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ITA IUS ESTO

ANLISIS DEL PROCESO PENAL INMEDIATO EN EL CASO DE FLAGRANCIA DELICTIVA

Ximena Cuba

Resumen: El presente trabajo de investigacin la autora lo inicia exponiendo


sobre la etimologa y definicin del trmino flagrancia. Luego, desarrolla los
requisitos insustituibles de determinacin de la flagrancia delictiva (inmediatez
temporal e inmediatez personal) explicando, adems, sobre la detencin por
esta. Contina, con las clases de flagrancia y sus supuestos contemplados en el
Nuevo Cdigo Procesal Penal.

Se introduce en el estudio del Proceso inmediato definiendo previamente el


trmino proceso, las clases de procesos hasta llegar al Decreto legislativo
N1194, normativa que introduce el Proceso inmediato en el ordenamiento
peruano. No obstante, analizar de manera crtica este proceso, y la regulacin
que tiene en el Nuevo Cdigo Procesal Penal y en ordenamientos comparados.
Finalmente nos da a conocer quines son los protagonistas de este tipo de
proceso y las garantas que debe ofrecer.

Palabras claves: Flagrancia, Requisitos, Detencin por flagrancia, Nuevo Cdigo


Procesal Penal, Proceso, Proceso Inmediato, Regulacin del proceso inmediato,
Garantas

Estudiante de la Universidad de Piura, ganadora del premio al mejor trabajo FMI Juan Zegarra Russo
del ao 2016 - campus Lima.

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Ximena Cuba 2

INTRODUCCIN

La expresin delito flagrante es un concepto jurdico indeterminado por lo que es


necesario ahondar sobre el particular a efectos de esbozar algunos trazos fundamentales para
lograr una definicin que alcance cierto consenso. Debe puntualizarse que la importancia de
este cometido tiene relacin directa con la regulacin especial del proceso penal para este
supuesto, el proceso inmediato.

El objetivo de este trabajo es detallar la problemtica que versa respecto a la previsin


legal que impone al proceso inmediato como la va idnea para resolver controversias de
delitos flagrantes.

El nuevo Cdigo Procesal Penal regula sistemticamente los procesos especiales, los
cuales se han creado para aliviar y realizar un mejor conocimiento de la carga procesal en
materia penal. Se rigen por lgicas propias, buscando llegar a una mejor justicia penal.

Lo anteriormente expuesto ser explicado a la luz del NCPP, especficamente en los


artculos 259, 446, 447 y 448 del mismo cdigo adjetivo.

Eleg este tema por considerar que merece tener un tratamiento ms profundo y una
mejor regulacin al haberse resuelto en el ltimo ao varias controversias como supuestos de
flagrancia delictiva al no serlo. La fatdica consecuencia fue la aplicacin de un proceso especial
para controversias que deban y merecan resolverse en la va ordinaria, por lo que, es fcil
inferir que la mayor gama de crticas ha sido formulada al haberse aplicado un proceso que no
le corresponda al supuesto aludido.

Me gustara que este trabajo fuera un punto de partida para empezar a uniformizar y
corregir los parmetros considerados a nivel jurisprudencial respecto a la flagrancia delictiva
y al proceso inmediato, abordando debidamente esta problemtica.

I. ETIMOLOGA Y DEFINICIN DE FLAGRANCIA

La flagrancia delictiva se identifica con lo notorio o evidente de la autora y con lo


opuesto a la clandestinidad en la comisin de un delito. Es necesario que exista una seguridad
meridiana en razn de haberse observado cuando se cometi el delito o por existir claras
evidencias de la actuacin ilcita concreta, pudindose establecer como consecuencia del
conocimiento comn la relacin de causalidad (hecho-autor)1.

Etimolgicamente, ha dicho Rodrguez Sol2, el adjetivo flagrante deriva del latn


flagras, -ntis, participio presente del verbo flagro que significa quemar o arder, y por lo
tanto, flagrante es propiamente lo que est ardiendo, en el sentido de aquello que se presenta
a la percepcin sensorial de modo inequvoco. El trmino delito flagrante se refiere al hecho

1 Jurisprudencia Penal y Procesal Penal de Carcter Constitucional, TC Gaceta Constitucional, Imprenta


Editorial El Bho E.I.R.L., primera edicin setiembre 2010, p. 162. HERNNDEZ MARTNEZ Jos Antonio.
La detencin en casos de flagrancia. Actualidad Procesal Penal, abril N 245, p. 164. BRAMONT- ARIAS
TORRES, Luis A. Procedimientos Especiales: Lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de 2004 sobre los
procedimientos especiales. Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L. Lima, 2010, p. 14.
2 RODRGUEZ SOL, Luis. Registro domiciliario y prueba ilcita. Editorial Comares, Granada, 1998, pp.110

y 111.

2
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 3
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vivo y palpitante, cuya observacin convence al testigo de que est presenciando la comisin
de un delito.3

Por su parte, Carnelutti sostuvo que la flagrancia no es un modo de ser del delito en s,
sino del delito respecto a una persona (); la flagrancia no es () sino la visibilidad del delito4.
Por lo expuesto se entiende que la flagrancia es el delito en general, mientras se ve, o sea para
quien lo ve cometer; esto quiere decir que la flagrancia no es un modo de ser del delito en s,
sino una cualidad relativa del delito pudiendo ser flagrante para una persona y para otra no. Es
acertado el criterio utilizado por el Tribunal Supremo Espaol al sealar que la flagrancia se ve,
no se prueba a travs de los razonamientos por lo que no es necesario deducirla.

El delito flagrante, en trminos generales, es el que se est cometiendo actualmente5, o


lo inmediatamente posterior ligado en forma directa a su ejecucin, mientras los autores no se
hayan apartado del lugar6. A su vez, la flagrancia es un instituto procesal con relevancia
constitucional que debe entenderse como una evidencia del hecho delictuoso respecto de su
autor7 por lo que se configurar cuando exista un conocimiento fundado, directo e inmediato
del hecho punible que se viene realizando o que se acaba de realizar instantes antes8.

Requisitos insustituibles: Inmediatez temporal e inmediatez personal

Estas definiciones concuerdan con dos requisitos insustituibles de determinacin de la


flagrancia delictiva: inmediatez temporal e inmediatez personal. Segn Julio Casares, la
inmediatez hace referencia a lo que sucede de modo contiguo, muy cercano, muy pronto o
enseguida9. De acuerdo a repetidos pronunciamientos del Tribunal Constitucional10: la
inmediatez temporal significa que el delito se est cometiendo o se ha terminado de cometer
instantes antes y la inmediatez personal que el presunto delincuente se encuentre en el lugar
de los hechos en el momento de la comisin del delito y est relacionado con el objeto o los
instrumentos del delito, ofreciendo una prueba evidente de su participacin en el hecho
delictivo. Es por ello que ambas son requisitos indispensables para determinar la flagrancia
delictiva, pues suponen una prueba evidente de la participacin del imputado.

3 SAN MARTN CASTRO, CSAR. Derecho Procesal Penal. Volumen II, Grijley, 1999, p. 807.
4 RODRGUEZ SOL, Luis. Registro domiciliario y prueba ilcita. Editorial Comares, Granada, 1998, p. 112.
5 CARROCA PREZ, ALEX. El nuevo sistema procesal penal. Lexis nexos, Santiago de Chile, 2004, p. 163.
6 CLARA OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II, Rubinzal-Culzoni editores, Buenos Aires,

p.368.
7 EXP. N. 04630-2013-PHC/TC LA LIBERTAD.
8 Exp. 00354-2011PCH/TC.
9 BENAVENTE CHORRES, Hesbert. El arresto ciudadano en el Cdigo Procesal Penal de 2004. Imprenta

Editorial El Bho E.I.R.L. 2010. Lima, p.175.


10 Exp. 04630-2013-P1-W7TC. Exp. 9724-2005-PHC/TC. Exp. N 4557-2005-PHC/TC. Exp. N 2096-

2004-HC/TC. STC N 04557-2005-HC/TC.

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Lo dicho en el prrafo anterior es acorde a lo establecido por la corriente doctrinal


espaola; sin embargo en numerosas sentencias11 el Tribunal Constitucional comete un extrao
error de razonamiento, pues sostiene que para que exista flagrancia en la comisin de un delito
debe cumplirse o presentarse cualquiera de los dos requisitos, inmediatez temporal o
inmediatez personal () Mostramos nuestra extraeza frente a dicho error por cuanto la
jurisprudencia espaola nunca aludi a las notas caractersticas en trminos alternativos, y ello
debido a que ambas deben concurrir necesariamente en toda flagrancia delictiva () Ya en la
sentencia del Expediente N 4557-2005-PHC/TC, del 4 de diciembre de 205, fundamento 4, se
suprime la expresin cualquiera de los dos requisitos, con lo cual el Tribunal asuma que para
la existencia de la flagrancia delictiva deban concurrir ambos requisitos de forma simultnea12.
Tanto la inmediatez temporal como la personal concurren al mismo tiempo, ya cuando el sujeto
es descubierto cometiendo el delito, o ya cuando es descubierto inmediatamente despus de
haberlo cometido13

De igual modo, nuestro Tribunal Constitucional instaura en la sentencia contenida en el


Exp. 00354-2011PCH/TC un tercer requisito: la necesidad urgente. Seala que la flagrancia
tiene una configuracin particular que hace necesaria la urgente intervencin de la Polica
Nacional para que acte conforme a sus atribuciones. Este requisito es recogido de la
jurisprudencia y doctrina espaolas14 y consecuentemente se arrastra un error que explica la
confusin que existe entre el delito flagrante (que en rigor es un hecho percibido
inmediatamente por otro sujeto) y la habilitacin de actuaciones procesales a que
eventualmente da lugar. Esta nota esencial no da cuenta del delito flagrante considerado en s
mismo como hecho, sino que alude al procedimiento15.

Es correcto sealar que la necesidad urgente es una nota esencial del proceso
inmediato, va por la que deben ser tramitados los delitos flagrantes, considerando que la
detencin policial y el arresto ciudadano proceden sin mandato judicial en estos casos de
acuerdo a lo sealado en los artculos 259 y 260 del Cdigo Procesal Penal16. Al ser esta
actuacin una limitacin de un derecho fundamental la condicin de su legitimidad depender
de que aquella actuacin sea de necesidad urgente, lo que concuerda con la naturaleza
excepcional de la medida.

Por ello, es incorrecto afirmar que es una nota caracterstica de la flagrancia al ser esta
el dato fctico establecido como presupuesto para la detencin y al ser este ltimo en realidad
el lmite al derecho de libertad personal17.

11 Expediente N 1318-2000-HC/TC, del 19 de enero de 2001, fundamento 3. Expediente N 3766-2004-


HC/TC, del 16 de mayo de 2005, fundamento 4. Expediente N 5451-2005-PHC/TC, del 29 de agosto de
2005, fundamento 5.
12 VELSQUEZ DELGADO, Percy. La regulacin jurdica de la flagrancia delictiva. Manual de actualizacin

Penal y Procesal Penal. Gaceta Jurdica. Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L. 2010. Lima, pp. 190 y 191.
13 VELSQUEZ DELGADO, Percy. La regulacin jurdica de la flagrancia delictiva. Manual de actualizacin

Penal y Procesal Penal. Gaceta Jurdica. Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L. 2010. Lima, p. 192.
14 GONZLEZ-CULLAR SERRANO nos indica que el delito flagrante queda delimitado por tres requisitos:

la inmediatez temporal, la inmediatez personal y la necesidad.


15 VELSQUEZ DELGADO, Percy. La regulacin jurdica de la flagrancia delictiva. Manual de Actualizacin

Penal y Procesal Penal. Gaceta Jurdica. Imprenta El Bho E.I.R.L. 2010. Lima, pp. 187 y 188.
16 Modificados por la Ley N 29372 vigente a partir del 01 de julio de 2009.
17 Est referida a la libertad fsica, de locomocin o ambulatoria. No es un derecho fundamental absoluto,

ya que puede ser restringido segn los supuestos contemplados en los artculos 259, 260 y 261 del
CCP de 2004 (detencin policial, arresto ciudadano y detencin preliminar judicial).

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Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 5
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La necesidad urgente atiende a razones concretas de prevencin, querindose evitar una


mayor afectacin al bien jurdico protegido, el riesgo de fuga o la interrupcin del iter criminal.
Lo dicho supone lgicamente que en el supuesto de delito flagrante se est cometiendo el delito
y que no implica simplemente el grave peligro de su perpetracin18. Adicionalmente, deben
concurrir los requisitos de inmediatez temporal e inmediatez personal de la flagrancia delictiva
para justificar la necesaria intervencin policial porque la prescindencia de orden judicial slo
puede darse en tanto la comisin del delito sea exteriormente reconocible.

II. DETENCIN POR FLAGRANCIA DELICTIVA

En principio, la posibilidad especfica de ordenar detenciones constituye una potestad


entregada por la Constitucin al rgano jurisdiccional19, que tradicionalmente fue ordenada
solo dentro de la esfera del proceso penal formal; pero que ahora ha pasado a poder decretarse
tambin durante el procedimiento preliminar fiscal. Al lado de la detencin por orden judicial
y mediando otras motivaciones, la Constitucin tambin ha otorgado tal facultad a la Polica
Nacional ante la aparicin de delito flagrante. Por lo tanto, legtimamente en nuestro pas solo
se puede detener en los dos casos mencionados20.

La modificacin en nuestro Nuevo Cdigo Procesal Penal (en adelante, NCPP) es


conforme a lo establecido en el literal f) del numeral 24 del artculo 2 y en el artculo 93 de
nuestra Constitucin Poltica de 1993. El primero establece el derecho a no ser detenido sino
por mandato del juez o por las autoridades policiales en caso de delito flagrante y el segundo
prescribe que los congresistas no pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacin del
Congreso o de la Comisin Permanente, excepto por delito flagrante.
Nuestra Constitucin es acorde a lo dictaminado en el Derecho Comparado donde la facultad
concedida a la polica para detener a personas cuando son sorprendidas flagrantemente en la
comisin de un ilcito penal tiene rango constitucional21.

Asimismo, la detencin policial se encuentra regulada en el artculo 25922 del NCPP, el


cual seala textualmente:

Artculo 259.- Detencin Policial

18 Expediente N 666-2000-HC/TC del 18 de enero de 2001, fundamento 2.


19 Los casos de restriccin legtima de la libertad aparecen sometidos al principio de legalidad, estatuido
a nivel constitucional en el artculo 2, inciso 24, letra b) y bajo el principio de autorizacin judicial previa,
normado en el mismo artculo e inciso, y en la letra f) registrndose a nivel adjetivo en los artculos 135
y 136 del Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo N 638, vigente desde el 27 de abril de 1991. Quien
ejecuta la detencin en todos los casos es la Polica Nacional.
20 HERNNDEZ MARTNEZ, Jos Antonio. La detencin en casos de flagrancia. Actualidad Procesal Penal,

p.27.
21 Brasil, artculo 5, numeral LX; Chile, artculo 19, inciso 7, letra c); Colombia, artculo 32; Costa Rica,

artculo 37; Ecuador, artculo 24, inciso g); Nicaragua, artculo 33, inciso 1; Mxico; Panam, artculo 21;
Paraguay, artculo 12; Uruguay, artculo 15; Venezuela, artculo 44, inciso 1.
22 Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 29569, publicada el 25 agosto 2010.

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La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en
flagrante delito. Existe flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente despus
de la perpetracin del hecho punible, sea por el agraviado o por otra persona que
haya presenciado el hecho, o por medio audiovisual, dispositivos o equipos con
cuya tecnologa se haya registrado su imagen, y es encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la
perpetracin del delito con efectos o instrumentos procedentes de aquel o que
hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en s mismo o en su vestido
que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso.
Criterios para evaluar la constitucionalidad de la detencin
La detencin constituye una grave limitacin a la libertad, pero en los casos de
flagrancia delictiva esta se encuentra justificada al ser evidente la comisin del
hecho punible y no requerir mayor investigacin para comprobar la culpabilidad
del imputado. Es por ello que no se vulnera el derecho fundamental mencionado,
pues si bien es fundamental al emanar de la naturaleza humana tambin tiene
lmites y la flagrancia delictiva es uno de ellos. Aunque debe tenerse en cuenta
que al ser la flagrancia un concepto que da pie a restricciones de derechos
fundamentales, entre ellos la libertad personal, su interpretacin debe ser
restringida y no extensiva23.

El derecho a la libertad personal implica el derecho de toda persona a no ser detenido


ilegal o arbitrariamente lo que conlleva al conocimiento de los motivos de la privacin de su
libertad y el derecho de impugnar la medida ante la justicia24. La detencin de personas por
tiempo indefinido, sin formulacin de cargos precisos, sin proceso, sin defensor y sin medios
efectivos de defensa, constituye indudablemente una violacin del derecho de libertad y al
debido proceso legal25. El resguardo de esta libertad implica que el detenido sea llevado sin
demora ante un juez u otro funcionario competente, a efectos de evitar abusos de la polica y
para que se examine de inmediato la procedencia de la detencin. As lo reconoce la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en su artculo 7, lo que es reiterado por la Corte
Interamericana con el nombre de control judicial inmediato26.

III. CLASES DE FLAGRANCIA

Los supuestos aludidos pueden evaluarse concorde a la clasificacin de flagrancia delictiva:

1. Flagrancia stricto sensu

23 CALDERN CRUZ, Edmundo P. y FABIN ROSALES, Ayme. La detencin preliminar. Ministerio Pblico
y control constitucional. Idemsa, Lima, 2008, p.79.
24 VERAPINTO MRQUEZ, Otto Santiago. El control judicial inmediato de la detencin en el Cdigo

Procesal Penal de 2004. Gaceta Jurdica. Primera Edicin, enero 2011, p. 82.
25 Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Informe Argentina (1980), Cap IV, prr. 3.
26 VERAPINTO MRQUEZ, Otto Santiago. El control judicial inmediato de la detencin en el Cdigo

Procesal Penal de 2004. Gaceta Jurdica. Primera Edicin, enero 2011, p. 85.

6
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 7
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2. Cuasiflagrancia o flagrancia material


3. Presuncin de flagrancia

1. Flagrancia stricto sensu


La flagrancia tradicional estricta, propia o pura se refiere al conocimiento evidente de
los hechos a travs de los sentidos. En principio, la evidencia de su comisin no admite dudas
porque el autor es descubierto en el momento en que realiza el hecho punible. La evidencia
consiste en el ms completo grado de conocimiento, prcticamente sin posibilidad de error.
Aparecen como elementos identificables: i) la comisin actual de un hecho ilcito; ii) la aparicin
coincidente y sorpresiva de la polica; iii) la relacin de causalidad material agente-hecho ilcito;
y, iv) la clara individualizacin del agente.27Este tipo de flagrancia es el contemplado en el inciso
1) del artculo 259 del NCPP, pues en este supuesto el autor es descubierto en la realizacin
del hecho punible y de ah precisamente emerge el dato de la evidencia. El delincuente es
detenido in fraganti porque un tercero a travs de los sentidos descubre que esa persona est
cometiendo el delito. El descubrimiento de la actual comisin del delito es percibido por
cualquiera de los sentidos, pues se hace alusin a evidencia sensorial sin limitarla al campo
visual28.

2. Cuasiflagrancia o flagrancia material


Por otro lado, el inciso 2) del artculo 259 del NCPP se refiere a la flagrancia material,
donde el agente es descubierto durante la ejecucin del hecho o su consumacin por el
agraviado o por terceros que inician la persecucin (incluso pudiendo aprehenderlos)29. Por
ello, Luis Bramont-Arias Torres afirma que es mal llamada cuasiflagrancia, ya que en realidad
lo relevante de la flagrancia es que el autor o los autores sean descubiertos durante la ejecucin
del hecho o al consumarlo y no quien sorprende e inicia la persecucin del imputado. Contempla
el supuesto donde el agente es sorprendido y perseguido inicialmente por algn tercero o
particular en lugar de la polica; esta ltima tendr el deber de continuar la persecucin tras
haber tomado conocimiento de la comisin del delito siendo imprescindible en este caso no
perder de vista al acusado.

Para este autor la aparicin posterior a la comisin del ilcito de la Polica Nacional (en
adelante, PNP) no implica ningn desmedro en la flagrancia, pues como ha sido indicado
anteriormente la flagrancia es respecto a la ejecucin del ilcito penal y puede variar de acuerdo
a la persona como ocurre en este caso. En este tipo de flagrancia se da una cercana o
proximidad desde la persona del polica hacia el hecho delictivo e inmediatez temporal desde

27 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de
2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
17.
28 VELSQUEZ DELGADO, Percy. La regulacin jurdica de la flagrancia delictiva. Manual de Actualizacin

Penal y Procesal Penal. Gaceta Jurdica. Imprenta El Bho E.I.R.L. 2010. Lima, p. 200.
29 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de

2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
19.

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Ximena Cuba 8

la persona del tercero o los terceros que inician la persecucin. A pesar de ello, el polica resulta
habilitado para detener al agente no por haber observado el hecho ilcito sino por la
persecucin iniciada inmediatamente despus de cometido este. Los particulares solo
intervendrn cuando no pueda hacerlo la Polica, funcionando, as como un apoyo a la actuacin
de los rganos de persecucin penal del Estado cuando estos no puedan actuar. Si la Polica se
encuentra en el lugar en el que presuntamente se ha cometido un crimen y no lleva a cabo la
detencin por no ser procedente, no podr hacerlo el particular.
En estos casos subsisten los temas del tiempo y de la no prdida de vista del perseguido. Sin
embargo, muchas veces puede ocurrir que se pierda de vista al perseguido para recuperarla
posteriormente. Es cierto que la continuidad de la persecucin en el espacio y tiempo puede
presentarse complejo en el caso de flagrancia material, pero esta complejidad puede ser
resuelta utilizando el criterio de razonabilidad30.

Por otro lado, el autor Percy Velsquez Delgado sostiene una posicin crtica de la
cuasiflagrancia. Considera que al aludir a la detencin o persecucin inmediata del autor del
delito para referirse al flagrante delito es una clara confusin de planos, pues la flagrancia
delictiva no puede ser equiparada con una actuacin concreta como es la detencin de una
persona. En ese sentido, asumir que la flagrancia delictiva se presenta cuando el autor es
perseguido y capturado inmediatamente despus de haber realizado el acto punible es una
forma de legitimar la detencin mediante aquella categora, pero no son elementos
constitutivos del mismo.

El autor propone que el segundo supuesto debe ser tratado como flagrancia presunta,
pues de la propia redaccin legislativa se puede concluir que no hay percepcin de la comisin
del delito y las circunstancias en las que se halla al sospechoso despus de la comisin sirven
para llegar a la conclusin de que aquel es el autor del delito que se acaba de cometer. En
opinin del autor, la flagrancia debe ser presenciada por un efectivo policial y no por cualquier
persona considerando que el flagrante delito habilita la detencin o ingreso al domicilio.

Por este ltimo fundamento me adhiero a la primera posicin, pues creo que este
supuesto se corresponde al supuesto de flagrancia material y no al de flagrancia presunta. El
doctor Velsquez incurre en un error al pensar que la flagrancia solo puede ser presenciada por
un efectivo policial, pues como bien se mencion anteriormente en este trabajo el delito ser
flagrante para quin lo ve sin distinguir si se trata de un polica o cualquier otro ciudadano.
Aunque debe reconocerse que respecto a la persona del polica solo existe una cercana o
proximidad por lo que ser necesario el uso del principio de razonabilidad para determinar la
efectiva comisin de un delito.

Presuncin de flagrancia
Los dos ltimos supuestos hacen referencia a la flagrancia presunta. Este ltimo tipo de
flagrancia, pese a las crticas sobre su previsin legislativa31, ha terminado siendo aceptada en
diversas regulaciones como la nuestra. Si bien una de las principales crticas es el hecho de que
se fundamenta en una presuncin de delito flagrante, se ha sostenido igualmente que es un

30 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de
2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
18.
31 Considera que en este supuesto no puede hablarse de flagrancia, HINOJOSA SEGOVIA, ob. cit., p. 105; y

tambin se adhiere a este parecer RODRGUEZ SOL, ob. cit., p. 112, nota al pie 58.

8
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 9
____________________________________________________________________________________________________________

supuesto que rene las notas de inmediatez temporal y personal considerando que la
inmediatez temporal no solo consiste en que el delito se est cometiendo sino tambin que se
haya terminado de cometer y que la inmediatez personal exige que el sujeto est con efectos o
evidencias materiales del delito32.

En el literal 3) se hace referencia a que la identificacin pueda realizarse por medio


audiovisual o anlogo que haya registrado imgenes del sospechoso. Respecto a este punto, en
tanto la polica vea las imgenes en tiempo real e inmediatamente proceda a realizar la
actividad a que hubiera lugar no habra problema, pues la exigencia de la percepcin no impide
que pueda hacerse mediante un mecanismo tcnico. Esta comprobacin objetiva hecha por la
autoridad policial debe mantenerse dentro de las 24 horas como prev el precepto.

Finalmente, el inciso 4) del artculo 259 del NCPP tambin alude a la modalidad de
flagrancia evidencial o presunta en la cual si bien el sujeto activo no ha sido sorprendido
ejecutando el hecho delictivo ni ha sido perseguido inmediatamente despus de la comisin del
delito, se han encontrado indicios que lo relacionan con el delito y permiten calificarlo como
presunto autor del crimen. Se configura con la presencia de evidencias inobjetables, que
vinculan a una persona con la comisin de un hecho ilcito, respecto del cual existe una
significativa proximidad temporal () Aqu lo que se aprecia es la aparicin de datos indiciarios
objetivos que constituyen, para una persona media, motivos suficientes para hacerle creer que
se halla ante el autor de un ilcito temporalmente prximo () Cuando se presentan denuncias
por hechos recientsimos puede an apreciarse un supuesto de flagrancia evidencial. Aqu lo
relevante ser el tiempo transcurrido desde la comisin del delito, el cual ser el periodo
comprendido por las 24 horas siguientes al hecho delictivo.33 Esta presuncin se configura
sobre un delito que se ha terminado de cometer y exige que el sujeto est con efectos o
evidencias materiales del delito y de preferencia prximo al lugar de los hechos.34

Contemplacin en el nuevo cdigo procesal penal de 2004

Los supuestos de flagrancia contemplados en el artculo 259 del NCPP han sido
previstos de acuerdo a lo sealado por nuestra Constitucin y encuentran su justificacin en
ella al hacer frente al dficit del respeto de los derechos fundamentales (en adelante, DDFF).
Segn el Dr. Roxin, los DDFF no se respetan por la constitucin sino en el proceso penal da a
da. El Cdigo Procesal Penal es el que en la prctica defiende los DDFF por lo que es correcto
afirmar que es un derecho constitucional aplicado35. Consecuentemente, tambin es correcto

32 RIVES SEVA, ob. cit., p. 246. Tambin GONZLEZ-CULLAR SERRANO, ob. cit., p.125, hace alusin a que
en el delito flagrante el delincuente es sorprendido cuando est cometindolo o en un momento
inmediatamente posterior.
33 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de

2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
19.
34 HERNNDEZ MARTNEZ, Jos Antonio. La detencin en casos de flagrancia. Actualidad Procesal Penal.

p. 171.
35 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales

Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, primera edicin, junio
2011, p. 17.

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afirmar que al estar contemplada la figura de flagrancia en la Constitucin tambin deber


encontrarse en el Cdigo Procesal Penal.

Existen opiniones discordantes como la del doctor Daniel Mayta, quien considera que la
modificacin del artculo 259 del Cdigo Procesal penal es la respuesta a una deficitaria
comprensin del orden legal penal por parte del legislador caracterizada por la emisin
irreflexiva, compulsiva de leyes penales-tanto procesales, como sustantivas- que endurecen las
ya rigurosas condiciones de la investigacin y del procesamiento judicial de actos
hipotticamente delictivos, equiparando as eficiencia con severidad. Sostiene que los jueces y
fiscales nunca deben olvidar que el procesamiento de un ciudadano se hace en el soporte de
una hipottica comisin de un hecho delictivo, reposan en la teora fiscal an no comprobada.

Siguiendo su lnea de pensamiento el juez debe ser muy parcial: debe estar parcializado
con la efectiva vigencia de los principios constitucionales en el proceso penal, razn por la que
el sistema procesal penal recibe el adjetivo de garantista al en su naturaleza el servir de
instrumento a la real aplicacin de los derechos y principios constitucionales que transiten en
el procesamiento penal. Por ello propone promover la existencia de espacios para morigerar y
humanizar la aplicacin de las inclementes normas formales, nutriendo as la actividad procesal
con los principios jurdicos ms elementales y humanos inherentes a un Estado Democrtico de
Derecho.

Coincido parcialmente con la opinin del doctor Mayta, pues creo que si bien el sistema
procesal penal debe ser garantista de los derechos de los ciudadanos ello no justifica una
parcializacin del juez, quien debe ser siempre imparcial. La imparcialidad implica que el juez
no est cercano a ninguna de las partes, as como que tampoco est cercano a los medios de
prueba, en ese sentido la sentencia emitida por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en
el caso De Cubber vs Blgica36.

Sin embargo tambin considero que debe humanizarse la aplicacin de esta norma en
el supuesto de flagrancia presunta contemplado en el inciso 4) del artculo 259 del Cdigo
Procesal Penal, pues en este caso como indica su nombre nos encontramos ante una presuncin
y al no existir suficientes elementos que permitan tener conviccin de la comisin del delito
debera resolverse esta controversia a travs de un proceso ordinario, pues la celeridad del
proceso inmediato vulnera efectivamente en estos supuestos la presuncin de inocencia a
diferencia de lo que ocurre en los otros supuestos contemplados en el citado artculo donde
existen suficientes elementos de conviccin que permiten que sea aplicable el proceso
inmediato.

Los supuestos de flagrancia contemplados en el artculo 259 del NCPP debern ser
resueltos por la va del proceso inmediato contemplado en los artculos 446, 447 y 448 del
mismo cdigo adjetivo.

IV. PROCESOS ORDINARIOS

Monroy Glvez37 define al proceso como el conjunto dialctico, dinmico y temporal de

36 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales
Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, primera edicin, junio
2011, p.19.
37 MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I. Editorial Temis, Santa Fe de Bogot,

1996, p.135. El proceso es el medio jurdico, el instrumento con el que los rganos jurisdiccionales
cumplen las funciones asignadas constitucionalmente. MONTERO AROCA, Juan. ob. cit., p.135.

10
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 11
____________________________________________________________________________________________________________

actos que se realizan durante la ejecucin de la funcin jurisdiccional del Estado, bajo su
direccin, regulacin y con el propsito de obtener fines () Los que son comunes a todos los
participantes del proceso, es decir el proceso es lo que est detrs de las formas, de la sucesin
de actos, el proceso implica contradiccin entre las partes que hacen dinmica esta relacin
jurdico procesal, es lo que da vida al segundo concepto que estudiaremos: el procedimiento. El
procedimiento es una serie de actos, o tambin, se puede decir que son el conjunto de reglas y
actos mediante los cuales se realiza un proceso. Procedimiento hace referencia a forma, a
sucesin de actos y ello sin precisar si esta actividad es la de los rganos administrativos.
Mientras existe procedimiento en cualquier actividad jurdica, el proceso es propio y exclusivo
de la actuacin jurisdiccional38.

Los procesos, vistos desde la teora general del proceso, estn clasificados39 en razn de
la generalidad o especialidad dividindose en ordinarios y especiales. Las estructuras de los
procesos especiales toman como referencia el proceso ordinario o comn previsto para
situaciones que habitualmente se dan en las controversias penales. En el nuevo Cdigo Procesal
Penal, el proceso ordinario es el llamado proceso comn y junto a l existen diversos procesos
especiales que por su peculiar forma de desenvolvimiento ayudan a conseguir la tutela judicial
efectiva, como son la terminacin anticipada, el proceso inmediato, proceso de seguridad, etc.
Estos procesos se rigen por lgicas propias, buscando llegar a una mejor justicia penal, pero son
derivados del proceso ordinario.

V. PROCESOS ESPECIALES

Los procesos especiales son aquellos que no tienen un carcter general, pero no por eso
se rompe el principio de igualdad, que es esencial en todo tipo de proceso judicial, pues como
lo reconoce la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 1277-2003-
HC/TC40 el principio de igualdad nos dice que hay que tratar igual a los iguales y de forma
desigual a los desiguales, para que la justicia no solo sea formal sino que sea efectiva en
trminos materiales. Eso quiere decir que la justificacin de la creacin de procesos especiales

38 Ibdem, pp. 290 y 291.


39 MONTERO AROCA, Juan. Derecho jurisdiccional. Parte general. Tomo I, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000,

p.294 y ss.
40 STC Exp. N 1277-2003-HC/TC, caso Orlando Montesinos Torres. La igualdad ante la ley no es slo un

principio constitucional, sino tambin un derecho subjetivo que garantiza el trato igual entre los iguales
y el desigual entre los desiguales. En ese sentido, y con objeto de determinar cundo se est frente a una
medida que implica un trato desigual no vlido a la luz de la clusula de igualdad, la medida
diferenciadora no solo debe sustentarse en una base objetiva, sino, adems, encontrarse conforme con el
test de razonabilidad. Mediante este test se controla, en primer lugar, si el tratamiento diferenciado est
provisto de una justificacin; en segundo lugar, si entra la medida adoptada y la finalidad perseguida
existe relacin y, finalmente, se determina si se trata de una medida adecuada y necesaria, esto es, si
respeta el principio de proporcionalidad.

IIE
Ximena Cuba 12

se debe a diferencias en los supuestos de aplicacin41 que hacen que aplicar el proceso
ordinario a supuestos distintos o especiales a los comunes contravenga el principio de igualdad.

En la misma lnea, San Martn Castro42 seala que los procesos especiales estn
previstos para circunstancias especficas de especial relevancia procesal, que obliga a una
configuracin procedimental propia, alejada del procedimiento ordinario y que de modo
general estn informados por los principios de celeridad, simplificacin y consenso, segn el
caso.

Paralelamente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos establece que toda


persona debe tener acceso a un recurso sencillo y rpido ante jueces o tribunales competentes
que amparen sus derechos fundamentales43.

Neyra Flores seala que una de las razones por las que se ha implantado esta regulacin de los
procesos especiales en el NCPP obedece a la simplificacin procesal como mtodo de descarga
de casos, habiendo de un lado- formas de simplificacin procesal y del otro- procesos donde
prima la legalidad sobre cualquier otra consideracin44. De lo expuesto se deduce que los
procesos especiales se han creado para aliviar y realizar un mejor conocimiento de la carga
procesal en materia penal. Estn destinados a estimular la eficacia y a promover la
simplificacin procesal, acortando el tiempo entre la toma de conocimiento de un hecho
delictivo y la expedicin de la decisin que resuelve dicho conflicto penal, logrando como
objetivo el descongestionamiento de la administracin de justicia.

Decreto legislativo N1194


Estos mecanismos se hacen necesarios debido a la actual situacin de expansin
del Derecho penal por vivir en una sociedad de riesgo. En este contexto de

41 En sentido contrario y desarrollando la tesis que los procesos especiales se definen de modo negativo
LEONE dice que: No pueden valer siquiera caracterizar el procedimiento especial, el objeto particular
de la relacin procesal contemplando en funcin de la naturaleza de la imputacin (). A nuestro juicio
la especialidad tratndose de materia procesal, solo puede inferirse de la disciplina del procedimiento:
cuando un procedimiento se regula de manera diferente que el procedimiento ordinario, nos hallamos
en presencia de un procedimiento especial (). Por consiguiente procedimiento especial es cualquier
procedimiento cuya disciplina presente, en todo o en parte, una derogacin al esquema del
procedimiento ordinario (). Cualquier derogacin al tipo de procedimiento as descrito (instruccin,
etapa intermedia, juicio), da lugar a un procedimiento especial, que se caracteriza solamente bajo este
aspecto () LEONE, Giovanni. ob. cit., pp.437 y 438. Como apuntamos lneas arriba no somos partidarios
de esta teora.
42 SAN MARTN CASTRO, Csar. Introduccin general al estudio del nuevo Cdigo Procesal Penal

(apuntes preliminares). En CUBAS VILLANUEVA, Victor (coord.). El nuevo Cdigo Procesal Penal.
Estudios fundamentales. Palestra, Lima, 2005, p.15.
43 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Cinco Pensionistas. Sentencia del 28 de febrero

2003. Serie C, N 98, prr.126; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Santos. Sentencia 28 de
noviembre de 2002. Serie C, N 97, prr. 52; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso la
Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tigni. Sentencia del 31 de agosto de 2001. Serie C, N 79, p. 112; Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso Ivcher Bronstein. Sentencia del 6 de febrero de 2001. Serie
C, N 74, prr. 135.
44 Ibdem, pp. 426-428. Existen dos tipos de procesos especiales: aquellos que recurren a formas

simplificadas de tramitacin del proceso penal (como son los casos de la terminacin anticipada, el
proceso inmediato y la colaboracin eficaz) que desarrollan un trmite reducido en comparacin con el
proceso comn y aquellos que existen por la mayor idoneidad de su trmite para conocer ciertos casos
(como el proceso de seguridad, el proceso por ejercicio privado de la accin penal, el proceso por razn
de la funcin pblica).

12
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 13
____________________________________________________________________________________________________________

inseguridad ciudadana y demanda de intervencin nace en DL 119445, con la


intencin de hacer frente a la delincuencia. Surge como intento de disuadir a la
poblacin de tomar la justicia en sus propias manos, evitando as propagandas
como chapa a tu choro y djalo paraltico o linchamientos, los cuales ocurren
con frecuencia como consecuencia de la falta de credibilidad en la justicia por
causa del letargo que caracteriza al proceso ordinario que al mismo tiempo
constituye la razn por la que muchos delitos quedan impunes o son castigados
de forma tarda. Es una respuesta al clamor del pueblo, pues propone para
aquellos casos en los que no es necesaria mayor investigacin para que el fiscal
se convenza de la veracidad de los hechos y pueda formular su acusacin.

VI. PROCESO INMEDIATO

El proceso inmediato est inspirado principalmente en la necesidad de fortalecer la


posicin de las personas agraviadas por el delito a travs de frmulas expeditas de solucin del
conflicto penal. Debe tenerse en cuenta que para su aplicacin es necesaria la concurrencia de
dos presupuestos: la suficiencia de elementos de conviccin y la ausencia de complejidad.

Por un lado, la suficiencia de elementos de conviccin es una circunstancia objetiva que


permite advertir con indicios de verosimilitud la intervencin del imputado en el hecho
perseguible penalmente. Es tarea del fiscal analizar si cuenta con suficientes elementos de
conviccin para comprobar la culpabilidad del presunto autor. Esta tarea implica determinar si
se cuenta o no con una causa probable y si las pruebas obtenidas son suficientes. Por lo que
debe entenderse que la obligatoriedad a la que hace alusin la norma no es sinnimo de
automticamente, pues ser necesario evaluar cada caso en concreto.

Por otro lado, la ausencia de complejidad en el caso de delitos flagrantes se refiere a la


prueba encerrada en los mismos, pues al existir una participacin sensorial directa del hecho
delictivo la flagrancia se ve no se demuestra por lo que no sern necesarias ulteriores
investigaciones para que el delito puede ser juzgado y resuelto inmediatamente. Se requiere
que el caso no sea complejo ni jurdica ni probatoriamente, esto es que no haya pluralidad de
imputados (salvo el supuesto contemplado en la norma) o de vctimas ni haya que determinar
que el agente es inimputable o un supuesto donde haya legtima defensa, excluyndose as
elementos de conviccin fuertes que mermen la teora del fiscal.

El plazo razonable depende de la complejidad del asunto por lo que consecuentemente


la ausencia de complejidad es coherente con lo dictaminado en el inciso 3) del artculo 342 del
NCPP, el cual dice textualmente:

Artculo 342 Plazo. -

3. Se considera proceso complejo cuando:

45 Norma que regula el proceso inmediato vigente a partir del 29 de agosto de 2015.

IIE
Ximena Cuba 14

a) requiera la actuacin de una cantidad significativa de actos de investigacin;

b) comprenda la investigacin de numerosos delitos;

c) involucra una cantidad importante de imputados o agraviados;

d) investiga delitos perpetrados por imputados integrantes o colaborares de bandas u


organizaciones delictivas;

e) demanda la realizacin de pericias que comportan la revisin de una nutrida


documentacin o de complicados anlisis tcnicos;

f) necesita realizar gestiones de carcter procesal fuera del pas; o,

g) deba revisar la gestin de personas jurdicas o entidades del Estado.

La propia redaccin del citado artculo presenta dos problemas, el primero es no


considerar las dificultades de acopio probatorio del imputado, el supuesto actor ms
importante del proceso penal; y el segundo es no parecer importarle las especiales
caractersticas del caso concreto en relacin con el derecho a la prueba, y por ende de la defensa
eficaz del imputado. La legislacin acenta el inters en la tarea del acusador, completada su
teora jurdica de incriminacin debe procederse al procesamiento del encausado, sin reparar
en el contorno constitucionalmente protegido de sus derechos a la defensa y al debido proceso.

Slo si los rganos pblicos de investigacin no pueden armar completamente los


hechos acontecidos no podr aplicarse el proceso inmediato al no poder disuadir las dudas
acontecidas en el breve plazo reglado para este proceso especial. Si no se prueba totalmente el
hecho, si hay dificultad probatoria, el caso deber seguir el curso del proceso comn y no el
proceso inmediato.

Crtica al proceso inmediato

Tras haber analizado las cualidades y las condiciones necesarias para acceder al proceso
inmediato ser necesario tambin revisar sus crticas. La principal crtica es la supresin de
ciertas etapas, garantas y principios del proceso penal. En este proceso no se desarrollan las
fases de la etapa de investigacin ni la etapa intermedia, una vez emitida la acusacin los
actuados sern remitidos por el juez de la investigacin preparatoria al juzgado penal
(unipersonal o colegiado) para que dicte acumulativamente el auto de enjuiciamiento y el de
citacin a juicio, iniciando as la audiencia del juicio oral46.

Esta regulacin no considera la importancia de la etapa intermedia, la cual es


insustituible en la medida que posibilita que cualquier causa no ingrese a juicio oral, es decir
excluye procesos innecesarios47 y analiza un control formal y sustancial de la futura acusacin

46 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de
2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
37.
47 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales

Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, primera edicin, junio
2011, p. 43.

14
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 15
____________________________________________________________________________________________________________

impidiendo que exista la llamada pena de banquillo donde el procesado est sujeto al proceso
penal cuando se sabe que ser exculpado48.

Otro problema derivado de no tener etapa intermedia es que no hay momento


especfico en que el imputado y las dems partes realicen la aportacin de medios probatorios,
por lo que el acusado ingresara en desventaja al juicio49.

Por los problemas que presenta la ausencia de la etapa intermedia queda claro que esta
deber respetarse tambin en el proceso inmediato, aunque este cumplimiento debe hacerse
teniendo en cuenta la especial naturaleza del proceso inmediato, es decir, este control debe ser
corto y sumamente rpido, pues la finalidad del proceso inmediato es la celeridad procesal e
instalar una etapa intermedia como en el proceso comn le restara eficacia y razn de ser50.

Regulacin del proceso inmediato en el nuevo cdigo procesal penal

En el NCPP el proceso inmediato se encuentra regulado en los artculos 446, 447 y


448, los cuales fueron modificados el 30 de agosto de 2015 por el Decreto Legislativo N 1194,
en los cuales se contemplan los supuestos de aplicacin del proceso inmediato, el
procedimiento a seguir en la audiencia nica de incoacin en casos de flagrancia delictiva y su
resolucin respectivamente.

El nuevo artculo 446 del NCPP a diferencia de su regulacin anterior, en donde se le


estableca como una facultad aplicable a discrecionalidad del fiscal incoar el proceso inmediato,
ahora dispone que es deber del fiscal hacerlo. En el inciso 2) del citado artculo se exonera al
fiscal del deber de incoar el proceso inmediato en los casos complejos donde sea necesaria la
realizacin de ulteriores actos de investigacin y en su inciso 3) se establece que ante una
pluralidad de imputados solo es posible el proceso inmediato si todos ellos se encuentran en
una de las situaciones previstas en el primer prrafo: flagrancia delictiva, confesin sincera y
evidencia en los elementos de conviccin. Adems, mantiene la disposicin de que los delitos
conexos en los que estn involucrados otros imputados no se acumulan, salvo que ello
perjudique al debido esclarecimiento de los hechos o la acumulacin resulte indispensable. Otra
diferencia con su regulacin anterior es que prescinde de la declaracin preliminar del
imputado, presupuesto obligatorio en la norma originaria. Tal eliminacin se explica por el
hecho de privilegiar el presupuesto de flagrancia delictiva. Sin embargo, luego de culminar las

48 Seala el Primer Pleno Jurisdiccional Distrital en Materia Procesal penal de la Corte Superior de Justicia

de Moquegua, del 28 de mayo de 2009, que de no haber una etapa intermedia en el proceso inmediato se
corre el riesgo de contar con: a) una imputacin que no sea precisa, clara y concreta como lo ha venido
exigiendo el Tribunal Constitucional, b) una imputacin sin prueba que la respalde o existiendo prueba
esta podra ser impertinente, prohibida , sobreabundante o de imposible consecucin, y; c) una acusacin
con defectos formales.
49 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales

Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, primera edicin, Junio
2011, p. 56.
50 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales

Problemas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, p. 32, primera edicin,
junio 2011, p. 19.

IIE
Ximena Cuba 16

diligencias preliminares o antes de la formalizacin de la investigacin preparatoria deber


mediar la declaracin del acusado en ejercicio de su derecho a ser odo.

En la audiencia nica de incoacin, regulada en el artculo 447 del NCPP, se determina


la procedencia del proceso inmediato dentro de las 48 horas siguientes al requerimiento del
fiscal, el cual debe constar por escrito, acompaado del expediente fiscal y dirigido al juez
correspondiente encargado de la investigacin preparatoria. De acuerdo al artculo 3) del
citado artculo las partes pueden instar en la audiencia la aplicacin del principio de
oportunidad de un acuerdo reparatorio o de la terminacin anticipada, segn corresponda.

El requerimiento fiscal podr presentarse hasta 30 das antes de la investigacin


preparatoria, ese plazo se establece como mximo y es de caducidad por lo que una vez vencido
ya no corresponde esta instancia. Podr desestimarse el requerimiento fiscal a travs del
recurso de apelacin defensiva por iniciativa del imputado o podr ser desestimada por el juez
encargado de la investigacin preparatoria. Dictada la resolucin de desestimacin deber
aplicarse el inciso 4) del artculo 448 del NCPP, el cual seala que el fiscal deber formalizar o
continuar la investigacin preparatoria. La detencin del imputado se mantiene hasta la
realizacin de la audiencia es por ello que esta tiene carcter de inaplazable y el auto que
resuelve el requerimiento de proceso inmediato debe ser pronunciada de modo impostergable.
Pronunciada la decisin que dispone la incoacin del proceso inmediato, el Fiscal procede a
formular acusacin dentro del plazo de veinticuatro (24) horas, bajo responsabilidad y una vez
que el Juez de la Investigacin Preparatoria reciba el requerimiento del fiscal deber remitirlo
al Juez Penal competente, ese mismo da, para que dicte acumulativamente el auto de
enjuiciamiento y de citacin a juicio.

El artculo 448 dispone que el juez penal realice la audiencia nica de juicio inmediato
en el da de recibido el auto que incoa el proceso inmediato, de no ser ello posible, su realizacin
no debe exceder las setenta y dos horas. A su vez, respalda los principios de oralidad, publicidad
y plazo razonable explcitamente para que una vez instalada la audiencia, el fiscal pueda
exponer resumidamente los hechos objeto de la acusacin, la calificacin jurdica y las pruebas
que ofrecer para su admisin. En esta instancia del proceso el juez penal puede determinar un
nuevo anlisis de la acusacin y disponer su subsanacin en la misma audiencia de ser el caso.
Una vez cumplidos los requisitos de validez de la acusacin y resueltas las cuestiones
planteadas, el Juez Penal dicta acumulativamente el auto de enjuiciamiento y citacin a juicio,
de manera inmediata y oral. El juicio deber realizarse en sesiones continuas e interrumpidas
hasta su conclusin, por lo que el juez penal que instale el juicio no puede conocer otros hasta
que culmine el ya iniciado.

VII. REGULACIN COMPARADA

Si bien el proceso inmediato modificado por el DL 1194 introduce importantes reformas


y supone un reto para fiscales y jueces no es una institucin SUI GENERIS. Como exponentes de
la tendencia a la simplificacin del proceso penal tenemos en Espaa al proceso penal abreviado
y a los "juicios rpidos", cuya aplicacin se refiere a delitos flagrantes y a hechos punibles donde
la investigacin resulta sencilla. En ambos se posibilita el juzgamiento o la emisin de sentencia
en un plazo ms breve.

Por otro lado, en Italia el Codice di procedura penale de 1988 contempla el giudizio
abbreviato (Art. 438 y ss.), giudizzio direttisimo y el giudizzio inmediato que tienen como

16
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 17
____________________________________________________________________________________________________________

caracterstica el obviar la etapa de investigacin formalizada (instruccin51, investigacin


preparatoria), adems de la etapa intermedia y legal al juicio oral, lo que origina un proceso
ms clere que respeta por tanto el plazo razonable del proceso y la presuncin de inocencia.
Est previsto para los supuestos de arresto flagrante y posterior convalidacin por el juez, o no
convalidacin siempre y cuando existiere acuerdo entre el Ministerio Pblico y el imputado. Lo
que se pretende a travs de este procedimiento, cuya iniciativa corresponde al Fiscal, es una
celebracin anticipada del juicio oral.

VIII. PROTAGONISTAS DEL PROCESO INMEDIATO

En nuestro nuevo Cdigo Procesal Penal se encuentran consagrados como


protagonistas el fiscal y la polica nacional. En razn de que al ser el Ministerio Pblico el titular
de la accin penal y quien est a cargo de la direccin de la investigacin preparatoria, es lgico
que los fiscales conduzcan la investigacin del delito al tener la responsabilidad de probar a
travs de los elementos de conviccin reunidos la realizacin del hecho punible y la
responsabilidad del presunto autor. Sin embargo, no es necesaria su presencia en todas las
actuaciones policiales, ya que recibir de la polica los elementos de conviccin necesarios
recabados durante las diligencias preliminares y previo interrogatorio del imputado. A su vez,
no se exige al fiscal que posea toda la informacin que sustente su pretensin acusatoria, resulta
suficiente que cuente con indicios bsicos relacionados con la presencia de un hecho que escapa
del mero acontecer fortuito y que reviste las caractersticas de un hecho delictivo. Para ello, se
aconseja que el fiscal despliegue una estrategia de investigacin que lo oriente en sus
indagaciones.52

La Ley N 2793453 regula la intervencin del Ministerio Pblico y la polica en la


investigacin preliminar del delito. Esta solo prev las diligencias de investigacin que puede
llevar a cabo la polica, la solicitud de detencin preliminar y su convalidacin judicial,

51 La etapa de instruccin del CdePP tiene como objeto reunir los elementos de conviccin, de cargo, y de
descargo, que permitan al fiscal decidir si formula o no acusacin y, en su caso, al imputado preparar su
defensa siendo su finalidad si la conducta incriminada es delictuosa, las circunstancias o mviles de la
perpetracin, la identidad del autor o partcipe y de la vctima, as como la existencia del dao causado,
por lo que si con lo actuado en la investigacin preliminar se tiene elementos probatorios suficientes
para sustentar una acusacin, ya no es necesario realizar la instruccin. SNCHEZ CRDOVA Juan
Humberto, Gaceta Penal y Procesal Penal, Procedimientos Especiales Problemas de aplicacin del Cdigo
Procesal Penal de 2004, manual 4, artculo 1, primera edicin, junio 2011, p. 59.
52 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de

2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
28.
53 Vigente a partir del 12 de febrero de 2003.

IIE
Ximena Cuba 18

solicitada por el fiscal al juez penal54. Establece que la PNP tiene como funciones atribuidas las
siguientes: la detencin de la o las personas que incurran en flagrancia delictiva, realizar el
registro personal del detenido e incautar las especies relacionadas con el delito (procedimiento
de cadena de custodia), comunicar al detenido el motivo de su detencin e informarle sus
derechos, comunicar en forma inmediata la detencin al fiscal competente, levantar las actas en
el lugar de los hechos, poner a disposicin de la comisaria competente a los detenidos
presentndole las actas levantadas y las evidencias, notificar la detencin indicando lugar, fecha
y hora de la detencin en flagrancia, registrar la detencin en el cuaderno de la comisara y
tomar la declaracin del detenido en presencia de su abogado defensor.

IX. GARANTAS QUE DEBE OFRECER EL PROCESO INMEDIATO

Paralelamente, la velocidad del proceso inmediato constituye retos para el juez y la


defensa, pues al ser un proceso en el que en horas o das una persona puede ser acusada,
juzgada y sentenciada, exige que se garantice, entre otras cosas:

a) que la persona cuente con defensor desde su detencin o inicio de diligencias preliminares

b) que el abogado realice una defensa eficaz

c) que el juez analice las necesidades de defensa, principalmente probatorias, que presente el
abogado para oponerse al proceso inmediato

Tambin es atribucin del juez constitucional verificar si la detencin realizada por el


efectivo policial se efectu en la situacin de la flagrancia, donde el Fiscal tendr slo 24 horas
para:

a) Evaluar la constitucionalidad de la detencin policial

b) Recabar los elementos de conviccin

c) Evaluar los presupuestos del art. 278 CPP para requerir, de ser el caso, la prisin
preventiva

d) Evaluar si hay suficientes elementos de conviccin que vinculen al detenido con el


ilcito.

Las atribuciones mencionadas tienen que ser coherentes con la naturaleza garantista
del proceso penal y de acuerdo a las siguientes normas:

Constitucin Poltica del Estado.

Artculo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso.
Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones
de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su

54BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis A., Procedimientos Especiales lo nuevo del Cdigo Procesal Penal de
2004 sobre los procedimientos especiales, gaceta penal y procesal penal, primera edicin, captulo 1, pg.
29.

18
Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 19
____________________________________________________________________________________________________________

eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier
autoridad.

Cdigo Procesal Penal

Artculo IX. Derecho de Defensa

El imputado tiene el derecho a:

1. Se le conceda un tiempo razonable para que prepare su defensa

2. Intervenir, en plena igualdad, en la actividad probatoria

3. Utilizar los medios de prueba pertinentes.

Artculo X. Prevalencia de las normas de este Ttulo.- Las normas que integran el
presente Ttulo prevalecen sobre cualquier otra disposicin de este Cdigo. Sern
utilizadas como fundamento de interpretacin.

CONCLUSIONES

El proceso inmediato se caracteriza por ser obligatorio en los casos de delitos flagrantes,
supuesto donde es vlido restringir la libertad mediante la detencin del imputado por
veinticuatro horas. Se caracteriza a su vez por su celeridad procesal al establecer que cada acto
procesal debe realizarse en un tiempo breve y que las audiencias tienen carcter de
impostergables. Por esta ltima condicin es tambin sancionador porque el incumplimiento
de los plazos genera responsabilidad funcional en los infractores. Al mismo tiempo es garantista
porque las decisiones son tomadas en audiencia conforme lo exige el sistema acusatorio y los
principios de inmediacin, oralidad, contradiccin y publicidad siendo impugnable la
resolucin que admite o rechaza la incoacin del proceso inmediato posibilitando as la revisin
de la decisin en una instancia superior. Finalmente, tiene como nota caracterstica esencial su
excepcionalidad por ser un proceso especial contemplado para situaciones del mismo carcter,
rompiendo as la regla general de aplicarse el proceso ordinario.

A mi parecer, la regulacin del proceso inmediato en el Nuevo Cdigo Procesal Penal


para los tres primeros incisos del artculo 259 de la misma norma es acorde a derecho porque
considero que en casos donde existe evidencia delictiva, la cual en la mayora de casos es
irrefutable, no debe prolongarse la investigacin al ser en estos casos una formalidad irrisoria.
No hay nada que investigar cuando todos los hechos estn claros y hay suficiente evidencia para
imputar el delito al presunto autor. Por el contrario, lo sealado no se aplica al ltimo inciso
del artculo 259 del NCPP al constituir este supuesto una presuncin que carece de evidencia
suficiente derivando as en una controversia compleja que debera resolverse por la va
ordinaria.

Por otro lado, el proceso inmediato colabora con el objetivo de tener una justicia ms
efectiva al llegar de forma rpida, asegurando as a las vctimas que los resultados que
pretenden obtener en la va penal no se perdern en el tiempo ni se dilataran sin razn.

IIE
Ximena Cuba 20

Prevalece as el fondo sobre las formas pues la celeridad procesal de la que se enorgullece el
proceso inmediato se debe a la eliminacin de importantes etapas procesales, encontrndose
esta eliminacin justificada ante el clamor del pueblo.

A su vez, la implementacin del proceso inmediato ha generado interrogantes respecto


al Ministerio Pblico y a la Polica Nacional. Respecto al primero, la problemtica podra
resumirse en la ausencia de dependencias especializadas que permitan el trmite clere del
proceso inmediato, la falta de especializacin a nivel de peritos en la fiscala, el desconocimiento
del Decreto Legislativo 1194 y la falta de diligencia de los peritos en entregar a tiempo los
resultados de sus pericias en caso de flagrancia delictiva ocasionando que los fiscales no puedan
incoar el proceso inmediato por no existir suficiencia probatoria en el tiempo debido. Mientras
que respecto a la segunda debe afirmarse que existe una deficiencia latente en la labor
encomendada a la Polica Nacional en los casos de delitos flagrantes al no cumplir debidamente
con el protocolo interinstitucional como consecuencia de la falta de capacitacin y
desconocimiento del Decreto Legislativo 1194. La labor de la polica se ve interrumpida por no
contar con laboratorios de criminalstica que permitan obtener los resultados necesitados para
corroborar la culpabilidad del imputado en plazos cortos y razonables. Esta deficiencia es grave
porque trae como consecuencia que supuestos de flagrancia delictiva sean tratados por la va
comn en lugar de ser tramitados en el proceso inmediato, el proceso especial correspondiente.

A travs de este trabajo quisiera colaborar con hacer notar a la comunidad cientfica la
presencia de ciertos problemas de regulacin y de aplicacin del proceso inmediato en
supuestos de flagrancia delictiva. Teniendo en claro los inconvenientes que debemos afrontar
como sociedad y como doctores en derecho ser ms sencillo proponer soluciones para que
esta va extraordinaria sea debidamente utilizada.

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Anlisis del proceso penal inmediato en el caso de flagrancia delictiva 21
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