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La reparacin: acto jurdico y simblico

La versin preliminar de este artculo fue elaborada por Graciela Guilis. En la redaccin
nal particip el equipo interdisciplinario del Departamento de Entidades de la Sociedad
Civil del Instituto Interamericano de Derechos Humanos.
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Introduccin

Cuando un acontecimiento de la historia deja una herida abierta en grandes sec-


tores de la poblacin, a travs de ella vuelven a hacerse presentes los fantasmas, im-
pidiendo percibir la realidad y avanzar de una manera constructiva. Constituyen el
testimonio insistente de una falla en la justicia, de la soledad jurdica en la que se
halla la vctima cuando algo queda impune. Sobre esa herida, la justicia tiene que dar
su fallo reparador para realizar la sutura capaz de hacer cesar la impunidad.
En el derecho internacional se establece que las vctimas de violaciones de dere-
chos humanos, tienen derecho a disponer de un recurso efectivo y a obtener una re-
paracin que abarque todos los daos y perjuicios sufridos, cuyo objetivo, entre otros,
sea lograr que la vctima recupere la situacin en la que se encontraba antes1.
Etimolgicamente reparar deriva del latn reparare, que entre otros, tiene el sig-
nicado de renovar, reconstruir, disponer de nuevo. En nuestra lengua se entiende
como enmendar el menoscabo que ha padecido algo o dejar en buen estado algo
que estaba roto o deteriorado. En este caso, relativo a las vctimas de graves violacio-
nes de los derechos humanos, se tratara de reconstruir la propia existencia, lejos del
terror y de la impunidad, gracias a un acto jurdico y simblico a la vez.

1
A escala individual, las vctimas, ya sean vctimas directas o familiares o personas a cargo, deben dispo-
ner de un recurso efectivo. Los procedimientos aplicables sern objeto de la mayor publicidad posible. El
derecho a obtener reparacin deber abarcar todos los daos y perjuicios sufridos por la vctima. De con-
formidad con el conjunto de principios y directrices sobre el derecho de las vctimas de violaciones gra-
ves a los derechos humanos y al derecho humanitario a obtener reparacin establecido por el Sr. Theo van
Boven, Relator especial de la Subcomisin (E/CN.4/Sub.2/1996/17), este derecho comprende los tres ti-
pos de medidas siguientes: a) Medidas de restitucin (cuyo objetivo debe ser lograr que la vctima recu-
pere la situacin en la que se encontraba antes); b) Medidas de indemnizacin (que cubran los daos y
perjuicios psquicos y morales, as como prdida de oportunidades, los daos materiales, los ataques a la
reputacin y los gastos de asistencia jurdica); c) Medidas de rehabilitacin (atencin mdica y psicolgi-
ca o psiquitrica) (E/CN.4/Sub.2/1997/20:10).
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Sin embargo, aunque se hable de enmendar o dejar en buen estado algo que es-
taba roto, est claro que resulta imposible para las personas afectadas borrar la agre-
sin que ha violentado la estructuracin misma de la subjetividad y volver al estado
anterior al dao producido. La reparacin de crmenes de lesa humanidad debe pen-
sarse, entonces, dentro del campo de lo irreparable, de lo no indemnizable; de algo
imposible de resarcir. Una vez reconocida la imposibilidad de un retorno a la situa-
cin anterior a las violaciones, se puede empezar a reexionar en una reparacin, no
real sino simblica, acerca de las alternativas que la justicia brinda en relacin con los
involucrados: culpables, vctimas y la comunidad de la que forman parte.
Es posible entonces hablar de una herida que si bien no se puede borrar, como si
no hubiera existido, s se puede reparar simblicamente, propiciando un reordena-
miento de la vida psquica y social de cada una de las personas que sufrieron algn
tipo de violacin de sus derechos humanos. Dicha reparacin pone a su disposicin
nuevos recursos para cicatrizar lo daado y empezar a reconstruir y reconstruirse, tan-
to por parte de las vctimas como de la comunidad y de la sociedad en su conjunto.
Por otro lado, es importante destacar que la sancin del crimen permite a la co-
munidad y a las vctimas salir del estado de daina injusticia que la impunidad ge-
nera, pues si bien esa sancin no anula el crimen, s impide que se siga cometiendo y
continen sus efectos en el tiempo doloso de la impunidad. En un establecimiento
simultneo de la verdad y la justicia, se dictamina que un criminal es un criminal,
que un Estado responsable es responsable, y que la vctima es una vctima. Este tra-
bajo de llamar a cada cosa por su nombre, aclarando los alcances de cada una, tiene
una indispensable fuerza simblica reparatoria.
Si bien desde una perspectiva psicosocial no es posible hablar de reparar la he-
rida, el evento jurdico y la accin reparatoria en un tribunal internacional tienen
el potencial de convertirse en la cura simblica del dao al proponer algo nuevo que
pueda llegar a la subjetividad violentada. Asimismo, en trminos de satisfaccin y no
repeticin, la reparacin es percibida como un smbolo, no solo por las vctimas, si-
no tambin por sus comunidades y el entorno social ms amplio.
El objetivo de este artculo, tomando conceptos compartidos con el Derecho, se-
r dar cuenta desde una perspectiva psicolgica y psicoanaltica, de una articulacin
entre el concepto de reparacin y la manera en que este concepto es comprendido por
las vctimas y cmo afecta su subjetividad. De este modo, se pretende hacer un apor-
te para que las sentencias de reparacin dictadas por los jueces y juezas del Sistema
Interamericano puedan acercarse ms a la subjetividad de las vctimas que necesita
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ser reparada; en especial, cuando estn de por medio violaciones a los derechos hu-
manos tan graves como la tortura y los tratos crueles, inhumanos y degradantes.

La reparacin jurdica desde una perspectiva histrica

Con el mismo sentido que en la antigua Ley del Talin, segn la cual el dao
causado deba ser pagado con el sufrimiento de un dao similar, en los estados mo-
dernos, donde el delito aparece como el ejercicio de alguna de las libertades a las que
se haba renunciado contractual y libremente, la pena aplicada tena el sentido de repa-
racin del dao ocasionado por la violacin del contrato. El derecho civil subraya que
frente a la violacin de un contrato surge la obligacin de reparar. De no cumplirse
con tal obligacin, dicho incumplimiento se traduce en el embargo de una parte del
patrimonio de aquel que cometi el delito. El patrimonio se vende y lo que produzca
la venta pasa a manos del afectado con el nombre de indemnizacin.
Cabe aclarar que toda reparacin, tal como ser percibida a partir de la instau-
racin del contrato social, al no demandar ya el antiguo ojo por ojo y diente por
diente, es en s misma metafrica. Al respecto seala Zaaroni: Para la criminolo-
ga disciplinarista inglesa [] Los castigos requeran la imposicin de una cuota de
dolor que deba corresponder al dolor causado, es decir, una suerte de talin discipli
nario(Zaaroni, 1988, p. 113).
Vale aadir que al ser metafrica y admitir una pluralidad de signicados, tam-
bin puede convertirse de alguna manera, en fuente de equvocos. Si se toma el caso
de la palabra indemne, segn el Diccionario de la Real Academia, signica exento o
libre de dao, y la palabra indemnizacin, que signica accin y efecto de indem-
nizar2, encontramos un ejemplo cabal del malentendido que algunos trminos pue-
den producir. No existe acto de justicia capaz de restituir a alguien a su estado an-
terior al dao sufrido, a un estado libre de dao, una vez que ha atravesado una
situacin traumtica como las que se presentan en los casos de violaciones a los de-
rechos humanos.
Adicionalmente, el concepto de reparacin en su origen se encuentra enmarcado
en la existencia del contrato social entre sujetos libres e iguales, con autonoma de

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Agradecemos a la Lic. Delly Beller la sugerencia de revisar el origen etimolgico y la denicin de estos
trminos. Asimismo, se recomienda la lectura del artculo Enfoque interdisciplinario de la terminolo-
ga, que aparece en este mismo libro y profundiza el tema de las resignicaciones de los trminos del
lenguaje.
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las partes. La idea del sujeto jurdico como persona individual, sugiere que la justicia
debe emprender la tarea de volver a colocar las cosas en su lugar: la restitucin de la
vigencia de un contrato entre partes iguales, que ha sido pervertido. Pero no hay par-
tes iguales en los casos en que el Estado ha producido la violacin de los derechos de
un ciudadano. El afectado no es en estas situaciones un sujeto jurdico libre e igual,
que puede establecer relaciones contractuales como propietario de valores de cam-
bio. Entre el ciudadano como sujeto de derecho y el Estado, la cuota de poder es
totalmente asimtrica; por ello, cuando es el Estado el que rompe el contrato, los
efectos son devastadores y si son masivos, sistemticos y deliberados, la palabra que
designa su accionar es crmenes de lesa humanidad.
El modo de concebir el concepto de reparacin, necesariamente se producir en
una dialctica entre lo singular y lo colectivo; entre el sujeto o comunidad afectada
y las instancias legales vigentes; en el dominio de la creacin y la construccin his-
trica. Si partimos de la conviccin de que lo perdido no puede ser recuperado, que
el dao ocasionado es de tal magnitud que nunca podr recuperarse el estado ante-
rior, que nunca la vctima recuperar la situacin en que se encontraba antes, en-
tonces concluiremos que toda reparacin es simblica, incluso la reparacin econ-
mica. Esta reexin que suscita un enfoque interdisciplinario, muestra con claridad
la pertinencia y aporte de la psicologa al proceso de litigio internacional, y cmo ese
abordaje integral es capaz de enriquecer la visin y relevancia del mismo.

La reparacin jurdica desde la perspectiva psicoanaltica

Para llevar a cabo una aproximacin al concepto de reparacin desde el punto de


vista psicoanaltico, es conveniente reexionar sobre tres conceptos: Padre, Autoridad
y Ley, que son clave en la constitucin del psiquismo y permiten esbozar la lgica por
la cual un orden social es posible.
A lo largo de la historia occidental y desde la antigedad patriarcal, el concepto de
nombre del padre ha tenido importantes repercusiones para pensar la gura del Estado
y sus efectos en la subjetividad. Padre (en snscrito pitar; en armenio hayr; en griego pa-
ter; en latn, pater; en gtico, fadar) era un trmino usado originalmente en la mitologa
para referirse al Dios supremo. Este trmino no inclua la relacin biolgica padre-hijo;
para la paternidad fsica se utilizaban expresiones como atta, tata, papa. As pues, Pater
era un nombre con connotaciones religiosas y ningn ser humano ocupaba ese lugar.
Posteriormente Pater deriv en padre y pas a tener dos dimensiones: la de padre biol-
gico y la funcin paterna como representacin de la Ley.
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El Estado, que en la antigedad teocrtica era visto como descendiente de la di-


vinidad, gura en la subjetividad como representante de esa funcin paterna en tr-
minos sociales.
El trmino Ley, ya desde el antiguo griego tiene dos signicados: uno como or-
den y otro como justicia, ambos sostenidos por el Estado. Sin embargo, desde el
punto de vista de las personas, la Ley conocida no es tanto el texto jurdico como
esa instancia que ordena el mbito social y permite que sea habitable. Su lugar no es
el texto escrito, sino la propia subjetividad. As lo expresaba Kant cuando deca que
la conciencia de la ley en nuestro interior es un hecho como el cielo estrellado sobre
nuestras cabezas.
Desde la perspectiva subjetiva, entonces, lo importante es que haya Ley y que to-
dos, incluido el Estado, se encuentren atravesados por ella. De este modo, la Ley no
solo regula las relaciones sociales, sino que tambin es una instancia que produce un
ordenamiento subjetivo.
En la medida en que el Estado sea representante de la Ley y cumpla la funcin
paterna en la sociedad y en las subjetividades, el orden y la pervivencia del contrato
social sern posibles; asimismo se habilitar la conanza hacia el Estado como ins-
tancia ordenadora. Pero cuando el Estado pretender ser y ocupar el lugar de la Ley,
como los estados dictatoriales; cuando el Estado transgrede la Ley que se supone de-
biera garantizar, y adems no es juzgado por ello, se posibilitan las condiciones para
un caos en trminos subjetivos y sociales3.
As pues, en una sentencia de reparacin, lo que se repara en ltima instancia es
la potencia simblica de la Ley en su doble dimensin de justicia y ordenamiento.
Por ello, el acto de justicia, la denicin de las responsabilidades y la aplicacin de la
pena correspondiente, son en s mismos actos reparatorios.

3
En esta misma lnea de razonamiento se podra pensar que el caos jurdico-social en el que vive Argentina
desde los ltimos veinte aos de democracia, tiene su arraigo en las leyes denominadas del perdn
(Obediencia debida y Punto nal). Pues cuando el Estado democrtico comienza a juzgar los crmenes
cometidos por los representantes del Estado terrorista (1976-1983), del mismo Estado que debiera garan-
tizar la sancin a las transgresiones cometidas, surgen dos leyes que traen al mundo de lo pensable la au-
sencia de sancin a la trasgresin de la ley. Esto tiene efectos en todos los que somos atravesados por estas
leyes, pues se legaliza la ausencia de sancin a la trasgresin de la ley y con este movimiento se legitima a
travs de la ley, la corrupcin misma. En relacin con este tema, la Corte Suprema de la Nacin Argentina
acaba de pronunciarse, declarando las as llamadas leyes del perdn, nalmente inconstitucionales.
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Los lmites de la reparacin y su dimensin simblica

La reparacin simblica

El calicativo de simblica, aplicado a la reparacin que se produce por va ju-


rdica, puede ser comprendido de dos modos:

Por representar lo perdido y lo daado

En primer lugar, la reparacin es simblica porque lo restituido no es aquello


que se ha perdido, sino algo que lo representa. Como se ha mencionado, la repara-
cin no puede jams cubrir la integralidad de perjuicios sufridos por la vctima, ya
que el dao producido es en s irreparable. No se repara restableciendo el statu quo
ante, sino que se reconstruye otra cosa, algo nuevo (Laplanche,1984). En este caso,
esa otra cosa est ms vinculada al acto de justicia que a la restitucin de lo perdi-
do. Nadie ha supuesto jams que las indemnizaciones podran generar en los fami-
liares de las vctimas del terrorismo de Estado, el sentimiento de que recuperaban a
sus seres perdidos. Lo que alienta a la vctima a pedir reparacin es la necesidad de
reclamar justicia, que viene a signicar el reconocimiento del dao sufrido, la ruptu-
ra de la soledad en que ha vivido la prdida.
La reparacin es simblica porque ofrece una compensacin que siempre es un
desplazamiento desde el dao real hacia un acto de justicia; pretende representar la
cura del dao, cualitativa y cuantitativamente, pero la vctima no podr bajo ningu-
na circunstancia volver a la situacin anterior a la violacin, aun cuando la repara-
cin sea justa, contribuya al reconocimiento pblico de la responsabilidad por parte
del Estado, y se asuma de este modo el deber de la memoria.

Por depender de la subjetividad de la vctima

La reparacin es simblica porque, como acto reparatorio por parte de la justicia,


su signicacin est sometida a la subjetividad de la vctima. Es decir, ser ella sola
quien establezca la relacin absolutamente singular entre lo que la reparacin ofrece
y aquello que ha perdido. La expresin usual a satisfaccin de la vctima quiere de-
cir que el acto reparatorio debe considerarse profundamente ligado a las caractersti-
cas personales de la vctima, su contexto y sus creencias. La persona afectada realiza
un trabajo de simbolizacin entre lo perdido y lo restituido que es absolutamente
La reparacin: acto jurdico y simblico 28

ntimo y propio; por lo tanto, no depender del accionar de la justicia, ni estar de-
terminado por ella. Nuevamente hay aqu un ejemplo de cmo una lectura psicoso-
cial permite dar cuenta del evento jurdico en su impacto real.
Cada persona tiene un mundo de referencia, marcado por su cultura, etnia, sexo
y edad, entre otros, que le darn el repertorio de sentidos para interpretar su realidad
y los hechos ms relevantes segn ese lente particular. Una poblacin indgena celo-
sa de su memoria cultural, una comunidad campesina desplazada, un sector medio
amenazado, por ejemplo, darn interpretaciones subjetivas distintas a la prdida y al
potencial de reparacin simblica. Por tanto, una lectura especca de las condicio-
nes y caractersticas del contexto psicosocial de las vctimas, es til para aquilatar y
entender cmo experimentan y qu sentido adscriben a la reparacin. En este senti-
do, Castoriadis arma:

Para la visin procedimental, los humanos (o una parte suciente de ellos) debe-
ran ser puro entendimiento jurdico. Pero los individuos efectivos son otra cosa
muy distinta. Y uno est obligado a tomarlos tal como vienen, ya moldeados por la
sociedad, con sus historias, sus pasiones, sus pertenencias particulares de todo ti-
po; tal como los fabric el proceso histrico-social y la institucin dada de la socie-
dad (Castoriadis, 1997a, p. 280).

La reparacin no es ni puede ser, equivalente a la prdida, pero en esta imposi-


bilidad expresa tambin su naturaleza simblica; frente a lo otorgado realmente, la
vctima puede ir ms all y abrir la puerta a otras signicaciones, posibilitando ate-
nuar en algo el trauma perdurable del dao. Lo importante, en efecto, no es la re-
paracin que ofrece la justicia en s misma, sino la recomposicin que el psiquismo
pueda hacer de ella.
Pensarlo de otro modo, supondra no solo que la justicia pretende efectivamen-
te reparar el dao producido, como si este no hubiera ocurrido; sino incluso, que
de alguna manera trata de determinar el proceso psquico que de la reparacin haga
la vctima, suplantndola al ponerle nombre a la operacin psquica que debe pro-
ducirse a partir de su accionar.
Si bien como se indicaba ms arriba son innegables los efectos organizadores
que el juicio en s mismo tiene en el psiquismo de los afectados, no se debe suponer
que este acto y sus consecuencias logran una cicatrizacin absoluta en relacin a lo
traumtico (CELS, 2000).
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Aqu reside la diferencia fundamental entre reparacin y acto reparatorio. La jus-


ticia produce, propicia, obliga al culpable a realizar un acto reparatorio. Que este acto
devenga efectivamente en reparacin, desde el punto de vista psicolgico, depender
de la vctima, en el ms pleno ejercicio de su autonoma psquica, como eleccin de
un sentido no dictado con anterioridad. Por tanto, desde una perspectiva psicosocial
el tema de la reparacin debe pensarse desde la vctima. Considerar la cuestin co-
mo ya reparada por el hecho de haberse fallado jurdicamente y determinado una
reparacin, niega una dimensin central en la realidad de las vctimas, lo que resal-
tara una vez ms, la necesidad de un enfoque interdisciplinario del proceso.

Lo bueno y lo justo

Nunca el responsable de la reparacin el Estado en este caso pierde aquello que


perdi quien la recibe. No hay equivalencia posible entre lo que entrega quien est
obligado a reparar y aquello que la vctima ha perdido.
La idea de igualdad relacionada con la justicia, podra suponer la aseveracin de
que la justicia pone nuevamente en su justo lugar la distribucin de los bienes. Si com-
prendemos que la igualdad no est entre las cosas, sino entre las relaciones(Ricoeur,
2000), advertimos que la justicia solo puede intervenir obligando a la parte deman-
dada a someterse al igual que la parte demandante, a exponer su argumentacin y
luego, al arbitrio de la justicia. Esto no es poco, pero hasta aqu llega la posibilidad
de igualdad. A partir de esto, aun cuando la parte demandada sea sancionada y deba
entregar un bien monetario en muchos casos no habr una restitucin de la igual-
dad, porque jams las personas son intercambiables por bienes.
Para que el accionar de la justicia produzca un efecto restitutivo para la vctima,
no puede plantearse como una accin puramente procedimental, como si se tratara
de dirimir cul sera el justo equilibrio entre los intereses en juego por ambas partes.
Tampoco es cuestin de volver a una suerte de talin disciplinario en el cual no me-
die instancia alguna que funcione como portadora de la ley; ni de imponer una cuo-
ta de dolor que se corresponda, trmino a trmino, con el dolor causado.
Reconociendo y subrayando la responsabilidad inalienable que los estados tienen
de cuidar que se cumpla el respeto a los derechos humanos, sera necesario reexio-
nar acerca de cul es el lugar que ocupa el afectado directo en la denicin del dao
padecido; qu tipo de reparacin simblica puede efectuarse y qu tipo de indemni-
zacin se podra percibir, recordando que la indemnizacin econmica es solo uno
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de los modos posibles de reparacin. Esto alude a lo que la vctima pudiera querer de
acuerdo a su contexto y a su particular vivencia subjetiva.
Para que el acto de la justicia sea efectivamente reparatorio, su accionar debe estar
ntimamente ligado a la idea del bien, de lo bueno, y no solamente de lo justo. Solo
esta perspectiva, profundamente tica y no limitada a lo procedimental, puede pro-
ducir en la subjetividad de la vctima la idea de que estn comenzando a desmante-
larse las condiciones productoras del trauma.
Si aceptamos que la justicia debe producir actos reparatorios que contribuyan a
apaciguar el dolor de la vctima, sin entender por ello que vaya a determinar el sen-
tido que la reparacin adquirir para la misma, podremos suponer para la justicia la
funcin que Castoriadis asigna a la creacin de una poltica de autonoma: crear las
instituciones que, interiorizadas por los individuos, faciliten lo ms posible el acce-
so a su autonoma individual y su posibilidad de participacin efectiva en todo po-
der explcito existente en la sociedad (Castoriadis, 1997b, p.90).

Dao psquico y dao moral

Cuando se habla de violacin de derechos humanos en sus prcticas ms abe-


rrantes, como la tortura y la desaparicin de personas por parte del Estado, se tra-
ta de un dao que afecta a las personas integralmente, tanto en lo fsico como en lo
psicosocial.
Este tipo de afectacin queda enmarcado en las guras jurdicas de dao mo-
ral y dao psquico. Para Brebbia, el dao moral es una

especie comprendida dentro del concepto genrico de dao -en tanto violacin de
uno o varios derechos subjetivos que integran la Personalidad Jurdica de un suje-
to- producida por un hecho voluntario, que engendra a favor de la persona agravia-
da el derecho de obtener una reparacin del sujeto a quien la norma imputa el re-
ferido hecho, calicado de ilcito [] los bienes personales (vida fsica, honor,
sentimientos, etc.) son bienes extrapatrimoniales, pues no tienen una traduccin
adecuada en dinero4.

4
Citado en Sudarovich, A. y Bressan, D. (1993) Dao psquico. Una aproximacin interrogativa. En: El
sujeto y la ley, Argentina: Ed. Homo Sapiens, pp. 117 y 118.
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El dao moral, segn la opinin de Sudarovich y Bressan, dara continente a


la posicin de Dao Psquico, referenciado tangencialmente con el concepto jurdi-
co de Personalidad del Sujeto de Derecho5. Sin embargo es posible establecer entre
ambos algunas diferencias signicativas. El dao moral corresponde a aquel que se
inige al sujeto jurdico, en un sentido genrico; tiene un carcter ms universal que
singular. Mientras que el dao psquico es el que se considera tomando en cuenta la
dimensin subjetiva de la vctima, en tanto afecta el despliegue de potencialidades y
recursos tanto afectivos como emocionales, intelectuales, de relacin, etc., nicos pa-
ra cada sujeto ya que estn en relacin con la historia singular de cada uno. En este
caso no se trata solo del sujeto jurdico, de derecho, sino que incluye lo singular del
psiquismo de ese sujeto.
En lo referente a la reparacin, cuando se trata de dao moral es posible dar res-
puesta a travs de guras como indemnizacin, rehabilitacin, garantas de no re-
peticin y restitucin. En el caso del dao psquico los lmites de la reparacin son
ms estrechos; al haberse roto la trama psquica, el sujeto presenta una sintomatolo-
ga cuya evolucin depender, como se sealaba anteriormente, de la historia perso-
nal y la constelacin subjetiva de cada sujeto; de cmo pueda inscribir en su psique
el acto reparatorio, y de la posibilidad de que reciba asistencia y acompaamiento
teraputico.
Dentro de un enfoque interdisciplinario que involucra lo jurdico y lo psicol-
gico, se presenta este tipo de discontinuidades que constituyen un reto por superar.
Desde el punto de vista estrictamente jurdico es necesario y representa un requisi-
to para la efectividad de la proteccin jurdica la aparente mensurabilidad de la le-
sin; desde un punto de vista psicosocial, este aspecto reviste tal complejidad que no
puede reducirse a una cuanticacin del sufrimiento padecido. Se trata de la irrup-
cin violenta de un acontecimiento traumtico en el aparato psquico que produce
una desestructuracin no mensurable. Sin embargo, es factible aceptar que el reco-
nocimiento pblico y el accionar de la justicia, es decir, el pasaje del sufrimiento pri-
vado e ntimo a la esfera de lo pblico, restituyen algo de la trama que fue lesionada
por el trauma.

5
Ibdem, p.118.
La reparacin: acto jurdico y simblico 285

El concepto de dignidad

Entre el dao moral y el psicolgico es posible tender un puente que los relacio-
na: el concepto de dignidad. Si bien se trata de un concepto relativamente confuso,
ya que se invoca desde muy diversos mbitos, todos coinciden en que es deber del
Estado preservar la dignidad de la ciudadana. Rerindose al deber del Estado de
preservar la dignidad de sus ciudadanos, el artculo 1 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos dice: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en digni-
dad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fra-
ternalmente los unos con los otros.
El concepto de dignidad humana puede rastrearse en la historia de la cultura
occidental como una constante que nunca desaparece, desde los principios cristia-
nos, la tica kantiana hasta la Declaracin de Independencia de Estados Unidos y
la Revolucin Francesa, cuando la dignidad del hombre se hace fundamento de los
derechos humanos. Ya en 1787, el poeta alemn Schiller presentaba en su obra Don
Carlos, la idea de que es deber del Estado velar por la dignidad de los hombres, Slo
en libertad poltica dice Schiller el hombre puede velar por su sentimiento de dig-
nidad6 . La libertad es una condicin de la dignidad.
El Diccionario de la Real Academia Espaola dene como digno aquello que
merece algo. Este merecimiento est enunciado de manera positiva para la persona
que lo merece: lo merecido, de alguna manera, es bueno. Cuando se habla en trmi-
nos de dignidad humana se certica que algo, de manera positiva, es propio del ser
humano y le pertenece. En esta lnea de reexin sobre los contenidos subjetivos que
se ven violentados con el terrorismo de Estado, puede considerarse que las acciones
dirigidas a despojar de su dignidad a las personas, tienen un referente simblico de
despojo de caractersticas propias de la esencia humana. De ah, la inmensa dimen-
sin traumtica que implican.
Rodrguez Rescia, rerindose a la prctica de la tortura, la dene como una de
las peores maneras de socavar la dignidad de la persona humana mediante mtodos
de la ms repugnante y cobarde utilizacin valindose de la total indefensin de la
vctima(Rodrguez Rescia, 2003). La tortura, como acto de terrorismo de Estado,
tiene lugar en un vnculo con la vctima cuyo n esencial es despojarla de su huma-
nidad, de su dignidad de persona.

6
Es evidente que esta referencia al hombre, propia de la poca, hoy da ha sido sustituida semnticamente
por humanidad, con criterio de inclusin de gneros.
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Al respecto, vale recordar que Freud desarroll la idea de que para constituir-
se un trauma, hacen falta dos tiempos. Un acontecimiento primero que desborda
la capacidad del sujeto para dar cuenta de l; y uno posterior, en donde ese primer
suceso retroactivamente cobra valor traumtico. En los traumatismos sociales pro-
ducidos por el terrorismo de Estado, a grandes rasgos y de manera esquemtica, se
podra decir que el primer momento es el de la tortura o la desaparicin de un suje-
to, por ejemplo, y el segundo el de la impunidad del Estado con respecto a esos ac-
tos cuando no acta la Ley. El primero tiene la consistencia de un acontecimiento
puntual y devastador. El segundo, es un periodo de tiempo que puede durar aos,
y esos aos tambin pueden dejar secuelas irreparables en las vctimas de la impu-
nidad. Son dos modos complementarios de dao psquico: la tortura, desaparicin
o asesinato de un ser querido, y la desaparicin de la desaparicin que la impu-
nidad genera.
Es evidente que la impunidad, con su intencin invisibilizadora, negadora de un
acto de extrema violencia y terrorismo de Estado como la desaparicin, tiene un efec-
to psicosocial paradjico. Esto es as porque lo negado e invisibilizado regresa y acta
en sus consecuencias a nivel de las personas directamente involucradas, pero tambin
de la sociedad toda, instalando el ocultamiento, los espacios oscuros, silenciados, y
amenazando la integridad simblica de la sociedad como un todo. En qu referente
valorativo de la estructura psicosocial es posible creer o hablar de justicia si se man-
tiene a la vez el ocultamiento?

El establecimiento de justicia como acto reparatorio

Cuando se ha producido tanto mal, tanto dolor en la vctima, en su familia,


entorno y comunidad, inevitablemente se afectan los cimientos mismos de la po-
sibilidad de sostener la creencia en que el mundo ofrece ciertas garantas y es vi-
vible; es decir, se ha roto en el sujeto ese velo protector y necesario para encontrar-
le un sentido a las acciones de su existencia. Que la justicia juzgue y castigue a los
culpables, y reconozca el dao producido, repara parte del dao y acota el dolor de
la impunidad.
Es innegable el efecto de apaciguamiento del dolor que un acto de justicia pro-
duce en quienes han sufrido una situacin traumtica, sobre todo si ha sido ocasio-
nada por el Estado o alguno de sus representantes; porque en estos casos, es sabido
que al dao recibido se suma el sentimiento de absoluta soledad e impotencia da-
do el real desamparo de la vctima. El sufrimiento de la vctima es entonces doble:
La reparacin: acto jurdico y simblico 287

sufrimiento por el dao concreto y adems, sufrimiento insoportable de no ser escu-


chado, ni reconocido por ninguna instancia capaz de hacer justicia. En palabras de
Tonglet, se trata de () aquellos con sus vidas desgarradas a los que la Historia agre-
ga el insulto del olvido (Tonglet, 1998, p. 55). El hecho de concurrir ante el Sistema
Interamericano, la ltima instancia a la que se puede acudir, podra proveer a la vc-
tima de la justicia que le fue denegada en los tribunales nacionales.
Cuando se sanciona el delito y se procede a reparar simblicamente a la vctima,
el efecto del reconocimiento social y pblico del dao producido, adems de ser un
acto de justicia, tiene la potencialidad de atenuar considerablemente su sufrimiento.
Este sufrimiento jams sera atenuado, ni la reparacin sera posible, si la justicia no
velara por el conocimiento de la verdad y si el responsable no resultara sancionado.
Tal como lo dene el Equipo de Salud Mental del CELS,

La reparacin en trminos jurdicos, en tanto constituye un acto pblico, puede


permitir la aparicin de un reposicionamiento subjetivo de las personas afectadas,
ya que sabemos la importancia que tiene lo pblico en la tramitacin de un due-
lo. Debemos escuchar en la singularidad de cada caso, los efectos que la reparacin
provoca (CELS, 2000).

El restablecimiento de la verdad y la justicia abre, efectivamente, la posibilidad


de otra reparacin simblica: la del duelo, que solo en ese momento puede desplegar-
se con cierta normalidad, porque la impunidad impeda su procesamiento al mante-
ner atrapada a la vctima entre los dos tiempos del trauma. Cuando la instancia de
la justicia declara el n de la impunidad, la vctima recobra su dignidad porque era
digna de recibir justicia y puede dirigir su energa hacia el duelo, al restablecimien-
to de los vnculos afectivos, sociales y laborales; a la construccin de un nuevo pro-
yecto de vida. De all que pensemos que el establecimiento de justicia, as como el
proceso que lleva hacia ella, es en s un acto reparatorio.

Las mltiples dimensiones del testimonio

Recuperar la dignidad, que de alguna manera siempre hace referencia a los de-
ms pues se trata de la dignidad que la vctima merece y otro debe proveer, es la for-
ma de reparar tanto el dao moral como el psquico. Por su dimensin social, esta
verdad restaurada requiere que se haga pblica, sacndola del mbito del dolor pri-
vado. La verdad de los traumatismos sociales necesita ser escuchada y compartida;
288 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

precisa socializarse para as atenuar el dolor. Pero para que esa verdad repare, es ne-
cesario que est acompaada de la justicia. Por eso la audiencia en la Corte es fun-
damental, porque adems de permitir que la verdad privada se haga pblica, le ha-
ce justicia a esa verdad.
La audiencia pblica en la Corte Interamericana es la oportunidad para la vcti-
ma de tomar la palabra y pedir una reparacin, y con ello poder recuperar su digni-
dad. Por medio de esta participacin se puede reubicar socialmente y llegar a estable-
cer una marca entre un antes y un despus; de lo contrario se la estara condenando a
vivir en condiciones de re-traumatizacin. Al respecto Garapon escribe: No es in-
herente a la dignidad ser capaz de hablar de uno mismo ante una instancia ocial?
(Garapon, 1998, p. 228).
Esta reexin acerca del potencial reparador y reestructurante a nivel simbli-
co que tiene para las vctimas el contexto de la audiencia pblica tomar la pala-
bra y ser escuchadas por una instancia ocial, lleva a considerar un elemento im-
portante y delicado. En ocasiones, por circunstancias relacionadas con los aspectos
procesales del caso, se plantea la posibilidad de no llegar a la etapa de la audiencia
pblica; y con frecuencia la vctima la acepta para agilizar los procesos. En efec-
to, puede que el proceso vaya ms rpido y eso represente un alivio para la perso-
na; pero al mismo tiempo se debe considerar que ella no ir a declarar, no ser es-
cuchada y no obtendr los benecios reparadores que se han mencionado. As pues,
es importante recordar que desde un enfoque interdisciplinario, debe privar el inte-
rs de las vctimas, pero tambin se requiere una visin integral con un criterio de
futuro, no cortoplacista.
En relacin con el testimonio, R. Kosseleck ha enumerado una serie de motivos
por los cuales un relato puede llegar a ser imprescindible:

En primer lugar est la relacin con la muerte, que no se reduce al simple hecho de
que cada uno de nosotros tenga que morir algn da, sino que implica tambin la
posibilidad de provocar deliberadamente la muerte de otro, una muerte violenta.
La muerte violenta es fuente de historia. El segundo lugar lo ocupa el vnculo in-
tergeneracional. El tercero la pertenencia a comunidades cerradas, que da origen a
la nocin de extranjero. Finalmente, la incapacidad para gobernar una colectividad
de manera igualitaria, de donde surge la relacin jerrquica en la que unos man-
dan y los otros obedecen. Toda gran tragedia ana estas cuatro causas de conic-
to, que son al mismo tiempo cuatro ocasiones para la narracin, esto es, historias
La reparacin: acto jurdico y simblico 289

que se puede contar, en las que pasa algo respecto a lo cual podemos ejercer tanto
la memoria como el olvido7.

Se advierte sin dicultad que son estos precisamente los diferentes aspectos que
un relato ante la justicia puede presentar; son estas las tragedias acerca de las cua-
les debe hablar el testigo. Todos los contenidos apuntados estn presentes simult-
neamente en esas tragedias colectivas que comparecen ante la justicia en los casos de
violaciones a los derechos humanos, ante las cuales se puede ejercer tanto la memo-
ria como el olvido.
Existe una dicultad intrnseca al padecimiento psquico cuando es producido
por un traumatismo social: encontrar los lazos entre el traumatismo social y los efec-
tos que provoca en la singularidad. El drama psquico desencadenado por el trauma-
tismo social queda formulado por el sujeto a travs del lenguaje como nico puente
entre lo universal y lo singular. El lenguaje es el vehculo para que lo privado se haga
pblico, lo que permitira al sujeto hacer el pasaje de lo social (acontecimiento trau-
mtico) a lo singular de la experiencia privada. Ese sera uno de los sentidos que ad-
quiere para la vctima el valor de las audiencias.
La palabra dicha en el contexto de la audiencia pblica en la Corte, se maniesta
con un inmenso potencial simblico: establecer la vinculacin entre el dao psqui-
co y el dao social; el hecho subjetivo personal adquiere una dimensin social a tra-
vs de su impacto: ruptura de la impunidad y del silencio, sancin, reconguracin
de un marco normativo de conanza y justicia posibles.
Aun cuando los acontecimientos vividos por la persona afectada son de naturale-
za tan trgica que muchas veces siente que su experiencia es incomunicable, es funda-
mental que comprenda que la posibilidad de testimoniar, de realizar ese pasaje de lo
privado a lo pblico a travs de la palabra, es un derecho que tiene. Adems, el testi-
monio que ocurre en la realidad, con testigos presentes, pone en evidencia al verdade-
ro culpable y le permite un reordenamiento psquico y una puesta en funcionamiento
de un principio de realidad que a su vez posibilita el establecimiento de una diferen-
ciacin entre el sentimiento de culpa y la culpa real, pues es la ley la que acta.
Segn el razonamiento de Paul Ricoeur (Ricoeur, 2000, p. 141) la confronta-
cin de argumentos ante un tribunal establece un empleo dialgico del lenguaje, lo
que lleva a destacar la importancia para la vctima del hecho mismo de hablar y ser

7
R. Kosseleck, citado por Paul Ricoeur, (1998) Denicin de la memoria desde un punto de vista psico-
lgico, pp. 82-83. En Por qu recordar? Espaa: Ed. Granica.
290 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

escuchada en un contexto de audiencia. El lenguaje del que ha sido despojada la vc-


tima, es recuperado en el acto de dar testimonio. El lenguaje como herramienta de
comunicacin no se legitima a s mismo si no hay otro que escuche y d sentido a
lo expresado, como actividad comunicativa de una sociedad, tal como lo plantea
Ricoeur. Pero tambin como actividad comunicativa ante la sociedad. Ese es uno de
los roles de la justicia, y para la vctima, la rearmacin de que ha sido escuchada su-
pondr el reconocimiento de su dolor y la esperanza de que se aplique la sancin al
responsable. Escribe el mencionado autor:

Al decir el testigo que aquello existi dice tres cosas a la vez. La primera es yo es-
tuve all; este es el meollo mismo de la ambicin de la memoria. () pero el testi-
go dice algo ms, () creme, esto es, apela a la conanza del otro, con lo cual el
recuerdo entra en una relacin duciaria, o sea de conanza, plantendose en ese
mismo momento la cuestin de la delidad del testimonio. Se puede decir que en
ese momento la memoria es compartida: el recuerdo de uno es ofrecido al otro, y el
otro lo recibe. Es entonces cuando el testigo dice una tercera cosa: no slo yo estu-
ve all y creme, sino que agrega y si no me crees, pregntale a otro. () El testi-
monio traslada las cosas vistas a las cosas dichas, a las cosas colocadas bajo la con-
anza que el uno tiene en la palabra del otro (Ricoeur, 1998, p. 27).

Es en este punto cuando se puede considerar el otro valor del testimonio: no so-
lo permite a la vctima ser escuchada, no solo apacigua su dolor al encontrar un espa-
cio social para decirlo, no solo se habilita un reordenamiento psquico entre el trau-
ma colectivo y el padecimiento singular, sino que adems, el testimonio permite que
la historia pueda ser escrita. En su carcter de documento habilita la construccin de
una memoria colectiva constituida sobre una trama de memorias individuales.

La memoria histrica no puede ignorar, junto a los documentos objetivos, la expe-


riencia irremplazable del testimonio de aquellos que vivieron los hechos. Tales tes-
tigos, cumpliendo el deber de memoria, no podran por su parte, desatender el im-
perativo de veracidad que constituye la esencia misma del trabajo del historiador;
slo bajo esta doble condicin podr la memoria social realizar su trabajo de unin
con el pasado, evitando la mitologa, pero sin caer tampoco en el olvido (Vernant,
1998, p. 24).
La reparacin: acto jurdico y simblico 29

El testimonio de la vctima ante la justicia constituye un documento fundamen-


tal para los jueces quienes a partir de all, con su sentencia, escriben historia y cons-
truyen memoria, y este es uno de los efectos reparatorios ms importante del acto
de justicia.
Escriben historia y construyen memoria colectiva, entre otros, mediante los
siguientes procesos:

Sus fallos ponen n a una manera particular de contar los hechos que descono-
ce la historia de los sometidos. La sentencia vuelve a poner las cosas en su lugar y
la historia de sometimiento y dolor ya no es una historia individual, sino que se
legitima y se inscribe como verdadera en el seno del colectivo al que pertenece la
vctima para que se pueda contar de una manera denitiva su propia historia.

Las audiencias habilitan quizs el nico lugar en el que la vctima puede ser es-
cuchada. Recibe el testimonio de la parte silenciada de la historia, que a partir
de all nunca ms podr ser desconocida.

Las sentencias trasmiten historia a las generaciones futuras. Esta trasmisin deja
de depender del relato oral o del testimonio siempre fragmentario, y se transfor-
ma en letra escrita, pblica y legitimada. Ser la comunidad, a travs del accio-
nar de la justicia y de la sentencia que la respalda, la que refrendar este relato.

A partir de ese momento y mediante la sentencia de la Corte, se le imponen a la


parte juzgada las reparaciones, entre las cuales se encuentra el deber de garantizar
que cesarn inmediatamente las condiciones que hicieron posible la violacin del de-
recho que ha sido violado y est siendo objeto de enjuiciamiento. Este sera el modo
de retornar a la comunidad, la justicia como acto reparatorio, que ya no depende de
la responsabilidad ni de la buena voluntad de la vctima, de sus sentimientos frente
a la comunidad, ni de su altruismo, sino estrictamente del lugar que le es asignado
en todo juicio: representar a su comunidad. Y esa representacin la lleva a cabo en el
mismo acto en el que da testimonio de su padecimiento singular, no porque lo tras-
cienda, ni porque nadie le haya dado carcter de representante, sino porque su pade-
cimiento es el reejo del padecimiento real o potencial de su comunidad toda.
Desde la lnea de reexin que se viene planteando, es necesario considerar lo
que sucede cuando durante el proceso, el Estado reconoce su responsabilidad inter-
nacional y se congura un allanamiento. En ese caso la audiencia pblica podra o
292 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

no llevarse a cabo; o bien podra no contemplar la totalidad de los testimonios y pe-


ritajes propuestos por las partes8. Cuando el Estado se allana indica con exactitud si
su allanamiento radica en el fondo del asunto o si tambin contempla las reparacio-
nes y costas. Si el allanamiento solo fuese respecto del fondo del asunto, la Corte ten-
dr la potestad de evaluar y valorar si se contina con la etapa de determinacin de
reparaciones y costas, pudiendo implicar que determinados hechos no se ventilen en
el marco de la audiencia pblica. Esto, desde el punto de vista psicosocial, resta po-
tencial reparador para las vctimas.
Con el afn de precisar cules pueden ser los diversos efectos del referido allana-
miento, cabe mencionar que este procedimiento ocurre a pesar de que la Corte tiene la
obligacin de no perder de vista las solicitudes de las partes: Comisin Interamericana
y representantes de los familiares de la vctima. Esto porque las partes solicitan repa-
raciones medidas de satisfaccin, garantas de no repeticin, etc. muy especcas y
es de suma importancia que sean otorgadas y cumplidas por el Estado.

El testimonio de las vctimas silenciadas

H. Memel Fot ha escrito:

Los testimonios que se conservan de los esclavos trasuntan, sin excepcin, un sen-
timiento de vergenza que condiciona la actitud psicolgica del narrador, y que se
maniesta, respecto del propio autor, en su falta de conanza en s mismo, la des-
conanza hacia los dems, los titubeos y el encubrimiento del yo, y frente a los lec-
tores, en la necesidad de recurrir a atestados formales de autoridades familiares, ad-
ministrativas, polticas o literarias, con el objeto de hacer verosmil el testimonio
oral o escrito (Fot, 1988, p.150).

El trabajo de la historia es traer a la memoria aquello que fue olvidado, dar a co-
nocer lo que ha sido ignorado, y por ignorado, impune o silenciado. La palabra de
las vctimas silenciadas, de los excluidos, obtiene ante la Corte una oportunidad que
le ha sido histricamente negada. En este sentido, los jueces escriben historia al dar

8
Esto depende del momento procesal en que se lleve a cabo el allanamiento, ya que no existe oportunidad
especca para que sea formulado. Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala. Sentencia de 25 de noviem-
bre de 2003, pr. 108.
La reparacin: acto jurdico y simblico 293

su sentencia, y al interpretar los testimonios les otorgan no solo verosimilitud sino el


valor de verdad. Quin escribe la historia de las mujeres, de los negros, de las comu-
nidades marginadas, de los indios, de los pobres? Cmo legitiman ellos su relato?
Cmo se pueden identicar los impactos diferenciales que tienen las violaciones pa-
ra cada persona en funcin de su gnero, raza, etnia, cultura, clase social?
El concepto de gnero, por ejemplo, nos permite comprender la importancia de
dar voz en el juicio a una parte silenciada de la historia. Durante mucho tiempo las
diferencias biolgicas entre hombres y mujeres fueron traducidas a diferencias de ca-
pacidades, destrezas, aptitudes, como un mecanismo de dominacin y trato desigual.
Cuntos casos de mujeres llegan efectivamente a la Corte? Est presente la perspec-
tiva de gnero en las deniciones que se realizan acerca de la poltica de reparaciones?
Ha sido recientemente, cuando las mujeres y sus luchas han comenzado a ganar es-
pacios sociales antes negados, que toda una estructura de exclusin y silenciamiento
comienza a cambiar. Se evidencian las desiguales relaciones de gnero como un con-
junto de prcticas, valores, normas y discursos discriminadores, y no solamente co-
mo un conjunto de roles o una variable estadstica ms.
Los jueces escriben historia y construyen memoria, resultando este aspecto co-
mo el efecto reparatorio principal del acto de justicia. Conviene agregar que, al reci-
bir el testimonio de la parte silenciada de la historia, necesariamente deben atender
a la complejidad de los aspectos silenciados:

Las voces del afectado directo.

Las voces de las relaciones de poder y autoridad tal y como se entraman espec-
camente en la comunidad.

Las voces de las mujeres, los nios, los locos, los viejos, los discapacitados

Como ya se mencion, los jueces habilitan quiz el nico lugar en el que los afec-
tados directos pueden ser escuchados. Las voces silenciadas toman el carcter de tes-
timonio que denuncia no solo la violacin del derecho de la vctima a nivel indivi-
dual, en un momento dado; tambin resuenan las voces del contexto social, la historia
de las relaciones de poder y dominacin que generaron las condiciones para que las
violaciones tuvieran lugar. Podramos armar que toda sentencia se escribe en, por y
con la comunidad en la medida en que retoma la historia de las relaciones que die-
ron lugar al sometimiento y a la exclusin.
294 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

Al respecto, M. Perrot apunta:

Este silencio plantea la cuestin de cmo se concibe la historia. Qu es lo que me-


rece formar parte de ella? En qu debe consistir el relato? Qu cosa merece ser
transmitida a la memoria de las futuras generaciones? La eleccin de los objetos de
la historia ilustra de manera muy signicativa el sentido en que se orienta su mirada.
El silencio de la historia rodea la vida de los humildes, de los vencidos. Olvidarlos es
una forma de negarlos, o que explica su legtimo deseo de memoria y su necesidad
de historia. () Negar la historia es una forma de negacin. Lo que no se cuenta
no existe. Lo que nunca ha sido objeto de un relato, de una historia, no existe. Los
tiranos lo saben muy bien y por eso borran los rastros de aquellos a quienes inten-
tan reducir a nada () [La exigencia de historia] se traduce en una bsqueda de
la verdad, en la voluntad de incorporar una visin complementaria y correctiva del
discurso sobre el poder (Perrot, 1988, pp. 58-60).

Las reparaciones en el Sistema Interamericano de Derechos


Humanos

A continuacin se realiza un estudio del concepto de reparacin, tal como ha si-


do denido en su jurisprudencia por la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
as como de los diferentes tipos de medidas de reparacin que se han incluido en sus
sentencias. Este apartado se mantiene apegado con la mayor delidad posible a los
textos emitidos por la Corte puesto que es precisamente alrededor de este texto legal
y de sus representantes, que lideran el litigio, que debe producirse el dilogo y la ar-
ticulacin entre los mbitos jurdico y psicosocial. De hecho, este es el propsito ge-
neral del presente trabajo.
Al producirse un hecho ilcito por la violacin de una norma internacional, im-
putable a un Estado, surge la responsabilidad internacional del mismo, y como con-
secuencia, el deber de reparacin y de hacer cesar las consecuencias de la violacin9.
Lo anterior es un principio bsico del Derecho Internacional: toda violacin a una
obligacin internacional que haya causado un dao genera una nueva obligacin: re-
parar adecuadamente el dao causado10.

9
Caso Hermanas Serrano Cruz, pr. 134 y Caso Masacre Plan de Snchez, Reparaciones, pr. 52, entre
otros.
10
Caso 19 Comerciantes, pr. 219; Caso Maritza Urrutia, pr. 141; Caso Bulacio, pr. 70, entre otros.
La reparacin: acto jurdico y simblico 295

En el Sistema Interamericano este principio se contempla en el artculo 63.1 de


la Convencin Americana, que expresa:

Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos () la Corte


dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad concul-
cados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuen-
cias de la medida o situacin que ha congurado la vulneracin de esos derechos y
el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada.

La jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana ha procurado que el dao


producido sea reparado imponiendo al Estado la obligacin de restituir plenamente
la situacin anterior a la violacin; asimismo, la reparacin de las consecuencias que
la misma violacin produjo, contemplando el pago de una indemnizacin en carc-
ter de compensacin por los daos ocasionados11.
Respecto a la plena restitucin o restitutio in integrum, es importante destacar que
esta podr congurarse siempre y cuando sea posible el restablecimiento de la situa-
cin anterior. Pero como se indic en la primera parte de este artculo, es imposible
la plena restitucin debido a la naturaleza de las violaciones cometidas y el dao oca-
sionado a la estructuracin misma de la subjetividad de las vctimas. Por esa razn, la
Corte tiene la tarea de determinar medidas que logren reparar y garantizar, de una u
otra manera, los derechos conculcados. A su vez, se obliga al Estado a adoptar todas
las medidas que aseguren la no repeticin de los hechos lesivos ocurridos12. Aunado
a lo anterior, se encuentra el hecho de que el Estado no podr invocar disposiciones
de derecho interno para no cumplir su obligacin de reparar13.
Cuando se trata de violaciones para las cuales es imposible congurar la restitutio
in integrum, debido a la naturaleza del bien afectado, la reparacin podr hacerse vlida
a travs de una justa indemnizacin o compensacin pecuniaria. El tribunal interame-
ricano busca opciones sustitutivas de reparacin en favor de la vctima, los familiares y
dems dependientes de la misma, por lo que la indemnizacin contempla los perjuicios
sufridos que pueden ser incluidos en el dao material e inmaterial o moral14.

11
Caso Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), Reparaciones, pr. 60.
12
Caso Fermn Ramrez, Caso de las Hermanas Serrano Cruz, Caso Carpio Nicolle, Caso Instituto de
Reeducacin al Menor, Caso 19 Comerciantes, Caso Bulacio, entre otros no menos importantes.
13
Caso Fermn Ramrez, pr. 123.
14
Caso El Amparo, Reparaciones, pr. 16.
296 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

Es importante recordar que la naturaleza y monto de las reparaciones en ningn


momento deben ser entendidas como una forma de enriquecimiento o empobreci-
miento para la vctima o dems beneciarios. Se trata de reparaciones que guardan
relacin con la violacin perpetrada, dependiendo de las caractersticas de esta y el
dao ocasionado, traducido en el plano material e inmaterial15.
En el Sistema Interamericano existe una clasicacin de las reparaciones segn
los diferentes tipo de daos sufridos por las vctimas. As, se mencionan reparaciones
por dao material, dao inmaterial o moral y otras formas de reparacin como me-
didas de satisfaccin y garantas de no repeticin.
A continuacin se ilustran los criterios que la Corte Interamericana utiliza en
cuanto a reparaciones, ya que son estos los que aparecen con mayor regularidad en
su jurisprudencia.

Reparacin al dao material16

El dao material supone la prdida o detrimento de los ingresos de la vctima,


los gastos efectuados con motivo de los hechos y las consecuencias de carcter pecu-
niario que tengan un nexo causal con los hechos del caso.
Esta reparacin consiste en determinar un monto indemnizatorio que busque
compensar las consecuencias patrimoniales de las violaciones que han sido reconoci-
das durante todo el proceso. Para resolver las pretensiones sobre este dao, el tribu-
nal se vale del acervo probatorio de cada caso en particular, de los criterios estableci-
dos anteriormente en la jurisprudencia propia y en los argumentos de las partes.
Ante la imposibilidad de la restitutio in integrum, se ja una indemnizacin, que
toma en cuenta los perjuicios materiales sufridos, que a su vez comprenden tanto el
dao emergente como el lucro cesante.
Es importante destacar que la Corte Interamericana, para determinar los bene-
ciarios de la indemnizacin por concepto de dao material, no solo se basa en los
vnculos familiares con la vctima, sino que tambin toma en cuenta a todas aquellas
personas que hayan establecido un vnculo afectivo importante con la vctima y que
se les haya ocasionado sufrimiento como consecuencia de los hechos.

15
Caso de las Hermanas Serrano Cruz, pr. 136; Caso Carpio Nicolle y otros, pr. 89; Caso Tibi, pr. 225;
Caso 19 Comerciantes, pr. 223, entre otros.
16
Caso Hermanas Serrano Cruz, pr. 150.
La reparacin: acto jurdico y simblico 297

Lucro cesante o prdida de ingresos17

Comprende la prdida de ingresos que dej de percibir la vctima o que hubie-


se podido obtener a lo largo de su vida laboral pero que a raz de los hechos esto fue
imposible, ya sea que se trate de un asesinato18, desaparicin, u otra forma de viola-
cin grave.
La Corte, para poder determinar esta indemnizacin, se vale de elementos como
los siguientes:

La actividad que realizaba la vctima19

La expectativa de vida del lugar en donde se desarrollaron los hechos20

Perl profesional y la experiencia laboral21

El tiempo que ha estado detenido22

El ingreso que perciban las vctimas por sus actividades al momento de los
hechos23

Si la vctima se encontraba estudiando y la evidencia de que concluira sus


estudios24

Una vez que la Corte ha estudiado elementos como los anteriormente citados, podr
jar el monto de la indemnizacin haciendo una apreciacin prudente de los daos y

17
En los rubros de lucro cesante y dao emergente, que corresponden al dao material, no se citar ningn
ejemplo traducido en la cantidad exacta del monto indemnizatorio.
18
Caso Aloeboetoe y otros, pr. 88.
19
Caso Castillo Pez, Reparaciones, pr. 71, a).
20
Caso Velsquez Rodrguez, Indemnizacin Compensatoria, prs. 46 y 47.
21
Caso Garca Asto y Ramrez Rojas, pr. 257, II, b).
22
Caso Garca Asto y Ramrez Rojas, pr. 257, II, c).
23
Caso Garca Asto y Ramrez Rojas, pr. 261.
24
Caso Castillo Pez, Reparaciones, prs. 71-75.
298 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

actuar bajo los principios de equidad, lo cual no signica que el tribunal pueda ac-
tuar discrecionalmente. Adems, el tribunal se auxiliar de los precedentes contenidos
en las propias jurisprudencias para poder jar los montos correspondientes25.

Dao emergente

Comprende los gastos en que incurrieron la vctima o sus familiares con el n


de esclarecer lo ocurrido. Dentro de estos gastos26, se pueden incluir los siguientes,
siempre y cuando sean realizados como consecuencia vinculada a los hechos del ca-
so, es decir, que exista un nexo causal:

Visitas a las instituciones policiales o a los centros de detencin27

Gastos por la bsqueda de la vctima en caso de que se trate de ejecucin extra-


judicial o desaparicin forzada de personas28

Ingresos dejados de percibir por alguno de los familiares por la bsqueda a nivel
interno, o por asistir a las audiencias ante sede internacional, o bien por llevar su
caso ante una instancia internacional29

Gastos por sepultura30

Gastos por tratamiento mdicos recibidos por la vctima o sus familiares31

Gastos por el desplazamiento de familiares a otras comunidades como conse-


cuencia del hostigamiento que sufrieron32

25
Caso Aloeboetoe y otros, Reparaciones, pr. 87.
26
Caso Bmaca Velsquez, Reparaciones, pr. 54; Caso Cantoral Benavides, Reparaciones, pr.51, Caso de
la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros), Reparaciones, pr. 138; entre otros no menos importantes.
27
Caso Velsquez Rodrguez, Indemnizacin Compensatoria, prs. 41 y 42.
28
Caso Aloeboetoe, Reparaciones, prs. 79 y 94.
29
Caso Bmaca Velsquez, Reparaciones, prs. 54.
30
Caso Bulacio, pr. 87.
31
Caso Juan Humberto Snchez, pr. 166 c).
32
Caso Gutirrez Soler, pr. 78.
La reparacin: acto jurdico y simblico 299

Reparaciones al dao inmaterial o moral

El dao inmaterial o moral comprende las aicciones y los sufrimientos causa-


dos a las vctimas directas y a sus seres queridos, el menoscabo de valores muy signi-
cativos para las personas, as como las alteraciones, de carcter no pecuniario, en las
condiciones de existencia de la vctima o de su familia. Para los nes de la reparacin
integral a las vctimas, no siendo posible asignar al dao inmaterial un equivalente
monetario preciso, la compensacin solo puede realizarse de dos maneras.
Una de ellas, mediante el pago de una cantidad de dinero o la entrega de bienes
o servicios apreciables en dinero, que la Corte determine en aplicacin razonable del
arbitrio judicial y en trminos de equidad. La segunda, mediante la realizacin de ac-
tos u obras de alcance o repercusin pblicos; entre ellos, la transmisin de un men-
saje de reprobacin ocial a las violaciones de los derechos humanos de que se trata y
de compromiso con los esfuerzos tendientes a que no vuelvan a ocurrir, y que tengan
como efecto, entre otros, el reconocimiento de la dignidad de la vctima 33.
A pesar de que la sentencia constituye por s misma una forma de reparacin, la
jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana y en general la jurisprudencia in-
ternacional, optan por reparar el dao inmaterial a travs del pago de una compen-
sacin, sin olvidar el principio de equidad34.
Por ejemplo, en el Caso Caesar35, para establecer una compensacin por el dao
inmaterial padecido por la vctima, la Corte tom en cuenta las circunstancias agra-
vantes de la imposicin de la pena corporal36, la angustia, el miedo y la humillacin
padecidos por la vctima antes y durante la agelacin.

Otras formas de reparacin: medidas de satisfaccin y garantas


de no repeticin

Es necesario reiterar que las reparaciones no se agotan con la indemnizacin o


compensacin, sino que tambin existen otras formas de reparar. Para explicarlas es
conveniente reiterar algunos elementos del concepto de reparacin simblica.

33
Caso Masacre Plan de Snchez. Reparaciones, pr. 80; Caso De la Cruz Flores, pr. 155; y Caso Tibi, pr. 242.
34
Caso Lori Berenson Meja, pr. 235; Caso Carpio Nicolle y otros, pr. 177; y Caso Masacre Plan de Snchez.
Reparaciones, pr. 81.
35
Caso Caesar, pr. 127.
36
Pena inigida con el gato de nueve colas.
300 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

La reparacin simblica puede ser denida como el efecto que tiene en la sub-
jetividad de las vctimas, su comunidad y su entorno social, la sentencia de la Corte
Interamericana. Una sentencia, por el hecho mismo de serlo reconoce el dao, su
intencionalidad y responsabilidad, tiene un impacto muy importante a nivel psico-
social. Si la violacin de los derechos humanos atenta contra la estructuracin mis-
ma de la subjetividad personal y social, la justicia interamericana est actuando a ese
nivel con un carcter simblico, pues es un mensaje que apela a procesos de recons-
truccin personal y social.
Se trata de rescatar y recongurar signicados que fueron profundamente afecta-
dos con la violacin de los derechos humanos. Este nuevo material subjetivo la ca-
pacidad de creer de nuevo en un contrato social; la posibilidad de vivir nuevamen-
te con esperanza en el futuro como persona, como familia, como gnero humano;
la aptitud para tener conanza en los dems sin dejarse paralizar por el miedo, por
ejemplo tiene el potencial de constituirse en base psquica para la construccin de
un nuevo proyecto a nivel personal y social. Como todo smbolo, tiene un potencial
generador de nuevos sentidos. Se trata de una paradoja: la dimensin del dao sub-
jetivo es intangible e incomensurable; como no se puede hablar de una reparacin
equiparable al dao sufrido, la sentencia y las reparaciones que contenga, son un sm-
bolo de esa reparacin imposible.
Como ya se ha mencionado, las reparaciones no se agotan con la indemniza-
cin de los daos materiales e inmateriales37, por lo que existen dentro del Sistema
Interamericano otras formas de reparacin. En este rubro la Corte contempla aque-
llas medidas de satisfaccin que buscan reparar el dao inmaterial, que no tienen
alcance pecuniario, as como tambin medidas de alcance o repercusin pblica 38.
Estas medidas buscan, ante todo:

Ordenar la investigacin y sancin de los responsables

El reconocimiento de la dignidad de las vctimas

Evitar que las violaciones se repitan

37
Caso Masacre Plan de Snchez, Reparaciones, pr. 61.
38
Caso Masacre Plan de Snchez. Reparaciones, pr. 93; Caso De la Cruz Flores, pr. 164; y Caso Instituto
de Reeducacin del Menor, pr. 314.
La reparacin: acto jurdico y simblico 30

De acuerdo a las circunstancias del caso, la Corte ordenar las reparaciones que
permitan el mayor resarcimiento posible de los derechos vulnerados. Las medidas que
generalmente otorga la Corte son las siguientes:

Deber de investigar

En el Caso Hermanos Paquiyauri la Corte Interamericana orden lo siguiente:

() para reparar este aspecto de las violaciones cometidas, el Estado debe investigar
efectivamente los hechos del presente caso, con el n de identicar, juzgar y sancio-
nar a todos los autores intelectuales y dems responsables de la detencin, torturas,
y ejecucin extrajudicial de () las vctimas. A tal efecto, deber adoptar todas las
medidas judiciales y administrativas necesarias con el n de reabrir la investiga-
cin por los hechos del presente caso y localizar, juzgar y sancionar al o los auto-
res intelectuales de los mismos. Los familiares de las vctimas debern tener pleno
acceso y capacidad de actuar en todas las etapas e instancias de dichas investigacio-
nes () el Estado debe asegurar el cumplimiento efectivo de la decisin que adop-
ten los tribunales internos, en acatamiento de esta obligacin. El resultado del pro-
ceso deber ser pblicamente divulgado, para que la sociedad peruana conozca la
verdad39. (El nfasis no es del original).

Creacin de una comisin nacional para la bsqueda de jvenes


desaparecidos cuando eran nios durante el conicto armado

En el Caso de las Hermanas Serrano Cruz40 dicha Comisin fue creada bajo la
siguiente intencin:

() tendr como objeto colaborar junto con las instituciones pblicas involucra-
das o encargadas de la proteccin de la niez, en la bsqueda de nios y nias que
quedaron separados involuntariamente de sus familiares se debe garantizar la in-
dependencia e imparcialidad de los miembros de la comisin nacional de bsque-
da, as como tambin se deben asignar los recursos humanos, econmicos, logsti-
cos, cientcos y de otra ndole necesarios para que pueda investigar y determinar

39
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, pr. 231.
40
Caso de las Hermanas Serrano Cruz, prs. 185 y 187.
302 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

el paradero de los jvenes que desaparecieron cuando eran nios durante el con-
icto armado(El nfasis no es del original).

Creacin de una pgina web de bsqueda

En el mismo caso, Hermanas Serrano Cruz, se orden la creacin de una pgina


en Internet, bajo las siguientes circunstancias:

() considera necesaria la creacin de una base de datos mediante el diseo de una


pgina web de bsqueda de desaparecidos, en la cual, mediante la implementacin
de una base de datos, se difunda los nombres y apellidos, posibles caractersticas f-
sicas, y todos los datos con los que se cuenta de las hermanas Serrano Cruz, as co-
mo de sus familiaresen dicha pgina web se debe establecer direcciones y telfonos
de contacto de instituciones estatales () el Estado adopte las medidas necesarias
para coordinar, desde la referida pgina web, enlaces nacionales con las diferentes
autoridades e instituciones estatales y no estatales () con el n de propiciar, par-
ticipar y colaborar con la formacin y desarrollo de una red internacional de bs-
queda. (El nfasis no es del original).

Acto pblico de reconocimiento de responsabilidad internacional y de


desagravio a los familiares de la vctima

Con esta medida se pretende que, a travs de un acto pblico, el Estado reconoz-
ca su responsabilidad en relacin con los hechos del caso que se trate y exprese pbli-
camente el desagravio a las vctimas. Por lo general se solicita que este acto se reali-
ce en presencia de los familiares de las vctimas e incluso la Corte podr ordenar que
participen las ms altas autoridades del Estado41.

Creacin de un sistema de informacin gentica

La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha valido de la ayuda de la


ciencia para lograr la identicacin de las personas que han desaparecido y de sus fa-

41
Caso Myrna Mack Chang, pr. 278.
La reparacin: acto jurdico y simblico 303

miliares; asimismo para determinar la liacin y establecer contactos entre quienes


buscan a personas que desaparecieron, as como personas que se han separado involun-
tariamente de sus familias y que las buscan o que son buscadas. En la jurisprudencia
de la Corte se puede leer: la Corte considera que el Estado debe adoptar todas las
medidas necesarias para crear un sistema de informacin gentica que permita obte-
ner y conservar datos genticos que coadyuven a la determinacin y esclarecimiento
de la liacin de los nios desaparecidos y sus familiares y su identicacin42 .

Mecanismo ocial de seguimiento del cumplimiento de las reparaciones


ordenadas

No solo es cuestin de ordenar reparaciones, sino que tambin el tribunal impo-


ne medidas por las cuales se obliga al Estado a crear un mecanismo ocial en el cual
tengan participacin los familiares de las vctimas para que se d seguimiento y ca-
bal cumplimiento a todas y cada una de las reparaciones ordenadas43.
En el Caso Mapiripn esta reparacin consista en lo siguiente:

i. velar porque se haga efectivo el pago () de las indemnizaciones y compensacio-


nes estipuladas a favor de los familiares de las vctimas;

ii. dar seguimiento a las acciones estatales para la bsqueda, individualizacin e iden-
ticacin de las vctimas y sus familiares y velar porque se haga efectivo el pago
() adems, deber llevar un registro de los familiares que se vayan identican-
do, con quienes se mantendr en contacto continuo para asegurarse que no sean
objeto de amenazas, ms an despus de que hayan recibido las indemnizacio-
nes correspondientes;

iii. realizar las diligencias necesarias para que se haga efectivo el tratamiento debido
a los familiares de las vctimas;

iv. coordinar las acciones necesarias para que los familiares de las vctimas, as co-
mo otros ex pobladores de Mapiripn, que se hayan visto desplazados, puedan
regresar en condiciones de seguridad a Mapiripn, en caso de que as lo deseen.

42
Caso de la Masacre de Mapiripn, pr. 308; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, pr 193 y Caso Molina
Theissen. Reparaciones, pr. 91.b.
304 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

Tratamiento mdico y psicolgico

En lo que respecta al tema y enfoque de este artculo, esta reparacin es muy im-
portante. Debido a naturaleza de los hechos tortura y otras violaciones graves de
derechos humanos es imposible no requerir tratamiento a nivel mdico y psicolgi-
co por parte de las vctimas y sus familiares.
La Corte ha venido ordenando esta reparacin a partir del caso Gutirrez Soler44.
Es particularmente emblemtica la sentencia de reparaciones en el Caso Plan de
Snchez45:

Las vctimas que han rendido testimonio ante el Tribunal o han brindado su de-
claracin ante fedatario pblico (adavit) han expresado padecer secuelas fsicas o
problemas psicolgicos como consecuencia de los hechos de este caso. Igualmente,
la perito (Nieves Gmez Dupuis) manifest durante la audiencia pblica que las
vctimas sobrevivientes de la masacre presentan lesiones a la salud mental y enfer-
medades psicosomticas. La Corte estima que es preciso que se disponga una me-
dida que tenga el propsito de reducir los padecimientos fsicos y psicolgicos de las
vctimas del presente caso derivados de la situacin de las violaciones, si ellos as
lo desean () Con el n de contribuir a la reparacin de estos daos, el Tribunal
dispone que el Estado debe brindar gratuitamente, a travs de sus instituciones de
salud especializadas, el tratamiento mdico que requieran las vctimas incluyendo,
inter alia, los medicamentos que puedan ser necesarios. Asimismo, el Estado debe
crear un programa especializado de tratamiento psicolgico y psiquitrico, el cual
tambin debe ser brindado en forma gratuita. Al proveer el tratamiento psicolgi-
co y psiquitrico se deben considerar las circunstancias particulares de cada perso-
na, las necesidades de cada una de ellas, de manera que se les brinden tratamientos
colectivos, familiares e individuales. Dicho tratamiento debe desarrollarse despus
de una evaluacin individual, segn lo que se acuerde con cada una de ellas () el
Estado debe crear un comit que evale la condicin fsica y psquica de las vcti-
mas, as como las medidas que respecto de cada una habra que tomar () Respecto

43
Caso de la Masacre de Mapiripn, pr. 311.
44
Caso Gutirrez Soler, prs. 101-103.
45
Plan de Snchez, Reparaciones, prs. 105-108.
La reparacin: acto jurdico y simblico 305

del tratamiento mdico y psicolgico, ste se debe iniciar inmediatamente despus


de la constitucin del comit por un perodo de cinco aos 46.

Honrar la memoria de las vctimas

En este caso, la forma de reparacin sera la instalacin de monumentos; dar el


nombre de las vctima a un instituto escolar; colocar una placa conmemorativa, en-
tre otros47.

Bsqueda de restos mortales

La Corte Interamericana, como reparacin, ordena al Estado establecer el para-


dero de las vctimas para que sus familiares puedan completar el duelo por la des-
aparicin de sus seres queridos. Como se orden en el Caso Blanco Romero48, que
no ha sido el nico, En caso de que sean halladas sin vida, dichas medidas deben
orientarse a entregar los restos mortales a sus familiares, para que sean sepultados de
la forma que lo crean conveniente () el Estado debe brindar las condiciones nece-
sarias para trasladar los restos al lugar de eleccin de sus familiares y proveerles se-
pultura digna, sin costo alguno para los () familiares.

Publicacin de la sentencia

Esta medida se incluye con el n de reparar el dao sufrido por las vctimas y sus
familiares, as como para evitar que hechos lesivos a los derechos humanos se repitan.
El Estado debe difundir las partes pertinentes de la sentencia, por lo que deber publi-
carla en el Diario Ocial del Estado y en el diario de mayor circulacin nacional.

Disculpa pblica y reconocimiento de responsabilidad internacional

Siempre es pertinente una disculpa pblica para las vctimas y sus familiares. Y
dado el caso, la Corte valora y aprecia cuando el Estado hace un reconocimiento de
responsabilidad internacional.

46
Caso Plan de Snchez, Reparaciones, prs. 105-108.
47
Caso Villagrn Morales (Nios de la Calle), pr. 103; Caso Molina Theissen, Reparaciones, pr. 88.
48
Caso Blanco Romero, pr. 99.
306 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

Capacitacin a funcionarios pblicos

La Corte tambin tendr la potestad de obligar al Estado a implementar cur-


sos de formacin y capacitacin a sus funcionarios sobre los principios y normas de
proteccin de los derechos humanos, as como programas de formacin y capacita-
cin especcos respecto a la desaparicin forzada, la tortura y el uso desproporcio-
nado de la fuerza.

Reparacin al dao al proyecto de vida

El dao al proyecto de vida podr ser reparado a travs del otorgamiento de be-
cas de estudio, con apoyo econmico durante la duracin de los estudios, en institu-
ciones que cuenten con reconocimiento ocial. O bien, mediante la restitucin de la
vctima en su puesto de trabajo y su actualizacin profesional49.
Como se puede observar en este apartado, la Corte Interamericana ha buscado
las medidas ms beneciosas para las vctimas, familiares, o en su caso, para los so-
brevivientes. El panorama ofrecido en este apartado en relacin con las reparaciones
incluidas por la Corte en sus sentencias, debe tomarse como algo enunciativo y pro-
positivo, pero jams como algo exhaustivo. El esfuerzo y rigor por establecer el dao
a los proyectos de vida, la indemnizacin, la preocupacin por asegurar tratamientos
especializados para los efectos o secuelas fsicas o psicolgicas, los monumentos, la
bsqueda de restos mortales, una web sobre desaparicin, la disculpa pblica En
modo alguno se puede considerar a nivel psicosocial, que el dao ha quedado repa-
rado. Se trata de una reparacin simblica. Es el smbolo del reconocimiento de la
dignidad humana de las personas, profundamente violentada.

Reparacin econmica

Podra armarse que de todas las reparaciones, la que involucra recursos econ-
micos es una de las ms polmicas y alrededor de la cual se externan numerosas opi-
niones, algunas de ellas contrarias entre s. Habra que partir de la premisa de que el
dinero es, en la sociedad actual, un valor de cambio general. Debido a esa caracte-
rstica, una indemnizacin econmica podra parecer que promete la sustitucin de

49
Caso de la Cruz Flores, pr. 170.
La reparacin: acto jurdico y simblico 307

cualquier objeto perdido o la anulacin de cualquier prdida. Cuando el Estado in-


demniza, se corre el riesgo de suponer que con ese acto intenta borrar los efectos del
acontecimiento traumtico.
Nuevamente es necesario recordar que hay una distancia entre la decisin de la
justicia, que hace posible la aparicin de un sentimiento o movimiento subjetivo en
la vctima, y la efectiva aparicin de ese sentimiento. Se puede armar que es nece-
saria cierta preparacin subjetiva para poder recibir una indemnizacin en estos ca-
sos. La Ley la ofrece y los afectados deben considerar cundo estn en condiciones
de recibirla para poder alojarla dentro de s sin sentirse revictimizados y a la vez re-
cuperar su dignidad y un lugar en el mundo.
Para que la reparacin econmica no se imponga subjetivamente a la vctima co-
mo un soborno a cambio de la falta de sancin a los culpables o de su silencio; y
para que no sea vivida como un acto de reconciliacin, debe acompaarse con el es-
tablecimiento de una justicia efectiva y de castigo a los culpables. Para reparar el da-
o no es suciente que un Estado se desprenda de un bien. El afectado solo puede in-
tegrar la idea de reparacin, sobre todo cuando es econmica, si al mismo tiempo se
exige el cumplimiento de la justicia. Debe ser claro y evidente que no se est cam-
biando justicia por reparacin econmica. Esta delicada situacin nuevamente des-
taca la importancia de una lectura psicosocial que d cuenta de los signicados sub-
jetivos personales y sociales de los eventos jurdicos.
Si este requisito no se cumple, nuevamente se deja sola a la vctima, quien retor-
na a su comunidad con el nico resultado de un benecio individual frente a su pr-
dida, benecio que la comunidad no puede apreciar en su carcter colectivo ya que
solo responde al reconocimiento de un dao singular. En muchos casos, la vctima
encuentra muy difcil su reinsercin en la comunidad, si siente que sospechan que
ella ha luchado solo por un benecio econmico e individual. Esto lleva a que, en
muchas oportunidades, las vctimas se nieguen a recibir la indemnizacin econmi-
ca, ya que despierta en ellas el sentimiento de recibir dinero manchado con la san-
gre de sus familiares.
La reparacin econmica implica un Estado capaz de perder, de sacricar un bien
(dinero) y es en ese acto que cae de su lugar omnipotente, generador de impunidad.
Este acto favorece la posible reparacin de las personas afectadas. Pero en s mismo
no promueve ningn cambio si no est acompaado por cambios institucionales que
produzca el mismo Estado; cambios que tienen lugar cuando, por ejemplo, el Estado
produce un reconocimiento pblico de sus responsabilidades y su compromiso con
la investigacin y sancin a los culpables.
308 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

Un caso de insuciencia de la reparacin econmica

Como ejemplo de la insuciencia que acarrea la aplicacin exclusiva de la re-


paracin econmica, se puede evocar el caso argentino. En diciembre de 1998, or-
ganismos de derechos humanos suscribieron un documento en el que planteaban
la importancia de la promulgacin de dos leyes reparatorias: la ley de exencin
del servicio militar obligatorio a los hijos y hermanos de desaparecidos; y la ley
23.466/86, que estableca una pensin equivalente a una jubilacin mnima para
los familiares de desaparecidos, en la que se explicitaba la obligacin de los legis-
ladores de asumir la proteccin de los menores hijos de desaparecidos, cnyuges
y otros familiares. Esta ley fue seguida por la promulgacin de la declaracin de
Ausencia por desaparicin forzada (ley 24.321/94), en la cual se contemplaba la
reconversin de las declaraciones de ausencia por presuncin de fallecimiento que
muchos familiares se haban visto en la necesidad de tramitar en declaraciones de
ausencia por desaparicin forzada.
En Argentina, en casos de desaparicin forzada de personas, la reparacin econ-
mica ha sido jurdicamente asignada a la persona del desaparecido, a su nombre y no
a sus familiares; se trata de una reparacin simblica como reconocimiento de su si-
tuacin de desaparecido. Es por eso que sus familiares lo perciben en calidad de cau-
sahabientes. Por lo tanto, la ley de reparacin no dene lo otorgado como herencia y
el procedimiento de dicha ley no es sucesorio. Sin embargo la familia debe hacer una
tramitacin morticante de demanda, cuando en realidad es el Estado, en su inhe-
rente responsabilidad como representante de la ley, quien debiera reconocer este de-
recho con la sola acreditacin del parentesco, evitndole as al familiar la penosa si-
tuacin de ser l mismo quien declare como muerto a su ser querido.
En el ao 1994 se promulg la ley 24.411 que establece un benecio extraordi-
nario a las personas desaparecidas o fallecidas como consecuencia del accionar de las
fuerzas armadas, de seguridad o paramilitares hasta el 10 de diciembre de 1983.
Esta ley as como la 24.043 que establece una indemnizacin a los ex pre-
sos polticos deviene de la recomendacin 28/92 de la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos que dice en su punto 2: Recomienda que el Gobierno de
Argentina otorgue a los peticionarios una justa compensacin por las violaciones a
las que se reere el prrafo precedente.
La ley 24.411 indemniza al desaparecido por su desaparicin. Al respecto, en un
documento de Familiares de Desaparecidos y Detenidos por Razones Polticas, se
seala:
La reparacin: acto jurdico y simblico 309

Ni en ella ni en ninguna otra disposicin del Estado se contempla el sufrimiento


equiparable a la tortura que hemos padecido a lo largo de ms de veinte aos los fa-
miliares de las vctimas. La terrible incertidumbre a travs del tiempo de no saber
el destino de nuestros seres queridos; la imposibilidad de realizar el duelo; la caren-
cia de un compaero para las esposas y esposos y de un padre y/o madre para los
hijos que debieron criarse en muchos casos con sus abuelos o tos por falta de am-
bos padres, y, nalmente, los hijos que se criaron en hogares extraos a su sangre,
costumbres e ideologas porque fueron secuestrados y apropiados por los represores.
Tampoco se contemplan el restablecimiento de la situacin existente antes de la vio-
lacin, la prdida de oportunidades, daos materiales, daos a la reputacin y a la
dignidad ni la imposibilidad de tener asistencia jurdica, mdica y psicolgica.

El resarcimiento no se circunscribe a una mera reparacin econmica. Se deben


implementar medidas de restitucin, satisfaccin y sobre todo garantas de no re-
peticin.

Una garanta de no repeticin que incluye: cesacin de las violaciones existentes;


vericacin de los hechos y difusin pblica y amplia de la verdad de lo sucedido;
aplicacin de sanciones judiciales y/o administrativas a los responsables de las vio-
laciones; conmemoraciones y homenajes a las vctimas; incluso en los manuales de
enseanza sobre derechos humanos, de una versin el de las violaciones come-
tidas y prevencin de nuevas violaciones.

Y juicio y castigo para los responsables y ejecutores del terrorismo. Por ello seguimos
luchando. Para que la reparacin sea integral y no meramente econmica.

Por ello sealamos que las nicas respuestas a nuestros reclamos son la Verdad y
la Justicia.

Verdad sobre qu pas con cada uno de los desaparecidos. Cmo, cundo, dnde,
quin y por qu se decidi su destino50.

Las medidas de reparacin econmica son parte de la integralidad de los actos de


justicia debidos a las vctimas por un Estado de derecho. Esta integralidad incluye: el

50
Documento de Familiares de Desaparecidos y Detenidos por Razones Polticas (s.d.).
30 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

reconocimiento de las desapariciones, de los crmenes, torturas y vejmenes padecidos;


el acceso a la informacin de la verdad de los hechos; las condenas y las aplicaciones
de las penas correspondientes a crmenes de lesa humanidad; el mantenimiento de la
memoria de lo ocurrido y la reparacin simblica de los derechos conculcados.
Adems de la reparacin econmica, se debe enfatizar que todas las intervencio-
nes institucionales, sociales, clnicas, que permitan la aparicin y uso de la palabra
por parte de las vctimas, producen un efecto de reparacin en el sentido de paci-
car el dolor producido por el trauma y generan cauces que permitirn la elabora-
cin del duelo y la reconstruccin de la propia vida.

Modos de reparacin simblica. El papel del Estado y de las vctimas

En los distintos fallos realizados por la Corte Interamericana se repiten como ob-
jetivos de la reparacin los siguientes:

Cumplir con la ley


Indemnizar econmicamente
Hacer pblicas estas medidas
Investigar los hechos
Entregar, en el caso que los haya, los cuerpos de las vctimas

Debemos pensar la reparacin simblica a partir de estas medidas, pero tambin


ms all de ellas, en el marco de los efectos subjetivos que ella produce tal y como se
explicit en la primera parte de este artculo.
El caso Aloeboetoe y otros, litigado en contra de Suriname, que se resume a con-
tinuacin, es en este sentido ejemplar51, pues se trat de comprender el modo propio
y nico de la cultura de la tribu Saramaca, de sus estructuras de parentesco, de sus
condiciones materiales de existencia y del estado de su educacin y salud. Bsandose
en esta constelacin nica se pens en una propuesta novedosa, en ese disponer de nue-
vo de la denicin de reparacin antes citada, de pensar en qu es lo reparable en ese
caso especco de las vctimas y su comunidad. Y entender que lo que es reparatorio
para un caso, no lo es necesariamente para otro.

51
Caso Aloeboetoe y otros vs. Suriname. Sentencia de Fondo: 4 de diciembre de 1991. Sentencia de
Reparaciones: 10 de setiembre de 1993. ONG peticionario: Moiwana .
La reparacin: acto jurdico y simblico 3

El 31 de diciembre de 1987 en Ajtoni, ms de veinte hombres de la tribu Saramaca


fueron golpeados por soldados que los detuvieron bajo la sospecha de que eran miem-
bros del Comando de la Selva, acusacin que todos negaron. Siete de ellos, uno me-
nor de quince aos, fueron obligados a cavar sus propias tumbas para luego ser eje-
cutados.
La Corte establece en este fallo que la comunidad misma es la que ha sufrido un
dao directo. La reparacin incluye el reabrir una escuela, dotarla de personal docen-
te y administrativo para que funcione en forma permanente, y poner en operacin
un dispensario. Esto va ms all de las vctimas directas, y la reparacin se extien-
de a la comunidad. De acuerdo a la Corte Interamericana esto responde a la repara-
cin de las nias y nios sucesores de las vctimas, a quienes el Estado deber asegu-
rarles la educacin.
Recordemos que los pueblos originarios de Amrica Latina, atravesados por la
pobreza econmica, son un grupo vulnerable, sujeto muchas veces a la violencia ins-
titucional de los Estados. De esta manera, tener en cuenta las singularidades de la
comunidad, es un requisito fundamental para los actos reparatorios. Todo individuo
adems de ser miembro de una familia es miembro de una comunidad.
Por otro lado, subsiste el problema de cmo vericar el cumplimiento de medidas
de carcter simblico. Esto nos indica que las propuestas de reparacin simblica no
se deben establecer en trminos tericos y generales; ms bien deben surgir del an-
lisis de cada caso, de las caractersticas singulares de las vctimas y de la comunidad a
la que pertenecen. Se sabe, y as ha sido explicitado en este artculo, que la reparacin
econmica es absolutamente insuciente e incluso podra ser daina si no va acom-
paada de actos de reparacin simblicos. Pero la especicidad de estos actos depen-
der de las caractersticas absolutamente singulares de la comunidad receptora.
Se trata de realizar esa prctica performativa52 de la palabra-acto, un modo a tra-
vs del cual algo de la Ley vuelva a inscribirse a partir del restablecimiento de la Ley.
Esta es una va privilegiada para que la venganza privada pueda ser sustituida por la
justicia pblica. Son las instituciones del Derecho la nica garanta posible de una
instancia tercera que interceda entre victimario y vctima, quebrando as el antiguo
crculo de la ley del talin o de la justicia por las propias manos.
El concepto de reparacin en el campo jurdico surge como repuesta al dao
causado tanto en un sentido individual, como familiar, social y cultural. Sabemos,

52
Performativo: se aplica a un verbo cuya enunciacin realiza la accin que signica o de un enunciado que
implica la realizacin simultnea por el hablante de la accin evocada: yo juro.
32 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

a partir de los informes presentados por las distintas Comisiones de la Verdad cons-
tituidas en varios pases, que el verdadero acto reparatorio comienza con el acceso a
la verdad y a la justicia.
Sin embargo, como lo demuestra una investigacin realizada por Paz Rojas en
pases de Amrica Latina y Sudfrica, todos los entrevistados coincidieron en decir
que la mayora de las medidas reparatorias no se efectuaron y cuando eso ocurri,
fue solamente en el aspecto econmico y de bienestar social, reparaciones ambas ab-
solutamente insucientes. En cambio, son los organismos de derechos humanos y
las agrupaciones de vctimas y de familiares los que han llevado a cabo alguna me-
dida de reparacin simblica. Paz Rojas seala en su investigacin que las vctimas
coinciden en que los Estados no cumplen con las reparaciones en un sentido inte-
gral (Paz Rojas, 2002).
Para la mayora de los entrevistados, es inaceptable que no se hagan pblicas las
listas con los nombres de los responsables de las violaciones a los derechos humanos.
Dado que no hay nada ms singular e irreductible que el nombre propio, estas listas
seran necesarias para des-serializar la obediencia debida, segn la cual a cada uno de
la serie se lo exime de la ms tremenda responsabilidad que puede enfrentar un suje-
to: sostener en nombre propio cada acto que realiza. No se trata de una institucin
en abstracto; ya sea el Estado o las instituciones militares, se trata de la institucin
encarnada en personas. La culpa y la responsabilidad no son solo colectivas, no pue-
den disolverse en la institucin que ampara a los individuos, anulando el valor de ver-
dad buscado a travs del acto de justicia. Lamentablemente, y as suele reconocerse,
los Estados cumplen con mayor facilidad las reparaciones de carcter econmico que
aquellas que ataen al combate a la impunidad.
Las elaboraciones colectivas requieren necesariamente de actos reparatorios colec-
tivos con la participacin directa de los afectados y de diferentes sectores de la socie-
dad, como por ejemplo, de organizaciones no gubernamentales. La participacin en
la eleccin de la modalidad que adoptar la reparacin permite establecer claramen-
te las distancias que separan a un Estado represor de un Estado reparador, evitando
que la reparacin quede como algo ajeno o impuesto desde afuera.
Como seala R. Kas (1991), no basta solo con reconocer la naturaleza y el ori-
gen del horror, sino que la posibilidad de elaboracin subjetiva necesita del reconoci-
miento y elaboracin colectiva. Esto debera llevar a la Corte Interamericana a con-
siderar con mayor atencin las necesidades e impactos psicosociales de la reparacin
en las vctimas.
La reparacin: acto jurdico y simblico 33

Se debe pensar la reparacin simblica a partir de las medidas propuestas en los


distintos fallos (cumplir con la ley, indemnizar, investigar, entregar los restos de las
vctimas, publicitar los fallos), pero tambin ms all de esas medidas, en el marco
de los efectos subjetivos que ellas producen.
Es esta necesidad de integrar la propia historia lo que ha llevado a las sociedades
a establecer diversos modos de transmisin de la memoria. Es tambin por ello que,
como observamos en varias sentencias de la Corte, se recomienda a los Estados ha-
cer pblica la sentencia de fondo dictada, a travs del Diario Ocial y de diarios de
amplia circulacin en el pas.
Una muestra del claro efecto reparador del enjuiciamiento y de hacer pblico
lo acontecido, es la accin llevada a cabo por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos frente al Estado de Guatemala. El caso, conocido como la Panel Blanca,
reere que en los aos 1987 y 1988, once campesinos fueron secuestrados en arrestos
irregulares y arbitrarios por parte del Estado, torturados y asesinados; sus cadveres
desgurados fueron abandonados en la va pblica. El Estado de Guatemala fue res-
ponsable de la comisin de graves violaciones a los derechos humanos. El Estado no
llev a cabo las investigaciones necesarias para identicar a los responsables de dichos
delitos. De esta manera cre las condiciones de impunidad e increment an ms los
efectos devastadores sobre el psiquismo de los familiares y la comunidad de las vc-
timas. La Corte Interamericana decidi ordenar que se llevara adelante la investiga-
cin correspondiente para identicar a los responsables y declar que dicho Estado
estaba obligado a reparar las consecuencias de estas violaciones. Doce aos de impu-
nidad generaron que los dems miembros de las familias cargaran con la culpa por
la muerte de sus familiares y se impidiera, de este modo, el duelo necesario. Un he-
cho social y poltico qued circunscrito a la rbita privada y se potenciaron los efec-
tos negativos de la impunidad en el total de la poblacin. De esta manera se senta-
ban las bases para que volvieran a repetirse hechos similares.
En la audiencia de reparacin, la Licda. Graciela Guilis, perteneciente al
Equipo de Salud Mental del Centro de Estudios Legales y Sociales, intervino co-
mo perito. La demostracin por parte de la perito de los efectos psicolgicos en las
familias de las vctimas dio lugar a la decisin de la Corte Interamericana para que
el Estado de Guatemala realizara una reparacin moral del dao. La ley aparece
aqu en la gura de la Corte Interamericana de Derechos Humanos haciendo p-
blico el hecho, brindando la posibilidad de un juicio justo y sancionando al Estado.
La Corte, como instancia superior, permiti que el duelo de los familiares no fue-
ra interminable.
34 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

El juicio no solo produjo efectos en el psiquismo de los afectados, sino que tam-
bin impact en el conjunto de la sociedad (CELS, 2001, p. 66). Vale recordar aqu
que los gobiernos latinoamericanos con tradicin de renegar de la historia, intentan
condenar a grandes sectores de la poblacin a la persistencia de lo traumtico.
Otro ejemplo de reparacin colectiva llevada a cabo en este caso por el Estado
argentino con la participacin de afectados directos, organismos de derechos huma-
nos, organismos de familiares de las vctimas y organizaciones sociales, es el Espacio
de la Memoria en la Escuela de Mecnica de la Armada (ESMA)53, que funcion co-
mo centro clandestino de detencin en la ltima dictadura militar. Probablemente se
trate del campo de concentracin con el mayor nmero de vctimas54, donde la tor-
tura, la desaparicin forzada de personas y los vuelos de la muerte (los secuestra-
dos eran arrojados vivos desde aviones, luego de ser inyectados con anestsicos) eran
prcticas habituales.
El 24 de marzo de 2004 el presidente de Argentina Nstor Kirchner, recogiendo
una propuesta que desde hace muchos aos impulsaban familiares y organismos de
derechos humanos, dio lugar a que este smbolo de la represin ejercida por el terro-
rismo de Estado sea un patrimonio histrico cultural para generaciones futuras. El
Espacio de la Memoria se transforma as en un hecho de radical importancia para la
transmisin generacional de lo ocurrido, en tanto que la memoria de un pas se cons-
tituye como un producto social y colectivo que incluye a todos, construccin que nos
permite mirarnos y reconocernos como sociedad. La memoria colectiva asegura la
identidad de una nacin. La memoria histrica se construye sobre la memoria colec-
tiva. De no ser as las vctimas del terrorismo de Estado, los desaparecidos, los tortu-
rados, quedaran por fuera de la historia. A partir de ahora nuevas generaciones po-
drn visitar dicho espacio construyendo memoria, condicin indispensable para que
no vuelva a repetirse el horror y se ensee a vivir en democracia.
El Espacio de la Memoria es un claro ejemplo de cmo impedir que se apliquen
polticas reparatorias, llamadas por los gobiernos de reconciliacin o de conci-
liacin nacional, basadas principalmente en la impunidad de los culpables, que im-
plican miradas parciales y negadoras de lo ocurrido.
Otro ejemplo paradigmtico es la emergencia de Madres de Plaza de Mayo como
un acto reparador, en tanto acto tico-creador. Emergieron frente al terrorismo de
Estado como una singularidad, abriendo frente al terror la posibilidad de la lucha, la

53
El predio desde 1924 est a cargo del Ministerio de Marina para nes educativos de dicha fuerza.
54
Se estima que ms de 5.000 personas fueron detenidas y/o desaparecidas en dicho predio.
La reparacin: acto jurdico y simblico 35

denuncia y la bsqueda de sus hijos. Las llamadas viejas locas instalaron un antes
y un despus en la lucha por los derechos humanos. Sus consignas juicio y castigo a
los culpables y aparicin con vida, se transformaron en las consignas del conjun-
to de la poblacin. Pasaron de madres de sus hijos a madres de toda una sociedad;
maternidad social que sufri los efectos de las leyes de Punto nal y Obediencia de-
bida. Su pauelo blanco se convirti en un smbolo de la lucha frente a las polticas
totalitarias de los Estados.
Al mismo tiempo su aparicin permiti que otros familiares de afectados pudie-
ran dar lugar a nuevos organismos de derechos humanos como H.I.J.O.S, Abuelas,
Hermanos, Madres del Dolor; tambin transcendieron las fronteras de su pas y se
convirtieron en un punto central de referencia para muchas madres del mundo que
han perdido a sus hijos como consecuencia del terrorismo de Estado. Las Madres
se han trasformado en parte fundamental de la historia y de la lucha por la justicia,
construyendo junto a la sociedad la memoria y creando las condiciones para que el
horror no vuelva a repetirse.
Las vctimas no buscan una catarsis pblica ni una purga psicolgica de los pe-
cados cometidos por los violadores, sino un modo de recuperar la memoria por va
de un verdadero olvido. Cuando las vctimas encuentran por parte de instancias le-
gales y pblicas, el reconocimiento de su padecer, y cuando estas instancias obligan
a los culpables a reparar el dao ocasionado, entonces y solo entonces se encuen-
tran tambin con su derecho a olvidar, es decir, con el derecho que todo ser huma-
no tiene de no vivir punzado para siempre por el dolor.
Para avanzar en la jurisprudencia de la reparacin hay que avanzar en el enfoque
interdisciplinario de la estrategia jurdica, capaz de incorporar una visin ms inte-
gral del extraordinario potencial simblico de la accin reparatoria. Esto requiere de
todas las instancias y personas involucradas en el proceso, una atencin permanente
a la dimensin psicosocial que siempre acompaa la vivencia del proceso jurdico.
36 Instituto Interamericano de Derechos Humanos

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