Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Pode se dizer que a Teoria Geral do Processo funciona como o instrumento responsvel pelo
vnculo entre os valores vigentes na sociedade e os valores dispostos na norma jurdica. No basta
conhecer o direito material, mas preciso conhecer e saber como us-lo. Ento desnecessrio
reafirmar sua importncia para o estudo de direito, seja em seu aspecto formal ou material. Por assim
dizer,
Antes do Estado chamar para si a tarefa de Dizer o Direito, a soluo dos conflitos se dava por
via de vingana privada, os mais fortes vencendo os mais fracos.
Com o passar doa tempo aparece o direito para solucionar os conflitos, definindo valores que
seriam defendidos por ele, bem como os procedimentos a serem observados em sua aplicao.
1. O HOMEM E O DIREITO
Desde a antiguidade o homem v no direito uma forma de controle social. Ele tem poder de
controle sobre a sociedade. Ele representa a via de compatibilizao entre as necessidades e os
interesses que surgem em decorrncia da vida em sociedade.
Para entender essas necessidades e interesses na forma que interessam ao direito, so
envolvidos na anlise alguns conceitos bsicos:
- bem: o ente capaz de satisfazer uma necessidade. No direito m deve ser entendido de forma
ampla, abrangendo tanto os bens materiais como os imateriais
- utilidade: capacidade ou a aptido de uma coisa (bem) para satisfazer uma necessidade. nem
sempre que haja utilidade num bem, haver tambm um interesse a ele compreendido.
- interesse
O interesse, no que toca sua relao com o Direito, pode ser classificado num primeiro
momento como:
- pretenso:
- resistncia e
- lide: lide o prprio conflito de interesses, que pode ser representada, de um lado, por uma pessoa
que formula uma pretenso contra outra pessoa, que ir a esta opor uma resistncia.
DAS FORMAS DE SOLUO DOS CONFLITOS
O Estado moderno criou mecanismos que permitem que o prprio indivduo defenda o seu
interesse, mesmo que seja necessrio usar de fora, desde que respeitados os limites impostos pelo
prprio direito.
Com a evoluo do homem, mas ainda em tempos remotos, surgem outras formas de soluo
de conflitos, como a autocomposio, se traduz em atitudes de renncia ou reconhecimento a favor
do adversrio.
A autocomposio continua a existir no ordenamento jurdico, nas seguintes formas: a
desistncia, a submisso e a transao.
Com o passar dos tempos, com a evoluo do homem e do prprio Direito, passou-se a
preferir, a figura do rbitro, que atribua ao caso concreto uma soluo imparcial.
Surge assim, a arbitragem facultativa, , como forma bem mais evoluda de soluo dos
conflitos. Normalmente, a figura do rbitro na antiguidade era representada por um sacerdote. Outra
figura que normalmente se utilizava como rbitro eram os ancies.
A arbitragem facultativa, deu azo ao aparecimento do Processo, que pode ser considerado
como a ltima etapa na evoluo dos mtodos compositivos do litgio 1.
O processo se apresenta como um instrumento pronto a viabilizao de maior nmero de
solues justas e pacficas dos conflitos porque, quando se fala em processo, a contenda solucionada
por um terceiro sujeito, alheio as questes que esto sendo debatidas
Processo o instrumento de que se serve o Estado para no exerccio da funo jurisdicional,
resolver os conflitos de interesses, solucionando-os. O instrumento previsto como normal pelo Estado
para a soluo de toda classe de conflitos jurdicos (CASTILHO).
O DIREITO PROCESSUAL
Assim, podemos concluir que o direito material consiste no conjunto de princpios e normas que
regulam os fatos e relaes sociais, ou seja, so as normas que disciplinam as condutas humanas e
pode ser subdividido em: direito civil, administrativo, comercial, tributrio, trabalhista, constitucional,
penal etc.
Por outro lado, o direito processual pode ser compreendido como o complexo de normas e
princpios que regem o exerccio da jurisdio. Podendo-se concluir que o direito processual , assim,
um instrumento para a concretizao do direito material.
2. A Norma Processual
A norma jurdica, em sentido amplo, tem por objeto a regulao da conduta humana, criando
direitos e estabelecendo obrigaes. As normas processuais, ao contrrio, disciplinam os meios de
defesa dos direitos estabelecidos pela norma material.
Para realizar o estudo das normas processuais e sua finalidade vamos construir um paralelo
entre estas e as normas materiais, estabelecendo assim suas diferenas e aplicaes.
1
Litgio: ao ou controvrsia judicial que tem incio com a contestao da demanda; conflito de interesses.
A) O OBJETO maior das normas processuais disciplinar a atividade do Estado e dos
litigantes, bem como o desenvolvimento do processo. A finalidade da norma processual
estabelecer a forma de soluo dos conflitos, por meio do processo.
Aqui nos reportamos clssica tripartio de poderes de Montesquieu, pela qual a atividade
jurisdicional reconhecida como uma das funes do poder estatal, ao lado das funes administrativas
e legislativas.
Assim, para exercer a atividade jurisdicional no mbito do sistema jurdico, faz-se necessrio a
verificao do disposto no princpio da investidura, pelo qual o juiz necessita estar investido do Poder
delegado pelo Estado, para exercer a atividade judicante e aplicar a norma material e a norma
processual ao caso concreto.
Visto quais so as fontes do Direito, vimos que os princpios encontram-se entre elas. Ademais,
a prpria Lei de Introduo ao Cdigo Civil - LICC, se reporta aos princpios como fonte de direito no
seu art. 4 que dispe o seguinte: quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
Para ilustrar a importncia do estudo dos princpios, necessrio mencionar inicialmente as
funes dos mesmos.
Uma discusso que se coloca presente quando falamos de princpios, j nos remetendo a
matria processual, ao que a doutrina tende a nomear de princpios formativos do processo:
a) Princpio Econmico - voltado s questes de economia processual;
b) Princpio Lgico - seleo de meios eficazes descoberta da verdade e das solues
corretas, evitando erros;
c) Princpio Jurdico - postula a igualdade no processo e a fidelidade dos julgamentos ao
direito substancial;
d) Princpio Poltico - direcionado ao binmio representado pelo mximo possvel de garantia
social com o mnimo de sacrifcio pessoal.
a) Princpio da independncia. O Princpio da independncia pode ser visto sob duas ticas.
Pode ser entendido sob a tica da instituio judiciria (art. 2 da CF) ou do juiz, pessoa
fsica (art. 95 da CF). Desta forma, por independncia pode-se entender tanto a ausncia
de sujeio a ordens de outros poderes, bem como as garantias de imparcialidade que
garantem ao juiz certa estabilidade, especialmente nas causas em que o Estado parte.
e) Princpio da inrcia. O processo no pode principiar por iniciativa do juiz. Pode-se dizer
que deriva do princpio da independncia (visa resguardar a imparcialidade do juiz) e do
acesso justia.
j) Princpio da ampla defesa. Previsto no art. 5, inciso LV da Constituio Federal. Por este
princpio entende-se que as partes podem produzir provas de maneira ampla, quando
observados os meios lcitos conhecidos e permitidos pelo direito. A ampla defesa, em sentido
amplo significa a observncia de dois ngulos, ou seja, de dois elementos: a defesa tcnica,
que a defesa atravs de advogado, e a defesa no tcnica, que consiste no direito de
presena.
n) Princpio da motivao. A motivao das decises encontra-se expressa no art. 93, IX,
portanto, o juiz como intrprete e aplicador da lei, dever motivar suas decises, sob pena
de cometer ato contrrio ao direito.
o) Princpio da coisa julgada. Visa assegurar a efetividade das decises judiciais. Expresso
na Constituio Federal no art. 5, XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada.
3. A JURISDIO
Sabemos que o Estado para desempenhar sua funo jurdica necessita de se ater a duas
ordens de atividades, que num primeiro momento podem parecer distintas, mas ao se fazer uma
anlise aprofundada verificamos estarem estas ordens de atividades intimamente ligadas, so elas,
respectivamente, A LEGISLAO E A JURISDIO.
Sob este prisma, a primeira ordem que a legislao, estabelece as normas que regulam a
vida em sociedade, ditando o que licito e o que ilcito, atribuindo direitos e obrigaes. Porm,
so normas de carter genrico sem destinao a uma situao em concreto. J a segunda ordem,
que a jurisdio, que se caracteriza pela atuao do Estado com o intuito de solucionar os conflitos
de interesses, declara qual o preceito que se aplica ao caso concreto.
Vamos ento definio de jurisdio.
Definio de jurisdio
Pode-se considerar, num primeiro momento, que a funo do Estado, concretizada pelo
Poder Judicirio, de dizer o direito. Isto ocorre em razo do processo de conhecimento estar
organizado para que o PODER JUDICIRIO DIGA QUEM POSSUI O DIREITO, enquanto que o
PROCESSO DE EXECUO SERVE PARA A SATISFAO DO DIREITO e o CAUTELAR PARA
ASSEGURAR, RESGUARDAR OS PROCESSOS DE EXECUO E DE CONHECIMENTO.
Boa parte da doutrina prefere conceituar a jurisdio da seguinte forma: funo do Estado,
mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para,
imparcialmente, buscar a pacificao do conflito que os envolve com justia. (GRINOVER
et al. 2001, p. 131).
Jurisdio enquanto poder
Caractersticas da jurisdio.
d) coisa julgada e irrevogabilidade dos atos jurisdicionais pelos outros poderes: a coisa
julgada definida em nosso direito como sendo a eficcia que torna imutvel e indiscutvel a
sentena, no mais sujeita a recurso;
f) atividade voltada para a soluo de uma lide: a existncia de uma lide ou litgio
corresponde ao conflito de interesses caracterizado por uma pretenso resistida, o fator que para
Carnelutti identifica a jurisdio e serve para diferenci-la das demais funes estatais;
j) presena do juiz natural: o juiz natural aquele que se liga ao litgio antes mesmo de sua
ocorrncia. Sua competncia para solucionar determinados tipos de conflitos previamente
estabelecida em lei.
Estas so, portanto, as caractersticas da jurisdio apontadas por Coelho (2004, p. 182),
sem prejuzo de outras que podem ser apontadas por outros doutrinadores. Visto suas caractersticas
passamos ao estudo dos seus fins.
Fins da Jurisdio
Fredie Didier Junior (2003, p. 39) nos apresenta os fins da jurisdio. Segundo o autor a
jurisdio encontra-se arrimada em trs fins:
a) O escopo jurdico atuao da vontade concreta da lei. A jurisdio tem por fim primeiro,
portanto, fazer com que se atinjam, em cada caso concreto, os objetivos das normas de direito
objetivo substancial. A aplicao ou a realizao do Direito objetivo no uma atividade privativa ou
especfica da jurisdio. Os particulares, quando cumprem a lei, realizam o direito objetivo.
b) O escopo social Promover o bem comum, com a pacificao com justia, pela eliminao
dos conflitos alm da conscincia dos direitos prprios e respeito aos alheios. Como forma de
expresso de poder do estado, deve canalizar fins do estado. Perceba que, aqui, o fim, jurisdio
em si mesma, no das partes, pois ningum seria ingnuo de afirmar que algum entra com uma
ao condenatria contra outrem por interesses altrustas.
c) O escopo poltico Pelo qual o estado busca a afirmao de seu poder, alm da
participao democrtica (ao popular, aes coletivas, presena de leigos nos juizados etc.) e a
preservao do valor liberdade, com a tutela das liberdades polticas por meio dos remdios
constitucionais (tutela constitucional da liberdade).
Princpios da Jurisdio
a) Princpio da Investidura: o Estado atua atravs de seus rgos. E assim sendo, somente
os agentes polticos investidos do poder estatal de aplicar o direito ao caso concreto que podem
exercer a jurisdio.
A investidura se d, em regra, por aprovao em concursos pblicos de ttulos e
conhecimento jurdico e, alm desta via, a investidura poder ocorrer tambm, pela nomeao direta,
por ato do chefe do Poder Executivo, nos casos previstos em lei, de pessoas com prvia experincia
e notvel saber jurdico.
Ex.: ingresso na magistratura pelo quinto constitucional ou nomeao dos ministros dos
tribunais superiores.
d) Princpio da Inevitabilidade: a situao das partes (autor e ru) ser a de sujeio quanto
ao decidido pelo rgo jurisdicional, independentemente da vontade das partes ser contrria
deciso proferida pelo Estado-juiz.
e) Princpio do juiz natural: apregoa que todos tm direito de serem julgados por um juizo
independente e imparcial, previsto como rgo legalmente criado e instalado anteriormente ao
surgimento da lide. diametralmente oposto aos Tribunais de Exceo. Ex. Tribunal de Nuremberg,
criado aps a Segunda Guerra para julgamento dos delitos praticados pelos nazistas.
4. ESPCIES DE JURISDIO
Frisando mais uma vez que a jurisdio una Rocha (2005, p. 92) nos lembra que
Reforando a unidade da jurisdio, que resultado do fato de ser esta uma atribuio
fundamental do Estado exercida por ele em regime de exclusividade significa, segundo Rocha (2005,
p. 91), QUE S O ESTADO A EXERCE, ATRAVS DOS RGOS POR ELE INSTITUDOS, e que
s esses rgos podem prestar o servio pblico da justia, com aquelas caractersticas de
criatividade, definitividade e irrevogabilidade.
ART. 345 C P. Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima,
salvo quando a lei o permite:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena correspondente
violncia.
ART. 5 XXXV e XXXVII CF
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito;
XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;
Desta forma, conforme nos explica Rocha (2005, p. 92) a jurisdio embora seja unitria
realizada por meios dos diversos rgos jurisdicionais e de diversas formas. Por esta razo, ela pode
ser classificada por diferentes critrios. Vamos a cada um deles.
A jurisdio comum, como leciona Rocha (2005, p. 92) aquela que tem carter geral,
portanto diz respeito generalidade dos interesses por tutelar. Ensina o autor que
jurisdio comum cabe conhecer de todas as controvrsias,
excludas apenas aquelas que a lei, reserva s jurisdies especiais. A jurisdio comum s est
limitada no sentido negativo, pois conhece todas as causas, menos as que so cometidas a outras
jurisdies.
A prpria Constituio Federal dispe sobre as justias que exercem a jurisdio especial e
as justias que exercem a jurisdio comum.
Jurisdio o poder exercido pelos rgos do Poder Judicirio com o intuito de solucionar os
conflitos de interesse.
Jurisdio o poder exercido pelos rgos do Poder Judicirio com o intuito de solucionar
os conflitos de interesse.
Porm, como nos adverte Rocha (2005, p. 94), a jurisdio pode exercer-se em face de um
conflito ou no. Isto, porque muitas vezes aciona-se o judicirio apenas para o reconhecimento de
novas situaes jurdicas.
Assim, necessrio estabelecer o que jurisdio voluntria e o que jurisdio contenciosa.
Comecemos pela jurisdio voluntria ou tambm chamada de jurisdio graciosa.
Jurisdio Voluntria
Didier (2003, p. 50) conceitua a jurisdio voluntria como a atividade jurisdicional que
integra a vontade das partes; sem a participao do Estado-juiz, tal interesse no poderia ser
tutelado. Aqui, o rgo judicial atua como fiscalizador da produo de vontade.
Assim, a jurisdio voluntria se d, no dizer do autor, como uma atividade integrativa e
fiscalizadora, uma vez que, segundo o mesmo, h determinados atos jurdicos dos particulares que
se revestem de tal importncia, que os mesmos no poderiam se dar sem a participao do Estado
juiz.
A discusso que se coloca que a doutrina costuma por no considerar tais atos como
jurisdicionais, considerando mais uma atividade administrativa, ou seja, uma espcie de
administrao pblica de interesses privados. (DIDIER, 2003, p. 50). Contudo, o Cdigo de
Processo Civil CPC, fala em jurisdio voluntria no seu art. 1:
Art. 1. A jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo territrio
nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece.
Didier (2003, p. 50-52) fornece argumentos para os que entendem a jurisdio voluntria
como administrao publica de interesses privados e para os que entendem a jurisdio voluntria
como atividade jurisdicional.
Abaixo apresentamos os argumentos presentes na defesa da jurisdio voluntria como
administrao pblica dos interesses privados:
Antonio Carlos Marcato (2004, p. 22) leciona que no s o judicirio exerce a administrao
pblica de interesses privados, mas tambm o tabelio ao lavrar uma escritura e a Junta Comercial
quando arquiva um contrato social esto realizando atos de jurisdio voluntria.
No que tange ao judicirio, a importncia de certos institutos, como o casamento, so por
demais importantes e mesmo para a dissoluo amigvel necessrio a participao do juiz como
est previsto nos arts. 1.120 a 1.124 do CPC.
Jurisdio contenciosa
Coelho (2004, p. 192) leciona que a jurisdio por equidade encontra arrimo no disposto no
art. 127 do CPC, que ora transcrevemos: o juiz s decidir por equidade nos casos previstos em
lei. Explica o Autor que decidir por equidade significa decidir sem as limitaes impostas pela
precisa regulamentao legal; que as vezes o legislador renuncia a traar desde logo na lei a exata
disciplina de determinados institutos, fato, que deixa uma grande margem para a individualizao
da norma pelos rgos jurisdicionais. Como exemplo o prprio autor trabalha trs possibilidades: (i)
a fixao de alimentos art. 1.694 do CC; (ii) a deciso na arbitragem art. 11 da Lei n. 9.307/96; e
a jurisdio voluntria art. 1.109 do CPC.