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CONCLUSIONES
II. Existe en la mayora de empresas del pas la falta del equilibrio financiero en la
marcha de sus negocios, por que no se comprende que la diferencia sustancial entre
el financiamiento mediante prstamos comerciales y el financiamiento mediante
emisin de acciones. Los prstamos comerciales deben ser retribuidos en forma fija
con los intereses y la devolucin o amortizacin del capital, as existan prdidas,
mientras que a los accionistas se les debe retribuir slo cuando existan utilidades y
se acuerde el reparto de stas en junta general.
III. La sociedad annima, por ser el mecanismo jurdico colector del ahorro pblico
para convertirlo en inversin productiva, busca estimular al accionista, con un haz
de derechos subjetivos, como contrapartida al aporte, estando su responsabilidad
limitada a dicho aporte, garantizando que exista una justificable relacin entre el
capital social u el objeto social.
IV. La accin es el instrumento para reunir capital con el fin de realizar por medio de la
sociedad emisora una actividad econmica concreta (objeto social), mediante dicho
ttulo valor se ejercita los derechos sociales y se transmite de modo fcil, rpido y
segura la participacin de un sujeto en una sociedad annima determinada. La
accin, como instrumento de inversin, es la expresin de la cualidad de socio, que
engloba, derechos sustanciales y procesales, as como prerrogativas susceptibles de
ejercicio individual o agrupado.
V. Entre los derechos incorporados a la accin se pueden diferenciar dos: los derechos
individuales y los de los accionistas minoritarios. Los llamados derechos individuales
o fundamentales se encuentran ligados a la cualidad misma de socio, tienen
usualmente una posicin inalienable e insuprimible por los estatutos u rganos
sociales, son derechos pilares que sostienen el status de accionista y que en el caso que
las necesidades de la actividad econmica de una sociedad annima requiera excluir,
excepcionalmente, alguno de estos derechos, tal exclusin debe ser flanqueado con el
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financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
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VII. Como derecho abstracto, el derecho de participacin en los beneficios debe buscar
proteger al accionista no solo contra cualquier posible acuerdo social que pretenda
excluirle de la participacin en los beneficios obtenidos por la empresa, sino contra
la posible decisin injustificada de la junta de accionistas de no repartir los
beneficios que se vayan obteniendo, reservndolos indefinidamente, pues de lo
contrario este derecho se convertira en un enunciado programtico, no atractivo
para el inversionista.
XI. Como tutela del derecho de los accionistas sin derecho a voto, existe la obligacin de
la sociedad al reparto del dividendo preferencial cuando existan utilidades
distribuibles, o sea, en circunstancias normales, estas utilidades no pueden ser
destinadas a reservas voluntarias o mantenerlas en otra cuenta del patrimonio sin
distribuirlas; este reconocimiento del derecho a la rentabilidad debe ser extendida a
las acciones comunes u ordinarias. Los privilegios o preferencias, contenidas en las
acciones preferenciales, no pueden hacer ilusorios los derechos econmicos de
los accionistas ordinarios, por lo que habr de reputarse inadmisible e ilegtimo
todo acto que excluya a cualquier accionista de participar en el reparto de las
utilidades.
XII. En la mayora de empresas controladas por inversionistas nativos del Per, las
administraciones o los propios accionistas que la controlan, sin justificar en planes
de expansin u otro de inters social, constituyen irrazonables reservas voluntarias,
cuentas de utilidades sin distribuir o ejecutan constantes capitalizaciones,
presentndose la falta de distribucin sistemtica de las utilidades, o sea dejndola
sin rentabilidad. Por ello, se debe adoptar mecanismos legales de proteccin del
derecho que todo accionista tiene a participar en las utilidades. La constitucin de
reservas voluntarias, cuentas de utilidades no distribuidas o capitalizacin de las
utilidades y/o beneficios, se deber ejecutar dentro de criterios de razonabilidad.
XIII. El proceso de extincin de una sociedad se inicia con la disolucin, etapa en la cual
se verifica una causa legal o estatutaria, que pone fin a la etapa normal de
funcionamiento, dando inicio a una segunda etapa, denominada liquidacin, y
posteriormente concluir con la divisin del haber social y extincin propiame nte
dicha de la sociedad como sujeto de derecho. La divisin del haber social tiene
como finalidad exclusiva la reparticin de los bienes lquidos o en natura,
comprendidos en la restante masa patrimonial, adjudicndolos a los que tienen
derecho. La divisin no es una parte ni una fase de la liquidacin, constituye la
secuela inmediata de la extincin de la sociedad. Si al final de la liquidacin de la
sociedad, tenga sta un activo que exceda del pasivo ms all de la cifra del capital,
el reparto final del patrimonio comprender las ganancias no repartidas en vida de
la sociedad. En caso contrario, la divisin del haber social resultante de la
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XV. Las acciones privilegiadas, dentro de las que se encuentra las acciones sin derecho
de voto, tienen el derecho de participar preferentemente en la cuota de liquidacin,
que permitira a algunos accionistas ser preferidos frente a los tenedores de
acciones ordinarias. Si existen beneficios, los privilegios en la participacin del
mismo no deben excluir a los titulares de las acciones ordinarias de participar en la
distribucin de stos. De igual modo, en caso que el haber social sea menor que el
capital social, las acciones sin voto (privilegiadas), podrn recibir una cuota mayor
pero no podrn absorber todo el patrimonio repartible. No se puede privar a ningn
accionista del derecho a participar en la cuota de liquidacin ni exonerarlos de
participar en las prdidas.
XVI. A pesar que existe un tmido reconocimiento del derecho de asistencia como una
facultad protegible en si misma y desvinculado de la emisin del voto, su
fundamento se afianza con el hecho que la ley otorga facultades autnomas y/o
complementarias en la junta gene ral de accionistas distintas al derecho de voto y en
el principio que las normas que privan o suspenden el derecho de voto a los
accionistas no debe extenderse ms all de los supuestos previstos en la ley. .
XIX. En principio todo accionista tiene derecho a participar en la gestin de los asuntos
sociales a travs de su voto en la junta general admitindose la posibilidad de que se
emitan acciones privilegiadas sin voto como excepcin, lo cual no empaa la plenitud
del principio.
XX. Las acciones sin derecho de voto no podrn superar la mitad del capital social, pues de
lo contrario se podra tener la mayora de acciones sin voto, pero con privilegios
inexistentes por que se habra diluido en la mayora de acciones.
XXI. Las llamadas "acciones sin derecho de voto" han tenido como fundamento de origen
el fenmeno de la ausencia de accionistas en las Juntas Generales, por el poco inters
de los pequeos accionistas y por la vocacin rentista de alguno de stos presentado
en las llamadas sociedades annimas pblicas o abiertas, es por ello que no se justifica
que las disposiciones sobre la creacin y emisin de acciones sin derecho a voto
alcancen a otras modalidades de sociedades annimas adems de las abiertas.
XXIII. Cuando el accionista ligado por un pacto, que no implica la representacin por un
sndico, incumple tal pacto en el momento de la votacin, la validez del voto que
entrae la violacin de ese compromiso no puede ser impugnado. Si el pacto de
sindicacin y el nombramiento del sindico es puesto en conocimiento de la
sociedad, la asistencia personal del representado, en este caso el sindicado, a la
junta general, no producir la revocacin del poder conferido.
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XXIV. Con los pactos de sindicacin y la presencia de los accionistas institucionales (AFPs,
Fondos Mutuos), la junta general de accionistas y por consiguiente el ejercicio del
derecho a voto empiezan a recobrar su funcin e importancia, o sea, la junta general
vuelve a ser el rgano supremo de expresin de la voluntad social; desterrando el
ausentismo de los accionistas y la dispersin de stos y por la falta de suficiente
inters, que fueron los fundamentos para sustentar la aparicin de las acciones sin
derecho de voto.
XXVI. A pesar que la funcin del derecho de suscripcin preferente, es evitar el mencionado
aguamiento de la participacin social y el mantenimiento del status quo del
accionistas, no es suficiente proteccin del accionista frente a las acciones dolosas de
los accionistas que ejercen el control de la sociedad cuya finalidad es modificar la
estructura accionarial en perjuicio de los accionistas reduciendo su participacin, pues
aprovechan la dificultad del acceso al mercado de capitales para colocar el ttulo
que contiene el derecho de suscripcin preferente, generando la indefensin del
accionista cuando ste no dispone de suficientes recursos para suscribir las nuevas
acciones o, simplemente, no desea realizar dicha inversin; es por ello, que debera
establecerse la posibilidad de que tal derecho vaya acompaado con otras medidas
compatibles como: la acumulacin de la prima con el derecho de suscripcin, que
otorga una plena proteccin al accionista y supera las limitaciones tanto de la prima,
como del derecho de suscripcin preferente; en otro caso el accionista que se ve
privado del derecho de suscripcin preferente debe tener el derecho de separacin,
dndole la posibilidad de abandonar la sociedad sin experimentar un desmedro
patrimonial en su cuota de participacin; otra de las alternativas sera la exclusin
del derecho de suscripcin preferente, compensando a los accionistas por la dilucin
de sus acciones; inclusive, el derecho de acrecer debiera ejercitarse previa
compensacin a los accionistas que no pueden o no desean ejercer su derecho de
suscripcin preferente.
XXVIII. En la legislacin nacional las causales de exclusin del derecho de suscripcin son
muy rgidas por lo que se debera modificar las mencionadas causales, as por
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XXXI. El accionista titular de acciones sin derecho a voto tiene le gtimo inters en que la
deliberacin adoptada por la junta general sea vlida, por lo que no se explica que
se le legitime slo para impugnar los acuerdos sociales que afecten sus privilegios.
sus acciones, sera una infraccin a dicho derecho, ya que esperar que se le informe
cuando se decida publi car la convocatoria para la realizacin de la Junta de
Accionistas, eliminara el carcter de oportuna de toda informacin reconocida
seala la ley y atenta los deberes de fidelidad que tienen los administradores para
con los accionistas Por ello debe in corporarse como derecho fundamental del
accionista al derecho de informacin, el cual puede ejercerlo tanto con ocasin de
la realizacin de la Junta General o cuando exista legtimo inters, como por
ejemplo, para transferir sus acciones.
XXXVII. El derecho de los accionistas a exigir que los Estados Financieros y la Memoria anual
del Directorio sean sometidos a examen de auditoria, en la legislacin peruana,
requiere un elevado porcentaje de participa cin accionara para que tales accionistas
estn legitimados a exigirlo, debiendo ser una obligacin general de toda sociedad
annima de someter sus Estados financieros a examen de auditoria, salvo el estatuto
establezca lo contrario, en este caso ser obligatorio si lo solicitan el 10% de las
acciones con derecho a voto. ; asimismo, debe establecerse como causal de nulidad
de los acuerdos sociales cuya aprobacin de los Estados Financieros no sea sometida
previamente a examen de auditoria, y esta opinin no se encuentre a disponibilidad
de los accionistas a partir de la convocatoria a junta general. El porcentaje antes
mencionado debe establecerse para que la sociedad asuma los gastos de las
Auditorias Especiales.
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XXXIX. Cuando la libre negociabilidad de las acciones sea objeto de limitaciones el derecho
de separacin debe precisarse que la aplicacin del derecho de separacin se
presentar como causal en el caso que injustificadamente se hiciere ms gravosa la
limitacin a la libre trasmisibilidad de las acciones.
XL. Con criterio pedaggico debe enunciarse en la ley que las causas de separacin
pueden constar en el estatuto social. como ejemplo: La prdida de liquidez de la
inversin; cuando algn socio alcanza un porcentaje muy alto del capital social que
puede comportar una correlativa prdida de liquidez de la inversin realizada por el
minoritario; la ausencia de reparto de un dividendo mnimo por ejercicio; la simple
ampliacin del objeto social; el cambio de domicilio dentro del territorio nacional;
la reduccin del nmero de socios; la exclusin del derecho de preferencia en las
emisiones de nuevas participaciones modificacin de ciertos preceptos estatutarios;
la supresin de sucursales; la venta de todos o parte de ciertos activos sociales; las
negativas reiteradas a la autorizacin para transmitir la cuota social; el agotamiento
de una patente; la dominacin por un grupo; la prdida de una concesin
administrativa; el abandono por algn socio de la sociedad; la renuncia o
destitucin de algn como administrador; siendo tal relacin enunciativa y no
taxativa.
XLI. El momento a partir del cual es exigible la cuota de separacin no puede quedar al
arbitrio de la sociedad; por ello, se debe permitir a los interesados que exijan su
satisfaccin desde un plazo que se compute desde la fecha del ejercicio del derecho
de separacin, o sea exigible, si los acuerdos se hubieran opuesto, a partir del
momento en que quede consentida o ejecutoriada la resolucin que declara
infundada la oposicin, o se hayan prestado las necesarias garantas.