Ya no se pone titulo EN LA SESIN 11 GUIARSE DEL MODELO APA

Pones todo segn la portada asi II. DESARROLLO sucesivamente

Importante que no este las palabras con esas rayias asi

1. Definicin de filiacin extrajudicial.

Segn Cornejo (2006) Las relaciones de parentesco son mltiples, de diversa

naturaleza e intensidad, y tambin con efectos distintos. As hay una relacin de parentesco
entre el padre y los hijos, entre el abuelo y los nietos, entre hermanos, entre tos y sobrinos,
entre el cnyuge y los parientes consanguneos del otro, entre el bautizado y el padrino, etc.
De todas las relaciones de parentesco la ms importante es la filiacin, que desde un punto de
vista amplio, es la que vincula a una persona con todos sus ascendientes y descendientes. Pero
desde un punto de vista restringido, filiacin viene a ser la que vincula a los padres con los
hijos. Dicha relacin de parentesco, de padres e hijos, se denomina tambin paterno-filial, que
desde el punto de vista del hijo se denomina filiacin, paternidad o maternidad desde el punto
de vista de los padres. Hay dos clases de filiacin, la que nace del matrimonio, la que vincula a
los padres con los hijos habidos dentro del matrimonio de aqullas; y la que, en oposicin a la
anterior, se genera fuera del matrimonio. Se denomina a la primera matrimonial, y a la
segunda como extramatrimonial. (p.127). Hace un enfoque a la filiacin que es tambin
conocida como filiacin ilegitima, es decir la derivada de la unin no matrimonial, se da en
casos en que no hay imposibilidad de matrimonio entre los padres como en aquellos en los
que media algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de algunos de ellos,
relacin de parentesco, etc. As por filiacin extramatrimonial debemos entender el vnculo
que se establece entre padres e hijos cuando los primeros no estn unidos en matrimonio.
(Cornejo, 2006, p.127)

En cambio, de acuerdo con la teora del nacimiento, la legitimidad depender de que los hijos
nazcan durante la vigencia del matrimonio, no interesando el momento en que hayan sido
concebidos, pero con el inconveniente de que los hijos nacidos despus de la disolucin del
matrimonio sern ilegtimos aunque hayan sido concebidos estando vigente el vnculo
matrimonial.

Para que la teora mixta sea completa y se aplique sin dificultad, en el supuesto de que el hijo
haya nacido despus de la disolucin del matrimonio, se requiere de la previa determinacin

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del tiempo que permita afirmarse que dicho hijo, fue concebido antes de dicha disolucin, lo
que nos conduce tambin a determinar cul es el perodo de gestacin del ser humano, de
cuntos das transcurren entre la concepcin y el nacimiento, que viene a constituir un
problema cientfico que tampoco es de fcil solucin.

Segn Gallegos (2008) El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la

paternidad o la maternidad son los nicos medios de prueba de filiacin extramatrimonial,

puede ser reconocido por el padre y la madre [.] puede vivir en el hogar conyugal si se
cumple la condicin establecida. (p.297-301). Es decir la filiacin extramatrimonial es sin nexo
entre los progenitores y son concebidos y nacidos fuera del matrimonio. (Gallegos, 2008,
p.297-301)

El reconocimiento y la sentencia declaratoria de los progenitores obligan a sentar una nueva

partida o acta de nacimiento para as dar los apellidos.

El reconocimiento paterno es una dificultad ya que la maternidad es fcil de demostracin, la

accin de la maternidad o paternidad obliga asentar demostracin por el hecho del parto y la
identidad del hijo. La maternidad se establece mediante reconocimiento efectivo por la madre.
En el caso paterno es ms difcil la declaracin judicial de la paternidad, por estar sujeta a
causales taxativamente establecidas, que enumera el artculo 402, a tal punto que hay la
posibilidad de que en algunos casos, por no estar comprendidos en dichos causales, no se
obtenga el establecimiento de la paternidad extramatrimonial esta se da a travs de la prueba
de ADN.

1.1. Clasificacin de los hijos.-

Los hijos extramatrimoniales llamados bordesinos, fueron clasificados en dos

grandes grupos, los naturales o nacidos de padres que si bien no estaban casados no tenan
impedimento alguno para casarse, y los espurios, procreados por quienes estaban impedidos
de contraer matrimonio. A estos ltimos se sola dividirlos en fornezinos que eran los
adulterinos e incestuosos; los sacrlegos procreadas por personas atadas por votos religiosos, y
los mnceres, hijos de prostitutas. Tambin era conocida la clasificacin de los espurios, entre
los adlteros, bastardos (nacidos de la barragana) nefarios (nacidos de incestos entre
ascendiente y descendiente), incestuoso (nacido en colateral de grado prohibido para
matrimonio), sacrlego (habidos de clrigo, o de frayle o de monja) y mnceres (habidos de
prostituta). Felizmente estas odiosas sub clasificaciones han desaparecido, y hoy como ya se
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dijo se trata de describir la situacin del hijo habido dentro del matrimonio, o a aquel
concebido y nacido fuera del matrimonio.

1.2. Emplazamiento del estado de hijo extramatrimonial.-

El hijo matrimonial tiene identificado a su madre, y con respecto a su padre, juega

la presuncin pter is, que significa tener como padre al marido de la mujer que lo alumbr,
pues bien, ello no sucede respecto del hijo extramatrimonial, quien puede tener identificado a
su madre, por el hecho del parto, pero respecto del padre no juega presuncin alguna, pues la
ley no ampara relaciones extra matrimoniales; entonces establecer la relacin paterno filial va
a implicar, por un lado, un acto libre y voluntario de reconocer por parte del padre, esta
condicin respecto de su hijo, y si ello no fuera as, ser menester una accin judicial de
emplazamiento, para que el rgano jurisdiccional declare esta relacin paterno filial, por lo
tanto, el reconocimiento o la sentencia de paternidad son los nicos medios de prueba de esta
filiacin.

1.3. Reconocimiento.-

Concepto.- acto jurdico, libre y voluntario por el que una persona manifiesta su
paternidad o maternidad extramatrimonial respecto de otra.
Se discute si el reconocimiento es declarativo o constitutivo de derecho; pues el
reconocimiento produce efectos creadores del lazo de filiacin, la ley otorga al padre el poder
de investir al hijo del estado de tal. Como dice Cornejo Chvez, de la figura reconocimiento
revela su mero carcter declarativo, pues no se puede reconocer lo que no existe, en otras
palabras, no se es padre o hijo porque aquel haya reconocido a ste, se es tal por el hecho de
la procreacin.

El cdigo no se pronuncia en un artculo expreso por lo declarativo o constitutivo del caso, sin
embargo, algunos autores al observar la irrevocabilidad del acto, como lo establece el artculo
395 del cdigo, concluyen en su carcter declarativo, y as tendramos que sealar que sus
efectos operan retroactivamente. Efectivamente, si el acto fuera constitutivo, esto es creador
del derecho, quedara en el reconociente la posibilidad de dejar sin efecto tal reconocimiento,
al presentarse algunas situaciones que a su juicio ameriten la revocacin, sin embargo,
debemos admitir que la irrevocabilidad descansa sobre todo en la seguridad jurdica, y en
particular por lo que encierra el reconocimiento, como es el inters social mas que particular,
por tratarse de un derecho constitucional como es el derecho a la identidad.

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2. Caractersticas :

Atendiendo a la situacin de los progenitores tradicionalmente se han

reconocido diversos tipos de filiacin extramatrimonial, se llama filiacin natural a
aquella derivada de una unin en la que no exista impedimento para que los
progenitores pudieran contraer matrimonio, Se denomina filiacin aquella en la que
los progenitores estn imposibilitados de casarse.

Todas las caractersticas detalladas nos llevan a sostener que el sistema de

investigacin de la paternidad extramatrimonial asumido es uno de tipo abierto no
solo porque es flexible y admite todo tipo abierto no solo porque es flexible y admite
todo tipo de pruebas, sino porque el fundamentalmente en el aspecto biolgico pues
se facilita la indagacin que se reconoce la libertad de averiguacin del nexo paternal.

Segn Varsi (2006) [el proceso queda expresado, es especial su

singularidad est representado con un conjunto de caractersticas que lo connotan
otorgando un nivel diferenciado de los dems procesos. Entre las caractersticas del
proceso de paternidad]. (p. 23-25) es decir el juez es competente para conocer los
procesos de declaracin judicial de la paternidad extramatrimonial, las acciones de
paternidad extramatrimonial son personales solo el hijo tiene legitimidad, pudiendo la
madre actuar en su representacin, si el hijo fuera menor de edad, el extramatrimonial
tenemos juez competente, titular de la accin los linchamientos del proceso ( Varsi,
2006, p. 23-25).

El proceso basado en la afectividad del ADN, este proceso se fundamenta,

es decir tiene la fuerza y contundencia de los resultados genticos que puedan obtener
del ADN (99,9 % de efectividad), desvarando los axiomas jurdicos que con el devenir
de los aos colmaron los expedientes.

Como hemos indicado se trata de un proceso actualizado de acuerdo a la

efectividad de los avances bio-cientificos, su justificacin radica de que el hecho
tomando en cuenta el grado de corteza del ADN deba existir un proceso que utilice y
reconozca dicho resultado de manera directa y primaria creando un trmite judicial
especial de por si innovador.

Por lo tanto, tenemos un nuevo estatuto filiativo en materia

extramatrimonial sustentando en el derecho a la identidad, en el inters superior del
nio y en una sociedad de valores claros, que empiezan donde se inician todo relacin
humana, en el seno de la familia con el slido compromiso de los padres.

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Es un proceso especial y tiene un conjunto de caractersticas que corresponden a las
acciones de paternidad.

2.1. Notas tpicas que se dan en el reconocimiento y que son las siguientes:
Acto unilateral.- responde a una declaracin de voluntad que no tiene que ir
acompaada de otra, ni requiere de otra para que surta efectos; en este caso la del
padre o madre que la practica, el acto se perfecciona con la sola declaracin del
reconociente.
Formal.- no se deja al libre albedro de quien la realiza, sino que la forma viene
predeterminada por la ley, adems la forma significa una prueba irrefutable de su
realizacin, y as las nicas formas previstas para el reconocimiento son, la escritura
pblica, el testamento y ante el registro civil, tal como reza el artculo 390.
Facultativo.- la voluntariedad del acto es caracterstica inherente del reconocimiento,
pues a nadie se puede obligar a efectuarlo, a tal punto es ello que el artculo 392
prohiba al padre o madre que reconoca a un hijo, mencione del nombre del otro, y si
as hubiera sucedido, la indicacin al respecto se tena por no puesta, felizmente esta
norma ha sido derogada por ley 28720, artculo por el cual siempre mostramos
nuestra disconformidad, en tanto que se atentaba contra el derecho al nombre, ms
an cuando la indicacin del nombre del padre en la partida del hijo no crea filiacin, y
en todo caso, queda la posibilidad de que aquel que se sienta lesionado en sus
derechos pueda impugnar esa partida.
Personal.- es un acto personalsimo, y por lo tanto slo se puede afirmar la relacin
paterno o materno filial, por el padre o madre que se sienta tal; acto que no puede ser
realizado por otra persona, excepto cuando en los supuestos del 389, puede reconocer
el ascendiente ; ahora bien, el artculo 389 refiere que el hijo extramatrimonial puede
ser reconocido por los abuelos o abuelas de la respectiva lnea, en el caso de muerte
del padre o de la madre, o cuando stos se encuentren privados de discernimiento o
sean sordomudos, ciego sordos o ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de
manera indubitable, o son retardados mentales o sufran deterioro mental que les
impida expresar su libre voluntad, o estn desaparecidos, o tambin cuando los padres
sean menores de 14 aos; en este ltimo supuesto, una vez que el adolescente cumpla
los 14 aos podr reconocer a su hijo.

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 Individual.- quien reconoce a su hijo, asume los efectos propios de tal declaracin,
estos efectos no alcanzan al otro padre o madre que no ha intervenido en el
reconocimiento, por ello el artculo 392 prohiba que se haga mencin del otro padre o
madre que no intervino en el acto, y refera el citado artculo ya derogado que toda
mencin sobre el particular se tena como no puesta, norma sta que no alcanzaba
cuando se trataba de reconocer al concebido.
Puro.- en el sentido que es un acto jurdico que no admite ninguna modalidad, el acto
es simple, no puede estar sujeto a plazo, condicin o cargo tal como lo seala el
artculo 395.
Irrevocable.- se seala que es consecuencia del carcter declarativo; ahora bien,
estando en su gran mayora de acuerdo con ello, sin embargo se siembran serias dudas
y opiniones encontradas cuando el reconocimiento aparece bajo la forma de
testamento, entonces aqu nos preguntamos, si teniendo el testamento como
caracterstica esencial su revocabilidad por ser acto de ltima voluntad, cmo se
condice ello con el carcter irrevocable del reconocimiento, entonces surgen voces
como Josse rand que sostiene que es preciso borrar la regla de la irrevocabilidad
cuando el reconocimiento se hace en el testamento, por cuanto la revocacin del
continente (testamento como documento), lleva consigo la del contenido es decir el
reconocimiento; por otro lado Cornejo Chvez refiere que el testamento en cuanto tal,
es un acto jurdico mortis causa y por lo tanto esencialmente revocable, pero cuando
no se trata de actos mortis causa, sino inter vivos, como es el caso del reconocimiento,
desde que se puede practicar extra testamentariamente entonces, la clusula que lo
contiene no participa de la naturaleza tpica del testamento, y este no viene a ser
diramos, sino el continente circunstancial del acto, se aprovecha de l para practicar
un acto inter vivos, siendo as no se desvirta el carcter revocable del testamento
cuando se otorga la irrevocabilidad a un acto contenido en l, pero que no es mortis
causa. La mayor parte de las legislaciones declara irrevocable el reconocimiento
aunque se haga en testamento, excepcin es el argentino que en su artculo 333
seala todo reconocimiento en testamento puede ser revocado; sobre el particular
el cdigo peruano no se pronuncia, fijando s reglas propias para uno y otro, y as el
artculo 395 dice que el reconocimiento es irrevocable y el artculo 798 referido a que
todo testamento puede ser revocado. Abundando sobre el particular, habra que estar
a la forma de testamento, pues si se trata de testamento por escritura pblica en el
que interviene notario y testigos, un reconocimiento que aparezca bajo esta forma nos
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 parece irrevocable, pero si se trata de un testamento cerrado, en el que no se conoce
la voluntad testamentaria, entonces el testamento puede ser revocado al retirarse de
la oficina del notario, y con ello el testador al llevarse el testamento procedera a
romperlo, destruirlo, con lo cual estara revocando el reconocimiento, lo mismo que
ocurrira con el testamento olgrafo, que queda en poder del testador.

3. Causas:
En el ordenamiento interno tiene una regulacin especial que establece cuatro
supuestos accesos al nombre, segn de que hijos se trate, de acuerdo con las mencionadas
corresponde al hijo con sus respectivos reconocimientos del padre o madre. Un hijo fuera del
matrimonio. Tiene los mismos derechos fundamentales como cualquier otro, los gastos de la
filiacin sern otorgados a los padres biolgicos, cuando uno de ellos se niega las leyes.
Lo obligan por ser parte de un proceso judicial segn, Varsi (2004). Expresa [] en
un primer momento la negativa al sometimiento a las impruebas de paternidad fue
considerada como un inicio de valor a efecto de declarar el vnculo filial que existe entre
ambas partes la cual nos da a conocer si la prueba es compatible. (p. 117).
Entonces se podra persuadir que todas las pruebas se tienen que realizar as sea
voluntario o involuntariamente para el bienestar del menor que est en juego su estabilidad
econmica, social, efectiva y psicolgica.

3.1. Presupuestos para investigar la paternidad.-

Originariamente el artculo 402 del cdigo civil traa cinco causales para posibilitar
la investigacin judicial de la paternidad, a ello se ha sumado otra adicionada por la ley 27048
del 28 de diciembre de 1998, y su modificatoria la ley 28457 del 7 de enero del 2005. A
continuacin analizaremos las hiptesis del mencionado artculo.
Refiere el artculo 402 que la paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:
a) Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita.- este primer inciso
viene mejorado con respecto al artculo 366 inciso primero del cdigo de 1936, pues ste
sealaba escrito indubitado del padre que lo reconozca. Mencionar el trmino
reconocimiento resultaba un contrasentido por cuanto las formas de reconocimiento son
conocidas (registro, testamento, y escritura pblica) y obviamente no se refera a ellas, pero
an si ello fuera el supuesto, nos preguntbamos si ya se haba producido el reconocimiento,
para que entonces el juicio de filiacin.
Cuando el inciso bajo comentario alude a escrito indubitado, debemos entender
que se trata de cualquier documento, privado o pblico, en el que el presunto padre admita su
condicin de tal con respecto a un determinado hijo, y as podra configurarse como escrito,
una partida de bautizo expedida por el prroco en el que conste la firma del padre, admitiendo

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su condicin de tal, una escritura de compra-venta en la que el otorgante se refiera a una
persona como su hijo, un poder en el que se otorgue facultades a alguien a quien se llama hijo,
o se alude a alguien con la calidad de hijo del poderdante, una autorizacin de viaje para un
menor aludiendo a que la autorizacin se da en su calidad de padre del menor, etc.
b) Cuando el hijo se halle o se hubiese hallado hasta un ao antes de la demanda,
en la posesin constante de estado de hijo extramatrimonial comprobados por actos directos
del padre o de su familia.- Este segundo inciso alude a la posesin constante, en tal
circunstancia habra que desentraar que significa esta posesin y cmo se manifiesta.
Veamos; segn Hctor La faill en su Curso de Derecho Civil la expresin posesin de
estado, nace en aquella poca en que la defensa posesoria revesta mayor alcance y abarcaba
no slo los casos materiales, sino tambin los bienes, derechos, los empleos pblicos y los
beneficios eclesisticos. Incluy muy pronto al mismo estado civil, y entonces se deca que la
persona haba adquirido la posesin de estado cuando disfrutaba de sta dentro de un grupo
social; si adems le hubiera correspondido el ttulo no habra existido dificultad, pero a falta
del ttulo, la prueba del segundo serva para suplirlo.
La posesin de estado, est referida actos de la vida diaria que reflejan que un
padre sabe quien es su hijo, y por ello lo trata como tal, y los dems conocen esta situacin. Se
acepta desde tiempo atrs que la posesin constante tiene 3 elementos caractersticos, el
nombre (nomen), trato (tractus) y fama.
El nombre segn el artculo 19 del cdigo civil, incluye el pre nombre, esto es el
nombre de pila y los apellidos; ahora bien, tratndose del nombre, se entiende que ha habido
posesin constante de estado, cuando el hijo lleva el apellido del supuesto padre, e incluso en
su partida se consigna tal apellido, y ste en pleno conocimiento del hecho no se opone ni
mucho menos impugna tal partida, con lo cual su inaccin vendra a ser una suerte de
aceptacin tcita a esta relacin paterno filial.
El trato es algo ms fctico, y estn referidas a las relaciones entre el presunto
hijo y presunto padre y son iguales a la de cualquier relacin paterno filial indiscutida, y as el
presunto hijo puede haber disfrutado del afecto, proteccin, cuidado, haber recibido
alimentos y educacin, sin embargo debe quedar excluido de este trato, los casos en que el
demandante haya sido sostenido o educado por una persona que lo ha hecho por generosidad,
caridad, pero ajeno totalmente a la paternidad.
En lo que se refiere a la fama, est en relacin directa con los terceros, crculo de
amistades o conocidos del presunto padre, quienes han visto, odo o presenciado la relacin
de paternidad entre el supuesto hijo y supuesto padre.
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 Estos tres elementos de la posesin constante para que sean calificados como tal
deben haberse dado en forma notoria, constante, ininterrumpida e inequvoca.
El inciso que comentamos alude al plazo de un ao antes de la demanda para
accionar, sobre el particular, habra que sealar que la interrupcin del estado de posesin
constante por ms de un ao, enerva la accin investigadora de la paternidad. As, si el
presunto padre interrumpe tal estado, el supuesto hijo debe plantear su demanda antes de
que venza dicho plazo, de no hacerlo la ley interpreta la inaccin en el sentido de que quien
vena gozando de l, est de acuerdo en que no tiene la condicin legal de hijo. Y en cuanto a
que los actos referidos a la posesin constante son realizados por el presunto padre o su
familia, no estamos de acuerdo con esto ltimo, en todo caso si el padre estuviera ausente o
haya muerto, slo as se explicara que los actos de la familia del supuesto padre, pueden
servir para iniciar la investigacin, pero si el padre est vivo y presente, no entendemos cmo
los actos realizados por la familia del demandado puedan comprometerlo a l, en algo tan
trascendente, sobre todo tratndose de hechos tan personalsimos como es una relacin
paterno filial.
c) Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca
de la concepcin. Para este efecto se considera que hay concubinato cuando un varn y una
mujer sin estar casados entre s, hacen vida de tales.-
Esta hiptesis comprende no slo el concubinato regular, llamado estrictu sensu,
sino tambin el concubinato lato sensu. Lo importante en esta causal, es que en la poca de la
concepcin, la madre del actor haya vivido con el supuesto padre, en unin de hecho con la
caracterstica de la permanencia, siendo irrelevante si entre ellos exista o no impedimentos
para casarse.
Este concubinato, para que sea tal debe gozar de las caractersticas de la
permanencia, notoriedad y pblico, en tal sentido no entran en la definicin las relaciones
espordicas o eventuales.
Algunas legislaciones extranjeras permiten al varn a quien se demanda filiacin
por haber convivido con la madre del actor, a excepcionales invocando lo que se conoce como
la exceptio plurium concubentium, o excepcin de vida disoluta de la madre, que en este caso
alude a las relaciones ntimas de una mujer con varios hombres en poca coincidente con la
concepcin. En este caso el demandado asumir la carga de la prueba, tratando de acreditar
que la madre ha tenido conducta deshonesta, o mantenido relaciones sexuales con otros
hombres en el perodo en el cual se presume la concepcin. Nuestra legislacin tambin
permiti esta excepcin, la misma que era consignada en el artculo 403, agregndose el
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hecho de que el demandado poda tambin acreditar que le fue manifiestamente imposible
tener trato carnal con la madre del actor, sin embargo la ley 27048 del 28 de diciembre de
1998 ha derogado el citado artculo, en razn de que al posibilitar la actuacin de pruebas de
validez cientfica para acreditar la relacin paterno filial, tornaba sin mayor eficacia, el artculo
403 que se sustentaba en inconductas o en relaciones ntimas mltiples.
d) En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la
poca del delito coincida con la concepcin.
Podemos acotar que el antecedente del cdigo de 1936 traa tambin la figura del
estupro, la misma que ha sido eliminada, y ms bien se ha sumado la figura de la retencin
violenta.
Se considera violacin, cuando a una mujer se le hace sufrir el acto sexual fuera
del matrimonio, empleando violencia o amenaza grave, sin embargo este concepto que se
manej con el cdigo penal de 1924 ha sufrido variacin, al haber introducido el cdigo penal
de 1991, la figura de la violacin tambin dentro del matrimonio.
El rapto, es el delito que consiste en sustraer a una mujer contra su voluntad y
por violencia o despus de haber obtenido su consentimiento por amenaza, fraude o engao.
Retencin violenta, figura nueva y por ello an poco precisa su definicin.
Pensamos que se trata de una figura similar al rapto, pero quizs con la diferencia de que la
mujer acude al retenedor por su propia voluntad, sin presin ni coaccin alguna ni engao,
pero una vez en el domicilio del retenedor, ste impide que la mujer se retire, mantenindola
contra su voluntad e incluso empleando la fuerza o la amenaza. El doctor Cornejo Chvez
seala que para los efectos de la declaracin judicial de paternidad, la retencin violenta es
enteramente equiparable al rapto.
Importante mencionar que no es necesario a fin de plantear la accin de filiacin,
el probar o acreditar el acto delictivo en la va penal, y que an cuando la accin penal quede
extinguida, podr el juez civil comprobar el acto a fin de establecer la paternidad, claro est
que ser altamente conveniente para los efectos de la prueba, que exista un proceso penal.
Sealaba en su versin original el artculo 413 del cdigo tambin es admisible la
prueba de los grupos sanguneos a peticin de la parte demandante, en el caso del artculo 402
inciso 4to (inciso que estamos comentando), cuando fueren varios los autores del delito. La
paternidad de uno de los demandados ser declarada slo si dicha prueba descarta la
posibilidad de que corresponda a los dems autores. Si uno de los demandados se niega a
someterse a la prueba ser declarada su paternidad si el examen descarta a los dems....
Ahora bien, este artculo 413 ha sido modificado por la ley 27048, quedando la redaccin de la
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siguiente forma En los procesos sobre declaracin de paternidad o maternidad
extramatrimonial es admisible la prueba biolgica, gentica u otra de validez cientfica con
igual o mayor grado de certeza. Tambin son admisibles estas pruebas a peticin de la parte
demandante en el caso del artculo 402,inciso 4to cuando fueren varios los autores del delito.
La paternidad de uno de los demandados ser declarada slo si alguna de las pruebas descarta
la posibilidad de que corresponda a los dems autores. Si uno de los demandados se niega a
someterse a alguna de las pruebas, ser declarada su paternidad, si el examen descarta a los
dems. La obligacin alimentaria es solidaria, respecto de quienes se nieguen a someterse a
alguna de las pruebas..
En cuanto a la prueba hematolgica conocida como prueba de sangre; es
conocido que los hemates de la sangre contienen en la superficie ciertas sustancias llamadas
antgenos, que permanecen inalterables a lo largo de la vida de una persona, por lo que dichos
antgenos o llamados tambin factores de grupos, presentes en el hijo deben hallarse tambin
en el padre o en la madre, sin embargo esta prueba por s mismo no debe llevar a la conclusin
de filiacin real, puede s crear en el juez una presuncin de que existan concordancias en vista
de la similitud de antgenos, pero si puede determinar la imposibilidad del vnculo real de
filiacin por incompatibilidad de grupos.
Como es de observar se ha ampliado el campo de accin a otras pruebas de
validez cientfica, lo que no suceda con el cdigo de 1936, que slo la refera a la prueba
hematolgica, y estaba pensada a favor del demandado, para ser usada como medio de
defensa para negar paternidad.
e) En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable.-
Recordemos que la legislacin pasada, exiga que la promesa de matrimonio
debera constar en prueba escrita, dificultando con ello la investigacin de la paternidad por
esta causal, por otro lado, y en un acierto, consideraba el abuso de autoridad, hoy excluido por
el cdigo del 84.
En Cabanellas encontramos la definicin de seduccin referida al enamoramiento,
engao de una mujer para desflorarla o yacer carnalmente con ella. Psicolgicamente, es la
accin sugestiva y de conviccin para dominar la ajena voluntad y obtener una satisfaccin u
objetivo propio.
La seduccin es una figura penal, sin embargo para los efectos de la investigacin
de la paternidad no necesariamente debemos quedarnos con esta figura delictiva, pues el

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engao, el enamoramiento, las promesas matrimoniales, pueden ser y en los hechos se dan no
slo con personas menores sino tambin con mayores.
En cuanto a la promesa de matrimonio, sta como es natural tiene que haber sido
anterior a la realizacin del acto sexual, y debe haber sido determinante para que la mujer
haya consentido en tener relaciones sexuales con el demandado. El cdigo de 1984 es ms
flexible en este punto que el de 1936, pues ahora no se exige principio de prueba escrita, sino
que se requiere que tal promesa conste de manera indubitable.
Como ya lo hemos sealado el cdigo de 1984 ha suprimido el caso de seduccin
cumplida con abuso de autoridad, an cuando habra que anotar que no es preciso, pues si
bien no lo menciona en el inciso respectivo del artculo 402, lo mantiene para el caso de la
indemnizacin contemplada en el artculo 414.
Cabanellas nos da una interesante descripcin del abuso de autoridad, el mismo
que, refiere, se comete por el amo que se vale de la preponderancia de su situacin, para
pasar sobre el consentimiento de una mujer que est a su servicio, o sobre la que ejerce una
autoridad cualquiera a fin de convertirla en su querida, y lo constituye tambin, el hecho de
conminarse moralmente por quien tiene ascendencia sobre otra, por razn de su edad, de su
situacin social o por cualquier otra causa.
No entendemos por que los legisladores han suprimido el abuso de autoridad de
este inciso, cuando es de conocimiento pblico que no uno sino muchos casos de yacimiento
carnal con procreacin consecuente, llegan a los tribunales para reclamar filiacin por parte
de mujeres que han tenido una relacin de dependencia con el hombre a quien demandan.
Ms an el artculo 414 al reconocer un derecho indemnizatorio por el dao moral a favor de
la madre en los casos del artculo 402, o cuando se ha producido el reconocimiento, seala los
casos en que esta indemnizacin se da, refirindola a los casos de abuso de autoridad o de
promesa de matrimonio. Felizmente el artculo 402 ha sido ampliado, tal como lo veremos a
continuacin, sin perjuicio de ello, creemos que el abuso de autoridad debera ser igualmente
vistos por los jueces, adems debera mejorarse este inciso permitiendo que se investigue la
paternidad, no slo en el caso de seduccin con promesa de matrimonio sino tambin
considerando el abuso de autoridad, tal como lo contemplaba el artculo 366 inciso quinto del
cdigo civil de 1936, y con ello incluso guardaramos concordancia con el actual artculo 414.
Sobre este punto, resulta interesante la legislacin ecuatoriana que para la declaracin judicial
de paternidad, admite el caso de seduccin realizada con ayuda de maniobras dolosas, con
abuso de cualquier autoridad o promesa de matrimonio.

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 f) Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de
la prueba del ADN, u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la mujer casada cuyo
marido no hubiese negado la paternidad. El juez desestimar las presunciones cuando se
hubiere realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de
certeza.
Por ley 27048 del 28 de diciembre de 1998, se adicion un sexto inciso al artculo
402, posteriormente este nuevo inciso se modific a travs de la ley 28457 del 7 de enero del
2005.
Una de las cualidades que ms resaltan en las reformas realizadas, lo constituye
el propsito de orientarse lo mejor que sea posible, a concordar la realidad biolgica y los
vnculos jurdicos que surgen de esa realidad.
En todas las modificaciones legislativas debera estar presente el presupuesto
biolgico de la procreacin del hijo, que es afirmado cuando se le reclama, y negado cuando
se impugna la paternidad y tambin la maternidad. Creemos que uno de los logros que el
legislador ha realizado, es la de admitir expresamente las pruebas biolgicas y genticas, que
permiten determinar positivamente la paternidad o maternidad y descartarlas con una
certidumbre absoluta.
3.2. Imprescriptibilidad de la accin.-
No hay trmino para accionar a fin de reclamar la filiacin extramatrimonial, e incluso se
permite demandar a los herederos del presunto padre si este hubiese fallecido, as mismo la
ley prev accin de filiacin an cuando se trate del concebido.
3.3. Pruebas genticas de filiacin.-
Llamados marcadores genticos de la paternidad y que sirven para determinar
positivamente la paternidad, o su descarte. Estas pruebas se apoyan en el anlisis de los
marcadores genticos conformados por cromosomas, el ADN y los genes que determinan la
formacin y las caractersticas del ser humano desde el momento de su concepcin. El ADN (
cido desoxirribonucleico) llamado tambin molcula de la vida, est formado por dos
filamentos estrechamente entrelazados dispuestos en forma de doble hlice, los genes ( del
griego dar vida, referidos a los factores hereditarios) se sitan a lo largo de estos filamentos,
formando los 23 pares de cromosomas que llevamos encerrados en el ncleo de todas y cada
una de las clulas de nuestro cuerpo; la unin de los filamentos aportados por el padre y la
madre, origina el nuevo conjunto de 23 pares de cromosomas que explica que el hijo o la hija,
herede rasgos genticos de ambos progenitores.
13
 El ADN es transmitido de padres a hijos en los cromosomas del vulo y del
espermatozoide. Cada padre transmite a su hijo la mitad de su ADN, en consecuencia todo el
ADN que tiene una persona proviene de sus padres, la mitad del padre y la mitad de la madre.
Para realizar las pruebas de paternidad por medio del estudio del ADN, se utilizan
de preferencia las clulas de la sangre por ser fciles de obtener en buena cantidad, sin
embargo se puede estudiar en cualquier otro tejido del organismo como raspado de mucosa
oral, races del pelo etc. Se requiere de preferencia una muestra de sangre de cada una de las
3 personas involucradas, madre, hijo y posible padre. Analizando este ADN con mtodos de
ingeniera gentica, se obtiene un patrn de marcas o fragmentos de ADN especficas para
cada persona. Este patrn se parece al cdigo de barras de los productos.. Se compara el
patrn del hijo con el de la madre y del posible padre. Cada una de las marcas del hijo tiene
que encontrarse en el patrn de la madre o del padre. La prueba consiste en aparear las
marcas del nio con las de la madre y del posible padre, si el nio tiene marcas que no tiene la
madre ni el posible padre queda descartado su paternidad.
Es de observar los beneficios que reporta los avances de la gentica ( ciencia que
estudia los factores hereditarios, o genes), en el campo de la filiacin, sucesin, medicina legal,
entre otros; ahora bien, en lo que atae a la investigacin judicial de la paternidad
extramatrimonial, resulta extremadamente til su empleo para afirmar o descartar paternidad,
y por ello la incorporacin a nuestra legislacin, an cuando un poco tarda es positiva.
Como ya se ha sealado la ley 27048 que adicion un sexto inciso al artculo 402
del cdigo civil, ha sido a su vez modificada por la ley 28457 del 7 de enero del 2005, la misma
que igualmente ha modificado la Ley Orgnica del Poder Judicial al otorgar competencia, slo
para la aplicacin de este sexto inciso del artculo 402, al Juez de Paz Letrado, en tanto que en
lo que se refiere a los cinco incisos precedentes del citado numeral la competencia sigue
siendo del Juez de Familia.
La ley 28457 expedita las solicitudes de reclamacin de filiacin extramatrimonial,
en tanto que el juez al recibir el pedido de declaracin de paternidad, la pone en conocimiento
del presunto padre, y si ste dentro del trmino de 10 das de notificado no formula oposicin,
entonces declarar judicialmente la paternidad, y si formulara oposicin, sta tiene que
sustentarse en la verificacin de la prueba de ADN, la que deber realizarse dentro de los 10
das siguientes a su oposicin, y si el emplazado no verifica la prueba, se desestima la
oposicin y se declara judicialmente la paternidad. Si la prueba se verifica habra que estar a
las resultas de ella para amparar o desestimar la oposicin.

14
 El propsito de la ley es loable, sin embargo siembra un gran riesgo debido a lo
deficiente de nuestra sistema de notificaciones judiciales
Refiere la ley que el presente inciso no es aplicable respecto al hijo de la mujer
casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad, y ello debido a nuestro sistema de
presunciones legales en la filiacin matrimonial. Por ltimo, seala que el juez desestimar las
presunciones de los incisos precedentes, cuando se hubiera realizado una prueba gentica u
otra de validez con igual o mayor grado de certeza . Sealamos que cuando la ley dice, al
referirse a las pruebas, u otras de validez cientfico, se refiere, entre otras, a la hematolgica,
la dactiloscopia, pelmatoscopia, odontograma, examen radiolgico de la columna y otras que
existan o puedan aparecer en el futuro.
La apertura a pruebas de validez cientfica viene a llenar un gran vaco, pues es
conocido las situaciones de madres que han concebido a sus hijos, sin adecuar su concepcin
en ninguna de las hiptesis que originariamente traa el artculo 402, a quienes no se les
permita iniciar la investigacin y hoy si podrn hacerlo recurriendo a estas pruebas.
Legislacin comparada sobre filiacin.- El cdigo civil argentino admite para
probar la paternidad o maternidad "todas las pruebas que se admiten para probar los hechos
y que concurran a demostrar la filiacin natural..."en esta misma lnea est el cdigo alemn
que lo regula en el artculo 1717, mientras que el italiano en el artculo 269 permite la
declaracin de paternidad cuando hubo esas relaciones (sexuales) con la madre durante la
poca de la concepcin, y siempre que no se demuestre en contrario que la madre tambin
tuvo relaciones con otro hombre; por otro lado el cdigo mejicano en su artculo 382 inciso
cuarto, dice que la investigacin de la paternidad de los hijos nacidos fuera de matrimonio,
est permitida cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba cualquiera, entendiendo
que no se exige ms que un principio de prueba cualquiera que sea ella.
Esta firme posicin de la legislacin extranjera de abrir la investigacin de la
paternidad, se ve ahora reforzada con la aparicin de nuevas tcnicas de identificacin como
el ADN, que se basan no en teoras sino en leyes de la naturaleza, y que se refieren a una clave
gentica que hace a cada individuo un ser nico e irrepetible, distinto a los dems y que
ofrecen un valor absoluto, a tal punto que el hecho de negarse a someterse a esta prueba
puede dar lugar a presumir la paternidad, y en ese sentido dictarse el apercibimiento
correspondiente; este apercibimiento est reconocido en Espaa, Italia, Venezuela, Argentina,
entre otras legislaciones.
Hijo alimentista.-

15
 El trmino es confuso equvoco, pues no se trata legalmente de un hijo, pues no
ha habido reconocimiento ni declaracin judicial de paternidad, sino que se presume filiacin
pero slo con efectos alimentarios, obligndose al varn que tuvo trato sexual con su madre
en la poca de la concepcin, a alimentar a este extramatrimonial puramente alimentista.
La razn de esta figura regulada en el numeral 415, estaba dada por lo riguroso y
limitado del artculo 402 sobre investigacin de la paternidad, que dejaba sin posibilidad de
filiacin a muchos hijos, pues su concepcin no se adecuaba a ninguno de los supuestos del
citado artculo, siendo estos casos a los que el legislador en una suerte consuelo dice, ya que
nos les doy filiacin, por lo menos les doy alimentos.
Para que proceda la accin, la madre debe acreditar que ha tenido trato sexual
con un varn en la poca de la concepcin y como resultado de ello alumbr un hijo, en
consecuencia lo nico que se le exige es probar el dbito sexual, no interesando para ello los
supuestos del artculo 402, probado tal extremo, ese hijo tendr derecho de alimentos hasta
los 18 aos, extendindose los alimentos ms all de los 18 aos slo en los supuestos de
incapacidad fsica o mental.
Puede acontecer que el supuesto padre fallezca, en tal caso el alimentista dirigir
su accin contra los herederos del presunto padre, quienes deben asumir esta obligacin como
deuda de la herencia, pero no tendrn que pagar al alimentista ms all de lo que le hubiera
correspondido de haber sido reconocido o declarado.
El artculo 415 tambin ha sufrido modificacin por la ley 28439 del 7 de
diciembre del 2004, y ahora ha quedado redactado de la siguiente manera Fuera de los casos
del artculo 402, el hijo extramatrimonial slo puede reclamar del que ha tenido relaciones
sexuales con la madre durante la poca de la concepcin, una pensin alimenticia hasta la
edad de los 18 aos. La pensin contina vigente si el hijo llegado a la mayora de edad no
puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o mental. El demandado podr solicitar
la aplicacin de la prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de
certeza. Si estas dieran resultado negativo, quedar exento de lo dispuesto en este artculo. As
mismo podr accionar ante el mismo juzgado que conoci del proceso de alimentos el cese de
la obligacin alimentaria, si comprueba a travs de una prueba gentica u otra de validez
cientfica con igual o mayor grado de certeza que no es el padre. Obsrvese que no se dice
qu ocurre si el alimentista o su representante niegan la posibilidad de actuar esta prueba,
sobre el particular creemos que aqu tambin se est dejando al arbitrio del juez la
continuacin o no de los alimentos.

16
 Investigacin de la maternidad.-
Aparentemente su regulacin no ofrecera mayores dudas, pues su probanza es ms sencilla,
ya que se trata de un hecho visible como es el parto, en todo caso el artculo 409 prescribe que
la maternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada, cuando se pruebe el hecho
del parto y la identidad del hijo. Sobre este tema diremos que no se ha contemplado supuestos
tal como si lo seala el artculo 402 para la investigacin de la paternidad, as como que la ley
27048 tampoco alude al tema, sin embargo nada impedira que se haga valer pruebas de
validez cientfica para probar la maternidad.
4. Consecuencias:

Son matrimoniales, los hijos habidos del matrimonio, por lo cual son hijos de
personas unidas en un matrimonio segn la filiacin, donde el articulo nos da a conocer que
los hijos extramatrimoniales son lo cual el reconocimiento practico por el progenitor es el
registro acadmico de los hijos que estn dentro del matrimonio extramatrimonial. Aun menor
fuera del matrimonio mejora nuestra ley civil lo reconoce como extramatrimonial

Careciste y Paredes (2004) expresa. [] Son matrimoniales, no los hijos habidos del
matrimonio, como podra parecer sino los hijos de personas [] la filiacin matrimonial con la
partida de nacimiento del hijo con el matrimonio de los padres. (p.15).

La filiacin matrimonial tiene la consecuencia de que los hijos que no estn dentro
del matrimonio son negados. Por lo cual se probara la filiacin matrimonial con la partida del
nacimiento del hijo y del matrimonio de los padres.

4.1. Investigacin judicial de la paternidad.-

Como sabemos la situacin del hijo matrimonial se encuentra rodeada de una
serie de derechos que lo protegen e incluso con presunciones legales a su favor, como los
artculos 361 y 362 referidos a su condicin de hijos matrimoniales, los mismos que para
probar tal situacin, slo les basta mostrar su partida de nacimiento y la de matrimonio de sus
padres tal como lo prev el artculo 375.
En cuanto al hijo extra matrimonial asume su condicin de tal respecto de un
padre, va el reconocimiento o la sentencia de filiacin. El reconocimiento ya ha sido tratado,
por lo que ahora analizaremos la accin para investigar la paternidad, que supone como es
natural una falta de reconocimiento.
La investigacin judicial de la paternidad puede definirse como, la accin que
tiene el hijo para acudir al Poder Judicial y actuar pruebas para que, dentro del proceso
respectivo, el juez llegue al convencimiento e impute la paternidad a un determinado sujeto.

17
 Historia de la investigacin judicial de la paternidad.- para no retroceder
demasiado en el tiempo, sealemos a Francia como pas en que las etapas por las que ha
pasado la investigacin de la paternidad son claras y diferentes. En primer lugar en la poca
pre- revolucionaria que la podemos ubicar antes de 1789, haba absoluta libertad para
investigar la paternidad, e incluso se contempl el derecho de la mujer embarazada para que,
con su sola declaracin perciba una indemnizacin respecto del varn a quien ella imputaba el
embarazo.
Con la revolucin en 1789 se legisla sobre la igualdad de los hijos, pero este
importante derecho, trae la restriccin de la investigacin de la paternidad, limitndola
exclusivamente a determinados casos. Posteriormente con el cdigo Napolenico se prohbe
terminantemente la investigacin de la paternidad arguyendo entre otras razones, la difcil
probanza, el aumento de escndalos y chantajes por parte de mujeres inescrupulosas que
imputaban falsos hijos a honorables varones; al respecto es famosa la triste y clebre frase de
Napolen la sociedad no tiene inters en que los bastardos sean reconocidos.
Esta legislacin prohibitiva respecto de la investigacin de la filiacin, provoc una
corriente de opinin contraria y es as que el 16 de noviembre de 1912, se reforma el artculo
340 del cdigo civil francs y se posibilita se investigue la paternidad, an cuando es cierto,
que slo lo permiten para determinados casos; el cambio se dio por la mayor proteccin que
mereca la filiacin, en tanto que el nuevo rgimen conceda a los hijos naturales derechos
sucesorios, lo que haca necesario regular la prueba de la paternidad.
En el Per, en el cdigo civil de 1852, que como sabemos recibe la influencia del
cdigo napolenico, se prohibi terminantemente la investigacin de la paternidad; sobre el
particular recordemos que los hijos llamados ilegtimos eran mal vistos, la misma clasificacin
que se haca de ellos era infamante.
El cdigo civil de 1936 se pronuncia por la investigacin judicial de la paternidad,
pero la refiere slo a cinco supuestos, o hiptesis, fuera de ellos no era posible iniciar accin
judicial. La experiencia en la aplicacin de esta legislacin restrictiva, trajo como consecuencia
que muy pocos casos tuvieran aceptacin judicial, y los ms se quedaran con hijos sin padres,
desde el punto de vista legal. El cdigo civil de 1984 prcticamente repite las causales del 36, e
incluso se ha suprimido algunos alcances que tena el cdigo anterior, como es el caso de la
seduccin con abuso de autoridad. El 28 de diciembre de 1998 se expide la ley que posibilita
acudir a los medios cientficos para acreditar la relacin parental.

18
 Sentencia de filiacin es declarativa o constitutiva?.- segn Augusto Belluscio la
filiacin extramatrimonial es una accin declarativa, de reclamacin y de emplazamiento en el
estado de familia, y tal como afirma Clemente de Diego, no se trata de indagar o inquirir una
paternidad o maternidad, sino de pedir una declaracin de esta relacin de filiacin ya
existente en natura pero negada por los padres.
Algunos piensan lo contrario, que esta sentencia de filiacin hace nacer sta, que
antes de ella no exista, esto es hace nacer el derecho, constituye el derecho.
Creemos como Belluscio y Clemente de Diego que la sentencia judicial de filiacin
declara un vnculo que ya existe. Las consecuencias de uno y otro se dan fundamentalmente
en el derecho sucesorio, mas no en el instituto jurdico de los alimentos, pues estos son
exigibles legalmente desde que se demandan, lo que no ocurre con la sucesin, en el que los
efectos de la filiacin declarada se retrotraen al momento del nacimiento e incluso de la
concepcin.
4.2. Apreciacin de los sistemas de investigacin de la filiacin.-
La filiacin es un derecho que se encuentra inmersa dentro del derecho
constitucional a la identidad, que no slo se limita al nombre, a que los dems lo reconozcan a
uno mismo como tal, con individualidad propia, sino tambin el derecho de la persona de
conocer a sus padres, de dnde viene, quienes son sus ancestros; sobre el particular son
muchas las normas internacionales que hacen referencia a los derechos que se busca proteger
con la filiacin, por ejemplo la Convencin Americana de Derechos Humanos en su artculo 18,
consagra el derecho al nombre y a los apellidos de los padres o al de uno de ellos, la
Convencin sobre los derechos del nio en sus artculo 7 y 8 contienen la proteccin para el
nio en lo que hace a su derecho a conocer a sus padres, a guarecerse bajo la proteccin de
stos y a no ser separados arbitrariamente o contra su voluntad, a un nombre y a la proteccin
de su identidad. En el Per es ilustrativo la resolucin casatoria 2747-98 al sealar que el
nombre civil es el signo que distingue a las personas en sus relaciones jurdicas y sociales, el
mismo que est compuesto por el nombre individual o de pila y por el apellido o nombre de
familia, que va unido a la personalidad de todo individuo como designacin permanente de
ste. El derecho al nombre es parte del derecho a la identidad, el que tambin implica el
derecho de toda persona de conocer el origen y quienes son sus progenitores.
La investigacin de la filiacin a lo largo de los aos no ha tenido un desarrollo
justo, en tanto que los sistemas cerrados sobre la base de presunciones legales para proceder
a la investigacin, dejaban en una gran proporcin a un nmero significativo de hijos sin
padres desde el punto de vista legal, por ello, el trnsito de la verdad legal a la verdad
19
biolgica, en este campo, ha sido complejo y largo, hasta que los legisladores tomaron
conciencia de la prioridad en posibilitar alcanzar la filiacin, y con ello el derecho
constitucional a la identidad, y as se decidieran a introducir sistemas abiertos de
investigacin basados no en presunciones legales ( que no han sido desechados), sino en
tcnicas cientficas que acercan la filiacin legal a la filiacin biolgica.
La Constitucin de 1979 y la de 1993 seala la igualdad entre los hijos, y hace la
equiparacin de las clases de filiacin, por otro lado, al reconocer el derecho a la identidad,
reconocen el derecho de investigar la paternidad desarrollada por las leyes 27048 y 28457.

5. Marco Legal:
El presente artculo elaborado sobre la base de la normativa peruanita, en el mbito del
derecho civil de familia, busca analizar y pretende brindar una nueva perspectiva al control
y controvertido derecho de la filiacin extramatrimonial.

No siendo explcitos en cuanto a precisar los alcances del citado problema de

interpretacin, el C.C. de 1936, y el C.C. de 1984, Cornejo (2006) opina que los casos
enumerados por el artculo 366 del primero y 402 del Excelencia Acadmica 147 segundo
Cdigo tienen el carcter de presunciones [Juris Tantum], (p.142-143) porque alegada que sea
la respectiva hiptesis, que puede ser cualquiera de los enumerados por dichos artculos, se
presume la paternidad, pero que el demandado puede destruir la presuncin actuando prueba
en contrario, y que esa prueba no es sino, la autorizada por el artculo 413. Los casos y
causales, de paternidad extramatrimonial que enumera el artculo 402 del C.C. de 1984.

Se refiere a todo escrito, que sin constituir una forma legal del reconocimiento,
que estn limitadas, implica una constancia, o voluntad de reconocimiento, o de indiscutible
admisin de la paternidad. (p.146) Tales escritos pueden consistir en las cartas
intercambiadas entre las partes y la madre del demandante, lo mismo que actuados judiciales
distintos a los de la investigacin judicial de la paternidad, etc., por los que el presunto padre
admita claramente la filiacin.

La posesin del estado de hijo extramatrimonial importa un verdadero

reconocimiento, o de admisin de la relacin paterno filial, o sea cuando el presunto padre ha
tratado al demandante como hijo suyo, lo ha alimentado, educado, y permitido usar su
apellido, y que lo haga reconocer como tal por la familia y aun por la sociedad; que se traducen
en los tres tradicionales elementos o extremos, de (Nomen, Tractus) y fama. La formula

20
correspondiente a esta causal ha sido perfeccionado por el articulo 402 inciso 2 del C.C. de
1984, al introducir la condicin de que la posesin de estado alegada se haya prolongado por
lo menos hasta un ao antes de la demanda.

Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca

de la concepcin. Para este efecto se considera que hay concubinato cuando un varn y una
mujer, sin estar casados entre si, hacen vida de tales. El inciso 3 del artculo 402, se refiere al
concubinato de manera genrica, comprendiendo a sus dos formas tradicionales, la del
denominado (Strictu Sensu), que define el artculo 326, consistente en la unin de hecho,
voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, y
tambin la modalidad (Latu Sensu), en que la unin de hecho se realiza con iguales
caractersticas de permanencia, notoriedad y exclusividad, pero con la diferencia de que los
convivientes tienen impedimento matrimonial. Si el primer requisito para la configuracin de
este causal es el concubinato, el segundo exige que la concepcin de la madre se haya
producido durante la poca de dicha unin. Consecuentemente, las relaciones sexuales ms o
menos espordicas, as como las ocultas, no son suficientes para configurar el concubinato, y
para servir, por tanto, como fundamento para la declaracin judicial de la paternidad. Con
mayor razn, resultan descartadas las relaciones sexuales eventuales de toda posibilidad de
ser utilizadas para acreditar la paternidad extramatrimonial.

En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca

contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable En
concordancia con la prueba de los esponsales segn el artculo 240, el C.C. solo exige que
conste de manera indubitable. La segunda consiste en la supresin del caso de seduccin
cumplida con abuso de autoridad, por iniciativa de la Comisin Revisora.

En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca

del delito coincidi con la de la concepcin Como se trata de delitos rige el principio de que
todos son inocentes mientras no se establezca lo contrario en la sentencia correspondiente,
resulta lgico suponer que para la configuracin del causal se requiere que previamente se
haya dictado sentencia penal condenatoria.

De acuerdo con lo mencionado podemos decir que el marco legal de la filiacin

busca de una u otra manera de proteger y garantizar los derechos del menor.

21
 Conclusiones
1. Se investig con eficiencia las teoras sobre filiacin extramatrimonial en Ate Vitarte,
bajo los lineamientos de los artculos del Cdigo Civil, la Constitucin, y el manual de Derechos
del Nio y el adolescente permitiendo la redaccin del informe cientfico utilizando el estilo
APA.
2. Con relacin AL CONCEPTO SE DEFINI que es un vnculo existente entre el hijo y el
padre, o el hijo y la madre, cuando no se encuentran casado, es tambin conocida como
filiacin ilegitima, cabe precisar que el juez desestimar las presunciones de los casos
precedentes cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con
igual o mayor grado de certeza.
El titular de la accin de declaracin judicial de paternidad es el hijo, y la madre puede
ejercerla en nombre del hijo, aunque ella sea menor de edad.
3. Respecto a las caractersticas, podemos indicar el acto unilateral, formal, facultativo, personal,
individual, puro irrevocable, en el cual distinguimos cada uno de los puntos mencionados.
4. Segn la explicacin de las causas encontramos una hiptesis en las normas jurdicas,
como los artculos del Cdigo Civil desarrollado en el presente informe, por esto, es principio
universalmente aceptado, el reconocimiento exige solemnidad. El acto jurdico del
reconocimiento para mejor constancia de su autenticidad, debe realizarse mediante el
sealamiento de determinadas formalidades con la intervencin de un funcionario pblico o
de un magistrado.
5. En la valoracin de las consecuencias tenemos la investigacin la investigacin judicial
de la paternidad con severas limitaciones, y solo en ciertos supuestos, taxativamente
establecidos, que den como resultado la evidencia o la verosimilitud de dicha filiacin. En
tanto, en el caso de la maternidad, se autoriza la investigacin judicial con amplitud
considerable, sin ms requisitos que los de acreditar el hecho del parto y la identidad del hijo.
6. Se analizo el marco legal y las leyes que regula el inters superior del nio es un
principio garantista, el cual se enfoca en proteger al menor para su correcto desarrollo
personal, tanto fsico como psicolgico, y evitar as que circunstancias relacionadas a l
trunquen su proyecto de vida o le causen daos difcil de afrontar en el futuro, as pues
mediante este principio el nio logra la plena satisfaccin de sus derechos o por lo tanto
22
cualquier decisin que se tome al respecto debe estar siempre orientada a garantizar los
derechos del menor. Se responde a los objetivos con verbos conjugados en pasado.

Referencias Bibliogrficas

Carecausto, P. y Paredes, J. (2004).Filiacin y ADN. Arequipa: Legislacin

Peruana General.

La afectacin de los derechos de la identidad y a la igualdad de los/as hijos/as

extramatrimonial. (2003). Lima: Defensora del Pueblo.

Varsi, E. (2006). El proceso de filiacin extramatrimonial. Moderno tratamiento

legal segn la ley N28457.Lima: Gaceta Jurdica S.A.

Avendao,J. (2013).Cdigo civil digital. Comprendido de normas civiles y

Complementarias. actualizado da a da!. (4. a ed.).Lima: Gaceta Jurdica.

Varsi, E. (2004). Divorcio, filiacin y patria potestad. Lima: Editorial Jurdica

Grijiley.

Campana, M. (2003). Derecho y obligaciones alimentarias. (2.a ed.).Lima:

Juristas Editores.

Plcido, A. (2003). Filiacin y patria potestad en la doctrina y en la

jurisprudencia. Lima: GacetaJurdica.

Gallegos, Y. y Jara, R. (2008). Manual de derecho de familia. Lima: Jurista

Editores.

Ramos, M. (2015). Constitucin poltica del Per actualizada con su ltima

modificatoria. Lima: Ediciones y distribuciones BERRIO.

Cornejo. (2006). Derecho familiar peruano. Sociedad paterno filial. (7. a

ed.).Lima: Librera STUDIUM.

En esto tienes que poner correctamente la a aribita asi no tienes que poner la a

23
 ANEXO JURISPRUDENCIAL

EXP. N. 00550-2008-PA/TC 93

24
EXP. N. 00550-2008-PA/TC LIMA REN QUENTA CALDERN SENTENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL En Lima, a los 17 das del mes de setiembre de 2010, el Pleno del
Tribunal Constitucional, integrado por los magistrados Mesa Ramrez, Beaumont Callirgos,
Calle Hayen, Eto Cruz, lvarez Miranda y UrviolaHani, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Ren Quenta Caldern
contra la resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, de fojas 75 del segundo cuaderno, su fecha 23 de octubre de 2007,
que, revocando la apelada, declara improcedente la demanda de autos. ANTECEDENTES
Con fecha 22 de agosto de 2006, don Ren Quenta Caldern interpone demanda de
amparo contra don Luis Ernesto Rojas Flores, juez del Segundo Juzgado de Familia de
Tacna, solicitando que se declare inaplicable y sin efecto legal la Resolucin Judicial N. 14,
de fecha 8 de agosto del 2006, recado en el proceso N. 2005-1416, sobre filiacin judicial
de paternidad extramatrimonial, promovido por doa Regina Pilco Ayala, mediante la cual
se revoca la apelada y declara infundada la excepcin de cosa juzgada, disponindose la
continuacin de dicho proceso. A entender del demandante, la resolucin cuestionada
vulnera sus derechos a la tutela jurisdiccional y al debido proceso, especficamente la cosa
juzgada. Refiere que en el ao 1995, doa Regina Pilco Ayala interpuso ante el Segundo
Juzgado Civil de Tacna demanda sobre filiacin extramatrimonial (Exp. N. 150-95), con el
objeto de que el recurrente reconociera como hijo al menor Hctor Jos Pilco, la misma
que es declarada infundada mediante sentencia de 94 fecha 22 de julio de 1996,
impugnada por la demandante y confirmada mediante Sentencia de Vista de fecha 15 de
noviembre de 1996, pronunciamiento contra el cual la misma citada persona interpuso
Recurso de Casacin que fue desestimado por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
con fecha 7 de julio de 2007. En tales circunstancias y tras agotarse las instancias judiciales
y los medios impugnatorios previstos por ley, lo resuelto adquiri carcter de cosa juzgada.
Aade que, luego de diez aos, ante el Primer Juzgado de Paz Letrado de Tacna, la misma
persona, doa Regina Pilco Ayala, nuevamente promueve proceso de filiacin judicial de
paternidad extramatrimonial (Exp. N. 2005-1416), con el objeto -al igual que en el
anterior proceso- de que se reconozca la paternidad del menor antes mencionado, razn
por la cual dedujo la excepcin de cosa juzgada la cual es declarada fundada en primer
grado, disponindose la nulidad de actuados y dando por concluido el proceso, fallo
25
judicial que, sin embargo, es recurrido por la demandante y al cual fue avoca el juez
emplazado, quien, actuando como de segundo grado, expide la Resolucin Judicial N. 14,
mediante la cual, revocando la apelada, se declara infundada la excepcin deducida y se
dispone la continuacin del proceso. Alega que la resolucin cuestionada afecta sus
derechos fundamentales, toda vez que en ambos procesos civiles se configura la triple
identidad, esto es, ambos tienen idnticos sujetos procesales, el mismo objeto e idntica
pretensin, lo que afecta la santidad de la cosa juzgada y violenta la prohibicin
constitucional de revivir procesos fenecidos con sentencia ejecutoriada. El Procurador
Pblico de los asuntos judiciales del Poder Judicial contesta la demanda alegando que no
existe vulneracin de derechos fundamentales, dado que la resolucin cuestionada fue
expedida en estricta aplicacin del debido proceso y la tutela procesal efectiva El juez
emplazado contesta la demanda, solicitando que en su oportunidad sea declarada
improcedente; aade que si bien en ambos procesos concurren todos los elementos que
configuran la triple identidad, toda regla tiene excepciones, como ocurre en el presente
caso, en el que existen otras opciones probatorias. En dicho contexto, se dispone la
continuacin del proceso con el 95 objeto de que se practique la prueba de ADN, ya que
dicha prueba no exista cuando se archiv el primer proceso. La Sala Civil de la Corte
Superior de Tacna, con fecha 11 de abril de 2007, declara fundada la demanda, por
considerar que la resolucin judicial cuestionada afect la garanta fundamental de la cosa
juzgada y quebrant la prohibicin constitucional de revivir procesos fenecidos, lesionando
con ello los derechos fundamentales del demandante. La Sala Suprema revisora, revoc la
apelada y reformndola declar improcedente la demanda por considerar que el segundo
proceso se bas en un nuevo fundamento de hecho y de derecho no invocado en el primer
proceso, esto es, la declaracin judicial de filiacin extramatrimonial prevista en el inciso 6)
del artculo 402. del Cdigo Civil, mediante medios probatorios distintos. FUNDAMENTOS
1. El presente proceso constitucional tiene por finalidad que se declare inaplicable o se
deje sin efecto la Resolucin Judicial N 14, de fecha 8 de Agosto del 2006, emitida en
segundo grado por el Segundo Juzgado de Familia de Tacna, mediante la cual se declara
infundada la excepcin de cosa juzgada deducida por el recurrente y se dispone la
continuacin del proceso de filiacin extramatrimonial promovido por doa Regina Pilco
Ayala contra el actual recurrente. Alegatos del demandante 2. El demandante alega la
vulneracin de sus derechos fundamentales, especficamente los derechos a la prohibicin
constitucional de revivir procesos fenecidos y a la inmutabilidad de la cosa juzgada en
cuantos atributos integrantes del derecho al debido proceso. Dicha afectacin, como ya se
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ha sealado, se habra concretizado mediante la Resolucin Judicial N. 14 que, revocando
la apelada, declara infundada la excepcin propuesta y ordena la continuacin del proceso
de filiacin extramatrimonial promovido contra el accionante. Argumenta que la
resolucin cuestionada es inconstitucional porque la pretensin de la demandante fue
resuelta en forma definitiva en el proceso N 96 150-95, por lo que ordena continuar con
la tramitacin de la segunda causa, esto es, la N. 2005-1416, implica una violacin
constitucional, tanto ms si ambos procesos son idnticos, pues en ambos concurren la
igualdad de petitorio, el objeto y los sujetos procesales. Puntualiza que la sentencia
recada en el proceso 150-95 fue desestimatoria, con pronunciamiento de fondo expedido
en doble instancia, mediante el cual se declar infundada la demanda, el mismo que al ser
recurrido ante la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, tambin fue desestimado,
siendo que a la fecha dicho fallo se encuentra ejecutoriado. Alegatos del emplazado 3. El
magistrado emplazado aduce que no existe afectacin de derechos constitucionales ya
que si bien ambos procesos son idnticos -en tanto ambos son seguidos por las mismas
partes, tienen el mismo petitorio y el inters para obrar es el mismo- el presente caso
constituye la excepcin de la regla, ya que atendiendo al inters superior del adolescente
involucrado, [n]o es suficiente ampararse en una institucin jurdica que protege una
verdad formal, para preferir la verdad real y despejar una incertidumbre de relevancia
jurdica (ff. 63/68). La Procuradura Pblica encargada de los asuntos judiciales del Poder
Judicial, por su parte, sostiene que la resolucin judicial cuestionada se expidi en estricta
aplicacin del debido proceso y de la tutela procesal efectiva. Materias
constitucionalmente relevantes 4. Considera este Tribunal que para la dilucidacin de la
presente controversia se hace necesario analizar si la judicatura, en el ejercicio de la
funcin jurisdiccional, ha observado o no los principios y garantas reconocidos en la
Constitucin, como lmite a su facultad de impartir justicia, o si, por el contrario, al dejar
de lado los enunciados previstos en ella, ha afectado de alguna manera los derechos
fundamentales invocados. Especficamente, este Colegiado evaluar si en el caso concreto
el magistrado emplazado se encontraba obligado a observar la prohibicin constitucional
de revivir procesos fenecidos y, por ende, respetar la cosa juzgada, o si, como 97 sostiene
en su defensa, la controversia hecha de su conocimiento constituye, por sus
caractersticas, una excepcin a la institucin de la cosa juzgada. La inmutabilidad de la
cosa juzgada como garanta de la funcin jurisdiccional. 5. El inciso 2) del artculo 139 de
la Constitucin reconoce el derecho de toda persona sometida a un proceso judicial a que
no se deje sin efecto resoluciones que han adquirido la autoridad de cosa juzgada. En los
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trminos de dicho precepto constitucional, Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional: 2) La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna
autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en
el ejercicio de sus funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado
en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias
ni retardar su ejecucin (...) [nfasis aadido]. 6. Esta disposicin constitucional debe
interpretarse -por efectos del principio de unidad de la Constitucin- de conformidad con
el inciso 13) del mismo artculo 139. de la Ley Fundamental, el cual prev que Son
principios y derechos de la funcin jurisdiccional: (...) 13. La prohibicin de revivir procesos
fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo
y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. 7. Se ha sostenido en reiterada
jurisprudencia que mediante el derecho a que se respete una resolucin que ha adquirido
la autoridad de cosa juzgada se garantiza el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a
que las resoluciones que hayan puesto fin al proceso judicial no puedan ser recurridas
mediante medios impugnatorios, ya sea porque estos han sido agotados o porque ha
transcurrido el plazo para impugnarla; y, en segundo lugar, a que el contenido de las
resoluciones que hayan adquirido tal condicin, no pueda ser dejado sin efecto ni
modificado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o, incluso, de los mismos
rganos jurisdiccionales que resolvieron el 98 caso en el que se dict (Cfr. STC N. 4587-
2004-AA/TC Fund. Jurdico 38, entre otros). Se ha sostenido tambin que: Lo establecido
en una sentencia o resolucin que ponga fin al proceso debe ser respetado y no puede ser
objeto de nueva revisin, salvo las excepciones previstas (Cfr. STC N 1279-2003-HC/TC,
Caso Navarrete Santilln). 8. En consecuencia, lo que corresponde a los rganos
jurisdiccionales es ajustarse a lo juzgado en un proceso anterior cuando tengan que decidir
sobre una relacin o situacin jurdica respecto de la cual existe una sentencia firme,
derivada de un proceso seguido entre las mismas partes (perfecta identidad), en relacin
con los mismos hechos y tramitado ante la misma autoridad jurisdiccional. Dicho
pronunciamiento constituye, en consecuencia, un antecedente lgico concerniente a
aquello que nuevamente se pretende someter a juzgamiento. 9. En este orden de ideas,
resultara legtimo que al existir una sentencia firme que pone fin al proceso seguido entre
los mismos sujetos procesales, en la cual el Poder Judicial se pronunci respecto a los
mismos hechos, se opte prima facie por declarar que sta tiene la calidad de cosa juzgada.
Sin embargo, el fallo dictado en el presente caso, si bien finaliza el conflicto de intereses de
los progenitores, no resuelve en modo alguno el problema del menor, que por su
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condicin de persona humana, constituye el fin supremo de la sociedad y del Estado y a
quien, por tanto, le asiste el derecho a la identidad. Tampoco y por otra parte, toma en
cuenta un aspecto que ms adelante se detallar y que resulta particularmente capital en
el caso de autos; que quien resulta involucrado en sus derechos tiene la condicin de
menor adolescente y, por consiguiente, debe gozar de una especial proteccin conforme
lo disponen la Constitucin y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Derecho
a la identidad y cosa juzgada 10. Todos las personas son iguales por el solo hecho de su
condicin humana y de la dignidad que les es inherente; sin embargo, aun sindolo, no
existen dos 99 o ms personas idnticas, pues cada una responde a las caractersticas
individuales o auto determinativas que le son propias, y tienen derecho a que las mismas
sean respetadas o en su caso, defendidas. En reiterada jurisprudencia se ha subrayado:
[e]l artculo 2.1 de la Constitucin expresamente refiere que toda persona tiene derecho
a la identidad [] que comprende [] el derecho a un nombre conocer a sus padres y
conservar sus apellidos, el relativo a tener una nacionalidad y la obligacin de que el
Estado reconozca su personalidad jurdica (Cfr. STC N. 02432-2005-PHC/TC, Fund. Jur. 4
Caso Espinoza Joffre) Ms an, se ha precisado que dicho atributo implica: [u]n doble
carcter de rasgos, por un lado es objetivo (nombre, seudnimo, registros, herencia
caractersticas corporales, etc.) y, por otro, es de carcter subjetivo (ideologa, identidad
cultural, valores, reputacin, etc.), pudiendo ser en muchos casos mucho ms relevante
este ltimo. En este sentido, este derecho implica distinguir a una persona frente a otras a
partir de datos tan elementales como el nombre o las caractersticas fsicas, pudindose
requerir de referentes mucho ms complejos como las costumbres o creencias; por
consiguiente, este derecho se concibe de una manera integral (Cfr. STC N. 02273-2006-
PHC/TC Fund. Jur. 21/23 Caso Quiroz Cabanillas). 11. Si bien es cierto que la cosa juzgada
constituye una de las expresiones bsicas de todo Estado de Derecho, tambin lo es que
dicho atributo se caracteriza no slo por su contenido formal, sino tambin por poseer un
contenido material, compatible con la vigencia plena y efectiva de los derechos que la
Norma Fundamental reconoce. De este modo, la cosa juzgada slo es tal, en tanto se
complementa con el cuadro de valores materiales proclamado desde la Constitucin. En el
presente caso, sin embargo, se aprecia que lo que se invoca como cosa juzgada, adolece
de una falta de visin integral en relacin con el resto de derechos fundamentales; esto es:
el derecho a la identidad, que es el atributo especficamente involucrado, es asumido
como un simple enunciado carente de contenido a la par que de efectividad prctica. El
rgano judicial ni se 100 pronuncia respecto del mismo ni respecto de la eventual
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implicancia que tendra en la controversia resuelta. Principios universales de orientacin
proteccionista 12. Los derechos fundamentales, son en buena medida, la concretizacin de
diversos valores constitucionales. Para el caso materia de anlisis, resultan especialmente
relevantes el principio de proteccin especial del nio y el principio del inters superior del
nio. 13. El principio de proteccin especial del nio se erige en el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos como un principio fundamental. Inicialmente enunciado en la
Declaracin de Ginebra sobre los Derechos del Nio, parte de la premisa de que los nios
representan el valor ms preciado que tiene la humanidad, razn por la cual deben ser
especialmente protegidos. De una manera mucho ms amplia y precisa este principio fue
tambin reconocido en la Declaracin de los Derechos del Nio, cuyo Principio 2 seala
que el nio gozar de una proteccin especial y dispondr de oportunidades y servicios
(...) para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral, espiritual y socialmente en forma
saludable y normal, as como en condiciones de libertad y dignidad. El artculo 25.2 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos tambin reconoce este principio al proclamar
que la infancia tiene derecho a cuidados y asistencia especiales. En sentido similar, el
artculo 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce que los Estados
Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios
para su bienestar. Finalmente, el artculo 19 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos dispone que todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que
por su condicin de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.
En lnea similar, el Principio de Proteccin Especial del Nio es reconocido por los artculos
23.4 y 24.1 del Pacto Internacional de Derechos 101 Civiles y Polticos y por el artculo 10.3
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 14. El principio
concerniente al inters superior del nio en el mbito del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos fue reconocido primigeniamente en la Declaracin de los Derechos del
Nio, cuyo acpite 2 estableci que: [E]l nio gozar de una proteccin especial y
dispondr de oportunidades y servicios, dispensado todo ello por la ley y por otros medios,
para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral, espiritual y socialmente en forma
saludable y normal, as como en condiciones de libertad y dignidad. Al promulgar leyes con
este fin, la consideracin fundamental a que se atender ser el inters superior del nio.
El mismo criterio se reitera y desarrolla en el artculo 3.1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, que dispone: [E]n todas las medidas concernientes a los nios que
tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que
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se atender ser el inters superior del nios. 15. Los instrumentos internacionales sobre
derechos humanos aqu mencionados, llevaron a este Colegiado a sostener en reciente
jurisprudencia (STC N 1817- 2009-PHC/TC) que: [E]l Tribunal estima que para el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos el nio, entendido como todo ser humano menor
de dieciocho aos de edad, es un sujeto de derecho de proteccin especial que requiere
de asistencia y cuidados adecuados, necesarios y especiales para su desarrollo y bienestar,
tanto antes como despus del nacimiento. [S]obre esta base normativa supranacional, el
artculo 4 de la Constitucin reconoce que la comunidad y el Estado protegen
especialmente al nio. As pues, teniendo presente el enunciado normativo de este
artculo, este Tribunal estima que el constituyente ha reconocido el principio de especial
proteccin del nio, que se fundamenta en la debilidad, inmadurez (fsica y mental) o
inexperiencia en que se encuentran los nios, y que impone tanto al Estado como a la
familia, a la comunidad y a la sociedad, entre otras 102 acciones y deberes, la obligacin
de brindarles atenciones y cuidados especiales y el deber de adoptar las medidas
adecuadas de proteccin para garantizar su desarrollo libre, armnico e integral. 16. Es en
este contexto que se analizar si, en el caso concreto, es menester observar la garanta de
la cosa juzgada -que le asiste a la sentencia dictada en la causa de filiacin
extramatrimonial- o si, por el contrario, resulta legtimo desestimar la excepcin deducida
y continuar, con la tramitacin de la demanda incoada a efectos de descartar o establecer
el vnculo parental entre el presunto padre y el menor. Ello, en salvaguarda del derecho a
la identidad que le asiste a este ltimo. Dilucidacin de la controversia 17. Existen razones
jurdico constitucionales para considerar que en el caso concreto es atendible priorizar el
derecho a la identidad y el inters superior del nio frente a la inmutabilidad que le asiste
a la cosa juzgada? O dicho de otro modo: Hay razones jurdico-constitucionales, para que
en el presente caso se ampare el derecho del adolescente -que pretende conocer a su
progenitor y su apellido- frente al derecho del padre a que se respete la inalterabilidad y
definitividad que le asiste al fallo expedido en un proceso anterior? 18. A juicio de este
Tribunal, la respuesta es afirmativa. Ningn esquema constitucional donde se reconoce la
justicia como valor esencial y se le rodea de garantas de seguridad puede, a la vez de
proclamarse legtimo, operar en forma contraria a los mismos derechos que pretende
proteger. Ello significara que una parte de la Constitucin quedara invalidado so pretexto
de otra, lo que resultara no solo paradjico sino abiertamente irrazonable e irracional. En
dicho contexto, considera este Colegiado que, aun cuando la cosa juzgada es importante,
esta institucin no puede superponerse al derecho a la identidad, por lo que en el
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presente caso debe ampararse la pretensin de quien exige conocer a su progenitor, as
como, de ser el caso, de conservar su apellido. 103 De este modo el Estado y los poderes
y organismos que integran su estructura- materializan la especial proteccin que
mandatoriamente prev el artculo 4 de la Norma Fundamental, que impone el deber de
adoptar las medidas correspondientes para garantizar el bienestar fsico, psquico, moral,
intelectual, espiritual y social de la persona, siendo inevitable la incidencia sobre el
proyecto de vida, cuando no se descarta o establece a cabalidad el vnculo parental entre
una persona y su presunto progenitor. 19. Por otro lado, es menester subrayar que si,
como sostiene el demandante, no existe vnculo parental alguno -conforme afirma en la
demanda- resultan infundados los temores a que durante la tramitacin del proceso se
ordene la prctica de pruebas genticas o cientficas que no se actuaron en anterior
oportunidad. 20. Por consiguiente, al no acreditarse en autos la inconstitucionalidad de la
resolucin judicial cuestionada ni la afectacin de los derechos fundamentales invocados,
la presente demanda de amparo debe desestimarse. Por estos fundamentos, el Tribunal
Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO Declarar INFUNDADA la demanda de amparo, por no haberse acreditado la
vulneracin de los derechos alegados. Publquese y notifquese. SS. MESA RAMREZ
BEAUMONT CALLIRGOS CALLE HAYEN ETO CRUZ LVAREZ MIRANDA URVIOLA HANI

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