TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO - SEO DE DIREITO PRIVADO

34a Cmara

APELAO C/ REVISO
No. 775508- 0/7

Comarca de SO PAULO - FORO REGIONAL DO TATUAP l.V.CVEL

Processo 15006/00

APTE BANCO ABN AMRO S/A

APDO SRGIO ROBERTO MANGIULLO
interessado) OU:
Interes. SRGIO ROBERTO MANGIUL

A C R D O

Vistos, relatados e discutidos estes autos,

os desembargadores desta turma julgadora da Seo
de Direito Privado do Tribunal de Justia, de
conformidade com o relatrio e o voto do relator, que
ficam fazendo parte integrante deste julgado, nesta data,
por maioria negaram provimento ao recurso, vencido o
terceiro juiz que apresenta declarao.
Turma Julgadora da 34a Cmara
RELATOR DES. RAUL KHAIRALLAH DE OLIVEIRA E SILVA
REVISOR DES. MARIA DE FTIMA PEREIRA DA COSTA E
3 o JUIZ DES. NGELO MALANGA
Juiz Presidente DES. IRINEU PEDROTTI
Data do julgamento 29/06/05

L KHAIRALLAH DE OLIVEIRA SILVA

 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

34a Cmara 'A' - Seo de Direito Privado

Apelao c/ Reviso n 775508- 0/7

Comarca: So Paulo - Foro Regional do Tatuap - 1 a Vara Cvel
Ao: Depsito N 15006/00
Apte(s): Banco Abn Amro S/A
Apdo(a)(s): Srgio Roberto mangiullo

Voto n 041

Ementa

ALIENAO FIDUCIRIA. BUSCA E

APREENSO. CONVERSO EM
DEPSITO. PRISO CIVIL.
DESCABIMENTO. EQUIVALNCIA EM
DINHEIRO. VALOR DE MERCADO DO BEM
NO CUMPRIMENTO DA DECISO
JUDICIAL. A Constituio Federal no
autoriza a priso civil de "depositrio infiel e
devedor inescusvel de obrigao alimentcia
por equiparao decorrente de lei
infraconstitucional". A obrigao facultativa
consiste na entrega do valor correspondente
ao de mercado do bem que no restitudo,
nada a mais, nada a menos, podendo o
devedor, se desejar, buscar junto ao credor
ou em ao prpria a extino do contrato
principal e a conseqente exonerao da
obrigao acessria, ou ento pleitear
indenizao por perdas e danos.

Visto.

Trata-se de ao de busca e apreenso convertida

em depsito, nos termos do Decreto-lei n 911/69, que BANCO ABN AMRO
S/A move contra SRGIO ROBERTO MANGIULLO, ambos devidamente
qualificados nos autos, embasada em alienao fiduciria de bem mvel feita
em garantia de "contrato de financiamento" celebrado entre as partes.

A ao foi julgada procedente com a condenao do

requerido a "entregar, em 24 horas, o veculo objeto do contrato referido
ou seu equivalente em dinheiro, nos termos do art 904, do Cdigo de
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Processo Civil, sem possibilidade de priso civil, devendo ainda, para fins
de apreciao do valor do equivalente em dinheiro, ser tomado em
considerao o valor do veculo na data da propositura da ao de
depsito, cujo montante poder ser aferido atravs de consulta s tabelas
publicadas em jornais de grande circulao".

Irresignado com a r. sentena, o requerente interps

recurso de apelao objetivando o reconhecimento da possibilidade de priso
civil do devedor fiduciante e que o equivalente em dinheiro a que se refere a lei
seja interpretado como o correspondente ao saldo devedor do contrato de
financiamento, com todos as multas e encargos, devidamente corrigido, tudo
nos termos do contrato firmado entre as partes.

O requerido apresentou suas contra-razes,

sustentando o acerto da deciso monocrtica.

o relatrio.

Passo a proferir o voto.

Nos termos dos arts. 512 a 517 do Cdigo de

Processo Civil, o recurso de apelao devolve ao Tribunal o conhecimento da
matria impugnada, que pode abranger todas as questes suscitadas e
discutidas no processo, mesmo que no enfrentadas na sentena.

I. DA PRISO CIVIL DO DEVEDOR

FIDUCIANTE

A beleza do direito est tambm na possibilidade de

poder defender posicionamentos totalmente opostos com argumentos bastante
convincentes e que seduzem at mesmo os mais atentos e capacitados
conhecedores do assunto.

m
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

Uma questo que provoca essa situao , sem

dvida, a da possibilidade ou no da priso civil do devedor fiduciante como se
fiel depositrio fosse.

O Decreto-lei n 911/69 "equiparou" um ao outro

com a finalidade de garantir que instituies financeiras, dentre outras
entidades, tenham mecanismos mais eficientes para coagirem os contratantes
ao cumprimento de obrigaes por dvidas assumidas.

A "equiparao" do devedor fiduciante ao

depositrio , portanto, uma "fico legal" que, obviamente, no tem o condo
de alterar a natureza jurdica desses institutos.

Ao contrrio do que sustentado por muitos, a lei s

pode dar o mesmo tratamento a institutos completamente diferentes como o
depsito e a alienao fiduciria no que couber e no ferir a Constituio
Federal. Alis, quem consegue visualizar relao de depsito em um contrato
de alienao fiduciria precisa mesmo rever seus conceitos, e deve comear
pela consulta a um bom dicionrio da lngua portuguesa.

Segundo o dicionrio Houaiss da lngua portuguesa:

Depsito - 1 . ato ou efeito de depositar(-se)...3. local ou estado daquilo que
est depositado, acumulado, protegido (os bens colocados em d. esto
seguros)....
Depositrio - aquele recebe e guarda um depsito.
Alienao - 1. jur. transferncia para outra pessoa de um bem ou direito (a. de
uma propriedade)
Alienao fiduciria - jur. revenda de bem mvel, adquirido com recursos de
instituio financeira, a essa mesma instituio, que manter o domnio sobre o
citado bem, at que lhe seja pago o valor adiantado pela dita instituio.
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

J as diferenas entre o depsito e a alienao

fiducria no campo da cincia do Direito so tantas que daria para se redigir
um verdadeiro tratado sobre o tema. Portanto, dou-me o direito de apenas citar
algumas delas.

O depsito um contrato principal e autnomo, ao

passo que a alienao fiducria um contrato acessrio. No primeiro a
custdia (guarda e conservao) da coisa depositada constitui o objeto
principal do contrato e no segundo a garantia do cumprimento da obrigao
definida em outro contrato. O depositrio deve apenas guardar a coisa que lhe
foi confiada, embora no desnature o depsito a realizao de alguns atos
destinados conservao ou melhoria do bem. P. ex.: entrega de um veculo a
uma oficina para limpeza, lubrificao e aplicao de produtos de proteo e
conservao.

O importante que a guarda do bem seja o fim

precpuo da conveno, o que certamente no acontece na alienao fiducria
onde o devedor tem a posse direita do bem para usufruir. O depositante tem
propriedade plena sobre o bem, podendo vend-lo, a qualquer tempo, para
quem desejar, mesmo enquanto a coisa estiver sob a guarda do depositrio.
Na alienao fiducria, se o devedor vender o bem comete crime, e o credor,
que s permanece com a propriedade resolvel, proibido, caso ela seja
consolidada, de ficar com o bem, sendo obrigado a vend-lo para terceiro.

A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5o,

inciso LXVII, determina que: "no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao
alimentcia e a do depositrio infiel;"

A vedao constitucional para a priso civil por

dvida comporta excees apenas em duas situaes: 1a) Em se tratando de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia; 2a) Na de
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

depositrio infiel - em relao de natureza jurdica verdadeiramente de

depsito, e no de "fico legal".

No existe a situao do "devedor de alimentos ou

depositrio infiel por equiparao", no podendo o legislador
infraconstitucional e o Poder Judicirio condenarem mais essa garantia
constitucional fundamental a se tornar "letra morta", como vem sendo feito, com
o direito adquirido, a coisa julgada, o ato jurdico perfeito e tantas outras.

Sendo a liberdade um dos bens mais preciosos

tutelados pela Lei Maior, qualquer interpretao s hipteses de privao
desse direito no pode ser extensiva ou flexvel, sendo at desnecessrio
recorrer-se ao "Pacto de San Jos" (Costa Rica, 1992), do qual o Brasil
signatrio (promulgado pelo decreto 678/92 e autorizado pelo Decreto
Legislativo n 27 do Congresso Nacional) e outros tratados internacionais para
sustentar a impossibilidade da priso civil do devedor fiduciante.

O tormentoso posicionamento adotado pelo

Supremo Tribunal Federal em reconhecer a constitucionalidade da priso civil
do devedor fiduciante, longe de ser unnime, no impressiona e nem
constrange este julgador ao sustentar a tese contrria. Felizmente, as decises
da Suprema Corte do pas ainda no possuem fora vinculante.

O que, em verdade preocupa, o fato de que, ao

prevalecer o entendimento da possibilidade da priso, no futuro, dependendo
do que venha a acontecer, poderemos ter tambm a priso civil por dvida do
locatrio de bem mvel, do mero detentor, do usufruturio, do comodatrio e
e t c , que por fora de alguma lei infraconstitucional elaborada em benefcio de
poderosos grupos econmicos venha a equipar-los, sem qualquer restrio,
ao depositrio, ou ento que passe a considerar as dividas com instituies
financeiras como se obrigaes alimentcias fossem.
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Cumpre destacar os julgados que merecem

deferncia em razo de esposarem a exata compreenso da matria e do
contedo dos ditames legais, como o V. Acrdo proferido pela 6a Turma do
Egrgio Superior Tribunal de Justia, no julgamento do HC n 3.552-6/SP, Rei.
Min. Vicente Leal, cuja ementa da deciso segue abaixo transcrita:

"Segundo a ordem jurdica estabelecida pela Carta Magna de 1988,

somente admissvel priso civil por dvida nas hipteses de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e de
depositrio infiel (CF, art 5o, LXVII). O devedor-fiduciante que descumpre
a obrigao pactuada e no entrega a coisa ao credor fiducirio no se
equipara ao depositrio infiel, passvel de priso civil, pois o contrato de
depsito disciplinado nos arts. 1.265 a 1.287, do Cdigo Civil, no se
equipara, em absoluto, ao contrato de alienao fduciria. A regra do art.
1o do Decreto-lei n 911/89, que equipara a alienao fduciria em
garantia ao contrato de depsito, perdeu sua vitalidade jurdica em face
da nova ordem constitucional." No mesmo sentido: "ALIENAO
FDUCIRIA. Priso civil. No cabe a priso civil do devedor que
descumpre contrato garantido por alienao fduciria. Embargos
acolhidos e providos" (STJ, Corte Especial, Emb. de Div. em REsp. n
149.518-Gois, rei. Min. Ruy Rosado Aguiar, j . 05/05/99, v.u.)

No mesmo sentido o V. Acrdo da lavra do Min.

Antnio de Pdua Ribeiro, da 3a Turma do Egrgio Superior Tribunal de
Justia, no julgamento do AgRg nos EDcl no AG 626775, Min verbis":

"Civil e Processual Civil. Contrato garantido por alienao fduciria.

Priso do devedor fiducirio. Impossibilidade. Precedentes desta Corte.
Aplicao do enunciado n. 83 da Smula desta Corte. I. Segundo a
jurisprudncia tranqila desta Corte, o devedor fiduciante, em contrato de
alienao fduciria em garantia, no est sujeito priso civil, por no se
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO

equiparar ao depositrio infiel ti. Agravo regimental a que se nega

provimento."

Portanto, no se aplica a pena corprea ao alienante

fiducirio, tendo em vista que a viabilizao do meio coercitivo se restringe s
hipteses legtimas de depsito e alimentos, conforme se infere do texto
constitucional, razo pela qual afasto a possibilidade de priso civil do devedor
fiducirio.

II. DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO

Ora, visto que no se discute nesta ao a dvida ou

o saldo devedor do contrato principal, garantido pela alienao fiduciria, a
nica interpretao lgica a ser dada expresso " equivalente em dinheiro"
a do valor de mercado do bem no restitudo, na data do cumprimento da
"obrigao facultativa" pelo devedor fiduciante.

O fato do art. 902, "caput", do CPC determinar que o

autor apresente uma estimativa do valor do bem decorre da possibilidade
conferida ao requerido de, no desejando entregar o bem ou deposit-lo em
juzo, apresente o equivalente em dinheiro para ento, se assim o quiser,
discutir a dvida principal em ao prpria, ou ento compor-se com o credor
fiducirio.

Mas tem ele tambm a opo de contestar a ao

sem promover a entrega ou depsito do bem em juzo, e nem do equivalente
em dinheiro segundo a estimativa do autor (art. 902, inciso II, do CPC).

Em sendo a ao julgada procedente dever o

requerido entregar a coisa ou a quantia em dinheiro que a ela se equipare, sob
pena de execuo, nos prprios autos, do valor de mercado do bem
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

acrescido de todas as despesas e demais verbas decorrentes da sucumbncia

(art. 904, "caput", do CPC).

Sendo assim, o sentido da expresso "equivalente

em dinheiro" deve ser o do valor correspondente ao de mercado do bem no
restitudo.

No se pode entender que deva ser o valor

apresentado pelo autor corrigido a partir da citao aps a converso ao rito de
depsito ou algo semelhante. Tambm no se deve optar pelo saldo devedor
atualizado como fazem alguns julgados, atribuindo ao uma fungibilidade e
alcance que ela no tem.

importante se ter em mente que o bem dado em

garantia de dvida pode sofrer depreciao ou mesmo valorizao de mercado
no curso da demanda e, se ele no for entregue ou depositado, deve o autor
receber o seu equivalente em dinheiro na data do implemento da obrigao
facultativa, nada a mais, nada a menos.

Isso no impede que o devedor, caso o seu dbito

seja inferior ao valor de mercado do bem e ele tenha o desejo de quit-lo, o
faa junto ao credor ou em ao prpria (por ex.: consignao em pagamento),
demonstrando assim que houve o implemento total do contrato principal e,
conseqentemente, a exonerao da obrigao acessria.

Caso no sejam tomadas pelo devedor as

providncias que a lei lhe confere, ele poder ser executado por quantia
eventualmente superior ao saldo devedor do contrato principal e s ser
reembolsado do excedente depois que o credor estiver ressarcido do seu
crdito e de todas as verbas reconhecidas na deciso judicial.
 PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

O que no tem cabimento querer englobar nesta

ao a satisfao de outra que sequer foi ajuizada e cujo mrito no foi
apreciado, dando margem a discusses que o legislador pretendeu que
pudessem ser iniciadas aps assegurada a garantia contratual estabelecida
entre as partes.

como se nos contratos celebrados com instituies

financeiras e outras entidades privilegiadas, primeiro se fizesse a "penhora" de
bens ou valores mnimos para garantir a satisfao, ao menos parcial, dos
crditos alegados pelo autor, para depois, se as partes envolvidas se sentirem
de alguma forma prejudicadas, ajuizarem as aes de conhecimento que
entenderem cabveis.

Pelo exposto, nego provimento ao recurso e, para

no correr o risco de eventual "reformatio in pejus", mantenho a sentena
inalterada tambm em relao obrigao facultativa de pagamento do
equivalente em dinheiro ao valor de mercado do bem, caso ele no seja
entregue.

X RAUL KHAIRALLAH
/ y Desembargador Relator
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

34a CMARA "A" - SEO DE DIREITO PRIVADO

RECURSO N 775.508-0/7

DECLARAO DE VOTO VENCIDO

VOTO N 637

1. Divirjo da douta maioria apenas no tocante possibilidade de

priso do depositrio infiel.
Sem embargo das judiciosas ponderaes dos nobres
magistrados, tenho que a matria no comporte mais discusso no plano
constitucional. que o E. Supremo Tribunal Federal, guardio soberano da
Constituio, de h muito j pacificou o entendimento de que o DL 911 no
transgrde a Magna Carta. Nesse sentido, RE 267.994/GO, RE 230.624/PR,
RE 254.554/GO, HC 71.286-0/MG, HC 74.875/SP, entre inmeros outros.
Note-se que a prpria Constituio Federal designou o Excelso Pretrio para,
originria ou recursalmente, declarar a constitucionalidade ou no das leis,
como se v em seu artigo 102, I, "a", e III, "b".
Ora, se a instncia mxima do Poder Judicirio, inmeras vezes
instada a se manifestar, afirma categoricamente que a priso civil do devedor
fiduciante quando depositrio infiel cabvel, ento ela cabvel. Alis, o
bonito no direito quando a ordem constitucionalmente estabelecida
respeitada, valendo citar, no contexto deste julgamento, o seguinte extrato:
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

"Como se trata de matria de ordem constitucional, a

questo j foi decidida pelo S.T.F. (...). Ora, em matria
constitucional, a Suprema Corte d a ltima palavra. Assim,
admito que os rgos julgadores de inferiores instncias at
podem no concordar com a soluo dada por ela. No entanto,
decidir sistematicamente contra o entendimento agora
consolidado naquele Sodalcio no contribui para evitar crticas
do jurisdicionado, porque vai obrig-lo a interpor outros recursos,
com novos dispndios, para obter o resultado que, de antemo j
conhecido. Por tais razes, vnia ao eminente relator, para
negar provimento ao recurso". (RT 744/331)

De outra sorte, a argumentao de que no se trata de uma

"hiptese legtima" de depsito no tem sustentao jurdica. que o devedor
no depositrio por fora de equiparao legal, mas sim por fora de
contrato. Depsito um contrato. Como tal, exige apenas objeto lcito, agentes
capazes e forma no defesa em lei, que na hipteses esto presentes. Logo,
sem nexo sustentar-se que a lei no podia equiparar o fiducirio ao
depositrio, porque ele prprio podia, e pode assumir essa posio por pacto,
ainda que adjeto, como no caso em tela. Ora, o contrato acessrio de depsito
expresso dentro do contrato de financiamento absolutamente legtimo e
legal, sendo certo que em momento algum foi atacado pelo voto do digno
relator. Portanto, o devedor assumiu voluntariamente a posio de depositrio,
nos termos da lei civil que rege a matria, isto , do Cdigo Civil, sendo a
priso conseqncia de sua infidelidade. [)
2. Assim, meu voto pelo4feeprovimento do recurso, no que
sujeita o depositrio infiel possibilidade de priso por at um ano.