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DERECHO JURISDICCIONAL
EVOLUCION DE LA DISCIPLINA
En la actualidad, los estudios de las facultades de Derecho en su mayora han
incluido la materia denominada derecho procesal. Cual expresa una rama del
ordenamiento jurdico con aspiracin de ciencia, objeto de estudio e investigacin
por un sector de juristas denominados procesalistas.
Sin embrago, conviene saber de dnde partimos, por dnde hemos pasado, en
dnde estamos y a dnde debemos dirigirnos, esto es, conocer el pasado, explicar
el presente y para avizorar el futuro.
1.- LA PRCTICA FORENSE:
La evolucin de la disciplina jurdica denominada derecho procesal en cuanto a su
sus etapas como materia, a travesado por lo siguiente:
A) DURANTE LOS SIGLOS XVI A XVIII.
Durante esos siglos las facultades de leyes de las universidades hispnicas no
formaban juristas para la aplicacin cotidiana del derecho, formaban juristas
expertos en derecho romano, pero el derecho que deban aplicar los tribunales no
se estudiaba en ellas, debiendo aprenderse despus, una vez obtenido el ttulo de
bachiller o licenciado, por medio de la pasanta en los estudios de abogados.
La Ley 2 de Toro de 1505 impuso la necesidad de la pasanta. El ejercicio de la
abogaca se condicion a superar un examen ante la Audiencia correspondiente
(examen que se regul en las Ordenanzas de Abogados de 1495).
Junto al derecho oficial que era el romano en el que centraban su atencin los
grandes juristas tericos, exista otra corriente que atenda a la calificacin de la
prctica en cuanto derecho cotidiano, cual serva para resolver los casos
concretos que se planteaban ante los tribunales, la que se autodenominaba
prctica forense, pretenda explicar cmo se realizaban los juicios ante los
rganos judiciales y cul era la manera de actuar de stos.
ELEMENTOS QUE CARACTERIZABAN LA PRCTICA FORENSE:
1) DESTINATARIOS DE LOS LIBROS DE PRCTICA FORENSE:
-No eran los estudiantes universitarios.
-Eran los jueces, escribanos y abogados.
2) LOS AUTORES DE LOS LIBROS:
-No eran normalmente profesores universitarios.
-Eran prcticos (jueces, escribanos, abogados), personas con experiencia judicial
que pretendan transmitir conocimientos no adquiridos cientficamente, sino a
travs de su vida profesional.
3) Los prcticos no aspiraban a hacer ciencia sino a ensear el modo de proceder
de los tribunales, el estilo de los jueces, la prctica judicial.
4) Las obras de prctica forense se escribieron en su mayor parte en espaol,
frente al latn que era la lengua cientfica de la poca y en la que escriban los
autores tericos.
5) Los juristas tericos posean un ambiente cultural, su objeto de atencin era el
derecho romano; los prcticos se reducan al estilo o prctica de jueces y
tribunales.
6) La dificultad para conocer la legislacin vigente, hizo que la fuente principal de
los prcticos no fuera la ley, sino el estilo de los tribunales y la opinin de otros
prcticos.
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Entonces la prctica forense cea sus enseanzas a los trmites

procedimentales, a las formas, a la manera de realizar los escritos, a los plazos de
los distintos juicios que podan realizarse ante los tribunales. El prctico forense,
apegado a la realidad, pretenda ofrecer la manera de actuar de los tribunales.
B) EN LA PRIMERA MITAD DEL SIGLO XIX.
La enseanza de la prctica forense en las universidades se inici con las rdenes
del marqus de Caballero de 1802 y adquiri carcter definitivo, en Espaa, con el
plan de estudios de 1824.
Se dio el intento de formar a los bachilleres y licenciados en leyes en el llamado
derecho patrio, frente al anterior dominio casi exclusivo del derecho romano,
incondose una asignatura ms, sustituyndose a la pasanta y al examen ante
las Audiencias.
Lo ms novedoso en este inicio del siglo XIX es que legislativamente se tiende a la
codificacin; todo lo cual va a repercutir en las fuentes de los prcticos.
En la Amrica ya independiente o en trance de independencia existen varios
prcticos de importancia. Francisco GUTIERREZ DE ESCOBAR (1750-1805),
relator en la Audiencia de Charcas y profesor de la Universidad, autor de una
Instruccin forense y orden de sustanciarse y seguirse los juicios, denominada
tambin Prontuario de los juicios, conocida como Cuadernillo de Gutirrez que,
despus de circular manuscrita se edit por primera vez en Lima, 1818
En efecto, la prctica forense apareci en la realidad como una necesidad de los
juristas que aplicaban el derecho cotidianamente para conocer la manera de
actuar de los tribunales, la actividad judicial reducida a formas, trmites, plazos,
clases de juicios, modelos de escritos. Las enseanzas eran exposiciones de lo
que los tribunales hacan; mera descripcin de la actuacin de los tribunales. El
examen para el grado de licenciado en leyes consista en que el graduando
manifestara la accin del demandante y las excepciones del demandado, si el
asunto admita prueba y de qu clases, y formulara todos los trmites del proceso
hasta la sentencia, especificando tambin los recursos.
EL PROCEDIMENTALISMO
La segunda etapa de la evolucin, es la del procedimentalismo o de los
procedimientos judiciales.
A) LA LEY Y EL PROCEDIMIENTO.
Si en el Antiguo Rgimen la ley emanaba de la voluntad del soberano, para
Rousseau y para los revolucionarios era la expresin de la voluntad general, bajo
tal posicin ideolgica se realizan los cdigos napolenicos, y en concreto el Code
de procdure civile de 14 de abril de 1806 y el Code dinstruction criminelle de 17
de noviembre de 1808, y se afronta su estudio por la escuela de la exgesis.
La procdure era as el conjunto de formas que los ciudadanos deban seguir para
obtener justicia y que los tribunales haban de observar para otorgarla, formas
siempre establecidas por la ley, describa la forma de los actos procesales.
El siglo XIX en Per se dio las leyes de enjuiciamiento de 1833 y de 1852 y
posteriormente el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1911. Se asiste as a un
cambio de enfoque, los procedimientos judiciales, seran las formas solemnes
con que se proponen, discuten y resuelven las pretensiones deducidas ante los
tribunales, pero esas formas no son ya las impuestas por la prctica, por el estilo
de los jueces, sino, las establecidas por las leyes.
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B) MTODO Y CONTENIDO.
La descripcin de las formas legales, conlleva a la aplicacin del mtodo
exegtico, el cual consiste en, el estudio de las normas jurdicas civiles
artculo por artculo, dentro de stos, palabra por palabra buscando el origen
etimolgico de la norma, figura u objeto de estudio, desarrollarlo, describirlo
y encontrar el significado que le dio el legislador. La evolucin de esta doctrina
no fue la lgica.
En resumen, los procedimientos judiciales se centran en el estudio de la ley,
utilizando la exgesis como mtodo; para explicar el procedimiento que es el
conjunto de formas solemnes reguladas por la ley, por medio de las cuales actan
los tribunales.
EL DERECHO PROCESAL
Es la tercera etapa, se inicia en Alemania a mediados del siglo XIX, observando: la
variedad de formas del proceso, las reglas comunes, que rigen el proceso, cuales
devienen en Principios.
A) EL PROCESO COMO CONCEPTO BASE.
Se atendi a la calidad jurdica del fenmeno procesal y no simplemente al devenir
fctico de los actos judiciales.
Un tratamiento del proceso, reducido a la descripcin del desarrollo temporal de
los distintos procedimientos, no era cientficamente admisible.
DESDE ESTE PLANTEAMIENTO CABE REGISTRAR DOS PASOS
FUNDAMENTALES:
1) Result la autonoma del derecho de accin, siendo concebido como un
derecho, de naturaleza pblica, frente al Estado ante sus rganos jurisdiccionales,
a obtener la tutela jurdica efectiva. Si el destinatario de la accin no es el
demandado, sino el Estado, han quedado distinguidas dos esferas jurdicas; el
derecho privado material y el derecho de accin, los cuales tienen contenido,
sujetos y efectos distintos.
2.) Aparte de la relacin jurdica de derecho material que se deduce en el
proceso, ste en s mismo constitua otra relacin jurdica, la cual es siempre de
derecho pblico. Esta relacin tiene sujetos, presupuestos y contenido distintos de
la primera, se desarrolla de modo progresivo entre el tribunal y las partes,
haciendo surgir derechos y deberes procesales.
A partir de aqu se desarrollar la doctrina procesalista, el concepto clave es el de
proceso, en torno al que gira todo lo dems, el proceso se concibe como realidad
social, su regulacin da lugar a esta rama del derecho, la define como el conjunto
de normas reguladoras de los supuestos o condiciones, contenido, forma y efectos
de la tutela jurdica procesal. El juez y la organizacin judicial se estudian en
cuanto elementos personales del proceso civil.
B) SUS ELEMENTOS CARACTERIZADORES.
a) MTODO: El sistema sustituye a la exgesis.
1) Si los procedimentalistas se limitaron a estudiar la ley, y las formas del
procedimiento eran las formas legales, los procesalistas elaborarn sistemas
cientficos, intentando acomodar la ley dentro del sistema. La ley no poda quitar a
la ciencia la tarea de elaborar un sistema.
2) El procesalista no se limita a describir las formas procedimentales, sino que
hace teora del proceso.
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3) El sistema se centrar en torno al proceso (concepto base). El proceso se

concibe como relacin jurdica, estudindose los principios configuradores, sus
sujetos, los actos procesales, sus fases y sus efectos. La jurisdiccin se enfoca
desde el punto de vista del proceso, y por eso se resuelve en un presupuesto
procesal, el primero de todos.
b) AUTONOMA: Creacin de una rama autnoma de la ciencia jurdica,
separndola del derecho material.
1) La consideracin de que el proceso civil era un captulo, el ltimo, del derecho
privado, o de que el proceso penal lo era del derecho penal, est completamente
superada, y slo una visin arcaica y desfasada del movimiento cientfico procesal
consiente la publicacin de obras de derecho administrativo o laboral en las que,
al final, se aborda el proceso correspondiente.
2) Como toda rama relativamente juvenil de la ciencia jurdica, el derecho
procesal se ha formado a base de la conquista de terrenos inicialmente ajenos. Ha
atrado as a su campo, y de manera indiscutible, la prueba, la cosa juzgada, la
accin, por ejemplo.
En resumen, hoy es un lugar comn en la doctrina definir el derecho procesal con
referencia al proceso, con lo que el elemento a definir se desplaza a ste, que se
convierte en el concepto base que da unidad al conjunto cuenta con autonoma,
rompiendo la dependencia con el derecho material, se considera derecho pblico,
abriendo vas, ms adecuadas a la realidad ofreciendo a los tribunales y a los
profesionales del derecho un instrumento para la mejor realizacin de la justicia.
EL DERECHO JURISDICCIONAL
El derecho procesal se define hoy, bien como el conjunto de normas que regulan
el proceso, bien como la ciencia jurdica que atiende al estudio del proceso, pero a
pesar de estas definiciones, la doctrina ha sido consciente de que otras
realidades, aparte de la del proceso, son reguladas por normas procesales como
la accin (y/o la pretensin) y sobre todo la jurisdiccin, y por esa va la
organizacin judicial y todo lo relativo al personal judicial.
Resulta que el derecho procesal no es slo el derecho del proceso, ste no es ni
el nico ni el ms importante concepto de aqul. Ahora bien, si se trata de
identificar a una rama jurdica atendiendo a su concepto principal, que es el poder
judicial o jurisdiccin, y no a un concepto subordinado, que es el proceso, dgase
de una vez: DERECHO JURISDICCIONAL.
A) EL PODER JUDICIAL (LA JURISDICCIN).
El arranque de la disciplina se encuentra, en las nociones de poder judicial y de
jurisdiccin, para comprender despus la organizacin judicial y el personal
jurisdiccional.
En el Estado democrtico moderno el poder judicial ha de ser uno de los poderes
pblicos, el poder judicial como poder poltico debe repercutir en su tratamiento
por la doctrina constitucional, pero sobre todo ha de afectar al derecho
jurisdiccional. Este debe partir del reconocimiento de que los principios bsicos de
la conformacin del poder judicial y de la jurisdiccin son constitucionales, de la
misma manera como constitucionales son los principios informadores de todas las
ramas del derecho positivo, pero su desarrollo corresponde a la ciencia
jurisdiccional. En primer lugar hay que reivindicar la autonoma del poder judicial
frente a los otros poderes del Estado, para despus determinar las funciones que
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le atribuye la Constitucin. En segundo lugar hay que determinar claramente lo

que es la jurisdiccin, distinguindola de la administracin, precisando los lmites
entre una y otra y la solucin de sus conflictos.
La organizacin judicial, en cuanto soporte orgnico del poder judicial, es
elemento condicionante del correcto cumplimiento de las funciones de ste, hasta
el extremo de que aspectos aparentemente marginales, y nunca estudiados por la
doctrina procesal, van a ser determinantes de la eficacia de la justicia (pinsese,
por ejemplo, en la demarcacin judicial).
B) LA ACCIN.
La teora de la accin en el derecho jurisdiccional, se dirige a resaltar los derechos
de las partes en un doble sentido: por un lado en relacin con el derecho a la
jurisdiccin y, por otro, respecto de su participacin en la actividad jurisdiccional.
El proceso no es slo el instrumento del poder judicial; lo es tambin de los
ciudadanos, y de ah que haya que contemplar:
a) El derecho a la jurisdiccin es un derecho subjetivo pblico frente al Estado,
encaminado a que ste proceda a tutelar los derechos e intereses de los
ciudadanos mediante el proceso.
La constitucionalizacin de ese derecho, en el art. 139.3 de la Constitucin y su
expresin ms detallada en el art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil,
ha de operar en planos distintos para dar plena eficacia al mismo:
1) Habr de comprenderse, ante todo, lo que el derecho significa.
2) La existencia del derecho fundamental ha de servir, despus, para interpretar
todo el ordenamiento procesal.
3) La constitucionalizacin del derecho atender, tambin, a juzgar desde l la
constitucionalidad de las leyes orgnicas y procesales.
b) Se enlaza as con los derechos de las partes en el proceso, pues el derecho de
accin comporta, no solamente el deber de los rganos jurisdiccionales de realizar
el proceso, sino adems el de realizarlo conforme a los principios que conforman
la intervencin de las partes de l; bsicamente esos principios son dos:
contradiccin e igualdad.
C) EL PROCESO.
Desde luego, el proceso ser una de las partes fundamentales del derecho
jurisdiccional, siendo concebido bien como el instrumento por medio del que el
poder judicial cumple las funciones que le estn atribuidas constitucionalmente,
bien como el instrumento puesto a disposicin de todas las personas para lograr la
tutela jurisdiccional a que se refiere la Constitucin y que el art. I del Ttulo
Preliminar del CPC califica de efectiva.
Desde esta concepcin, es evidente la unidad del fenmeno procesal. El
instrumento, lgicamente, habr de acomodarse a la pretensin que haya de
satisfacer el rgano judicial, y en este sentido mientras subsista la diferenciacin
entre intereses pblicos y privados, el proceso civil ser distinto del penal, pero
nunca habr diferencias absolutas al ser comunes la base de partida y el fin
perseguido. Durante bastantes aos ya un sector importante de la doctrina
procesal, se ha esforzado en construir una parte o teora general del derecho
procesal, sobre cuya necesidad existe hoy acuerdo mayoritario, aunque los frutos
alcanzados son todava modestos, posiblemente porque se ha centrado la
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atencin y el esfuerzo en la parte general del proceso, no en la del derecho

jurisdiccional.
Cuando se habla de la eficacia del proceso, tema hoy de moda, se est en
realidad cuestionando la eficacia del poder judicial, y de ah la necesidad de que
las procesales estn adecuadas para hacer frente a las necesidades reales de la
sociedad.
En conclusin, el derecho jurisdiccional ha de ser el derecho del poder judicial. El
Ttulo IV, Captulo VIII de la Constitucin sienta las bases de dicho poder, y en l y
en otros artculos de la norma fundamental se regulan los principios informadores
del poder judicial, de la accin y del proceso. Normas de rango inferior han de
desarrollar la constitucional, y ese desarrollo ha de tender a reglamentar la
garanta de justicia contenida en la primera. A todo ese conjunto normativo atiende
el derecho jurisdiccional; en torno a l se centra el objeto de estudio de esta rama
de las ciencias jurdicas.