MEMORIA DEL DEMANDADO

TABELA DE CONTENIDOS

NDICE DE ABREVIATURAS

NDICE DE FUENTES LEGALES

NDICE DE AUTORIDADES

HECHOS DEL CASO

SUMRIO DE ARGUMENTOS

ARGUMENTOS DE JURISDICCIN

I. El Tribunal Arbitral es competente

A. El Memorando de Entendimiento es un acuerdo vlido

B. La clusula compromisoria es vlida y autnoma

II. El Sr. Lus Procopiak y El Torero son partes del Memorando

de Entendimiento

A. Sr. Procopiak es parte signataria

B. La firma de El Torero como testigo manifiesta su

consentimiento

ARGUMENTOS DE MRITO

I. Ley aplicable

A. Los principios del Derecho Latinoamericanos eligidos por las

partes son aplicables al caso.

B. Aplicacin automtica de la Convencin de Compra y Venta

de Mercancas

Internacionales, segn el artculo 1(a) de la CISG.

PEDIDOS
NDICE DE ABREVIATURAS

DEMANDANTE Maria Raquel Obligado.

DEMANDADA Casa del Mar S.A.

(FASA) Frigorfico del Atlntico S.A

(IMSA) Importadora Marmitania S.A

S.A Comisin de las Naciones Unidas

para el Derecho Mercantil Internacional.

UNCITRAL Principios Relativos a los Contratos

Comerciales Internacionales.
NDICE DE FUENTES LEGALES

CORTE PERMANENTE DE ARBITRAJE DE LA CMARA FEUDALENSE DE LA

CONSTRUCCIN.

CONVENIO ARBITRAL

(DLA) Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje

(CIADI) Convencin de Washington de 1965 .

LEY MODELO UNCITRAL Ley Modelo de la Comisin de las Naciones

Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, 2006.

PRINCIPIOS LATINOAMERICANOS DEL DERECHO

LEY N 26572 Ley General De Arbitraje

NDICE DE AUTORIDADES

AUTOR

CESARE SALVI voz responsabilitaextracontrattuale

(diritto vigente), en enciclopedia del Diritto, xxxix,cit.,1187.

GUIDO ALPA Responsabiliticivile y danno, Lineamenti e

questioni, II Mulino, Bologna,1991, 53-54. En espaol en Responsabilidad y dao,
Lineamientos y cuestiones, traduccin a cura de Juan ESPINOZA ESPINOZA, Gaceta
Jurdica, 2001.
HECHOS DEL CASO

1. Frigorfico del Atlntico S.A (FASA) e Importadora Marmitania S.A(IMSA) son

dos empresas que luego de varios aos de actividad comercial conjunta, logran
obtener un amplio reconocimiento internacional en cuanto a sus mecanismos
complementarios de trabajo para hacer frente a los negocios comerciales
respondiendo a las necesidades del cuidado de la ecologa mundial, por lo cual
reciben un premio internacional al comercio responsable, entregado por la
Asociacin Internacional del Mar.
2. Debido a la importancia del premio, la alcalda de Puerto Madre contacta a las
empresas y les propone que apoyen y se unan al proyecto de creacin de un
Saln del Mar en dicha ciudad. La propuesta es aceptada, y las empresas
donaron diversos elementos de sus distintas travesas desarrolladas; adems de
una importante suma de dinero.
3. Para esto, FASA recomend a la Alcalda la contratacin de la artista plstica
Mara Raquel Obligado para que pinte un mural que adornara el techo de la
Sala principal del Saln Oval de Puerto Madre. Lo cual de concret en
Setiembre de 2011.Dicha pintura, tambin servira para homenajear a su padre,
quien en vida haba sido uno de los ms reconocidos alcaldes de la ciudad.
4. La artista, hoy constituida en Demandante, cobr una suma simblica de
US$10 (diez dlares americanos), debido a que con el mural pretenda rendir
un homenaje pstumo a su padre y al encontrarse el mural en un lugar pblico,
esto servira para poder hacerla conocida y obtener fama y reconocimiento como
una de las mejores muralistas del mundo.
5. La obra se inici inmediatamente y se concluy en marzo de 2012. El mural
consista en una pieza de arte de estilo figurativo, donde se combinaba una
representacin de las diez criaturas mitolgicas del mar ms reconocidas
histricamente con personas reales.
6. La inauguracin del mural fue el 4 de abril de 2012, en una funcin de gala
benfica a la que asistieron las ms altas autoridades de Costa Dorada, el
cuerpo diplomtico acreditado en Puerto Madre y numerosos representantes de
la cultura de la regin, y en especial del estado de Marmitania.
7. En el 2015, la nueva gestin municipal de Puerto Madre pas por una gran
crisis econmica y como medida decidi desprenderse de todas las actividades
culturales para enfocar los recursos en mantener la ayuda social a los sectores
ms necesitados. Para esto, la Alcalda, privatiz el Saln del Mar: vendi el
inmueble a la sociedad annima La Casa del Mar S.A y le transfiri
irrevocablemente su explotacin y todos los contratos y relaciones jurdicas ya
fenecidas o en curso de ejecucin, de las cuales la Alcalda sea o hubiese sido
parte.
8. En junio de 2016, la sociedad annima, previ restaurar el mural como parte de
un Masterplan de renovacin integral de las instalaciones del Saln, para
tecnificarlo, modernizarlo y ponerlo a la altura de los mejores lugares de
exposiciones y muestras del mundo.
9. Mara Raquel, la artista, inicio acciones ante los tribunales judiciales de Puerto
Madre para poder impedir que La Casa del Mar S.A altere su obra artstica.
Durante el proceso, se realiz una audiencia de conciliacin en la cual se lleg al
siguiente acuerdo: Mara Raquel autoriz la restauracin siempre y cuando se
 cumplan las siguientes condiciones: a) que no se altere sustancialmente su obra
de modo que la modificacin perjudique el espritu que la autora le imprimi a
la obra y b) que su firma se mantuviese en el mural. Y acept que sus derechos
de explotacin sean compartidos por mitades con el restaurador.
10. La restauracin del mural fue encargada al artista abstraccionista Herbert
Drais, el cual no reemplaz totalmente al original, solo busc despersonalizar la
pintura, haciendo que las personas que podan ser fcilmente identificables,
ahora eran representaciones difusas que no permita reconocerlas
individualmente; aunque a pesar de ser indefinidas, detonaban grandeza.
Adems, se mantuvo la firma de Mara Raquel y se le adicion la de Herbert
Drais.
11. Mara Raquel Obligado, el 14 de febrero de 2017 promovi contra Casa del Mar
S.A., una Demanda de Indemnizacin por Daos y Perjuicios por ante su
Despacho, alegando le ocasion la modificacin de un mural de su autora
emplazado en el saln de propiedad de la demandada, que sta llev a cabo
contraviniendo su autorizacin.

SUMRIO DE ARGUMENTOS

12. La parte demandante suscribi un Contrato de Elaboracin y Arrendamiento

de Obra con la Alcalda de Puerto Madre, con fecha 02 de septiembre de 2011, y
donde se seala en su Clusula Dcimo Segunda (Solucin de Controversias),
de manera expresa lo siguiente:Todas las diferencia relacionadas con la
interpretacin y ejecucin de este contrato sern resueltas por arbitraje de
 derecho, ante la Corte Permanente de Arbitraje de la Cmara Feudalense de la
Construccin, con sede en Villa del Rey, Feudalia, con exclusin de cualquier
otro fuero o jurisdiccin que pudiera corresponder. El idioma del proceso ser el
espaol.
13. Por lo tanto, se establece por acuerdo de voluntad de las partes, someter
cualquier controversia que se derive del contrato a la jurisdiccin y competencia
arbitral y no a sede judicial como lo ha realizado la demandante. En este caso,
la Corte Permanente de Arbitraje de la Cmara Feudalense de la Construccin,
con sede en Villa Rey, Feudalia, ser la competente para revisarlo, siendo el
CONVENIO ARBITRAL vlido y posible de ejecutar.
14. En el Contrato de Elaboracin y Arrendamiento de Obra, del 02 de septiembre
de 2015, se estipula de manera expresa en su Clusula Sexta (Cesin de
Derechos) lo siguiente: El tema de los daos y perjuicios por la inejecucin de
las obligaciones emanadas del contrato conduce a decidir si ellos deben
determinarse segn el da en que se produjo la inejecucin; La entrega de la
obra terminada implicar su enajenacin total, la transmisin de su plena
propiedad y la cesin irrevocable, exclusiva, perpetua y definitiva a la Alcalda,
de todos los derechos materiales e inmateriales, patrimoniales y extra
patrimoniales que pudieran corresponder a la Artista sobre la obra,
incluyendo los bocetos y material de trabajo que hubiese utilizado. Como nica
compensacin por la explotacin de la obra, la Artista recibir, por el plazo de
quince (15) aos contados desde su entrega, un 10% (diez por ciento) del precio
de venta al pblico de las entradas generales al Saln del Mar y un 5% (cinco
 por ciento) del resultado econmico de la explotacin comercial de la misma en
fotografas, bocetos, folletos o rplicas.
15. La Alcalda podr reproducir o comunicar la obra libremente en forma pblica,
en folletos, publicaciones, medios audiovisuales, portales de internet o de
cualquier otra forma, y podr ceder o transmitir los derechos adquiridos por
este contrato a terceros sin necesidad de autorizacin previa de la Artista.
16. La firma del presente contrato implica tambin la autorizacin irrevocable a la
Alcalda para restaurar, modificar o transformar libremente la obra.
17. La Alcalda se reserva el derecho de remover la obra del inmueble, previa
notificacin a la Artista con quince das hbiles de anticipacin. En caso la
Alcalda decidiera quitarla, la Artista tendr la opcin de retirarla, a su
exclusivo costo y riesgo, y la obra quedar como de su plena propiedad
pudiendo disponer de ella libremente. En caso la Artista no ejerciese esa opcin,
la Alcalda podr destruirla o darle el destino que considere conveniente().
18. Por lo expuesto, la Demandante no puede solicitar va judicial una
indemnizacin por daos y perjuicios.

ARGUMENTOS DE JURISDICCIN

1. El Tribunal Arbitral es competente

19. Que, sin perjuicio de lo sealado, hay que precisar que la Comisin de las
Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional: UNCITRAL adopt
oficialmente el principio Kompetenz-Kompetenz, estableciendo al respecto en
el artculo 21, numeral 1 de su Reglamento de Arbitraje, lo siguiente: El
 tribunal arbitral estar facultado para decidir acerca de las objeciones de que
carece de competencia, incluso las objeciones respecto de la existencia o la
validez de la clusula compromisoria o del acuerdo de arbitraje separado.
20. Es as como uno de los puntos que seala la demandante es la imposibilidad de
la ejecucin del convenio arbitral por razones de la inexistencia al momento de
suscitada la controversia, de la Corte Permanente de Arbitraje de la Cmara
Feudalense de la Construccin, con sede en Villa del Rey, Feudalia, pero que
dentro de la misma clausula se seala expresamente que se excluir otro tipo de
fuero o jurisdiccin, incluyendo claro est, la va judicial como jurisdiccin
ordinaria, quedando como nica alternativa para la resolucin del conflicto, un
arbitraje Institucional o Ad-Hoc.
21. En tal forma, el principio de competencia de la competencia constituye una
regla de prioridad, entendida en sentido cronolgico y no jerrquico, la cual
viene referida tanto aI efecto positivo como aI efecto negativo del convenio
arbitral. Este principio, entendido en su doble funcionalidad, importa que los
rbitros tengan la ocasin de pronunciarse primero sobre las cuestiones
relativas a su competencia, bajo el control posterior de los rganos
jurisdiccionales.
22. Debemos observar que el principio de competencia de la competencia, tiene por
objeto -en su aspecto pragmtico- evitar que la alegacin por una parte, de la
inexistencia o de un defecto propio del convenio arbitral, consiga -acorde a la
lgica y Ia incoherencia que supondra que los rbitros al decidir comprueben
su ausencia de poder para ello- retrasar el desarrollo deI arbitraje. En tal forma,
al permitir a los rbitros pronuncirse ellos mismos sobre la cuestin, si bien
 bajo el control posterior de los rganos jurisdiccionales, e invitar a stos ltimos
a no intervenir antes del pronunciamiento del laudo, se evita tal perturbacin
sin sacrificar los intereses de la parte que puede legtimamente alegar la
nulidad o Ia inexistencia del convenio arbitral, puesto que stas podrn ser
comprobadas en el momento oportuno por los rganos jurisdiccionales.
23. Uno de los objetivos del principio en anlisis es precisamente evitar que los
conflictos previos sobre la competencia de los rbitros, que se admite son a veces
legtimos, pero que suelen ser fictcios, no retrasen indebidamente el desarrollo
del arbitraje.
24. De otro lado, conviene precisar que, si bien la competencia de los rbitros para
pronunciarse sobre su propia competencia es uno de los efectos del convenio
arbitral -o su apariencia-, el fundamento que permite tal pronunciamiento no
sera el mismo convenio, ni el principio pacta sunt servanda que justifica su
carcter obligatorio, sino mas bien la normativa arbitral del Estado del lugar del
arbitraje, como tambin en el conjunto normativo de los Estados en que se
podr reconocer un laudo rendido por rbitros sobre su propia competencia.
25. En tal sentido, el principio de competencia de la competencia permite al rgano
arbitral proseguir su misin aunque la existencia o validez del convenio arbitral
sea impugnada por causas que afectan directamente a ste y no slo por la
posible nulidad del contrato principal. Podemos observar que ste es un efecto
del principio objeto de anlisis, puesto que la separabilidad del convenio
arbitral no puede justificar la continuacin de la misin de los rbitros si la
causa de invalidez es consustancial al convenio arbitral mismo, el cual permite a
 los rbitros constatar la -eventual- nulidad del convenio arbitral y dictar un
laudo que sirva para declarar su incompetencia.
26. Es evidente que ninguno de estos efectos puede tener su fuente en el convenio
arbitral , pues si ste fuera el caso nos hallaramos enfrentados al crculo vicioso
argumental alegado por la doctrina hostil al principio de competencia de la
competencia (cmo, sobre el nico fundamento del convenio arbitral, un
rbitro podra declarar este mismo convenio nulo?), en realidad no es el
convenio arbitral que fundamenta al principio sino -en especfico- el derecho de
arbitraje del Estado del lugar del proceso arbitral y, en general, el conjunto de
los Estados pasibles de reconocer un laudo rendido por rbitros respecto a su
propia competencia.
27. Tal fundamento no prejuzga, de modo alguno, el control que se lleve a cabo, en
el lugar del arbitraje y en el pas de posible reconocimiento, sobre la decisin de
los rbitros relativa a la inexistencia o invalidez del convenio arbitral.
28. En el mbito legal, nuestro novsimo Decreto Legislativo que Norma el Arbitraje
(DLA) recoge expresamente en su artculo 41, inciso 1 , al principio de
competencia de la competencia, optando adems en su artculo 16 por la plena
aceptacin del efecto negativo del principio de competencia de la competencia.
29. Por lo que respecta al campo convencional, tambien la Convencin de Nueva
York, si bien no lo recoge expresamente, en su artculo II inciso 3 asume una
aceptacin incompleta del principio de competencia de la competencia, al
otorgar a los jueces nacionales el poder de juzgar a fondo sobre la competencia
de los rbitros tanto antes como durante el proceso arbitral, el cual no se limita
a un examen prima facie. Asimismo, ni la Convencin de Panam ni la
 Convencin de Montevideo aluden expresamente al principio de competencia
de la competencia. Por su parte, la Convencin de Washington de 1965 (CIADI),
en su artculo 41, recoge expresamente al principio de competencia de la
competencia.
30. Por tanto Solicitamos la remisin del caso a medio de arbitraje, en mencin a
la clusula arbitral contenida en el contrato celebrado entre la Alcalda de
Puerto Madre y Mara Raquel Obligado en 2011, Ya que si bien la Corte
Permanente de Arbitraje de la Cmara Feudalense de la Construccin ya no
existe, el convenio arbitral es vlido y su ejecucin es posible, por aplicacin del
artculo 3 de la Convencin de Panam de 1975 (de la cual Feudalia,
Marmitania y Costa Dorada son parte), que remite a la falta de acuerdo expreso
entre las partes se llevara con la aplicacin de las reglas de procedimiento de la
Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial, lo implica que este proceso de
una u otra forma debe llevarse por va la arbitral.
31. Que, de lo anteriormente expuesto, seores del Tribunal Judicial, resulta que su
despacho deviene en incompetente para conocer este proceso.
32. En ese sentido, su Despacho debe declarar Fundada nuestra Excepcin de
Incompetencia, y en consecuencia se declare nulo todo lo actuado y se d por
concluido el proceso, archivndose el mismo en forma definitiva sobre
Indemnizacin de Daos y Perjuicios incoado por la parte demandante en
nuestra contra, con los costos y costas del proceso.

ARGUMENTOS DE MRITO
I. Ley aplicable
 LEY GENERAL DE ARBITRAJE Ley N 26572
Reglamento de arbitraje.
Artculo 8 de la Ley Modelo de UNCITRAL:
Acuerdo de arbitraje y demanda en cuanto al fondo ante un
tribunal

Artculo II.3 de la Convencin de Nueva York:

33. El tribunal de uno de los Estados Contratantes al que se someta un litigio
respecto del cual las partes hayan concluido un acuerdo en el sentido del
presente artculo, remitir a las partes al arbitraje, a instancia de una de ellas, a
menos que compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o inaplicable.
Artculo 3 de la Convencin de Panam de 1975

II. Los principios del Derecho Latinoamericanos elegidos por las partes son
aplicables al caso
34. El principio Kompetenz-Kompetenz, estableciendo al respecto en el artculo
21, numeral 1 de su Reglamento de Arbitraje.

III. Incumplimiento de clusulas estipulado en el convenio arbitral:

35. Segn la clusula decimo segunda(solucin de controversias): todas las
diferencias relacionadas con la integracin y ejecucin de este contrato sern
resueltas por arbitraje de derecho, ante la Corte Permanente de Arbitraje de la
Cmara Feudalense de la Construccin, con sede Villa del Rey, Feudalia, con
exclusin de cualquier otro fuero o jurisdiccin que pudiera corresponder. El
idioma del proceso ser el espaol.
36. En base al convenio arbitral, se establece por acuerdo de voluntad de las partes,
someter cualquier controversia que se derive del contrato a la jurisdiccin y
competencia arbitral y no a sede judicial como lo ha realizado la demandante.
En este caso, la Corte Permanente de Arbitraje de la Cmara Feudalense de la
Construccin, con sede en Villa Rey, Feudalia, ser la competente para revisarlo,
siendo el CONVENIO ARBITRAL vlido y posible de ejecutar.

IV. Respecto a los derechos de autor:

37. En el caso seguido en autos, la demandante alega que la modificacin realizada
al mural existente en el Saln del Mar de su autora, excedi lo autorizado por
ella, ya que si bien es cierto, se trabaj sobre el original, el artista Herbert Drais
cambio esencialmente el concepto artstico y esttico de la obra; ya que se
despersonalizo y ahora las representaciones son difusas.
38. Hay que tener en cuenta que en este caso la crtica especializada y la comunidad
artstica ha reconocido de manera unnime la calidad y la esttica del nuevo
mural, el cual, a pesar de las modificaciones, an conserva su esencia, ya que en
el cuadro an se aprecian las diez criaturas mitolgicas del mar reconocidas
histricamente, solo que ahora de una forma difusa.
39. Por otro lado, en el contrato suscrito por las partes el 2 de setiembre de 2011, en
la clusula Sexta Cesin de derechos establece: La entrega de la obra terminada
implicar su enajenacin total, la transmisin de su plena propiedad y la cesin
irrevocable, exclusiva, perpetua y definitiva a la Alcalda, de todos los derechos
materiales e inmateriales, patrimoniales y extrapatrimoniales () (la negrita
y el subrayado es nuestro).
40. De lo ledo, podemos entender que la demandante ENAJENA, a favor de la
Alcalda, el mural de su autora; por ende la disponibilidad total de la obra de
arte.
41. La firma del presente contrato implica tambin la autorizacin irrevocable a la
Alcalda para restaurar, modificar o transformar libremente la obra
42. De lo expuesto, entendemos que la demandante ha dado la autorizacin
expresa para poder hacer libremente cualquier cambio a la obra sin perjuicio
del contenido o esencia de la obra.
V. Indemnizacin de daos y perjuicios :
43. Cesare SALVI, voz responsabilitaextracontrattuale (diritto vigente), en
enciclopedia del Diritto, xxxix,cit.,1187
44. El art 1321 del C.C, seala que queda sujeto a la indemnizacin de daos y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o
culpa leve.
45. El art 1969 del C.C. precisa que aquel que por dolo o culpa causa dao a otro
est obligado a indemnizarlo.
46. Guido ALPA, Responsabiliticivile y danno, Lineamenti e questioni, II Mulino,
Bologna,1991, 53-54. En espaol en Responsabilidad y dao, Lineamientos y
cuestiones, traduccin a cura de Juan ESPINOZA ESPINOZA, Gaceta Jurdica,
2001.

47. La CISG dispone cerca de la indemnizacin en el artculo 74: La

indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en que
haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y el
 de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del
incumplimiento.

48. Sealamos que si bien es cierto existi un contrato en el cual se dio ejecucin a
un obra de arte (mural); y por esta se dio una determinada compensacin por
la explotacin de la obra, la Artista recibir, un 10% (diez por ciento) del precio
de venta al pblico de las entradas generales al Saln del Mar y un 5% (cinco
por ciento) del resultado econmico de la explotacin comercial de la misma en
fotografas, bocetos, folletos o rplica, no obstante aceptada y recibida por la
parte demandante, cosa que no cabria algn incumplimiento respecto de
remuneracin que acarrea dicho contrato. Otro punto que analizaramos es
que no hubo perdida alguna de este material puesto en controversia; ya que el
mural esta en optimas condiciones y es necesario sealar que dichas
modificaciones fueron realizadas con autorizacin plena por parte de la
demandante, sin lugar a duda no se presentara ningn tipo de dao frente a
su obra de arte o a su persona; segn clausula sexta la demandante estuvo de
acuerdo con lo siguiente: A la entrega de la obra terminada implicar su
enajenacin total, la transmisin de su plena propiedad y la cesin irrevocable,
exclusiva, perpetua y definitiva a la Alcalda.

49. Adems de ello se le considera su talento artstico y reconociendo a la vez que

ella es una de las mejores muralistas del mundo, segn su trayectoria que le
acompaa, es por ello que mantenemos la firma la demandante.
50. De lo antes mencionado requerimos que la parte demandante demuestre la
razn de su petitorio.

PEDIDOS

51.Se debe cumplir las clusulas estipuladas en el convenio arbitral: en la

clusula dcimo segunda, donde se establece por acuerdo de voluntad de las
partes, someter cualquier controversia que se derive del contrato a la
jurisdiccin y competencia arbitral y no a sede judicial como lo ha realizado la
demandante. Adems la demandante no puede solicitar va judicial una
indemnizacin por daos y perjuicios en nuestra contra.
52.Que de lo anteriormente expuestos seores del tribunal judicial resulta que
su despacho deviene de incompetencia para conocer este proceso, en este
sentido, su despacho debe declarar fundada nuestra excepcin de
incompetencia y en consecuencia se declare nulo todo lo actuado y se d por
concluida el proceso archivndose.
INTEGRANTES:

ACUA CUEVA KAREN

DE LA CRUZ GARCIA RAISA BALERIA

ROJAS NIZAMA GLORIA

VEINTEMILLA ROJAS FRESSIA

ZAPATA JIMENEZ SANDRA