana, dentro de 120 (cento e vinte) dias.
Atualmente, alguns Tribunais e Juzes tem aceitado, tambm, o mandado de segurana preventivo, caso
o segurado no tenha feito administrativamente o pedido de desaposentao junto ao INSS, uma vez que
sua recusa a este pedido reiterada e notria.
Entretanto, importante ressaltar que, conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia STJ, no
mandado de segurana o pedido de desaposentao no pode ser cumulado com o do pagamento das
diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o beneficio atual e a nova aposentadoria a ser
concedida, uma vez que o mandado de segurana no pode ser utilizado como "ao de cobrana". Tal
pedido deve ser feito em uma ao autnoma.
Por fim, o mandado de segurana, por seguir um procedimento especial, no pode ser ajuizado no
Juizado Especial Federal. Se o segurado optar pela ao ordinria, o pedido de desapontao pode ser
cumulado com o do pagamento das diferenas dos valores referentes as rendas mensais entre o
beneficio atual e a nova aposentadoria a ser concedida, podendo, ainda, ser ajuizada no Juizado Especial
Federal.
IV. Precedentes
O art. 181B do Decreto 3.048/99 dispe serem irrenunciveis as aposentadorias por idade, tempo de
contribuio e especial concedidas pela previdncia social:
Art. 181B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e especial concedidas pela previdncia
social, na forma deste Regulamento, so irreversveis e irrenunciveis. (Artigo acrescentado pelo
Decreto no 3.265, de 29/11/99).
V.DocumentosNecessrios
Para o verificar a viabilidade da ao, realizar o clculo da nova aposentadoria, a fim de verificar se ser
maior do que o aposentado j recebe e, finalmente, procurar a tutela jurisdicional, so necessrios alguns
documentos:
Documento do aposentado
1. CPF
2. RG
3. Comprovante de residncia e
4. CTPS.
Documentos previdencirios
3. Detalhamento de crdito
VI.Custo
O custo do processo vai depender de sua durao, quantidade de recursos, necessidade de produo de
provas e honorrios advocatcios. Ademais, importante lembrar que no existe causa ganha, de forma que
nunca podese dar certeza de que o autor ter, ao final, xito no processo. O trabalho do advogado
uma prestao meio, e no de fim, o que significa dizer que o advogado no pode garantir o resultado
pretendido pelo autor. Como prestao de meio, o advogado dever utilizar todos os seus conhecimentos
tcnicos e meios ao seu alcance para tentar conseguir o resultado pretendido.
Visto isso, o aposentado pode ter direito aos benefcios da gratuidade de justia, nos termos da Lei n
1.060/50, devendo, para tanto, provar sua condio de hipossuficincia, ou seja, que no teria como arcar
com as custas processuais e honorrios advocatcios (de sucumbncia) sem prejuzo do prprio sustento
ou de sua famlia.
Hipossuficientes no so s aqueles que ganham at 1 (um) salrio mnimo. Pelo contrrio, independe da
renda mensal. Deve ser feita uma anlise dos ganhos e despesas que se ms a ms.
VII.Honorrios
De acordo com a tabela da Ordem dos Advogados do Brasil, seccional do Distrito Federal, nas aes
previdencirias de cognio (condenatria, constitutiva e declaratria) devem ser cobrados de 20% a 30%
sobre o valor econmico da causa ou eventual acordo, sem a deduo dos encargos fiscais e
previdencirios. Pode, ainda, ser cobrada uma taxa mensal, para a manuteno do processo.
VIII.Duraodaao
No h, entretanto, um termo final. No h como estimar uma data certa, at porque a Autarquia est
recorrendo, tanto para o Superior Tribunal de Justia, como para o Supremo Tribunal Federal, que ainda
no tem uma deciso sobre o assunto ( esperado que a Corte decida sobre a questo ainda este ano).
Ou seja, apesar do entendimento do STJ ser favorvel ao aposentado, o STF pode mudar esta
orientao, com o julgamento dos recursos extraordinrios.
Em uma pesquisa feita em 5 (cinco) processos (trs mandados se segurana e 2 aes ordinrias),
verificouse que do ajuizamento da ao at a admisso ou no admisso do Recurso Especial para o
STJ, o processo demora uma mdia de 2 (dois) anos.
Concluso
De todo o exposto, concluise que atualmente a desaposentao s vivel no mbito judicial, tanto pela
ao ordinria, quanto pelo mandado de segurana. Ante a recusa notria do INSS aos pedidos de
desaposentao feitos na via administrativa, temse admitido a impetrao do mandado de segurana
preventivo.
O judicirio tem decidido a favor do contribuinte, pois, sendo a aposentadoria um direito disponvel,
possvel a renncia e, consequentemente, novo pedido de aposentadoria, para a percepo de um
benefcio mais favorvel e atualizado.
Alm disso, os Tribunais tem entendido pela desnecessidade da devoluo das prestaes j recebidas,
tendo em vista que, na poca, o aposentado tinha direito quele benefcio, de natureza alimentar.
H apenas o prazo para o ajuizamento da ao, no havendo como precisar a durao do processo, visto
que tudo depende da quantidade de recursos e da agilidade do judicirio para julglos.
Antes de ajuizar a ao, imprescindvel fazer o clculo da nova aposentadoria, a fim de verificar se a
ao seria vantajosa.
VictorWakimBaptista
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