LA

"DESNATURALIZACIN" ES UN HECHO O UNA PRETENSION?

Autor: VICTOR ANTONIO CASTILLO LEON1

1.- Introduccin
De un tiempo a esta parte vienen proliferando en los rganos jurisdiccionales laborales,
pretensiones que procuran obtener pronunciamientos declarativos de desnaturalizacin
de diferentes figuras o instituciones laborales. Esta prctica viene provocando diversos
problemas que afectan la correcta administracin de justicia, dado que existen pocos
rganos jurisdiccionales laborales2.
Estas pretensiones meramente declarativas contradicen con la historia de la litigacin
laboral, caracterizada por pretensiones de condena y no declarativas3, lo cual guarda
plena congruencia con la naturaleza prestacional4 del derecho del trabajo5, en la que casi
la totalidad de conflictos laborales se refieren a pagos de derechos econmicos
derivados del incumplimiento parcial o total de las obligaciones legales, convencionales
o contractuales del empleador. Estos incumplimientos se explican en el principio del
post numerativo en virtud al cual, en el contrato de trabajo, primero se ejecuta la
prestacin de servicios y despus de cumplida dicha prestacin contractual a cargo del
trabajador, recin se produce el pago de las remuneraciones y los beneficios sociales;
dicha lgica responde pues a la mxima primero trabajas y despus cobras. Ello
explica por qu los conflictos laborales por regla general se refieren a incumplimientos
de obligaciones por parte del empleador; y es que, las prestaciones atribuidas al
trabajador, por regla general, ya han sido satisfechas de manera previa.

1 Juez Superior Titular, Presidente de la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de La Libertad.
2 Dado que la Ley Procesal del Trabajo que impuls la reforma del proceso laboral y por tanto de la jurisdiccin
laboral, limita la utilizacin de fondos pblicos para su implementacin, salvo los que provienen de los recursos
ordinarios del Poder Judicial
3 El profesor Fairn Guillen, Vctor en su obra teora general del derecho procesal seala que las pretensiones de

mera declaracin, se trata en ellas de intentar y de conseguir si la sentencia lo admite, la simple declaracin de la
existencia de un derecho o de un hecho, agotan su fuerza con esta declaracin jurisdiccional y en las pretensiones de
condena seala que se trata de obtener mediante ellas, una declaracin judicial, que precisa ser puesta en prctica
mediante una ejecucin, tambin judicial, de diferente punto, segn se trate de condena civil, a hacer, deshacer, no
hacer, entregar dinero o cosa especifica. Dan pues lugar a un proceso integrado por dos estadios, el primero
declarativo y el segundo ejecutivo.
4 Por naturaleza prestacional queremos significar que el principal objeto del derecho del trabajo es el contrato de

trabajo, el cual regula la prestacin de servicios en condiciones de subordinacin, a cambio de una remuneracin y el
pago de derechos econmicos complementarios, denominados beneficios sociales, prestaciones cuyo incumplimiento
representan tal vez ms de un 90% de conflictos laborales judicializados; de ah que cuando aludimos a la naturaleza
prestacional del derecho del trabajo, queremos decir que su principal objeto de regulacin est constituido por todas
aquellas pretensiones de carcter econmico que deben ser cumplidas por el empleador como retribuciones directas o
indirectas por el trabajo prestado.
5 El derecho del Trabajo es la disciplina que estudia el trabajo prestado en trminos de subordinacin, relacionndose

con una serie de fenmenos econmicos, sociales y por cierto jurdicos.

2.- La desnaturalizacin en el derecho del trabajo
Las pretensiones meramente declarativas6 de desnaturalizacin de cualquier institucin
del derecho del trabajo, en el fondo constituyen una victoria prrica7 para el trabajador
que las procura, en tanto despus de usar la jurisdiccin para tal fin, no habr logrado
nada significativo desde el punto de vista de la naturaleza alimentaria y urgente de los
derechos remunerativos y beneficios sociales, que como ya hemos explicado
constituyen la principal causa de los conflictos laborales, por lo que probablemente
habr de iniciar un segundo proceso judicial para reclamar las prestaciones, cuya
inejecucin total o parcial son la verdadera causa del conflicto laboral; es decir aquellas
que ataen a los derechos econmicos sean estos remunerativos o no remunerativos8,
esos ltimos denominados genricamente beneficios sociales 9.
Pero, ms all de que esta prctica atente contra la tradicin y la historia de la justicia
laboral10 por la naturaleza prestacional del derecho del trabajo, existen razones
sustantivas y procesales por las cuales no deberan formularse pretensiones declarativas
de desnaturalizacin de las instituciones laborales11. Una primera razn sustancial

6 Cfr. Luis Guilherme Marinoni, Introduccin al Derecho Procesal Civil, Palestra, Lima, 2015, pgs. 42-43: Cuando
alguien pide que se declare la existencia de una relacin jurdica, sin aspirar a otros efectos jurdicos, que son inmediatamente
derivados de la declaracin, no afirma algn derecho subjetivo contra el adversario a no ser el propio derecho de accin,
coordinado a un inters de declaracin; cualquier intento a dar otro contenido a ese derecho es intil, porque
precisamente la declaracin judicial a que se tiende no es una prestacin que se pueda pretender del demandado. ()
La sentencia declaratoria tiene una ntida relacin con el Estado de Derecho de matriz liberal y con la escuela
sistemtica, especialmente con la preocupacin de asilar la accin del derecho material.
7 Este trmino se emplea para referirnos a los xitos cuya consecucin no ha merecido la pena por haber costado

grandes esfuerzos y sacrificios. Es una victoria lograda con igual o ms dao del vencedor que del vencido. En el
presente caso est dado por la ausencia de beneficios para las partes del litigio, porque slo logran un
pronunciamiento declarativo y no la satisfaccin de las prestaciones econmicas en juego, habiendo provocado para
ello el uso innecesario de la administracin pblica para lograr su cometido, con una alta probabilidad de que el
Poder Judicial deba soportar nuevos litigios para establecer la condena de tales prestaciones.
8 La remuneracin en el derecho del trabajo es la contraprestacin por los servicios del trabajador, sea en dinero o en

especie, siempre que sea de su libre disposicin, independientemente del nombre que se le d. Los conceptos
econmicos entregados al trabajador gozan de presuncin de salariedad, lo que significa que, salvo que se demuestre
lo contrario, todo concepto econmico entregado al trabajador por sus servicios, tiene naturaleza remunerativa.
9 El trmino beneficios sociales es una categora genrica que alude a todos aquellos conceptos econmicos

entregados al trabajador con motivo del contrato de trabajo, pero que no tienen naturaleza remunerativa, como por
ejemplo, la CTS, el beneficio de participacin de las utilidades de la empresa y la lista de conceptos contenida en el
artculo 19 del Decreto Legislativo 650, su Texto nico Ordenado aprobado por Decreto Supremo 001-97-TR.
10 Nos referimos a que la jurisdiccin laboral surgi en el Per a travs de juzgados y tribunales especiales, luego

integrados en lo que se denomin el Fuero de trabajo y comunidades laborales, recin incorporado a la estructura
orgnica y funcional del Poder Judicial en el ao 1991, en virtud a la actual Ley Orgnica del Poder Judicial, cuyo
Texto nico Ordenado ha sido aprobado por Decreto Supremo 017-93-JUS. El primer procedimiento laboral especial
data del ao 1971 (Decreto Supremo 07-71-TR) y desde entonces la justicia laboral peruana acu un estilo
expeditivo, sencillo y concreto de trmite judicial, alejado de los excesos rituales que normalmente caracteriza a la
justicia civil. Una de las caractersticas de esta tradicin judicial era sin duda la ausencia de pretensiones declarativas
ante los jueces laborales. No hay razones vlidas que justifiquen un cambio de este rasgo seero de la justicia laboral.
11 Por instituciones laborales queremos significar el conjunto de regulaciones, garantas, derechos y prestaciones

reguladas en las normas del derecho del trabajo o en las dems fuentes que lo integran como por ejemplo la
consiste en que la desnaturalizacin constituye un trmino muy utilizado en el derecho
del trabajo para significar infraccin de las normas imperativas, naturaleza sta que es
comn a casi la totalidad de las normas que integran el derecho del trabajo 12.
Por ello, hablar de desnaturalizacin de una institucin laboral es un lugar comn en los
conflictos laborales, pues significa aludir a una de las principales razones o causas de
las controversias laborales judicializadas, las que se expresan, como ya hemos sealado,
bsicamente, en la inejecucin de prestaciones econmicas previstas o reguladas por
normas imperativas cuya infraccin genera la nulidad del acto transgresor dejando
subsistente el acto real o verdadero. Convergen aqu otros paradigmas laborales como
los principios de primaca de la realidad e irrenunciabilidad de derechos, cuando en la
concrecin del acto lesivo se expresa la voluntad del propio trabajador disponiendo de
un derecho irrenunciable.
De all que la desnaturalizacin en el derecho del trabajo normalmente se asocia a
categoras como la simulacin absoluta y el fraude a la ley 13, las cuales se constituyen en
medios frecuentes de infraccin de la normas laborales imperativas u obligatorias.
Desde esta perspectiva, la desnaturalizacin en el derecho del trabajo equivale a hablar
en el derecho civil de invalidez o nulidad14, con la diferencia que mientras en el mbito
civil las normas imperativas son escasas, el derecho del trabajo est integrado casi en su
integridad por normas imperativas.
La desnaturalizacin de instituciones laborales se asocia a supuestos de hecho
expresamente regulados en normas laborales, verbigracia, la desnaturalizacin de los
contratos modales15, la desnaturalizacin de la intermediacin laboral16, la
desnaturalizacin de la tercerizacin17, entre tantos otros supuestos; pero tambin
existen hiptesis de desnaturalizacin no reguladas por normas laborales expresas (una
suerte de nulidad virtual18 desde un enfoque civilista), como ocurre con la tan comn y

remuneracin, la jornada de trabajo, la estabilidad laboral de entrada, la estabilidad laboral de salida, el ius variandi,
el derecho a la clasificacin profesional, entre tantos otros.
12 El profesor Javier Neves Mujica en su libro Introduccin al Derecho del Trabajo, explica la diferencia entre

normas imperativas y normas dispositivas de la siguiente forma: En las normas dispositivas, su titular puede
decidir libremente sobre l. El acto que contenga esta decisin ser de disposicin mientras que, por las normas
imperativas, el titular del derecho no puede abandonarlo por su voluntad. Si lo hace, ser un acto de renuncia. Por
lo tanto, la caracterstica esencial de una norma imperativa es que no solo es su carcter obligatorio sino las
consecuencias que se derivan de su infraccin o incumplimiento: la invalidez o nulidad del acto infractor.
13 Arce Ortiz, Elmer, Derecho individual de Trabajo en el Per desafos y deficiencias. Palestra Editores Lima-2008.

pgina 225-229.
14 Rubio Correa, Marcial. Nulidad y Anulabilidad. La invalidez del acto jurdico. Biblioteca para leer el Cdigo Civil-Vol.

IX PUCP-Fondo editorial, Lima 1989.

15 Artculo 77 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, cuyo Texto nico Ordenado es aprobado por

Decreto Supremo 003-97-TR.

16 Artculo 5 de la Ley 27626.

17 Artculo 5 de la Ley 29245.

18 Recurdese que de conformidad con el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil es nulo el acto jurdico

que infringe el orden pblico o las buenas costumbres. En el derecho del trabajo pos su parte, existe la categora del
usual figura de la desnaturalizacin del contrato civil de locacin de servicios, utilizada
por el empleador, en fraude a la ley para disimular una autntica relacin laboral. En
estos ltimos supuestos no hay norma que regule la desnaturalizacin del contrato
indicado, sin embargo es tal vez el supuesto de desnaturalizacin ms recurrente en la
casustica laboral. Hay muchos otros supuestos de desnaturalizacin no regulados
expresamente en el derecho del trabajo, como ocurre por ejemplo con la
desnaturalizacin de los contratos a tiempo parcial, entre otros.

3. La casacin laboral nmero 7358-2013-Cusco

Queda claro entonces que la desnaturalizacin de las figuras laborales es uno de los
hechos ms recurrentes o comunes en los conflictos de trabajo, sin embargo, ello no
significa que debamos recurrir al juez para pedir que declare dicha desnaturalizacin
como una pretensin distinta a las pretensiones de condena que pudieran reclamarse 19,
pues siendo la desnaturalizacin un hecho, debe ser expuesto o descrito en la
demanda como parte de los fundamentos fcticos de la misma (causa petendi o causa
de pedir), mas no debemos esgrimirla como petitorio o petitum.
As lo ha explicado con bastante claridad la Casacin nmero 7358-2013-Cusco, la
misma que ha establecido como ratio decidendi que la desnaturalizacin de un contrato
modal no debe ser formulada como petitorio 20 sino alegada como hecho. La Corte
Casatoria explica, analizando el caso que resuelve, que dado que la pretensin all
ejercitada era de reposicin en el trabajo, el juez estaba obligado, al resolver la
reposicin planteada, a establecer previamente la naturaleza indeterminada del contrato
de trabajo, conclusin a la que no poda arribar sin antes analizar la licitud de la
contratacin modal a la que haba estado sometida la trabajadora demandante
(desnaturalizacin de los contratos modales). Siendo as, la Corte Suprema concluye en
la referida casacin, que no es necesario ni til solicitar la declaracin de
desnaturalizacin como petitorio autnomo e independiente pues, concluye, la
desnaturalizacin, en rigor, es un hecho y por lo tanto, quien la esgrima solo debe

orden pblico laboral, que se expresa en el plexo de normas laborales de contenido imperativo cuya infraccin o
vulneracin deriva en la desnaturalizacin o invalidez del acto infractor.
19 Como beneficios sociales, cese de hostilidades o reposicin, por ejemplo.

20 La casacin laboral N 7358-2013 Cusco, define el petitorio como lo que se pide sea reconocido o declarado en

sentencia a favor del accionante; constituye el pedido concreto, es decir, aquello que en el campo de los hechos el
pretensor desea que sea una actuacin de lo pretendido y la causa de pedir como la razn que motiva la solicitud de
una consecuencia jurdica concreta, por lo que sea necesario que la causa de dicho pedido sea tambin jurdica se
encuentra conformada por los supuestos de hecho a partir de los cuales se podr derivar lgicamente la consecuencia
jurdica solicitada, es por ello, que los denominados fundamentos de hecho o la simple narracin de hechos no
formarn parte de la causa petendi. En esa lnea de ideas cabe destacar que para la moderna doctrina procesal, los
hechos en el proceso se encuentran constituidos por la mera narracin fctica o los simples acontecimientos del caso,
sino por los hechos que son coincidentes con el supuesto de hecho de una norma, de la cual se deriva la consecuencia
jurdica solicitada (petitorio), a estos hechos se le denomina hechos jurdicos, hechos constitutivos o hechos
principales.
asegurarse de exponerla como parte de la causa de pedir o fundamento fctico de la
demanda21.
El valor de doctrina jurisprudencial vinculante de esta jurisprudencia es innegable pues
cumple el estndar previsto en el artculo 22 de la LOPJ, segn el cual, los
pronunciamientos casatorios resultan obligatorios cuando sientan doctrina o principios
de interpretacin general. Precisamente eso es lo que logra la casacin en mencin,
pues, ms all del caso en concreto que resuelve, su ratio decidendi se funda en lo ya
analizado supra, en el sentido que la desnaturalizacin como institucin laboral es
comn, frecuente y consustancial al conflicto laboral en general, el cual, como ya hemos
explicado, surge de la infraccin de normas imperativas, a partir del incumplimiento de
las obligaciones del empleador en el contrato de trabajo. En esa virtud, de la casacin
que se comenta puede establecerse una regla jurisprudencial general, que claramente
desborda el caso en concreto que resuelve; dicha regla general puede enunciarse de la
siguiente manera: la desnaturalizacin de cualquier institucin laboral, es un hecho que integra
la causa de pedir de la pretensin laboral, por lo que son improcedentes las pretensiones
meramente declarativas de desnaturalizacin de cualquier categora del derecho del Trabajo.

4. Efectos nocivos de las pretensiones declarativas laborales

Por las razones brevemente expuestas, no se debe plantear la desnaturalizacin de una
institucin laboral como pretensin declarativa ante la jurisdiccin del trabajo, porque
es un verdadero desperdicio de energas procesales de las propias partes, las cuales
terminan desplegando gastos econmicos y de otra naturaleza para lograr solamente un
pronunciamiento declarativo, pero adems, porque con este tipo de pretensiones
declarativas de desnaturalizacin laboral se utiliza indebidamente los escasos recursos
con que cuenta la jurisdiccional laboral, tanto en nmero de jueces como en personal
jurisdiccional, infraestructura, logstica y los diversos bienes y servicios que se necesitan
para poner en funcionamiento el servicio de justicia laboral.
Este panorama de escasez de recursos se agrava con la actual naturaleza oral del proceso
laboral, en tanto el juez laboral depende de una agenda22 en la que est obligado a
programar sus audiencias, sean de conciliacin, nicas o de juzgamiento. As las cosas,
el Juez Laboral oral no puede resolver ningn caso a amenos que previamente le haya
asignado un tiempo en su agenda, la que limita y condiciona su trabajo. Siendo as, si
una importante cantidad de procesos tienen que ver con meras pretensiones

21 Recomendamos la lectura y estudio de esta sentencia Casatoria porque consideramos que constituye una
importante doctrina jurisprudencial en tanto hace un anlisis de la estructura de la pretensin procesal laboral y
determina la importancia de esta tcnica procesal en la correcta conformacin fctica y jurdica del proceso laboral.
Destaca tambin la naturaleza social del proceso laboral y la necesidad de concebirlo como una herramienta eficiente
para la tutela de los derechos sustanciales y procesales de las partes del conflicto laboral y de seguridad social.
22 Programacin del tiempo del juez para atender los casos bajo su conocimiento, a travs de la tcnica de la audiencia

pblica, en la que se toman las decisiones ms importantes del proceso laboral oral.
declarativas de desnaturalizacin de instituciones laborales, es fcil concluir que el
ejercicio de pretensiones meramente declarativas est perjudicando seriamente al actual
proceso laboral, no solo porque disminuye su calidad tcnica, al formular como
petitorios lo que en realidad son hechos, sino porque este tipo de pretensiones
afectando seriamente la economa del proceso, distrayendo importantes recursos y
energas del servicio jurisdiccional que bien pueden ser orientados a la solucin de
aquellos procesos en los que se procuran fallos de condena, acorde con la naturaleza
social y prestacional del derecho laboral, los cuales merecen una atencin pronta y
sustancial, como ocurre cuando se pretende la restitucin de derechos legales y
constitucionales o cuando se denuncia la inejecucin total o parcial de prestaciones
econmicas derivadas del contrato de trabajo o de las relaciones jurdicas de seguridad
social.
Advirtase que en todos estos tipos de prestaciones, la discusin en torno a la
desnaturalizacin de las instituciones laborales, no queda descartada ni excluida sino,
todo lo contrario, se desarrolla en el contexto que tcnicamente corresponde, pues,
siendo la desnaturalizacin un hecho y no un petitorio, se la deber plantear en la
demanda como un hecho jurdicamente relevante (causa de pedir). Esto dar lugar a
una eficiente discusin probatoria y oportuno pronunciamiento en la sentencia. Por lo
tanto, cuando afirmamos, siguiendo la casacin antes sealada, que la desnaturalizacin
es un hecho y no una pretensin, de ninguna manera sugerimos la posibilidad de
limitar su discusin judicial; lo nico que queremos resaltar es que dicha discusin no
debe enfocarse a lograr un fallo declarativo en torno a la desnaturalizacin alegada, sino
a fallos de condena en los que el juez, luego del anlisis de las premisas fcticas, en las
que puede encontrarse comprendida la discusin en torno a la desnaturalizacin de
alguna institucin laboral, restituir u otorgar el derecho laboral vulnerado, en
concordancia con la naturaleza prestacional del derecho del trabajo.

5. Los poderes de control de la demanda del Juez laboral

El juez laboral tiene poderes de inadmisin y de control de procedencia de la
demanda23; esos poderes de saneamiento se extienden a lo largo del proceso y pueden
ejercitarse inclusive en la sentencia, en virtud al rol director o protagnico que le asigna
no solo la ley sino el sistema procesal pblico al cual se adscribe plenamente el proceso
laboral, y que se expresa en el inters de la sociedad, a travs del Poder Judicial, de que
los intereses privados que son objeto de litigio sean tutelados a travs de mecanismos
eficientes de solucin de conflictos.
Por eso, el juez laboral, lejos de permitir e inclusive incentivar este tipo de demandas
meramente declarativas, debe usar sus facultades jurisdiccionales para erradicar esta

23Artculo III del Ttulo Preliminar y artculo 17 de la Ley 29497, y los artculos 123, 128, 426, 427 y 465 del Cdigo
Procesal Civil.
mala prctica procesal que est afectando la calidad y eficacia de la justicia laboral, al
producir sobrecarga procesal, pues luego de una discusin de poca relevancia jurdica,
el rgano jurisdiccional deber prepararse para recibir una segunda demanda laboral,
esta vez recin orientada a lo que desde un inicio debi procurarse: la satisfaccin de las
prestaciones sustanciales incumplidas o vulneradas en el contrato de trabajo. La clave,
como volvemos a insistir, se encuentra en que el abogado debe introducir la
desnaturalizacin como hecho en la demanda laboral, es decir, como parte de la causa
de pedir y no como petitorio y el juez debe asegurarse de controlar que as sea.

6. Conclusin
Los abogados son colaboradores de la justicia y su deber de cooperacin tiene mltiples
dimensiones y formas de concretizacin24; consideramos que una de las ms
importantes formas de cooperar con la justicia, consiste en la elevacin de la calidad
tcnica del postulatorio; en esa medida, constituye un ejercicio inadecuado del derecho
de acceso a la justicia, adems de anti tcnico, presentarse ante el juez social para
formular una pretensin que no tendr ningn efecto prctico, concreto ni inmediato en
el trabajador. Por el contrario, la demanda laboral debe honrar la naturaleza social y
urgente de los conflictos que se controvierten, caracterizados por la esencia urgente y
alimentaria de los derechos y prestaciones que se reclaman; ello supone eliminar la
mala prctica de las demandas declarativas de desnaturalizacin, reconducindolas a su
correcta formulacin, cual es, alegar la desnaturalizacin como un hecho o como un
facto, en el marco de cualquier petitorio de restitucin de algn derecho laboral o de
seguridad social vulnerado o de una prestacin econmica incumplida total o
parcialmente por el empleador.

24Los deberes de los abogados estn contemplados en: Ley 29497 artculo II del Ttulo Preliminar; Cdigo Procesal
civil artculos 109 a 112 y Ley Orgnica del Poder Judicial en el artculo 288.