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CAPTULO IX
1. Justificacin
Todos los socios, sin excepcin alguna, quedan sometidos a los acuerdos de la junta. La ley
refuerza el postulado de la sumisin declarando explcitamente que incluso alcanza a los
disidentes y a los que no hayan participado en la reunin764. Pero se sobreentiende que la
sumisin slo tiene plena vigencia frente a los acuerdos vlidos e inatacables. No es una
sumisin incondicional. El accionista entra en la sociedad para someterse a la voluntad
social, pero la mayora, a su vez, debe respetar la ley y los estatutos e inspirar sus
decisiones en el inters social. Ningn socio, ni siquiera el que hayan votado a favor,
debera quedar sometidos a un acuerdo contrario a la ley765.
763
ELIAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Editora Normas Legales. Trujillo, Per 1998.Pgs. 88, 293 y 294
764
Por socios disidentes hay que entender aquellos que hayan votado en contra del acuerdo; y por socios ausente a los no participantes en la reunin,
los que, aparte de no asistir personalmente a la junta, no se hayan hecho representar en ella por medio de otra persona.
765
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. "Comentario a la Ley de Sociedades Annimas". Tomo II. Segunda Edicin. Madrid..Pgs 499 y
500
Derechos corporativos individuales del accionista y el
financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
Padilla, Csar Eusebio.
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Pero, la minora o el accionista aislado, tambin debe ser constreido a no salir de sus
propios lmites, porque si perjudicial fuese dejar a la sociedad annima sometida al poder
omnmodo de quienes representen en la junta la mayora del capital, peligroso sera
igualmente, el ejercicio caprichoso, abusivo y temerario de las acciones de impugnacin
por una minora irresponsable. La funcin de la minora, en el orden interno de la sociedad
annima, es sencillamente de control. No puede pretender la imposicin de cortapisas al
poder legtimo de los grandes accionistas, sino procurar que hagan uso legal de sus
derechos 770. Ello significa que no puede admitirse el hecho que por querer proteger al
accionista minoritario se llegue al extremo, de convertir a la minora en una fuerza
decisoria que dirija la marcha de la sociedad contra los acuerdos de la mayora771.
2. Definicin
3. Naturaleza Jurdica
Sobre la naturaleza del derecho de impugnacin, tenemos diversas teoras que pretenden
explicarla y que a continuacin se analizan:
766
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 621 y 622
767
DE AGUINIS, Ana Maria y BURDERSKY, Arnoldo. "El abuso de poder de la mayora". Temas de Derecho Comercial, Conflictos
Societarios; Instituto Argentino de Derecho Comercial. Editorial Abaco de Rodolfo de Palma. Buenos Aires. 1983Pgs 166 y 167.
768
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pg 500
769
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. "Impugnacin de Acuerdos de Juntas Generales de Accionistas (I). "El Peruano" del 06/11/95. Pgs B-6 y
B-7.
770
GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la Ley de ... .Pgs 622 y 623
771
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. "Impugnacin de Acuerdos de .... Pgs B-6 y B-7.
772
MURO ROJO, Manuel. Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios. Gestin del 07-05-98. Pag. 10
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financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
Padilla, Csar Eusebio.
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Se afirma que al impugnar los acuerdos de la junta general el socio acta como rgano de
defensa social para remediar la deficiente actuacin de la junta general773, pero tambin lo
utiliza para la defensa de sus derechos individuales incorporados en la accin y que es
protegido por la ley.
Ura considera que el socio impugnante ejercita un derecho subjetivo, porque en el fondo
de toda impugnacin se encuentra siempre un inters del socio, que es el constante
propulsor de su accin, independientemente de que satisfaga al propio tiempo el inters de
los dems socios o el de la sociedad777; Hundskopf entiende que esta facultad, para
formular su pretensin sobre la base de su apreciacin personal, debe compatibilizarse con
el inters social778, sin embargo, se debe precisar, si es un derecho subjetivo material o
derecho subjetivo pblico dirigido contra el estado para obtener la tutela jurisdiccional.
Snchez Andrs expresa que el mal llamado derecho del socio a impugnar los acuerdos
sociales, tal como aparece regulado en la ley, ni es un verdadero derecho subjetivo
material, ni es privativo del socio, ni se refiere exclusivamente, a acuerdos socia les en
sentido estricto, considera este ilustre jurista que, bajo esa rotulacin incorrecta lo que
verdaderamente la ley regula es un mecanismo procesal, que abre cauce al ejercicio de
pretensiones de contenido muy diverso. El llamado derecho a impugnar los acuerdos
sociales, ms que expresar ese carcter, debe considerarse nicamente como el
reconocimiento de una legitimacin procesal que, por lo dems, no resulta ciertamente
exclusiva del socio. El reconocimiento legal de la genrica legitimacin del socio para
impugnar, no significa que ese poder de impugnacin de acuerdos, que disfruta por ley,
constituya un derecho subjetivo material integrante de su esfera jurdica desde la
fundacin de la sociedad; porque aquella legitimacin no nace hasta la adopci n del
acuerdo hipotticamente viciado781.
La legitimacin procesal es una condicin de la accin, que junto con los presupuestos
procesales, son requisitos para la existencia de una relacin jurdica procesal vlida,
iniciada mediante el ejercicio del derecho de Accin Procesal, que es el derecho pblico
subjetivo que corresponde a cualquier persona, y que tiene objeto obtener del Estado la
prestacin de su actividad jurisdiccional mediante una sentencia 782. Este derecho presenta
las siguientes caractersticas: Derecho pblico, constituye una atribucin ejercitable ante el
Estado (de ah lo de pblico) personificado en la persona del Juez, en virtud de la cual se
puede reclamar la puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional a fin de que con ello se
preserven los derechos materiales lesionados (o amenazados) de los justiciables; Derecho
subjetivo, cualquier persona puede demandar a otra por cualquier concepto y cualquiera
fuera la cuota de razn que le asista; Derecho es abstracto, es un derecho de "continente"
y no de "contenido"; es el derecho a promover un proceso y a que en el mismo recaiga
sentencia; y Derecho autnomo, derecho independiente y distinto del derecho subjetivo
material que se desea mantener inclume mediante el ejercicio de la accin783.
780
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pg. 66
781
SANCHEZ ANDRS, Anibal. La Accin y los Derechos de los Accionistas. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles.
Dirigido por: Ura, Menndez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid, 1992. Pgs. 103, 141, 142 y 145
782
ALZAMORA VLDEZ, Mario. Derecho Procesal Civil. Teora General del Proceso. Sexta Edicin. Lima-Per 1975 . Edit. SESATOR. Pg
62
783
PEYRANO, Jorge - CHIAPPINI, Julio. El Proceso Atpico. Parte segunda. Editorial Universidad SRL. Buenos Aires. 1984. Pgs. 131 y 132
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financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
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4. Acuerdos impugnables
Los acuerdos y asamblea vlidas, son aquellas tomadas de conformidad a las normas de
ley y de estatuto784. El derecho de la mayora en la Junta General de Accionistas tiene
como limitacin, todas aquellas decisiones de la mayora que vulneran la ley, los estatutos,
los derechos individuales de los socios y el inters social, incluyendo dentro de esta ltima,
el abuso del derecho por parte de la mayora785.
En nuestro marco legal, dice Hundskopf, el hecho de que no exista una diferenciacin
expresa, no impide considerar como acuerdo nulo el que es contrario a la ley y como
acuerdo anulable o que atenta contra el Estatuto o el inters social786. Es as como lo
establece la legislacin espaola. Pero, en el Per, la ltima reforma legislativa unifica las
causales de nulidad, no diferenciando los acuerdos nulos y anulables. Como se sabe, la
primera distincin que hace el derecho civil entre actos nulos y anulables es que los
primeros carecen de efecto, mientras los segundos producen normalmente sus efectos,
pero estn amenazados de destruccin a pedido de parte interesada 787; en el derecho
societario, si bien la nulidad de los actos nulos o anulables tienen efectos ex tunc (se
retrotae al momento en que se produjo el acto) para la sociedad y los accionistas, no
afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe 788. En el derecho civil el acto
nulo no puede ser convalidado mediante confirmacin, mientras el acto anulable si puede
ser confirmado expresa o tcitamente; en el derecho societario el acuerdo nulo o anulable
puede ser revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al
estatuto. En el derecho civil la accin de nulidad prescribe a los diez (10) aos y la de
anulabilidad a los dos aos; en el derecho societario el derecho de impugnar el acuerdo
nulo o anulable caduca a los dos meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el
accionista concurri a la junta, a los tres meses si no concurri, y tratndose de acuerdos
inscribibles, dentro del mes siguiente a la inscripcin. Asimismo, terceros pueden
interponer la accin de nulidad prevista en la ley de sociedades o en el cdigo civil,
caducando al ao de la adopcin del acuerdo respectivo utilizando el proceso de
conocimiento.
Como se puede apreciar, la Ley de Sociedades unifica todas las acciones de nulidad de los
acuerdos sociales que los accionistas se encuentran legitimados a interponer, regulando
adems la impugnacin de terceros basados en las causales de nulidad de la ley societaria
o las del cdigo civil.
El Artculo 139 de la ley dice que pueden ser impugnados los acuerdos de Junta General
que sean contrarios a la ley, se opongan al estatuto o que lesionen, en beneficio de una o
varios accionistas los intereses de la sociedad, como a continuacin detallamos.
784
DE GREGORIO, Alfredo. De las Sociedades y de las Asociaciones Comerciales.En "Derecho Comercial"de Bolaffio- Rocco - Vivante.
Tomo 6. Ediar Editores, Buenos Aires 1950.. Pag 696
785
ELIAS LAROZA, Enrique. "La proteccin del inversionista en la ley de sociedades mercantiles". Bolsa de Valores de Lima. "La ley de
sociedades mercantiles y la proteccin del inversionista". Diciembre de 1982.. Pg 94
786
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pgs. 66 y 67
787
TORRES VASQUEZ, Anibal. Acto Jurdico. Editora San Marcos. Lima, Per,1998 Pg 586
788
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 308
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3) Por no haber sido convocada en la forma prevista por la ley. Forma y contenido
del anuncio (artculo 116);
5) Por haberse celebrado con carcter de junta universal sin estar presente los
titulares de todas las acciones suscritas con derecho de voto o no haber existido
unanimidad de los accionistas en la celebracin y en los puntos de la agenda a
tratarse (artculo 120 de la Ley);
789
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 89
790
DE GREGORIO, Alfredo. De las sociedades ... . Pag. 698
791
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 329, 330,
331
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Padilla, Csar Eusebio.
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1) Cuando no haya sido tomado el acuerdo con la mayora de votos de las acciones
concurrentes a la Junta segn lista de asistentes (Art. 127 de la Ley).
3) Cuando hayan sido decisivos para formar la mayora, votos que adolezcan de
algn vicio que los invalide (Artculos 127 y 133 de la Ley).
Sern nulos los acuerdos cuyo contenido vulnere un mandato legal793, as podemos
anotar los siguientes casos:
b) Los que violen en derechos que la ley concede a los accionistas (artculos 95 y
96);
792
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 331
793
Ver: URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 331, y
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pg. 67
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Padilla, Csar Eusebio.
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Messineo dice, que si se trata de la deliberacin que se aparte de las normas de ley
derogables, la misma no puede considerarse ilegal; y la impugnacin no es
admisible 794. Sin embargo en el sistema de una ley como la peruana, que tiene el
carcter marcadamente imperativo, la cuestin se plantea excepcionalmente.
Los acuerdos en conflicto con los estatutos sern nulos, as sean adoptados con las
mayoras requeridas por ley, o incluso por unanimidad. El funcionamiento de la
sociedad annima debe adecuarse a las disposiciones de su estatuto. Con ello se
otorga seguridad a los accionistas y a terceros que se relacionan con la sociedad. La
sociedad puede modificar sus estatutos, con los procedimientos y formalidades
previstas para ello, pero no podr adoptar un acuerdo contrario a una disposicin
estatutaria si antes no la ha modificado. La modificacin puede efectuarse con
anterioridad o en la misma junta en la que se adopta el acuerdo795.
794
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. RELACIONES OBLIGATORIAS SINGULARES. Ediciones
Jurdicas Europa_Amrica. Buenos Aires.. Pg 455
795
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 89
796
MESSINEO, Francesco. Obra Citada. Pg 455
797
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg.334
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Padilla, Csar Eusebio.
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acuerdos, aunque estn revestidos de ordinario con ropaje legal, en el fondo entraan
un grave peligro para los dems accionistas. Ura dice, que precisamente a travs de
acuerdos de esa ndole, es donde tienen manifestacin ms clara el abuso y la
extralimitacin del poder de las de las mayoras. Cuando la mayora, que debe ser el
interprete del inters social como un inters superior comn a todos los accionista,
toma un acuerdo que sin violar la ley o los estatutos pospone los intereses de la
sociedad al inters egosta de uno o varios socios, se debe permitir a los dems la
impugnacin del acuerdo como nico medio de defender los intereses de la sociedad
y los intereses propios que van inexcusablemente unidos al inters social comn798.
El inters social, como anteriormente expresamos, debe entenderse como la
maximacin de las ganancias comunes.
798
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 335 y 336
799
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANOS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 338
800
ELIAS LAROZA, Enrique. La proteccin del inversionista en........ Pg 93.
801
ELIAS LAROZA,Enrique. . "La proteccin del inversionista en... Pg 113
802
DE AGUINIS, Ana Maria M. y BURDERSKY, Arnoldo J... "El abuso de poder de la ... Pg 173
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financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
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objetivo;
e) Tomar una decisin que puede ser muy conveniente a la mayora (que pueda
pertenecer a un grupo econmico que se beneficia con el acuerdo), pero no
conveniente al inters social. El inters social por si slo se erige en determinante
de la nulidad de una decisin, cuando la mayora, sin actuar en propio beneficio,
ha hecho jugar valoraciones extrasocietarias que daan la sociedad. En este caso
no se presenta un conflicto de intereses entre mayora y minora, sino un conflicto
de intereses entre la mayora y la sociedad804.
c) La Nulidad del Acuerdo contrarios a la ley por el Contenido del Acuerdo se tramita
por el proceso abreviado (Artculo 143)
803
ELIAS LAROZA, Enrique. La proteccin del inversionista en...... Pg 93.
804
DE AGUINIS, Ana Maria M. y BURDERSKY, Arnoldo J.. "El abuso de poder de la ..... Pgs 169, 170 y 171
805
LEDESMA NARVAEZ, Marianella, Ejecutores Supremos en Derecho Mercantil 1990 - 1995 Cultural Cuzco S.A Lima 1996. Pag. 142, 143 y
144
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Padilla, Csar Eusebio.
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De igual modo, carece de legitimacin para esta accin especial, el socio que
vot afirmativamente para la adopcin del acuerdo y que posteriormente haya
hecho constar su oposicin al acuerdo ya sea por carta simple o por conducto
regular807.
806
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 345
807
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pgs. 68 y 69
808
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El Derecho de impugnacin... Pg. 69
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d) Accionistas sin derecho de voto.- El citado artculo 140 dispone que en los
casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin slo puede ser
interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los
titulares de dichas acciones. El accionista titular de acciones sin derecho a voto
aunque no tenga derecho de intervencin y voto en la asamblea ordinaria, tiene
igualmente inters en que la deliberacin adoptada sea vlida 810. Pero
injustificadamente, se le legitima slo para impugnar los acuerdos sociales que
afecten sus privilegios 811.
813
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de Idem (II) El Peruano 07/11/95. Pgs B-6 y B-7
814
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 304
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7. Acumulacin de Pretensiones
El artculo 146 de la ley prescribe, que todas las acciones que tengan por objeto la
impugnacin de un mismo acuerdo, se sustanciarn y decidirn en un mismo proceso.
La ley no admite que se mantenga ms de un proceso impugnatorio sobre la base del
mismo acuerdo social, ya que puede ocurrir que las diferentes sentencias sean
contradictorias. Por ello, la ley ordena la acumulacin de estos procesos. Pero la
acumulacin no es aplicable a las impugnaciones que se deduzcan contra otros acuerdos
adoptados en la misma junta, ya que cada acuerdo es independiente y a la vez diferente,
en este caso, no habra peligro de sentencias contradictorias.
815
Deber ser materia de otro estudio la aplicacin de la Curalela Procesal segun los Arts. 61 y III del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal
816
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pgs.359 y
360
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Padilla, Csar Eusebio.
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indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso
de conocimiento, ni se admitir la reconvencin que por este concepto formule la
sociedad, quedando sin embargo a salvo el derecho de las partes a iniciar procesos
separados. Es decir que est prohibida la acumulacin de la accin principal, de otras
acciones ya sea de resarcimiento de daos y perjuicios o cualquier otra que deba
tramitarse como proceso de conocimiento; asimismo, se prohbe la reconvencin que
por tal concepto formule la sociedad, dejando en claro que no se opone que tales
pretensiones se traten en procesos separados 817.
8. Medidas cautelares
817
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de..... Pags B6 y B7
818
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 306
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La sociedad tambin puede sustituir dicho acuerdo por otro que lo reemplaza,
implicando que los efectos del segundo acuerdo se producen ex tunc, o sea,
retroactivamente, pues viene a ocupar el lugar del primero, esto es, asumiendo los
efectos que ste venia operando. Para que la sustitucin pueda estimarse producida es
necesario, que los acuerdos tengan el mismo contenido y que el segundo sea vlido819.
que estime que esa nulidad no pueda afectar a los derechos ya adquiridos por el
tercer contratante, aduciendo tres clases de razones explicativas de la proteccin al
tercero de buena fe: La primera, es que la sentencia que declare la nulidad del
acuerdo no puede tener efecto frente a tercero que no fue parte en el pleito; la
segunda, es que en el supuesto de la inscripcin del acuerdo en el Registro
Mercantil, el tercero podr invocar a su favor la apariencia jurdica del hecho de la
inscripcin, que implica cierta presuncin de la legalidad formal y material del
acuerdo mismo; y la tercera razn est en las normas legales sobre representacin
de la sociedad, que no obligan al tercero a examinar en cada caso las facultades de
los administradores ni la legalidad formal y material del acuerdo de la junta que
aquellos ejecuten.
La tutela de los intereses del tercero se refiere slo a los derechos adquiridos antes
de la notificacin e inscripcin de la declaracin de nulidad del acuerdo de la
Junta. Una vez declarada e inscrita la nulidad, el tercero no podr pretender derivar
ningn derecho de lo acordado en la Junta 821. Es por ello que el propio artculo 148
dispone que "la sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe
inscribirse en el Registro".
Tal como establece el artculo 149 de la Ley, el accionista que hubiera procedido
con mala fe o accionado con notoria falta de fundamento, ser sancionado, en el
mismo proceso, pecuniariamente a beneficio de la sociedad, de acuerdo a la
gravedad del asunto y sin perjuicio del pago de costos y de la indemnizacin que
pudiere corresponder y que lgicamente slo podr hacerlo en un proceso posterior
y distinto822 . La penalidad se impone sin necesidad de acreditar la existencia de
daos y perjuicios, lo que se sanciona es la interposicin de demandas temerarias o
de mala fe, con el exclusivo propsito de daar a la sociedad823.
821
URIA GONZALES, Rodrigo; MENENDEZ MENENDEZ, Aurelio; MUOZ PLANAS, Jos Mara. La Junta General de....Pg. 344, 345
y 347
822
ELIAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades... Pg 312
823
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Impugnacin de Acuerdos de..... Pags B6 y B7
Derechos corporativos individuales del accionista y el
financiamiento del objeto social de la sociedad annima. Ramos
Padilla, Csar Eusebio.
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El derecho de impugnacin que tienen los accionistas para invalidar los acuerdos
contrarios a ley, a los estatutos o al inters social, caduca, de acuerdo con el artculo 142
de la ley, a los dos meses de la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri
a la junta; a los tres meses si no concurri; y tratndose de acuerdos inscribibles, dentro
del mes siguiente a la inscripcin.
De acuerdo al artculo 150 de la Ley, la accin de nulidad para invalidar los acuerdos de
la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas
en ley de sociedades o en el Cdigo Civil y que cualquier persona que tenga legtimo
inters puede interponerla, caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
b) La legitimacin procesal es una condicin de la accin procesal que junto con las
dems condiciones y presupuestos procesales son requisitos para la existencia de una
relacin jurdica procesal vlida, iniciada mediante el ejercicio del derecho de Accin
Procesal, que es el derecho pblico subjetivo que corresponde a cualquier persona, y
que tiene objeto obtener del Estado la prestacin de su actividad jurisdiccional
mediante una sentencia.