Code civil francs

Gnese e difuso de um modelo

EUGNIO FACCHINI NETO

Sumrio

1. Introduo. 2. Origens histricas do direito francs. 3. A Revoluo

Francesa e as mudanas jurdicas. 4. O Code Napolon. 5. Algumas
caractersticas do Code Civil. 6. Os demais cdigos napolenicos. 7. A
circulao do modelo jurdico francs. 7.1. Blgica e Luxemburgo. 7.2.
Holanda. 7.3. Alemanha. 7.4. Sua. 7.5. Itlia. 7.6. Espanha. 7.7. Portugal.
7.8. Amrica Latina. 7.9. frica e Oriente Mdio. 7.10. Louisiana. 7.11.
Qubec. 7.12. Japo. 8. Consideraes finais.

1. Introduo

O presente artigo analisa as origens histricas do direito francs at

chegar ao Code Civil de 1804. Nele, detenho-me a referir suas origens,
fontes, vicissitudes de sua elaborao, para, na sequncia, analisar a cir-
culao desse modelo pela Europa, inicialmente, e depois pela Amrica
Latina, frica e Oriente Mdio, Amrica do Norte e Japo.
A ideia subjacente utilizar as vicissitudes do Cdigo Civil francs
como um notvel exemplo de circulao dos modelos jurdicos que na
Eugnio Facchini tradio da common law, a partir de clebre trabalho de Allan Watson
Neto doutor em
(1984), costuma ser denominado de legal transplants , indicando as razes
Direito Comparado
(Universidade de pelas quais instituies e institutos jurdicos circulam de um pas a outro.
Florena, Itlia), mestre O estudo do destino do Cdigo Civil francs um dos temas clssicos
em Direito Civil (USP),
professor titular nos do Direito Comparado. Tal tema exige uma abordagem interdisciplinar,
cursos de graduao, em que Direito, Histria e Poltica se interseccionam, influenciando-se
mestrado e doutorado
em Direito da PUC/RS,
reciprocamente.
professor e ex-diretor
da Escola Superior 2. Origens histricas do direito francs
da Magistratura/RS
e desembargador no
Tribunal de Justia do Ainda que seja o resultado da simbiose dos ideais da Revoluo Fran-
Rio Grande do Sul.
cesa, do Iluminismo e do Jusnaturalismo esclarecido do sculo XVIII, o

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 59

 Direito francs moderno, especialmente o Direito Civil, como obra cultu-
ral que inevitavelmente , reflete tambm uma longa evoluo histrica.
Houve rupturas importantes, bem verdade, mas h tambm uma grande
continuidade com um passado que se perde nas brumas da histria.
Sem medo de errar, pode-se dizer que o direito civil francs foi o
feliz resultado da combinao do droit crit do sul da Frana, de origem
romanista, com o droit coutumier no norte francs, baseado nos costumes
germnicos. Tal simbiose somente se explica luz da histria.
Segundo a sinttica reconstruo histrica feita por Zweigert e Ktz
(1992, p. 94), mesmo aps a queda do Imprio Romano (que abrangia
tambm a Glia, atual Frana), em 476, o direito romano1 permaneceu
vigendo, em razo do princpio da personalidade das leis ento vigorante,
como direito aplicvel aos sditos de origem no germnica, especialmen-
te nos reinos dos visigodos e dos burgndios, na parte meridional euro-
peia. Em 506, o rei visigodo Alarico II promulgou a famosa Lex Romana
Wisigothorum, tambm conhecida como Breviarium Alaricianum. Essa
lei retomava substancialmente o Codex Theodosianus2 e era destinada a
reger as relaes jurdicas dos ex-sditos romanos que habitavam o reino
visigodo, no sul da Frana. Isso fez com que o conhecimento do direito
romano, adaptado e vulgarizado, no se perdesse de todo no sul da Frana.
Assim, a partir do final do sculo XI e ao longo do sculo XII, quando os
estudos jurdicos foram retomados na Itlia setentrional, com a fundao
das primeiras universidades (com a primazia de Bologna3), aplicando-
-se o mtodo escolstico para a anlise do texto do Digesto justinianeu,
rapidamente esse novo mtodo acadmico de ensino do direito romano
pode se espalhar tambm pelo sul da Frana, onde, j no sculo XII,
foram fundadas as Universidades de Montpellier e Toulouse. Essa rea
geogrfica correspondente ao sul da Frana (conhecida como Le Midi),
que abrangia cerca de duas quintas partes do territrio francs, passou
ento a ser conhecida como pays de droit crit, em razo dos textos escri-
tos do antigo direito romano que ali ainda eram conhecidos e aplicados.

1
Na verdade, no era propriamente todo o direito romano clssico que remanescia
no sul da Frana, tampouco o direito justinianeu, que somente foi redescoberto na Eu-
ropa somente muitos sculos depois, por volta do sculo XI, no norte da Itlia. O direito
romano que permaneceu em vigor, aplicvel que era aos sditos de origem romana dos
novos reinos brbaros, era essencialmente aquele incorporado no Cdigo Teodosiano
(LEGEAIS, 2008, p. 28).
2
O Cdigo Teodosiano, mandado elaborar pelo Imperador Teodsio II, do Imprio
Romano do Oriente, em 438, inspirou-se nos anteriores Cdigos Gregoriano e Hermoge-
niano, e buscava compilar as leis romanas desde o Imperador Constantino, ordenando-as
por livros e ttulos. Sobre essa obra, ver Paricio e Barreiro (1997, p. 157).
3
A Universidade de Bologna, fundada em 1088, tornara-se o centro de estudos ju-
rdicos mais importante da Europa; os estudantes reuniam-se e contratavam um mestre
pelo perodo de um ano; viviam uma espcie de experincia comunitria, pois discpulos
e professores compartilhavam cada momento de suas vidas (MONATERI, 1996, p. 29).

60 Revista de Informao Legislativa

 No norte de Frana (uma regio geogrfica que abrangia aproxima-
damente trs quintas partes do solo francs) vigia o direito costumeiro
de origem germnica (especialmente o dos francos), fundado substan-
cialmente na chamada Lex Salica4. Essa regio passou a ser conhecida,
em razo disso, como pays de droit coutumier5.
No se tratava de uma diviso rigorosa, porm, porque costumes ger-
mnicos tambm no eram desconhecidos no sul da Frana (Bordeaux
e Toulouse, por exemplo, tambm tinham seus Coutumes), ao passo que
no norte francs no era raro invocar-se o direito romano nas hipteses
de lacunas e omisses do direito costumeiro, o que era muito comum em
algumas matrias, especialmente no direito dos contratos. Entendia-se que
o direito romano podia ser aplicado non ratione imperii, sed imperio ratio-

4
Lex Salica o nome dado a uma compilao de costumes germnicos, elaborada entre
o incio do sculo IV e o sculo V, para os povos francos (tambm ditos slios que cons-
tituam uma das duas confederaes de povos francos e que habitavam as margens do rio
Issel, originalmente chamado Isala. Para os povos francos situados s margens do rio Reno,
aplicava-se a Lei Ripuria). Sobre isso, veja-se Bart (2002, p. 8). A Lei Slica buscava regular
todos os aspectos da vida em sociedade, cobrindo matrias que hoje seriam denominadas
de direito penal, tributrio e civil, embora com notveis lacunas e de forma assistemtica.
Uma das matrias tratadas, de grande influncia na Idade Mdia, foi a disciplina da herana
bem como as regras de sucesso dinstica. Ao final do medievo e incio da Idade Moderna,
a expresso lei slica passa a designar as regras de sucesso do trono da Frana regras
que posteriormente foram imitadas por outras monarquias europeias.
5
Ao longo do sculo XIII, vrios desses costumes locais ou regionais foram reduzidos
a escrito, em forma de compilaes. Referimo-nos aos Coutumes de Orlans, Coutumes
de Beauvaisis (redigido pelo clebre Philippe de Beaumanoir), o Grand Coutumier de la
Normandie (compilao de costumes normandos), dentre outros. Mas tal obra de compi-
lao, normalmente feita de forma particular por algum jurista ou magistrado da regio,
no afasta o fato de que a maioria dos costumes permanecia sob tradio oral. Caso o
magistrado encarregado de resolver um litgio tivesse dvidas sobre qual o teor do direito
consuetudinrio aplicvel na localidade, ele dava incio enqute par turbe, reunindo um
certo nmero de notveis da regio, normalmente ancies, para que eles referissem qual o
costume aplicvel. Sobre as enqutes par turbe, veja-se Allorant e Tanchoux (2010, p. 64).
Mais tarde, em 1454, o rei francs Carlos VII, buscando sistematizar o direito consuetudin-
rio, a fim de implementar os valores de segurana e previsibilidade, promulgou a ordenao
Montils-les-Tours, ordenando que os diversos coutumes regionais fossem reduzidos a
escrito e submetidos aprovao rgia. Em cada regio, pessoas conhecedoras do costume
vigente, auxiliados por peritos rgios, deveriam reduzir a escrito tais costumes. Esse esforo
compilatrio prosseguiu tambm durante boa parte do sculo XVI. Segundo Zweigert e
Ktz (1992, p. 96), ao findar o sculo XVI, praticamente todos os costumes regionais ha-
viam sido reduzido a escrito, o que permitiu a preservao do direito costumeiro vigente
na regio norte da Frana. s vsperas da Revoluo Francesa, ainda estavam em vigor
cerca de 60 costumes de vasta aplicao (costumes gerais) e no menos de 300 costumes
locais. Vrios juristas franceses dos sculos XVI e XVII especializaram-se no estudo desses
direitos costumeiros, destacando-se Dumoulin e Loysel. Dentre os costumes que foram
reduzidos a escrito, de notvel importncia foi o Coutume de Paris, redigido em 1510.
Como o Parlement de Paris o Tribunal de Justia de Paris, instalado em 1250, pelo Rei
Lus IX tinha uma vasta jurisdio de segundo grau, cobrindo a maior parte do pays de
droit coutumier, esse importante rgo jurisdicional, ao se deparar com lacunas e omisses
do direito costumeiro a aplicar e lacunas no faltavam supria tais lacunas com a aplica-
o do Coutume de Paris, interpretando-o e fazendo aplicaes analgicas ou expansivas.
Tamanha foi a importncia dessa atividade jurisprudencial, que na segunda edio do
Coutume de Paris, em 1580, foi includo um compndio de jurisprudncia do Parlement
sobre questions gnrales. Lentamente o Coutume de Paris comeou a ser considerado
aplicvel antes mesmo do direito romano sempre que o direito consuetudinrio local
se revelasse lacunoso (ZWEIGERT; KTZ, 1992, p. 97).

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 61

nis (no em razo do imprio, mas pelo imprio
da razo). Ou seja, admitia-se a invocao do
direito romano no por se tratar de um direito
que vigia em razo do imprio romano (ou de
seu sucessor, o imprio romano-germnico),
mas sim em razo de sua racionalidade intrn-
seca, verdadeiro repositrio de ratio scripta.
Alm do direito romano vulgar, mantido no
Midi francs, e do direito costumeiro germ-
nico, vigente no norte da Frana, outras duas
fontes do moderno direito francs devem ser
lembradas. Refiro-me obra legislativa rgia
e doutrina.
Na ausncia de um poder legislativo6,
ao longo de toda a Idade Mdia e a Moderna,
os reis franceses ocasionalmente assumiam o
papel de legisladores, editando Ordonnances
(ordenaes). At o sculo XVI, tais ordena-
es disciplinavam substancialmente aspectos
do sistema feudal, questes procedimentais e
administrativas. A partir do sculo XVI (com
a Ordonnance de Moulins, de 1566, exigindo
prova escrita para os contratos e criando a figura
da hipoteca judiciria) e, principalmente do s-
culo XVII, houve uma mais incisiva interveno
legislativa em reas do que hoje se denominaria
direito material.
Devem ser especialmente lembradas, du-
rante o reinado de Lus XIV, sob orientao do
chanceler Colbert, a Ordonnance du Commerce,
de 1673, e o Code de la Marine, de 1681, que
regulamentavam o direito comercial terrestre
e martimo. Tais diplomas legislativos inaugu-
raram a tradio latina de disciplinar, de forma
separada, o direito comercial do direito civil.
Essas ordenaes representaram a base sobre a
qual posteriormente, sob Napoleo, foi redigido
o Cdigo Comercial francs.
6
A expresso Parlement somente passa a ter a conota-
o de casa legislativa a partir da Revoluo Francesa, que,
nos seus primeiros anos, extinguiu os antigos Parlements,
passando o Legislativo a ser o motor da vida jurdica do pas.
62 Revista de Informao Legislativa
No sculo XVIII, trs importantes ordena-
es foram editadas, com a decisiva participao
do chanceler DAguesseau, sob o reinado de Lus
XV: refiro-me s ordonnances sobre as doaes
(de 1731), os testamentos (de 1735) e sobre
o fideicomisso, instituto de origem medieval
(1747). Especialmente as duas primeiras foram
grandemente retomadas por ocasio da redao
do Cdigo Civil de 1804.
Ao se discorrer sobre as fontes do Cdigo
Civil francs, no se pode deixar de referir
tambm a doutrina7. De fato, nos sculos XVII
e XVIII encontramos os primeiros juristas cujas
obras influenciaram parte substancial do direito
privado francs, quando de sua codificao.
Obrigatria referncia, aqui, deve ser feita a
Domat (1625-1696), amigo de Pascal e por ele
influenciado. Escreveu importante obra deno-
minada emblematicamente de Les lois civiles
dans leur ordre naturel (1689), em que buscou
sistematizar e adaptar o direito romano aos
novos tempos, luz das ideias jusnaturalsticas
ento em ascenso. Especialmente no que se
refere responsabilidade civil, Domat influen-
ciou notavelmente a concepo francesa da
responsabilidade civil subjetiva. dele a base
da redao do clebre artigo 1.382 do Cdigo
Civil francs (clusula geral da responsabilidade
civil com base na culpa), que posteriormente
influenciou o Cdigo Civil italiano, o art. 159 do
Cdigo Civil brasileiro de 1916 e o art. 186 do
7
A doutrina sempre desempenhou um importante
papel no desenvolvimento e compreenso do direito francs.
Veja-se, por exemplo, o que disse a respeito o professor
Andr Tunc (1975, p. 829): On dit couramment que la
doctrine beneficie en France dune autorit sans quivalent
ltranger. La comparaison, vrai dire, est bien difficile.
(...) En France, linfluence de certains auteurs sur la Cour
de cassation a t frappante. Le trait dAubry et Rau a t
pendant des dcennies la bible de la Cour. Des auteurs comme
Ripert et, plus encore, Capitant, ont t trs souvent suivis par
la Cour ainda que o autor, ao final, revele que atualmente,
com a enorme carga de trabalho dos magistrados, tenha
diminudo o tempo de leitura, pesquisa e, consequente-
mente, a influncia doutrinria sobre a atividade judicante.
Cdigo Civil vigente no Brasil, dentre outros. Se
Domat era mais terico e especulativo, Bourjon,
ao contrrio, era um jurista mais afeito ao di-
reito vivo e operante. Era grande conhecedor
do direito costumeiro francs, sobretudo o pa-
risiense, tendo escrito o livro Le droit commun
de la France et la coutume de Paris rduits en
principes (1720). Tratava-se de obra influente
e de forte apelo prtico. Mas foi Pothier (1699-
1772)8 quem maior influncia teve sobre a
redao do cdigo Civil. Era considerado um
mestre tanto do direito romano como do direito
consuetudinrio. Em 1740 havia publicado um
clebre comentrio sobre os costumes de Or-
leans. Alguns anos depois, em 1748, escreveu
sobre o direito romano Pandectae in novum
ordinem digestae. Escreveu numerosas obras
sobre propriedade, direitos reais, sucesses,
matrimnio, e especialmente sobre direito
obrigacional verdadeiros pequenos tratados
envolvendo temas especficos, como compra
e venda, locaes, doaes e outros. Sua obra
mais famosa foi o Trait des Obligations, que
foi considerado o modelo de tratado jurdico
na Europa do sculo XVIII (STEIN, 1996, p.
141). Seus escritos eram dotados de uma clareza
cristalina e de uma notvel elegncia estilstica.
Costuma-se dizer que o direito das obrigaes
do cdigo francs original nada mais era do que
Pothier vertido em dispositivos legais.
Apesar de todos esses esforos tendentes
harmonizao e sistematizao das fontes, fato
que, ainda s vsperas da Revoluo Francesa,
a Frana se encontrava ainda muito longe de
ter logrado uma unidade jurdica no campo do
direito civil. A diferena entre o pays de droit
coutumier e o pays de droit crit continuava
ntida. Ainda que os costumes regionais j ti-
vessem sido todos reduzidos a escrito, isso no
8
Sobre a obra e a importncia de Pothier, consulte-se
Schioppa (2007, p. 352-353).
afastou as diferenas ao contrrio, fixou-as.
Por isso, entende-se a ironia de Voltaire que, em
meados do sculo XVIII dizia que et nest-ce pas
une chose absurde et affreuse que ce qui est vrai
dans un village se trouve faux dans un autre? ...
Il en est ainsi de poste en poste dans le royaume;
vous changez de jurisprudence en changeant de
chevaux9.
Coube Revoluo Francesa e s foras
culturais e necessidades econmicas que a ela
subjaziam romper com esse estado de coisas,
acabar com a fragmentao jurdica do reino
e iniciar o processo da unificao jurdica da
Frana.
3. A Revoluo Francesa e as
mudanas jurdicas
Os historiadores costumam denominar de
direito intermedirio (droit intermdiaire) o
direito do perodo revolucionrio, que vigorou
entre a primeira reunio da Assembleia Cons-
tituinte, em 1789, e a tomada de poder por
Napoleo Bonaparte, em 1799. Poucas vezes, na
histria da humanidade, um evento poltico teve
uma repercusso jurdica to devastadora, em
espao de tempo to curto, como esse. Desde as
primeiras sesses da Assembleia Constituinte, a
burguesia vencedora procurou demolir, pedra
por pedra, todos os fundamentos poltico-
-jurdicos que haviam sustentado o Antigo Re-
gime. Pretendia-se a rgnration (palavra de
ordem do vocabulrio revolucionrio) integral:
do homem, da sociedade, do Estado, por meio
da lei10. Era difusa a ideia de que era possvel
9
No uma coisa absurda e espantosa que aquilo que
verdadeiro num lugarejo seja falso em outro? ... assim
de posto em posto [o autor se refere aos postos de troca de
cavalos das carruagens da poca] ao longo do reino; troca-se
de jurisprudncia ao se trocar de cavalos (VOLTAIRE, 1877
apud ZWEIGERT; KTZ, 1992, p. 100, traduo nossa).
10
Sobre a ideologia da regenerao, veja-se Bart (2002,
p. 88-89).
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 63
 transformar (diramos, na linguagem de hoje, reformatar) a sociedade
civil, o Estado e as prprias pessoas, por meio de leis leis essas que re-
presentavam a volont gnrale a que se referira Rousseau, pois votadas
pelos representantes do povo, imbudos do melhor esprito cvico. Calha
mencionar a conhecida boutade de Voltaire (1764 apud MATTEI; MO-
NATERI, 1997, p. 41), escrita por ocasio da redao do vocbulo Droit
do Dictionnaire Philosophique: Voulez-vous avoir de bonnes lois? Brlez
les vtres, et faites-en de nouvelles! (Vocs querem boas leis? Queimem
as vossas e faam novas!).
De forma radical, ao longo dos primeiros anos da dcada de noventa,
foram abolidas praticamente todas as instituies at ento existentes: a
forma de governo da monarquia absoluta, as conexes existentes entre o
rei, a aristocracia, o clero e o poder judicirio (noblesse de robe), a antiga
diviso territorial em provncias, o regime fundirio feudal, o sistema
judicirio, o sistema fiscal. Buscou-se a eliminao do prprio Direito,
fechando-se as faculdades de Direito11. O prprio sistema judicirio
ento vigente foi suprimido. Pretendia-se que os cidados, naturalmente
honestos, deveriam coexistir com base em prescries morais e no mais
jurdicas, ao passo que eventuais litgios deveriam ser resolvidos pela via
amigvel (e para isso foram criados os bureaux de paix e de conciliation)
e no mais em forma de contencioso. Tudo isso foi substitudo por novas
concepes sobre as relaes entre o citoyen e o Estado, baseadas nos ideais

11
Que foram reabertas somente em 1808, sob Napoleo. Contemporaneamente a essa
reabertura e no por acaso determinou-se que o estudo do Cdigo Civil passasse a ser a
espinha dorsal dos estudos jurdicos universitrios. Isso ocorreu tambm nos demais pases
europeus, na medida em que as codificaes foram sendo editadas. Halprin (2004, p.
76-77, traduo nossa) quem nos informa a respeito: En France, la loi du 22 ventse an
XII rtablissant les coles de droit est exactement contemporaine du Code Civil et elle a fait
de lenseignement du Code Napolen la matire reine dans les facults de droit au XIX sicle.
Des mesures furent galement prises pour assurer la prpondrance des codes dans le cursus
juridique en Autriche (1808), en Italie (loi Casati, de 1859), et en Allemagne au moment du
vote du BGB Na Frana, a lei de 22 ventoso do ano XII, que restabeleceu as faculdades
de Direito, contempornea do Cdigo Civil e ela fez do ensino do Cdigo Napolen a
matria rainha das faculdades de Direito no sculo XIX. Medidas semelhantes tambm
foram tomadas para assegurar a preponderncia dos cdigos nos cursos jurdicos na ustria
(1808), na Itlia (Lei Casati, de 1859) e na Alemanha, por ocasio da votao do BGB. O
fechamento das faculdades de Direito explica-se pelo esprito iluminista, que sonhava com
leis to claras e inteligveis que qualquer um pudesse compreend-las. Alm disso, havia
tambm o preconceito popular contra a classe dos juristas, especialmente contra os advo-
gados e suas sutilezas. Tarello (1976, p. 34, traduo nossa) quem nos recorda o clima da
poca: Il tipo dellavvocato funzionario dellingiustizia e la stretta associazione delluomo di
legge e delle forme della legge con il male sono invece di origine popolare, come fa fede il fatto
che le sue espressioni si trovano nella letteratura popolare e nel folklore (e in seguito in quei
filoni della letteratura culta che recupera motivi popolari...) o tipo do advogado agente da
injustia e a estreita associao do jurista e das questes jurdicas com o mal, so de origem
popular, como demonstra o fato que suas expresses se encontram na literatura popular e
no folclore (e, em seguida, naquele filo da literatura culta que recupera os motivos popu-
lares...), lembrando ele a famosa tirada goethiana, segundo a qual Juristen bse Christen
(juristas, maus cristos e da caracterizao dos advogados como Azzecagarbugli (imagem
de profissionais asquerosos, rodeados de livros, usados para impressionar e no para serem
lidos, e que se aproveitam de formalidades legais para praticar injustias), de Manzoni.

64 Revista de Informao Legislativa

iluministas concebidos por Diderot, Voltaire e
Rousseau: o homem, entendido como ser racio-
nal e responsvel, adquire, com o nascimento, o
direito inalienvel liberdade de pensamento,
de religio e de atividade econmica. Entre ele e
o Estado no mais se interpem os vrios grupos
sociais (famlia, corporaes de artes e ofcios,
estamentos sociais e outras formas de agru-
pamento com base em status diferenciados)12.
Na rea mais estritamente jurdica, a As-
sembleia Constituinte, em 1791, eliminou pura
e simplesmente, sem qualquer direito a indeniza-
o, todas as formas de nus fundirios feudais,
suprimiu todos os privilgios da primogenitura
(substitudo pela diviso patrimonial igualitria
entre todos os herdeiros) e qualquer diferena
jurdica derivada de sexo ou idade. Chegou-se,
inclusive, a abolir a possibilidade de testar e de
doar. O matrimnio passou a ser visto como sim-
ples contrato, que poderia ser desfeito mediante
simples afirmao de incompatibilit dhumeur
ou de caractere. Os filhos bastardos, desde que
reconhecidos (com exceo dos adulterinos),
foram equiparados aos filhos legtimos13.
Um dos ideais perseguidos pelos revolu-
cionrios franceses, fortemente influenciados
pelo Iluminismo dos enciclopedistas14, era
12
A famosa Loi Le Chapelier, de 14 de junho de
1791, proclamava expressamente, no seu artigo 1 o, que
Lanantissement de toutes espces de corporations des
citoyens du mme tat ou profession tant une des bases
fondamentales de la Constitution franaise, il est dfendu
de les rtablir de fait, sous quelque prtexte et quelque forme
que ce soit Sendo a eliminao de todas as espcies de poder facilmente compreend-lo; tinha de ser to genrico
corporaes de cidados do mesmo estado ou profisso uma
das bases fundamentais da constituio francesa, proibido
restabelec-las de fato, sob qualquer pretexto e sob qualquer
forma que seja (traduo nossa).
13
Sobre as caractersticas do droit intermdiaire, veja-se
Zweigert e Ktz (1992, p. 100 et seq.).
14
O desejo de codificao dos jusnaturalistas e ilu-
ministas reflete um desejo de ordem, de hierarquia e de
concentrao legislativa no poder central, no Estado. Nesses
termos, ela contraria os costumes e a tradio. Foram os
cdigos jusnaturalistas atos de transformao revolucio-
nria (...) pois... precisavam superar e excluir a tradio
precisamente a unificao do direito privado
francs, com a edio de leis claras e simples.
Incorporando esses ideais, a Constituio de
1791 previu uma norma programtica segundo
a qual il sera fait un code de lois civiles commu-
nes tout le royaume15.
Efetivamente, dando curso a esse programa,
j em 1793 o jurista Cambacrs16 apresentou, a
pedido, um primeiro projeto de cdigo civil, con-
tendo 697 artigos. O projeto foi rejeitado, por ser
considerado demasiadamente longo e complexo.
No ano seguinte, Cambacrs apresentou um
segundo projeto, encurtando-o para 297 artigos,
que foi considerado demasiadamente lacnico...
Em 1796, ento, terceiro projeto foi apresentado
pelo mesmo jurista, com 1104 artigos (GAM-
BARO; SACCO, 1996, p. 296). Sua anlise pelo
ento criado Conselho dos Quinhentos foi in-
terrompida pela tomada de poder por Napoleo,
em 1799. A partir da, o destino do Cdigo civil
francs estaria indelevelmente vinculado ao
destino desse notvel homem pblico.
4. O Code Napolon
Aps tomar o poder mediante o golpe de
Estado de 18 Brumrio do ano VIII (novembro
do ius commune, medieval, corporativa e confusa para os
padres do racionalismo moderno (LOPES, 2002, p. 208).
15
A ideologia que estava por trs desse movimento
pr-codificao pode ser sumarizada em trs pontos: um
cdigo devia ser to claro que mesmo um leigo deveria
a ponto de abranger o maior nmero de situaes possveis,
mas ao mesmo tempo suficientemente preciso a ponto de
evitar o mximo possvel a interveno da Justia; e, em ter-
ceiro lugar, deveria implementar as ideias revolucionrias,
no sentido de acabar com todos os resqucios do feudalismo,
garantir a autonomia privada e proteger a propriedade como
espcie de territrio sagrado do cidado (BELL; BOYRON;
WHITTAKER, 1998, p. 24).
16
Jean-Jacques-Rgis de Cambacrs, Duque de Parma
(posteriormente, Duque de Cambacrs) (1753-1824),
advogado e estadista francs, mais tarde nomeado por
Napoleo, Primeiro-Cnsul, para ser um dos outros dois
cnsules, durante o curto perodo do Consulado.
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 65
 de 1799), Napoleo instituiu o regime do Consulado, que reunia poderes
administrativos e legislativos. O poder efetivo era dele, Primeiro Cnsul,
sendo os outros dois cnsules meros conselheiros. Pelas regras constitu-
cionais ento vigentes, os projetos de leis deveriam ser preparados pelo
Conseil dtat, sob proposta dos cnsules, e depois deveriam ser submeti-
dos anlise do Tribunato, com poderes de aprovar ou rejeitar o projeto,
mas sem poder alter-lo. Depois do Tribunato, os projetos ainda deveriam
ser submetidos ao Corps lgislatif, verdadeira caricatura de parlamento.
Napoleo tinha perfeita conscincia da importncia da unificao do
direito privado17. Empenhou-se com firmeza para que efetivamente fosse
aprovado um cdigo civil18. No muito tempo aps ter chegado ao poder,
Napoleo nomeou uma comisso composta de apenas quatro pessoas:
dois eram oriundos do sul da Frana (pays de droit crit) Portalis19 e

17
comum a afirmao, pelos historiadores, de que Napoleo teria dito, em seu derra-
deiro exlio, que ma vraie gloire nest pas davoir gagn quarante batailles; Waterloo effacera le
souvenir de tant de victoires; ce que rien neffacera, ce qui vivra ternellement, cest mon Code
Civil minha verdadeira glria no consiste em ter ganho quarenta batalhas; Waterloo
apagar a memria de tantas vitrias; aquilo que nada apagar, e que viver eternamente, o
meu Cdigo Civil (traduo nossa). Segundo os historiadores Jean e Brigitte Gaudemet, uma
srie de condies propcias codificao estavam reunidas quando Napoleo assume o poder:
1) Napoleo tem a vontade de unificar politicamente a Frana, para o que era imprescindvel
a unificao jurdica do pas. Sabia ele que os grandes governantes da histria haviam deixado
um legado de grandes obras legislativas; 2) a Revoluo de 1789 j havia acabado com vrios
dos grandes obstculos unificao legislativa do pas, ao eliminar as ordens, as corporaes,
os privilgios de castas, os particularismos locais; 3) embora as trs tentativas de Cambacrs
no tenham obtido xito, elas abriram as mentes dos estadistas e juristas para a necessidade
de codificar o direito tal ideia dominava as mentes jurdicas de toda a Europa; 4) no plano
de fundo, aps dez turbulentos anos de Revoluo, os franceses ansiavam pela paz social e
pela estabilidade; a burguesia e os notveis que sustentavam o poder de Napoleo queriam
consolidar as conquistas jurdicas da Revoluo; Napoleo j havia prometido isso ao procla-
mar, ao assumir o poder, que La Rvolution est fixe aux principes qui lont commence; elle
est finie; 5) o programa poltico de Napoleo pretendia garantir um mnimo de liberdades
civis ao cidado, como uma espcie de compensao pela limitao das liberdades polticas
impostas pelo regime do Consulado; as liberdades individuais seriam a contraparte da auto-
ridade poltica (GAUDEMET; BASDEVANT-GAUDEMET, 2010, p. 380-381). Outro fator
lembrado por Andr Tunc: a antiga reclamao popular relativamente ao catico sistema
judicirio, pois a jurisdio era prestada de forma arbitrria, na ausncia de um corpo claro
e definido de regras aplicveis. O usurio da justia sentia-se verdadeiramente merc dos
juzes. Ansiava-se por regras claras e previamente conhecidas. Tanto assim que um dito popular
circulava nas vsperas da Revoluo: Dieu nous protege de lquit des Parlements! Deus
nos proteja da equidade dos tribunais! (TUNC, 1956, p. 19, traduo nossa).
18
The great personal interest that Napoleon took in the Code was not so much in its
substantive content, however, as in the fact of its existence. He wanted to be remembered as
a great lawgiver. Because of the importance he accorded to the Code, he made its adoption a
priority in France, and imposed it in his conquered territories O grande interesse pessoal
de Napoleo em relao ao Cdigo no era tanto voltado ao seu contedo substancial, mas
sim a fato de sua prpria existncia. Ele desejava ser lembrado como um grande legislador.
Por causa da importncia que ele atribua ao Cdigo, ele tornou sua adoo uma priori-
dade na Frana, e o imps aos territrios por ele conquistados (GLENDON; CAROZZA;
PICKER, 2007, p. 62, traduo nossa).
19
Jean-tienne-Marie Portalis (1746-1807), conselheiro do Conseil dtat, brilhante ora-
dor e escritor, foi o mais influente dos quatro redatores, autor do clebre Discours prliminaire
au premier projet de Code Civil, em que fixou suas caractersticas principais, seu esprito e o
papel dos intrpretes. Disse ele, no Discours (espcie de exposio de motivos do cdigo):
loffice de la loi est de fixer, par de grandes vues, les maximes gnrales du droit (...). Cest au

66 Revista de Informao Legislativa

Maleville20 e dois eram provenientes do norte francs (pays de droit
coutumier) Tronchet21 e Bigot de Prameneu22. Ou seja, foram reunidos,
na mesma Comisso redatora, dois especialistas em direito romano e dois
em direito consuetudinrio.
Em apenas quatro meses de intensos trabalhos, a Comisso apresentou
um projeto de Cdigo Civil que foi submetido Corte de Cassao e s
Cortes de Apelao, para apreciao e sugestes. Em seguida, acompa-
nhado das sugestes apresentadas, submeteu-se o projeto apreciao do
Conselho de Estado. Suas reunies eram presididas por um dos cnsules
normalmente o prprio Napoleo (das 107 reunies do Conselho de
Estado, Napoleo presidiu 55 (VAN CAENEGEM, 2003, p. 79), tendo
participao intensa e ativa na discusso dos temas e da redao dos
artigos23. Impressiona saber que, nesse mesmo perodo, Napoleo esta-
va envolvido em intensas campanhas militares pela Europa). medida
que as vrias partes do projeto iam sendo aprovadas, eram encaminha-
das separadamente ao Tribunato e, na sequncia, ao Corps Lgislativ.
Quando as primeiras sees foram rejeitadas pelo Tribunato mais por
motivos polticos (oposio pessoal a Napoleo) do que por motivos
substanciais , Napoleo adotou uma conduta inesperada: retirou todos

magistrat et au jurisconsulte, pntr de lesprit gnrale des lois, en diriger lapplication (...) La
science du lgislateurs consiste trouver dans chaque matire les principes les plus favorables au
bien commun; la science du magistrat est de mettre ces principes en action, de les ramifier, de les
tendre, par une application sage et raisonn, aux hypothses prives. (...) E mais adiante: cest
la jurisprudence que nous abandonnons les cas rares et extraordinaires qui ne sauraient entrer
dans le plan dune lgislation raisonnable (...) Cest lexprience combler successivement les
vides que nous laissons. Les codes des peuples se font avec le temps; mais, proprement parler,
on ne les fait pas A tarefa da lei fixar, por meio de grandes vias, as mximas [princpios]
gerais do direito (...) Cabe ao magistrado e ao jurisconsulto, imbudos do esprito geral das
leis, dirigir-lhes a aplicao (...) A cincia do legislador consiste em encontrar, em cada
matria, os princpios mais favorveis ao bem comum; a cincia do magistrado colocar
esses princpios em ao, ramific-los, estend-los, por uma aplicao sbia e racional, s
hipteses privadas (...) Deixamos para a jurisprudncia os casos raros e extraordinrios que
no devem entrar no projeto de uma legislao racional (...) Cabe experincia preencher,
sucessivamente, as lacunas que ns deixamos. Os cdigos dos povos fazem-se com o tempo;
para dizer a verdade, ns no os fazemos (PORTALIS, 1999, p. 23-24, traduo nossa).
20
Jacques de Maleville (1741-1824), marqus, membro da antiga aristocracia, juris-
consulto, membro do Conselho dos Ancios e posteriormente Juiz da Corte de Cassao.
21
Franois Denis Tronchet (1723-1806), advogado junto ao extinto Parlement de Paris
(mais importante rgo judicirio francs da poca), vindo mais tarde a ocupar o cargo de
Presidente da Corte de Cassao. Especialista em direito consuetudinrio.
22
Flix Julien Jean Bigot de Prameneu (1747-1825) tinha sido advogado junto ao
Parlement de Bretagne e, sucessivamente, junto ao Parlement de Paris. Em 1791 fora eleito
deputado para a Assembleia Legislativa.
23
A informao dada por Zweigert e Ktz (1992, p. 103). Referem os autores citados
que Napoleo, dono de uma personalidade verdadeiramente magntica e de uma inteli-
gncia assombrosa, compreendia num piscar de olhos a relevncia das questes envolvidas
e continuamente fazia com que a ateno de todos permanecesse focada sobre a vida real,
afastando-se das discusses cavilosas e sutis a que os juristas esto acostumados. Seu prop-
sito era elaborar um cdigo de linguagem fcil e acessvel, disciplinando apenas as questes
prticas da vida, de modo que fosse compreensvel mesmo aos no juristas.

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 67

os projetos j encaminhados e promoveu uma
verdadeira depurao no seio do Tribunato24,
afastando os opositores s suas ideias (dentre
eles, Benjamin Constant). Exatamente um ano
depois, entre 1803 e 1804 Napoleo novamente
submete seus projetos separadamente em
nmero total de 36 , que foram aprovados sem
nenhuma resistncia. Os projetos parciais foram
todos reunidos e promulgados em forma de lei
nica, em 31 de maro de 1804, com o nome
de Code Civil des Franais.
Pouco mais de ms e meio depois da pro-
mulgao do Cdigo, mais precisamente em
18 de maio de 1804, Napoleo Bonaparte foi
proclamado imperador dos franceses, com o
nome de Napoleo I. Mediante decreto imperial,
em 3 de setembro de 1807 foi determinada uma
segunda edio do Code, introduzindo algumas
mudanas devidas ao fato da transformao
da Frana, de Repblica a Imprio. Nessa se-
gunda edio, o nome do Cdigo foi alterado
para Code Napolon. Com a derrota e queda
de Napoleo e a restaurao da monarquia,
uma nova edio do Cdigo foi determinada
em 1816, retornando-se ao nome originrio.
Todavia, por decreto imperial de 27 de maro de
1852, Napoleo III, em homenagem ao seu tio,
novamente restaurou o nome Code Napolon.
Ainda que esse ltimo decreto nunca tenha
sido formalmente revogado, desde 1870 com
o desaparecimento do Segundo Imprio e a
proclamao da Terceira Repblica certo
24
Na verdade, Napoleo fez promulgar, em 1802 (ano X
do calendrio revolucionrio), nova Constituio, pela qual
ele passou a ser Cnsul Vitalcio, com maiores poderes. O
art. 76 dessa Constituio reduziu os membros do Tribuna-
to, que anteriormente eram cem (nomeados pelo Senado),
para cinquenta. A reduo do tamanho foi implementada
com o objetivo de eliminar os opositores de Napoleo. A
capacidade do Tribunato de opor-se aos planos de Napoleo
foi ainda mais diminuda pela previso de diviso de traba-
lho no seio daquela instituio, em trs sees, cada uma
delas atuando separadamente nas seguintes reas: legislao;
assuntos internos e finanas. Sobre tais fatos, ver Gordley e
Von Mehren (2006, p. 49).
68 Revista de Informao Legislativa
que o uso cotidiano e legislativo consagrou a
denominao Code Civil, como ele at hoje
conhecido.
O Code Civil foi, de longe, o mais importante
cdigo do sculo XIX, influenciando vrios
outros, como se ver na sequncia. Ao contrrio
da compilao prussiana de 1794 (Allgemeines
Landrecht fr die Preussichen Staaten ALR) e
do Cdigo Civil austraco de 1811 (Allgemeines
Brgerliches Gesetzbuch ABGB), o Cdigo
francs no foi obra de um dspota iluminado,
mas sim da burguesia revolucionria, que pre-
tendia edificar uma sociedade baseada sobre
os princpios da igualdade e da liberdade dos
cidados. Apoiava-se, tambm, na convico
iluminista e jusracionalista de que era possvel
construir uma nova sociedade, totalmente
remodelada e renovada, por meio da obra ra-
cionalizante da legislao.
Uma de suas virtudes foi o equilbrio que
soube alcanar entre fatores to dspares, como
a tradio romanstica do sul e a tradio con-
suetudinria germnica do norte da Frana25,
bem como entre o mpeto revolucionrio de
romper radicalmente com o passado e a neces-
sidade de manter uma certa continuidade com
a cultura jurdica herdada do passado26. O Code
25
Do direito romano proveio praticamente todo o direi-
to obrigacional, direito de vizinhana, direito testamentrio
e disciplina dos bens dotais. Na rea do direito de famlia
e sucesses, a influncia predominante foi a consuetudi-
nria tendo por base especialmente o Coutume de Paris.
No conjunto, a influncia dos costumes germnicos foi
muito grande, a ponto de, paradoxalmente, se poder dizer
que o cdigo, geralmente considerado a codificao mais
importante dos sistemas jurdicos romanistas, conserva um
maior nmero de elementos germnicos do que o prprio
Cdigo Civil alemo, por ter sido este baseado largamente
sobre o direito romano estudado nas universidades a
constatao feita por Zweigert e Ktz (1992, p. 108), bem
como por David e Jauffret-Spinosi (2002, p. 45), citando
texto de Raymond Saleilles de 1904. No mesmo sentido
opina Van Caenegen (2003, p. 11).
26
bem verdade que h uma importante corrente dou-
trinria, de que so exemplos Michel Villey e Andr-Jean
Arnaud, a qual sustenta que as fontes mais verdadeiras e
profundas do Cdigo Civil so doutrinrias, e no pro-
conseguiu, sim, fundar uma nova ordem social e jurdica na Frana,
rompendo com o ancien rgime, lanando as bases de uma sociedade
mais igualitria e sem os grilhes do feudalismo. Mas, ao mesmo tempo,
o Cdigo conseguiu afastar-se de certos radicalismos do chamado droit
intermdiaire27, tidos como exagerados. Foi uma obra verdadeiramente
prudencial28.
Da tradio herdada, o Code baseou-se substancialmente em quatro
pilares (GALLO, 1997, p. 114):
a) o direito romano, tal como sistematizado por Domat e Pothier;
b) o direito consuetudinrio, particularmente o Coutume de Paris;
c) o direito consagrado nas grandes ordenaes setecentistas;
d) o direito jurisprudencial dos Parlements, especialmente o de Paris,
de longe o mais influente29.

priamente a fuso do direito romano com o direito costumeiro. Analisando criticamente

o clssico livro de Andr-Jean Arnaud, Les origines doctrinales du Code Civil franais, Gio-
vanni Tarello refere que la tesi centrale del libro la seguente: il Code civil la transazione
(non tra diritto romano e coutumes, come si pretende da Portalis in avanti, ma) tra due
tradizioni dotrinali, designate rispettivamente cole du droit naturel moderne e le jansenisme
des gens de loi, che si sarebbe realizzata col codice e sarebbe stata preparata dallopera di molti
giuristi francesi tra i quali campeggiano Domat, Daguesseau e Pothier a tese central do
livro a seguinte: o Code civil a transao (no entre o direito romano e costumes, como
pretendeu-se de Portalis em diante, mas) entre duas tradies doutrinrias, designadas
respectivamente escola do direito natural moderno e o jansenismo jurdico, que teria sido
realizada com o cdigo e teria sido preparada pela obra de muitos juristas francesas, entre
os quais destacam-se Domat, Daguesseau e Pothier (TARELLO, 1988, p. 124-125, traduo
nossa). Observaes sobre essa corrente tambm se encontram em Andrade (1997, p. 75).
27
O instituto do divrcio foi mantido, mas a possibilidade de divorciar-se consensual-
mente foi restringida. A liberdade de testar e de doar, que anteriormente havia sido abolida,
foi restaurada, ainda que restringida quota disponvel, bastante reduzida. A absoluta
igualdade entre marido e mulher, alcanada no direito intermedirio, foi afastada, dando-se
ao marido a primazia sobre a mulher.
28
Interessante, a respeito, a avaliao crtica do renomado historiador do direito,
Jean-Louis Halprin (2001, p. 22, traduo nossa): Il est certain que le texte de 1804 est
en trs net retrait, et souvent mme em totale opposition, avec les projets rvolutionnaires de
Cambacrs. (...) la lecture de Portalis, le Code civil peut-tre enfin compris comme une
lgislation de compromis, au sens sociologique du terme. (...) Parce quil renonce imposer
une rgneration de lhomme, comme en rvaient les rvolutionnaires travers des lois de
combat, le Code civil se prsente comme empreint de lesprit de modration cher Montes-
quieu certo que o texto de 1804 se afasta e muitas vezes est em total oposio
dos projetos revolucionrios de Cambacrs. (...) De acordo com Portalis, o Cdigo civil
pode ser compreendido como uma legislao de compromisso, no sentido sociolgico do
termo. (...) Porque ele renuncia a impor uma regenerao do homem, como sonharam os
revolucionrios atravs de leis de combate, o Cdigo civil apresenta-se como grvido do
esprito de moderao, to caro a Montesquieu.
29
Durante o ancien rgime, os Parlements (expresso que nada tem a ver com Parla-
mento no sentido moderno de casa legislativa, mas sim indicava as Cortes de Justia de
segundo grau) detinham notvel poder, chegando a exercer um poder quase-legislativo
mediante os chamados arrts de rglement acrdos regulatrios, que, diante de lacuna
legislativa, definiam a soluo jurdica a ser aplicada, que passava a ter verdadeira fora
de lei. Argumentavam os Tribunais especialmente o de Paris que nas matrias no
disciplinadas pelos costumes ou pelas ordenaes rgias, cabia naturalmente aos Tribunais
regulamentar as omisses, como uma espcie de delegao rgia implcita. Tais arrts de
rglement tinham fora vinculante para as cortes de justia inferiores, dentro de sua juris-
dio (WEST, 1998, p. 11). Segundo David e Jauffret-Spinosi (2002, p. 44), tais arrts de

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 69

 Provavelmente como consequncia do contnuo esforo para se
redigir um cdigo simples e compreensvel a todos, o Code Civil la-
cunoso e ambguo (ele afirma, por exemplo, que os contratos podem
ser invalidados por contrariedade ordem pblica, mas no define o
que seja ordem pblica; baseia toda a responsabilidade civil na culpa,
mas no esclarece o que seja a faute). O sentido de algumas palavras ou
expresses varia, ao longo do texto. Ele no chega perto da estrutura r-
gida, precisa e sistemtica do Cdigo Civil alemo (BGB), por exemplo,
onde cada vocbulo usado ao longo do texto com o mesmo sentido.
Como j foi dito, esse cdigo praticamente uma mquina de calcular
jurdica, tamanha sua preciso; todavia, de difcil compreenso para
os no iniciados. Do ponto de vista estilstico e lingustico, porm, o
Code Civil verdadeiramente uma obra-prima. A ausncia de remisses
(que abundam no BGB) e de termos demasiadamente tcnicos, o uso de
linguagem simples e acessvel, contriburam para sua popularidade na
Frana. Diz a lenda que o escritor Stendhal lia diariamente alguns trechos
do cdigo para afinar sua sensibilidade jurdica: pour prendre le ton. Por
sua vez, Paul Valry teria definido o Code como a obra mais importante
da literatura francesa30.
Analisaremos, na sequncia, algumas caractersticas do Cdigo Civil
francs, quanto sua estruturao, ideologia e principais institutos nele
tratados.

5. Algumas caractersticas do Code Civil

Do ponto de vista estrutural, o Code Civil segue de perto o modelo

das Institutas de Justiniano (GAMBARO; SACCO, 1996, p. 297), que
por sua vez se baseavam nas Institutas de Gaio. Apresenta um pequeno
Titre Prliminaire, de apenas 6 artigos, seguido de trs livros, num total
de 2.281 artigos. O Livro Primeiro, Das pessoas (arts. 7 a 515), trata
do casamento, do divrcio, da filiao, da tutela, dentre outras matrias
ou seja, parte do direito de famlia. O Livro Segundo o mais curto
dos trs, com menos de duzentos artigos arts. 516 a 710. intitulado
Des biens, et des diffrentes modifications de la propriet (Dos bens e das
diferentes modificaes da propriedade) e trata da classificao dos bens
(coisas), da propriedade, e enumera os principais direitos reais: usufruto
(usufruit), uso (droit dusage), superfcie, servido (servitude) e enfiteuse

rglement foram particularmente frequentes nos sculos XVI e XVII. Embora usualmente
tratassem de matria procedimental e de administrao da justia, no eram raras suas
incurses tambm sobre o direito privado.
30
Tais informaes foram obtidas em Zweigert e Ktz (1992, p. 112).

70 Revista de Informao Legislativa

(emphytose)31. As demais disposies do Cdigo esto esparramadas
pelos artigos 711 a 2.281, que compem o Ttulo Terceiro, intitulado Des
diffrents manires dont on acquiert la proprit (Das diferentes manei-
ras pelas quais se adquire a propriedade). Aqui so tratados institutos
dspares, como a sucesso, doao, contratos em geral, disposies sobre
forma e prova das obrigaes, responsabilidade civil, regime patrimonial
de bens, penhor, hipoteca, usucapio, prescrio.
O Cdigo Civil francs exerceu, durante muito tempo, uma funo
semiconstitucional, pois as estruturas jurdicas mais caras sociedade
burguesa estavam previstas e reguladas mais naquele cdigo do que nas
inmeras constituies que a Frana teve32.
Alm da famlia33, outros dois institutos jurdicos dominam o cdigo:
o contrato e a propriedade34. Quanto propriedade, abandonam-se as
concepes medievais de propriedade dividida e gravada, retornando-se
concepo romana de propriedade una e indivisa, tendencialmente abso-
luta35. Quanto transferncia da propriedade, porm, afasta-se do modelo
romano, adotando-se a concepo germnica de que a transferncia do
domnio se d consensualmente, pelo prprio contrato.
No que se refere aos contratos, alm do princpio consensualstico,
abre-se largo espao para a autonomia privada, limitada apenas pela lei,
ordem pblica e bons costumes (art. 1.133). O princpio geral do pacta

31
A esses direitos reais disciplinados no Cdigo, outros foram acrescentados posterior-
mente, mediante leis especiais, como o bail emphytotique (direitos sobre a enfiteuse), bail
construction (arrendamento para construo), copropriedade de imveis (lei de 1965),
fundos mtuos, propriedade industrial, criao literria e artstica, entre outros. Sobre a
evoluo do direito de propriedade francs, desde o Cdigo at nossos dias, veja-se o ensaio
de Ayns (2011, p. 181-183).
32
Segundo Mary Ann Glendon, Paolo Carozza e Colin Picker (2008, p. 35, traduo
nossa), in these three spheres [os autores esto se referindo famlia, propriedade e con-
trato], the primary role of the state was to be to protect private property, to enforce legally
formed contracts, and to secure the autonomy of the patriarchal family nessas trs esferas
[famlia, propriedade e contrato], a funo primria do Estado era proteger a propriedade
privada, garantir a execuo de contratos legalmente formados e assegurar a autonomia
da famlia patriarcal.
33
De acordo com Van Caenegem (1992, p. 27), aps a propriedade, o segundo pilar do
Code a famlia, cuja caracterstica principal a submisso autoridade do pai e marido.
Durante o auge do movimento feminista, as irms Margueritte referiram-se ao Code como
o cdigo de lhomme, crit par lhomme et pour lhomme cdigo do homem, escrito
pelo homem e para o homem (HALPRIN, 2004, traduo nossa).
34
Veja-se o que disse Portalis (1999, traduo nossa), em seu clebre Discours Prelimi-
naire, a respeito da propriedade: Le corps entier du Code Civil est consacr dfinir ce qui
peut tenir lexercice du droit de proprit, droit fondamental sur lequel toutes les institutions
sociales reposent Consagra-se o Cdigo Civil a definir a amplitude do exerccio do direito
de propriedade, direito fundamental sobre o qual repousam todas as instituies sociais.
35
De fato, o art. 544 do Code dispunha que: La propriet est le droit de jouir et de disposer
des biens matriels de la manire la plus absolue, pourvu quon nen fasse pas un usage prohib
par les lois et par les rglements A propriedade o direito de fruir e de dispor dos bens
materiais da maneira mais absoluta, contanto que deles no se faa um uso proibido pelas
leis e pelos regulamentos (traduo nossa).

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 71

sunt servanda, enunciado por Grotius, em 1600,
foi transformado em artigo de lei no Cdigo Na-
polenico. De fato, o art. 1.134 estabelece que as
convenes legalmente formadas tm fora de
lei para aqueles que as fizeram (Les conventions
lgalement formes tiennent lieu de loi ceux
qui les ont faites). Alm disso, os redatores de
1804 so contrrios s aspiraes revolucion- no disciplina as figuras do abuso do direito
rias, dispondo de um rigoroso formalismo para
um certo nmero de contratos. (...) Do mesmo
modo, continua a ser exigida para as convenes
uma causa final lcita e um objeto conforme aos
bons costumes (KERMABON, 2009, p. 77).
Ainda em relao s fontes das obrigaes,
o Cdigo no disciplinou a figura genrica do
enriquecimento sem causa, tendo previsto ape-
nas as duas figuras tpicas dos quase-contratos
tradicionais: a repetio do indbito e a gesto de
negcios36. A configurao geral do enriqueci-
mento sem causa foi obra da jurisprudncia pos-
terior, na segunda metade do sculo dezenove37.
No campo da responsabilidade civil, aban-
dona-se o sistema das figuras tpicas, herdadas
do direito romano, e adota-se a concepo
vinda de Domat, no sentido da atipicidade da
responsabilidade civil subjetiva (art. 1.38238).
O direito de famlia laicizado e secularizado:
Le Code Civil consacre lexistence des registres
36
Neste aspecto, o Cdigo seguiu a tradio romana
devida a Gaio: depois de expor as fontes clssicas das
obrigaes contratos e delitos , Gaio referia que era
necessrio prever um terceira fonte de obrigaes, que
ele chamou variae causarum figurae. Discorrendo sobre
essas vrias figuras, Gaio disse que elas poderiam originar
obrigaes quase como se fossem um contrato (quasi ex
contractu teneri). Da a noo dos quasi-contrats adotada
tambm na tradio francesa. Sobre a origem e evoluo
dessa categoria jurdica, desde o direito romano, veja-se a
monumental obra de Lvy e Castaldo (2010, p. 833 et seq.).
37
Uma sntese das principais caractersticas do Cdigo
Civil nos dada por Gallo (1997, p. 115 et seq.).
Tout fait quelconque de lhomme, qui cause autrui
38
un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arriv,
le rparer Todo e qualquer fato do homem que cause
dano a algum, obriga aquele que o causou culposamente,
a repar-lo (traduo nossa).
72 Revista de Informao Legislativa
de ltat civil et dun mariage civil. (...) Libre
chacun de procder ensuite aux crmonies re-
ligieux de son choix, mais il est interdit de faire
clbrer un mariage religieux non prcd dun
mariage civil39 (GAUDEMET; BASDEVANT-
-GAUDEMET, 2010, p. 397).
Algumas ausncias so notadas. O Cdigo
e dos atos emulativos, que igualmente foram
posteriormente objeto de criao jurispruden-
cial. Tampouco abre espao para julgamentos
equitativos; recusa a teoria do justum pretium
elaborada na poca do direito comum, por in-
fluncia do direito cannico. Tambm o mbito
de aplicao da laesio enormis foi reduzido enor-
memente (GAMBARO; SACCO, 1996, p. 301).
6. Os demais cdigos napolenicos
Se no h dvidas de que o Code Civil cons-
tituiu a maior contribuio napolenica para a
cultura jurdica europeia e, indiretamente, para
vastas regies do mundo, no se pode olvidar,
porm, que sob Napoleo foram promulgados
outros quatro cdigos: Cdigo de Processo Ci-
vil, Cdigo Comercial, Cdigo Penal e Cdigo
de Processo Penal.
O Code de procedure civile foi promulgado
em 1806, grandemente influenciado pela Or-
donnance civile pour la rformation de la justice,
de 1667, sobre processo civil.
Em 1807 foi a vez do Code de commerce40 vir
luz, tratando, em quatro livros diversos, dos
39
O Cdigo Civil consagra a existncia dos registros
de estado civil e do casamento civil. (...) Todos so livres
para proceder, na sequncia, s cerimnias religiosas de sua
escolha, mas proibido celebrar casamento religioso no
precedido do casamento civil (traduo nossa).
40
Durante a Baixa Idade Mdia, as corporaes de
artes e ofcios regulamentavam boa parte daquilo que hoje
seria atividade comercial. Com a abolio das corporaes
pela Revoluo Francesa, surgiu a necessidade de regular
a atividade comercial de forma mais minudente. O direito
comercial passou a ser aquele que regula os atos de co-
seguintes temas: comrcio terrestre, comrcio
martimo, falncia e jurisdio comercial (pe-
culiaridade francesa, que, desde o sculo XVI
at nossos dias, tem uma jurisdio especfica
para as lides comerciais, integrada apenas por
juzes leigos oriundos da classe comerciante
e industrial). O Cdigo Comercial francs
intencionalmente foi projetado para ser um
droit dexception em relao ao direito civil,
visto como verdadeiro droit commun. Longe de
formar um sistema completo, aquele cdigo era
visto como lacunoso por natureza41.
O Code dinstruction criminelle (Cdigo de
Processo Penal) foi aprovado em 1808 (em-
basado fortemente na Ordonnance criminelle
de 1670, de Lus XIV); e, fechando o ciclo, o
Code criminel (Cdigo Penal) foi promulgado
em 181042.
A importncia da obra jurdica napolenica
no ficou restrita Frana. Seja por fora de suas
conquistas, seja por fora do seu prestgio, os c-
digos especialmente o Code Civil circularam,
inicialmente pela Europa, mas depois ganharam
cidadania mundial. o que veremos a seguir.
7. A circulao do modelo jurdico
francs
Nenhuma outra codificao foi to influente
quanto a francesa. Seu modelo circulou inter-
mrcio e no mais os atos praticados pelos inscritos nas
corporaes sobre essa mudana e suas consequncias
(LOSANO, 1988, p. 46-47).
41
Les lois du commerce ntant que des lois dexception
qui reoivent leur complment du droit civil, ne peuvent
seules former un systme complet sur presque aucune des
matires quelles rglent Sendo as leis comerciais ape-
nas leis de exceo que recebem sua complementao do
direito civil, elas no podem formar um sistema completo
a respeito de praticamente nenhuma das matrias que elas
regulam (LOCR, 1829 apud CARBASSE, 2008, p. 117,
traduo nossa).
42
Breves comentrios sobre a elaborao e caracte-
rsticas principais desses outros cdigos encontramos em
Schioppa (2007, p. 465-469).
nacionalmente. Verdadeiramente representou
a abertura da era das codificaes.
Quando o Cdigo entrou em vigor em 1804,
muitos territrios europeus estavam sob dom-
nio francs, razo pela qual passou a vigorar
nesses territrios. Esse foi o caso da Blgica,
Luxemburgo, territrios alemes situados a oes-
te do rio Reno, o Palatinado, a Prssia Rennia,
Hesse-Darmstadt, Genebra, Savoia, os Ducados
de Parma, Plaisance, Blemont e o Principado
de Mnaco. A maior parte desses territrios
conservou o Cdigo por um longo perodo: os
territrios alemes, at 1900; Genebra, at 1912;
Blgica, Luxemburgo e o Principado de Mna-
co, at os dias de hoje (LIMPENS, 1956, p. 93).
A expanso militar francesa, especialmente
sob Napoleo, fez com que, entre os anos de
1804 e 1812, o Code Civil entrasse em vigor em
inmeras outras regies. Ainda que mais tarde
a maioria desses pases conquistasse ou recon-
quistasse sua soberania, fato que o direito
desses pases permaneceu grandemente influen-
ciado pelo Cdigo Civil francs (MONATERI,
1996, p. 98), como ser visto. Ou por imposio,
ou por recepo voluntria, o Cdigo Civil fran-
cs teve um fabuloso destino. Alm dos pases
que sero analisados com maior detalhe abaixo,
o cdigo civil francs influenciou grandemente
o direito polons, o cdigo civil da Srbia (1844)
e o da Romnia (1864).
7.1. Blgica e Luxemburgo
O atual territrio da Blgica integrava,
desde 1713, as possesses austracas. Em 1797,
com a Paz de Campo Frmio, esses territrios
foram anexados Frana, tornando-se um
dos departamentos franceses. Assim, quando
o Cdigo Civil entrou em vigor na Frana,
automaticamente passou a vigorar tambm na
Blgica em sua verso original. Posteriormente,
com a queda de Napoleo e por fora do Tra-
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 73
tado de Viena, a Blgica foi anexada ao Reino
da Holanda, da qual se separou em 1830. O
Cdigo francs permaneceu vigorando na Bl-
gica at hoje (embora, por bvio, as alteraes
legislativas introduzidas nos respectivos cdigos
desde ento, nem sempre seguiram caminhos
paralelos, na Frana e na Blgica isso sem
falar que a jurisprudncia, muitas vezes, acabou
fixando interpretaes diversas das mesmas
disposies legais).
Diante da comunho lingustica, desde
sempre a doutrina e a jurisprudncia francesas
foram muito influentes tambm na Blgica. As
atualizaes legislativas sofridas pelo Code Civil
na Frana, normalmente foram acompanhadas
de reformas legislativas tambm na Blgica.
Por outro lado, alguns doutrinadores belgas
igualmente foram influentes na Frana, como
o caso, exemplificativamente, de Laurent, um
dos grandes nomes da Escola da Exegese43.
O mesmo ocorreu com Luxemburgo, que
igualmente pertencia ustria, e em 1795
passou para a Frana. Em 1815 foi anexada,
juntamente com a Blgica, ao Reino da Holan-
da. Em 1830 seguiu a Blgica em sua separao
da Holanda e somente em 1890 declarou sua
independncia do reino belga. O Cdigo Civil
francs, que passou a vigorar na Blgica desde
o incio, igualmente vigorou em Luxembur-
go, inclusive aps 1830. O Cdigo Civil hoje
vigorante no Gro-Ducado de Luxemburgo
assemelha-se mais verso original francesa
do que os cdigos civis vigentes na Frana e na
Blgica, segundo Monateri (1996, p. 98).
7.2. Holanda
A Holanda esteve sob domnio francs de
1795 a 1815, tendo tal dominao adotado for-
43
Sobre a circulao do modelo francs na Blgica,
veja-se Gambaro e Sacco (1996, p. 390-391).
74 Revista de Informao Legislativa
mas variadas nesse perodo. Inicialmente fora
criada uma repblica irm, a Repblica Batava,
que perdurou de 1795 a 1806. De 1806 a 1811
foi criado o Reino da Holanda, tendo Napoleo
l entronizado seu irmo Lus. Um cdigo
civil passou a vigorar em 1809, praticamente
copiado do similar francs, embora respeitoso
das tradies holandesas. Com a abdicao de
Lus, de 1811 a 1813 houve a anexao pura e
simples ao Imprio francs. Por essa razo, em
1811 aquele cdigo foi substitudo pelo prprio
Code Civil, que ali vigorou at 1838, quando
entrou em vigor o Cdigo Civil holands, o
Burgerlijk Wetboek (BW), embora igualmente
influenciado pelo cdigo francs.
De 1815 a 1830, como resultado do Con-
gresso de Viena, que reorganizou o mapa
poltico europeu aps a queda de Napoleo,
foi fundado o Reino dos Pases Baixos, unindo
Holanda e Blgica. Com a revoluo de 1830,
Blgica e Luxemburgo dele se separaram44.
Ao longo do sculo XX, a Holanda aos
poucos se afasta do modelo francs e passa a
acompanhar mais de perto a cultura germnica.
A partir de meados do sculo XX, inicia-se a
redao de um novo cdigo civil, tarefa ini-
cialmente incumbida ao Prof. Meijers, tendo o
trabalho durado durante quase cinquenta anos.
O trabalho completado em 1992, com a pro-
mulgao do New Burgerlijk Wetboek (NBW),
o Novo Cdigo Civil, fruto de um notvel
trabalho comparatstico, acolhendo solues
avanadas tanto da tradio francesa e alem
quanto da common law45.
44
A respeito da influncia francesa sobre a Holanda,
veja-se Fromont (2009, p. 75), bem como Gambaro e Sacco
(1996, p. 391-394).
45
o que nos informa Jan Smits (2006, p. 495, tradu-
o nossa): If one has to characterize the new Dutch Civil
Code in terms of legal families, one should say that many of
its provisions still show their origin in the French tradition,
but in structure and level of abstraction the German appro-
ach is apparent as well. The Code was based on extensive
7.3. Alemanha
A parte da Alemanha situada a oeste do rio
Reno pertencia Frana, desde o Tratado de
Lunville, assinado em fevereiro de 1801. Assim,
quando foi promulgado, o Cdigo Civil francs
automaticamente entrou em vigor em todas as
possesses francesas, inclusive nesse territrio
ocidental alemo.
A partir da vitoriosa campanha de 1806-
1807 contra a Prssia, juntamente com seus
exrcitos Napoleo introduziu seu Cdigo nas
regies alems por ele conquistadas, a leste do
Rio Reno, como o caso de Dantzig e Westflia,
em 1807, Aremberg, em 1808, Frankfurt, em
1809, Anhalt e Kthen, em 1810, Hamburg,
Lbek e Lippe, em 1812 (DEZZA, 1998, p. 65),
bem como do Gr-Ducado de Baden e Bremem.
Mesmo aps a queda de Napoleo, na
Alemanha vigoraram tradues ou imitaes
do Cdigo Civil francs nos territrios a oeste
do Reno, bem como no Gr-Ducado de Baden
(VARANO; BARSOTTI, 2002, p. 125), onde
permaneceram vigendo at a entrada em vi-
gor do Cdigo Civil alemo o Brgerliches
GesetzBuch (BGB), de 1896, mas que entrou em
vigor em 1o de janeiro de 1900.
Isso explica a grande influncia que a cultura
francesa e o Cdigo Civil francs exerceram
na Rennia. Exemplo disso que o jurista re-
nano Zachariae von Lingenthal, professor em
Heidelberg, em 1808 publicou em alemo o
primeiro tratado sobre o Cdigo Civil francs: o
Handbuch des franzsischen Civilrechts, em dois
volumes. Trata-se de uma obra sobre o Cdigo
Civil francs, mas que segue a ordem e o mtodo
comparative research Se algum pretender caracterizar
o novo Cdigo Civil holands em termos de classificao
em famlias jurdicas, dever dizer que muitos de seus dis-
positivos ainda mostram sua origem na tradio francesa,
mas quanto estrutura e nvel de abstrao, o enfoque
germnico tambm evidente.
do gemeines Recht, isto , do direito romano
comum aplicado na Alemanha (MONATERI,
1996, p. 95). Essa obra foi posteriormente tradu-
zida para o francs, por Aubry e Rau, professo-
res de Strasbourg, na Frana (situada na divisa
com a Alemanha). Nas edies sucessivas, os
professores franceses a atualizaram e a desen-
volveram de forma autnoma, tornando-a uma
das obras mais importantes da literatura jurdica
civilista francesa do sculo dezenove (ZWEI-
GERT; KTZ, 1992, p. 127). Interessante real-
ar, assim, esse notvel exemplo de circulao de
modelos: uma obra legislativa francesa (Cdigo
Civil) influencia a doutrina alem (Zachariae
von Lingenthal), que por sua vez, incorporando
novos elementos (ressistematizao metdica),
acaba influenciando a doutrina francesa (Aubry
e Rau), a qual, por sua vez, influencia tambm
os juzes franceses, vindo a influir tambm na
cultura jurdica italiana do sculo XIX.
7.4. Sua
Na Sua, o Code Civil inicialmente
implantado nos territrios de Genebra e de
Jura Bernese, que naquela poca pertenciam
Frana, nos quais permaneceu em vigor mesmo
aps 1815, quando passaram a fazer parte da
Confederao Helvtica (Sua). Depois, ao
longo do sculo XIX, alguns cantes adotaram
cdigos civis diretamente inspirados no modelo
francs o caso de Vaud (1819), Ticino (1837),
Friburg (1849), Vallese (1853), Neuchtel (1854-
1855). J em outros cantes, especialmente os
de lngua alem, preferiu-se a inspirao do
Cdigo austraco de 1811 (ABGB), ou seguiram
orientao original (Berna, 1824-1830; Zurich,
1853-1855; Grigioni, 1862; Glarona, 1869-
1874). Todos esses cdigos foram substitudos,
em 1907, pelo Cdigo Civil da Confederao
Helvtica (Schweizerische Zivilgesetzbuch
ZGB), obra genial de Eugen Huber, que efetuou
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 75
notvel obra comparativa das diversas tradies
cantonais suas, e mais inspirado no modelo
alemo do que no francs (DEZZA, 1998, p. 65).
7.5. Itlia
Uma das conquistas napolenicas envolveu
boa parte do territrio que hoje a Itlia, que
naquela poca ainda no existia como tal46, pois
na pennsula itlica coexistiam vrios reinos,
ducados, principados, alm dos domnios terri-
toriais do Papa, na regio central da pennsula.
Com a Paz de Campo Frmio, em 1797,
consolida-se a conquista. Parte da Itlia di-
retamente anexada Frana (a que abrange as
regies do Piemonte, Ligria e a norte-ocidental
da costa do Mar Tirreno). Outra poro veio
a formar o Regno dItalia (inicialmente deno-
minada de Repblica Cisalpina, entre 1897
e 1802), com capital em Milo, abrangendo
substancialmente as regies da Lombardia,
Emilio-Romagna, e uma parte do Vneto e da
Toscana. Com a proclamao do Imprio na
Frana, Napoleo assumiu o ttulo de Rei da
Itlia, tendo nomeado seu enteado Eugnio de
Beauharnais47 como seu Vice-Rei.
46
O Risorgimento, movimento pela unificao italiana,
conclui-se parcialmente somente em 1861, aps Garibaldi,
que havia conquistado o Reino das Duas Siclias, no sul da
Itlia, ter entregue a Vittorio Emanuelle II, rei do Piemonte-
-Sardenha, no norte da Itlia, as terras conquistadas. Em
maro de 1861 Vittorio Emanuelle II sagrado Rei da Itlia.
Nesse primeiro momento, os territrios pontifcios que
abrangiam Roma e boa parte da Itlia central, bem como
boa parte do Vneto ficaram de fora do Imprio. Somente
em 1866 que o Vneto foi reconquistado aos austracos e
somente em 1870 que tambm os territrios pontifcios
passaram a integrar a Itlia reunificada, ficando a Igreja
Catlica com o enclave do Vaticano, dentro da cidade de
Roma (embora fosse necessrio esperar at o final da Pri-
meira Guerra Mundial para que certos territrios austracos
da regio norte da Itlia [Trentino, Tirol Meridional, Trieste
e stria as provncias irridentas] igualmente passassem
Itlia, que s ento adquiriu a forma geogrfica que hoje
ostenta).
47
Eugnio de Beauharnais era filho do primeiro ca-
samento de sua me, Josephine de Beauharnais, que aps
enviuvar, casou em 1796 com o ento General Napoleo
76 Revista de Informao Legislativa
Na parte anexada ao Imprio, o Cdigo
Civil francs passou a vigorar automaticamente.
Em 1805 foi promulgado o Codice Civile
del Regno dItalia, que nada mais era que o
mesmo Cdigo francs traduzido em italiano.
Em 1808 tambm ali foi promulgado o Cdigo
de Comrcio.
Alguns territrios que no integravam o
Regno dItalia napolenico, seduzidos pela aura
que rodeava o grande Cdigo, igualmente o
adotaram, na forma consagrada do Codice Civile
del Regno dItalia. Foi o caso, exemplificativa-
mente, do Principado de Lucca, em 1806 e do
Regno di Napoli48, em 1808.
Segundo Gambaro e Sacco (1996, p. 371),
pode-se dizer que em 1815 toda a Itlia, ex-
cetuada apenas a Siclia e a Sardegna, seguia
fielmente os modelos codicsticos franceses49.
Mesmo depois da Restaurao (subsequente
derrota napolenica), no houve um retorno
duradouro ao estado jurdico anterior. O Prin-
cipado (posteriormente, Ducado) de Lucca
manteve o cdigo em vigor. Isso ocorreu porque
os italianos se deram conta de que as formas
jurdicas herdadas do direito romano, que vigo-
ravam na pennsula antes da chegada de Napo-
leo, eram anacrnicas e insuficientes aos novos
tempos e novas necessidades comerciais, bem
como no mais refletiam as ideias disseminadas
pela sociedade. Assim, logo se voltou a adotar
cdigos inspirados nos superiores modelos
franceses, tidos como muito mais modernos.
Bonaparte. Alguns anos mais tarde, Napoleo adotou
Eugnio e sua irm Hortnsia como filhos.
48
Onde Napoleo fez coroar Rei seu irmo mais velho,
Jos Bonaparte, que l reinou de 1806 a 1808 e depois, de
1808 a 1813, foi coroado Rei da Espanha.
49
H praticamente consenso nesse sentido, como se v
do seguinte trecho de outro experiente historiador italiano,
Padoa-Schioppa (2008, p. 504, traduo nossa): Como
noto, i codici preunitari di matrice italiana si ispirarono in
modo diretto e letterale al modelo napoleonico como
sabido, os cdigos preunitrios de matriz italiana inspira-
ram-se de modo direto e literal no modelo napolenico.
 So de Chironi (2004) as seguintes palavras,
que retratam essa situao: A restaurao de
1814 foi imediatamente seguida de um forte
movimento de reformas, que, sobre o terreno do
direito civil, com exceo do Reino Lombardo-
-Vneto e dos Estados Pontifcios, traduziram-
-se no reconhecimento da autoridade do Code
Civil francs. Referiu, ainda, o citado autor,
que as diferentes regies em que era dividida a
Itlia naquele perodo, ao se dotarem de cdigos
civis, inspiraram-se quase que integralmente no
modelo francs (CHIRONI, 2004, p. 767-768).
Assim, por exemplo, o rei Ferdinando I,
do Regno delle Due Sicilie, aps a queda de
Napoleo e a recuperao da soberania de seu
territrio, manteve provisoriamente os cdigos
franceses anteriormente ali vigentes, mas em
seguida determinou a redao de novos cdigos.
Quanto aos cdigos civil e comercial, todavia,
foram mantidos praticamente os mesmos textos
franceses.
O Ducado de Modena adotou muito tarde
(em 1851) um cdigo civil, baseado largamente
no modelo francs.
No Regno di Sardegna um Codice Civile foi
promulgado em 1837, amplamente inspirado
no francs.
Com a unificao italiana (Risorgimento) e a
criao do Regno dItalia50, em 1861, passou-se
a trabalhar na elaborao de um novo cdigo
civil para toda a Itlia. Assim, vem luz, em
1865, o Codice Civile italiano, inegavelmente
calcado sobre o modelo francs, ainda que
tambm se tenha levado em considerao a
evoluo jurisprudencial francesa nos sessenta
anos precedentes51.
50
Que no se confunde com aquele napolenico, de
sessenta anos antes, apesar da homonmia.
51
Sobre a influncia do Cdigo Civil francs sobre a
cultura jurdica italiana, vejam-se as detalhadas informaes
dadas por Cannata (1976, p. 137 et seq.).
Alis, com Zweigert e Ktz (1992, p. 128),
pode-se dizer que a doutrina italiana do sculo
XIX esteve particularmente atenta quilo que
acontecia na Frana. A literatura jurdica era
composta quase que exclusivamente de tradu-
es das obras de autores da Escola da Exegese.
Mesmo na codificao seguinte, de 1942, j
em perodo em que era grande a influncia ale-
m, ainda esto presentes influncias francesas,
a par de grandes originalidades do Codice Civile
italiano, tais como a unificao de todo o direito
privado no mesmo cdigo, que, nos seus 2.969
artigos, absorveu no s o direito comercial,
mas tambm o direito do trabalho.
7.6. Espanha
O direito espanhol caracteriza-se, desde o
medievo, pela importncia que sempre tiveram
os direitos locais e regionais (denominados de
fueros), de origem medieval. A fonte de boa
parte deles foi a clebre Ley de las Siete Partidas,
redigida no sculo XIII mas baseada fortemente
no direito romano vulgar. As Siete Partidas
entraram em vigor inicialmente no reino de
Castela, mas acabaram sendo recepcionadas
tambm nas demais regies ibricas, como
direito subsidirio aos foros locais.
O Cdigo Civil espanhol de 1889, ainda
em vigor, baseou-se essencialmente no Cdigo
francs, especialmente quanto ao direito das
obrigaes. J quanto ao direito de famlia e
sucesses, acolheram-se substancialmente as
fontes da tradio jurdica espanhola, sobretudo
o antigo direito castelhano. Peculiar, tambm,
o fato de que as formas de matrimnio, o regime
das invalidades do casamento so reguladas
diretamente pelo direito cannico, para os
catlicos (ZWEIGERT; KTZ, 1992, p. 132).
Discorrendo sobre a estrutura do cdigo
civil espanhol, ensina Diez-Picazo (1976, p.
73) que
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 77
 el texto del Cdigo Civil, siguiendo el modelo del Cdigo francs, aparece
dividido em libros, ttulos, captulos y a veces em secciones. Dentro de
cada uma de stas, la divisin se hace na artculos. Contiene el Cdigo
1.975 artculos (...). En cuanto a la sistemtica, el Cdigo sigue la tradi-
cin de su tiempo. Haba sido clsica en el Derecho civil la clasificacin
de Gayo personas, cosas y acciones , e inspirndose en ella el Cdigo
civil francs se divide en tres lilbros que se refieren respectivamente a las
personas, a las cosas y a los modos de adquirir la propriedad. Nuestro
Cdigo civil introduce la novedad de desdoblar el ltimo libro en dos.

Interessante notar, a respeito desse cdigo, que somente as normas

relativas famlia e ao direito internacional privado so unificadas e vi-
goram em toda a Espanha: em todas as outras matrias, o Cdigo civil
vigora somente como fonte subsidiria em relao aos direitos regionais
(chamados fueros) (VARANO; BARSOTTI, 2002, p. 126) que estivessem
em vigor quando da promulgao do Cdigo Civil, em 1889. Essa parte
da Espanha onde o Cdigo Civil se aplica apenas subsidiariamente (com
exceo do direito de famlia) ocupa cerca de 25% de toda a pennsula
ibrica, abrangendo importantes regies, como a Catalunha, Navarra e
Galizia.
Note-se, porm, que o Tribunal Supremo espanhol tem exercido uma
importante funo unificadora, pois, tendo jurisdio sobre toda a Espa-
nha, examina recursos provenientes inclusive de regies onde vigoram
os fueros. Como estes so muito lacunosos, costuma colmatar as lacunas
levando em considerao o pensamento jurdico comum a toda a Espa-
nha, expandindo-se, assim, a aplicao do Cdigo Civil (ZWEIGERT;
KTZ, 1992, p. 132).

7.7. Portugal

Pode-se falar em um direito unificado, em Portugal, desde o sculo

XV, quando se adotou o modelo das consolidaes normativas em formas
de ordenaes: Ordenaes Afonsinas (1446), Manuelinas (152152) e
Filipinas (1603). Tratava-se de vastas compilaes, em vrios volumes,
abrangendo matrias de direito privado, penal, processual, administra-
tivo e outros. Essas ordenaes deixavam muito pouco espao s fontes
subsidirias, s costumeiras ou ao direito cannico. Elas vigoraram em
Portugal at a entrada em vigor do seu Cdigo Civil.
Em 1867 entrou em vigor o Cdigo Civil portugus, tambm co-
nhecido como Cdigo Seabra (j que substancialmente elaborado pelo
Visconde de Seabra, emrito Professor da Faculdade de Direito de

52
Uma edio chegou a ser publicada em 1514, mas a edio definitiva e oficial, s saiu
em 1521, segundo Costa (1992, p. 278).

78 Revista de Informao Legislativa

Coimbra). Segundo Menezes Cordeiro (2004,
p. 33), no deve ser esquecido um aspecto da
maior importncia (...): a recepo directa do
pensamento napolenico. E, mais adiante:
No se tira mrito a Seabra; mas o Cdi-
go Napoleo serviu de modelo, em vrios
pontos, codificao portuguesa de oito-
centos, em termos que chegaram a incluir
a traduo literal de artigos. O Cdigo de
Seabra filiou-se, assim, na famlia napole-
nica, adoptando-lhe o estilo; traduzia-se,
com isso, a Universalidade da Cincia do
Direito e, ainda, um contnuo fluxo cultural
vindo de Frana, que tanto marcou a cultura
portuguesa do dezenove.
Percebe-se, portanto, que tambm em Por-
tugal o Code Civil exerceu notvel influncia.
7.8. Amrica Latina
O processo de independncia poltica das
colnias latino-americanas, no acarretou uma
ruptura cultural com a Europa. As influncias
jurdicas continuaram soprando de l para c.
O movimento europeu tendente s codificaes
e o modelo do code civil atravessaram o oceano
e encontraram terreno frtil na Amrica Lati-
na, que nesse perodo estava em processo de
independncia e em busca de novos modelos
para romper o passado colonialista. A Espanha,
portanto, no poderia servir de modelo por esse
motivo e tambm por outro ainda mais elemen-
tar: a Espanha ainda no tinha codificado seu
direito civil nesse perodo, pois somente em
1889 que o Cdigo espanhol foi promulgado.
possvel identificar trs grupos dentro do
contexto latino-americano de codificaes civis.
O primeiro deles aquele que abrange os pases
que seguiram o modelo francs praticamente
sem qualquer reserva em alguns casos, literal-
mente e at mesmo na prpria lngua francesa.
O segundo grupo aquele dos pases com uma
certa originalidade em suas codificaes. E o
terceiro envolve os pases que se inspiraram
em outros modelos latino-americanos que j
haviam codificado.
O primeiro grupo envolve pases como
Haiti, Bolvia, Repblica Dominicana e Mxico.
As tentativas iniciais de codificao limita-
ram-se a ser uma traduo literal dos cdigos
napolenicos: em 1825 o Haiti adotou todos
os cinco cdigos franceses, na prpria lngua
original, e o mesmo fez a Repblica Domini-
cana em 1844 (aqui os cdigos permanece-
ram redigidos em francs durante quarenta
anos!) (DIURNI, 2008, p. 67).
Os cdigos civis do Mxico (1870-1884 e
1928-1932) e da Bolvia (1830 e 1975) igual-
mente so substancialmente meras tradues
do Cdigo francs (VARANO; BARSOTTI,
2002, p. 126).
O segundo grupo envolve Chile, Argentina
e Brasil, que adotaram cdigos com alguma
originalidade.
No caso do Chile, cujo cdigo de 1855,
deve-se a Andrs Bello, jurista de origem ve-
nezuelana, sua elaborao. Bello trabalhou no
projeto ao longo de vinte anos.
Ao contrrio do que ocorreu na Frana, ou
mesmo no Brasil, o projeto do Cdigo Civil
chileno no foi submetido a qualquer tipo de
discusso, nem recebeu qualquer sugesto
da comunidade jurdica, nem mesmo dos
tribunais. Mais do que em qualquer outro
pas, no Chile a codificao foi obra de um
homem s (DELGADO, 2011, p. 114-115).
Andrs Bello inspirou-se no s no modelo
francs, mas tambm nas tradies jurdicas
romanas (o projetista referiu-se vrias vezes
s Siete Partidas e ao pensamento de Savigny),
alm de desenvolver ideias originais para a
poca, como a propriedade fiduciria.
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 79
 O Cdigo Civil argentino de 1869 e foi ela-
borado por Dalmacio Vlez Sarsfield, professor
da Universidade de Crdoba, que j havia ela-
borado o Cdigo Comercial em 1859. Sarsfield
levou em considerao no s o Code Civil,
mas tambm algumas leis espanholas, o Cdigo
chileno, fontes doutrinrias alems e o esboo
de Cdigo Civil do brasileiro Teixeira de Freitas.
E o Cdigo brasileiro, como se sabe, fruto
de vrias inspiraes alm do Cdigo Civil fosse europeia. Nesses casos, os juzes aplicavam
francs, grande influncia exerceu sobre Bevi-
laqua o Cdigo Civil alemo (do qual tomou a
parte geral, ausente no modelo francs), bem
como a tradio lusitana.
O terceiro grupo de pases envolve os que se
inspiraram nas codificaes latino-americanas
j elaboradas. O Cdigo chileno, por exemplo,
serviu de modelo para o do Equador (1860), da
Colmbia (1873) e influenciou grandemente o
da Venezuela (1862), do Uruguai (1868), alm
de outros pases centro-americanos. J o C-
digo paraguaio (1876) praticamente copiou o
Cdigo argentino (ZWEIGERT; KTZ, 1992,
p. 141-142).
7.9. frica e Oriente Mdio
Por volta da metade do sculo passado,
quase todo o Oriente Mdio ainda permanecia
sob o domnio do outrora vastssimo Imprio
Otomano. Afora o direito de famlia e sucesses,
onde vigorava o direito muulmano, j se sentia
uma grande influncia europeia, especialmente
francesa, sobre o direito comercial. O direito
privado em geral, especialmente o direito
obrigacional e o direito de propriedade, era
regulado pela Majalla, uma espcie de cdigo
de direito privado promulgado entre os anos
de 1869-1876.
Nesse perodo (dcada de setenta do sculo
XIX), o Egito conseguiu obter uma certa inde-
pendncia no mbito do Imprio Otomano,
80 Revista de Informao Legislativa
em razo de sua crescente importncia, devida
ao Canal de Suez. Por causa dele, o Egito esta-
va muito endividado em relao Frana e
Inglaterra, que exerciam enorme influncia no
pas. Em 1876 o Egito conclui um tratado com
as potncias europeias, criando os chamados
Tribunais Mistos, compostos substancialmente
por juzes europeus, com competncia para cau-
sas cveis e comerciais em que uma das partes
os chamados cdigos mistos, inspirados nos
modelos europeus (com exceo do direito de
famlia e sucesses, decididos por tribunais
religiosos, se envolvesse apenas egpcios, ou por
tribunais consulares, se envolvessem europeus).
Escrevendo em 1904, por ocasio do
centenrio do Code Civil, Pierre Arminjon
(2004, p. 759), que poca lecionava no Cairo,
testemunhou a importncia do Cdigo Civil
francs sobre o direito egpcio, afirmando que
lEgypte est en grande partie, depuis vingt-cinq
ou trente ans, um pays de droit franais o
Egito , em grande parte, nos ltimos vinte e
cinco ou trinta anos, um pas de direito francs
(traduo nossa).
Foi somente no perodo entre guerras, no
sculo XX, que o Egito logrou sua real inde-
pendncia e obteve das potncias europeias
a renncia aos tribunais consulares, num
primeiro momento; e alguns anos depois, ces-
saram de operar tambm os Tribunais mistos.
Em 1949, o Egito adotou um cdigo civil de
ntida estampa francesa, embora tenha levado
em considerao o projeto franco-italiano de
cdigo de obrigaes, de 1928, algumas criaes
jurisprudenciais francesas (como a doutrina do
abuso do direito), alm de alguns institutos do
direito muulmano. Ficou de fora do Cdigo,
naquele momento, o direito de famlia e suces-
ses, que continuaram por um tempo, a serem
regidos diretamente pelo direito muulmano,
aplicado por tribunais religiosos.
 A importncia do Cdigo Civil egpcio foi
extraordinria, pois serviu de modelo para a
codificao em toda a regio do Oriente Prxi-
mo. Assim, ele foi o canal pelo qual a influncia
do Cdigo Civil francs alcanou toda a regio.
Praticamente copiam o Cdigo egpcio, os cdi-
gos da Sria (1949), do Iraque (1951), da Lbia
(1953), da Somlia (1973), do Imen do Norte
(1976), do Kuwait (1980) e da Arglia (1975).
A influncia do Cdigo Civil francs
tambm alcanou as demais colnias africa-
nas da Frana: Marrocos, Tunsia, Senegal53,
Mauritnia, Nger, Mali, Guin, Alto Volta
(hoje: Burkina Fasso), Costa do Marfim, Da-
om (hoje: Benim), Gabo, Congo-Brazaville
(hoje: Repblica do Congo), Chade, Repblica
Centro-Africana. Indiretamente, por meio das
colnias belgas, influenciou tambm o Congo-
-Kinshasa (hoje: Repblica Democrtica do
Congo), Ruanda e Burundi54.
Os acadmicos de direito dos pases afri-
canos francfonos, ainda se iniciam no estudo
do direito mediante a anlise do Code Civil
(GRAZIADEI, 2008, p. 449).
7.10. Louisiana
O territrio onde hoje se localiza o Estado
norte-americano da Louisiana integrava, desde
o final do sculo XVII, uma vastssima regio,
pertencente Frana, denominada Louisiana
em homenagem ao rei francs Lus XIV. Na-
quela poca, a Louisiana iniciava no Golfo do
Mxico e subia, atravs do vale do Mississipi,
at os domnios franceses do Canad. Portanto,
53
No Senegal, entre 1960 e 1972, adotou-se um cdigo
muito prximo do Code Civil de seu antigo colonizador, a
Frana conforme Le Roy (1994, p. 291).
54
Sobre a influncia francesa no Oriente Prximo e
frica, veja-se Zweigert e Ktz (1992, p. 135-137), Monateri
(1996, p. 100-101), De Simone (1997, p. 142-143), David
e Jauffret-Spinosi (2002, p. 58) e Cuniberti (2007, p. 330).
envolvia praticamente toda a rea central do que
hoje so os Estados Unidos. Em termos do atual
territrio americano, a colnia da Louisiana
representaria, hoje, 23% de sua rea e abrange-
ria nada menos do que 15 estados americanos
(Arkansas, Missouri, Iowa, Oklahoma, Kansas,
Nebraska, alm de partes do Minnesota, North
Dakota, South Dakota, New Mexico, Texas,
Montana, Wyoming, Colorado e Louisiana),
alm de parte de duas provncias canadenses
(Alberta e Saskatchewan). Na poca, a colnia
francesa de Louisiana representava uma rea
equivalente a 2.147.000 km2 (para se ter uma
ideia do que isso representa, trata-se de uma
quarta parte do territrio brasileiro!).
Naquele territrio vigorava, naturalmente
o direito francs, especialmente as ordonnances
rgias e o Coutume de Paris.
Ao final da Guerra dos Sete Anos, em 1763,
a Frana acabou cedendo Espanha parte da-
quele territrio, abrangendo a cidade de Nova
Orleans55. Em 1800, ameaada pelos exrcitos
napolenicos, a Espanha foi forada a devolver
tais territrios Frana. Napoleo, porm,
envolvido com as guerras europeias, no tinha
interesse nem condies de manter uma enorme
colnia no Novo Mundo. Precisando de dinhei-
ro para financiar suas aventuras blicas em
solo europeu, concordou com a venda daquele
55
A Guerra dos Sete Anos foi o primeiro grande conflito
internacional, no qual se envolveram inmeros pases, com
campos de batalhas espalhados por boa parte do mundo.
Estendeu-se entre os anos de 1756 e 1763, envolvendo,
de um lado, a Frana, a ustria e seus aliados (Saxnia,
Rssia, Sucia e Espanha), e de outro lado, a Inglaterra,
Portugal, a Prssia e Hannover, de outro. Dentre os fatores
que desencadearam a guerra, alm da preocupao das
potncias europeias com o crescente prestgio e poderio
de Frederico II, o Grande, rei da Prssia, havia a disputa
entre a Gr-Bretanha e a Frana pelo controle comercial e
martimo das colnias das ndias e da Amrica do Norte.
Pelo Tratado de Paris, firmado em 1763, franceses, austra-
cos e ingleses assinarem a paz. No acordo firmado, a Frana
cedeu aos ingleses o Canad e parte da Louisiana. A favor
de Espanha, para compens-la dos prejuzos advindos da
guerra (a Espanha teve de ceder Inglaterra a Flrida), a
Frana cedeu o resto da Louisiana e Nova Orleans.
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 81
enorme territrio para os Estados Unidos, em
1803, pelo valor total de apenas 15 milhes de
dlares da poca (atualizado para a moeda de
hoje, isso representaria cerca de 220 milhes
de dlares). Com essa compra, denominada de
Louisiana Purchase, os Estados Unidos dobra-
ram o seu tamanho na poca.
Diante do forte substrato cultural francs na
regio mais ao sul, onde hoje se localiza do Es-
tado da Louisiana, aquele territrio permaneceu
como uma espcie de enclave de civil law num
pas de common law. De fato, quando, no incio
do sculo XIX, os legisladores daquele Estado
resolveram elaborar um cdigo civil, pensou-
-se naturalmente em manter-se fiel ao modelo
francs vigorante h muito tempo por ali.
O autor do Louisiana Civil Code, de 1808, foi
o jurista Louis Casimir Moreau-Lislet, nascido
em So Domingos (Repblica Dominicana),
mas laureado em Paris, onde foi advogado. O
Cdigo largamente inspirado no modelo fran-
cs. Ele foi revisado em 1825 e reformado em
1870, sem nunca se afastar do modelo francs
de codificao (DEZZA, 1998, p. 67). O Cdigo
de 1870 est vigor at hoje, embora emendado
e atualizado diversas vezes.
7.11. Qubec
O Canad foi originariamente colonizado
pelos franceses. Francisco I, rei da Frana, em
1534 enviou as primeiras expedies ao solo
canadense, embora a poltica de uma ocu-
pao sistemtica, com envio de populao at a conquista inglesa, em meados do sculo
para l se fixar, tenha comeado mais tarde,
sob o reinado dos reis Lus XIII e Lus XIV. As
primeiras colnias chamaram-se de Nouvelle
France (posteriormente, Qubec), Terre-Neuve
e Labrador. Do ponto de vista jurdico, essas
colnias seguiam o Coutume de Paris, por de-
terminao do Rei Lus XIV, pelos editos de abril
de 1663 e maio de 1664. Supria-se a omisso do
82 Revista de Informao Legislativa
Coutume recorrendo-se ao Direito Romano, tal
como sistematizado e exposto pelos grandes
doutrinadores franceses, e ao Direito Canni-
co, nas matrias a que fosse aplicvel (famlia
e sucesses, por exemplo). A terceira fonte de
direito eram as ordenaes (ordonnances) rgias
(TETLEY, 2000 apud GLENDON; CAROZZA;
PICKER, 2007, p. 965).
Como consequncia de sua poltica ex-
pansionista, a Inglaterra que ento ainda
mantinha sob seu jugo as treze colnias ameri-
canas (que posteriormente deram origem aos
Estados Unidos) entrou em guerra com a
Frana, derrotando-a em solo canadense. Com
o Tratado de Paris, de 1763, todas as colnias
francesas situadas ao norte dos Grandes Lagos
(Lagos Superior, Michigan, Huron, Erie e On-
trio), passaram ao domnio ingls. Graas
ao liberalismo dos dois primeiros governantes
britnicos (1763-1778), os colonos franceses
(em torno de 65.000, enquanto os colonos ingle-
ses no passavam de 600) conservaram o livre
exerccio de sua religio e o uso de sua lngua
(FROMONT, 2009, p. 159). O Act of Qubec, de
1774, lhes reconheceu o direito de continuarem
a ser regidos pelas antigas leis francesas, com
exceo do direito penal56, que seria o britnico.
A provncia francfona do Qubec continua
alinhada s suas origens francesas. Tal tradio,
como visto, iniciou-se em meados do sculo
XVII, com a introduo do Coutume de Paris. O
direito costumeiro (embora reduzido a escrito)
permaneceu como lei vigente em todo o Canad
XVIII. Na provncia de Qubec, porm, o Cou-
tume continuou a ser a base do direito privado
56
Alm do direito penal, praticamente todo o direito
pblico ingls tambm passava a vigorar na colnia, tendo
sido mantido, na verdade, o direito privado francs, prin-
cipalmente o direito dos contratos, da propriedade, e da
responsabilidade civil (BULLIER, 2007, p. 26; LEGEAIS,
2008, p. 106).
at 1866, quando foi promulgado o Code Civil
du Bas Canada (como ento Qubec era chama-
da), redigido em ambos os idiomas francs e
ingls. Tal cdigo era largamente inspirado no
Cdigo Civil francs (Code Napolon, de 1804)
e permaneceu substancialmente inalterado at
1955. Dividia-se em quatro partes, dispondo
sobre os seguintes ttulos: De personnes, De la
proprit et de ses diverses modifications, De
lacquisition et de lexercise du droit la proprit
e Du droit commercial (quanto integrao de
um livro sobre direito comercial no mbito de
um cdigo civil, o cdigo quebequense afastou-
-se da tradio francesa de manter cdigos
separados para ambas as reas).
Interessante notar que a lei de 1857 que
determinou o incio dos trabalhos para a elabo-
rao de um cdigo civil para substituir o antigo
Coutume de Paris, definiu que os membros da
comisso elaboradora ento instituda deveria
se apoiar no Cdigo Civil francs de 1804 e no
Cdigo Civil do Estado americano da Louisiana,
de 1808 e republicado em 1825.
Em 1955 foi criada uma comisso encar-
regada de rever o velho cdigo Civil Code
Revision Office (C.C.R.O.), que foi reorganizada
em 1966, no auge da chamada Quiet Revolution
(Revoluo silenciosa foi o nome dado a um
movimento intelectual e social que havia inicia-
do a partir do segundo ps-guerra e buscado
uma ampla reforma em Qubec, abandonando-
-se os valores demasiadamente conservadores
to caros aos antigos quebequenses). Passou-
-se a pretender, assim, no mais uma simples
reviso atualizadora, mas um novo cdigo,
mais adaptado aos valores contemporneos.
A C.C.R.O. trabalhou com afinco durante
cerca de doze anos, dividida em 43 comits e
produzindo 64 relatrios temticos. Em 1980
entrou em vigor uma parte do novo cdigo,
disciplinando o direito de famlia. De 1983 a
1991 outras oito partes foram entrando suces-
sivamente em vigor. Finalmente, em dezembro
de 1991 foi promulgado um novo Cdigo Civil,
que entrou em vigor em 1o de janeiro de 1994,
com a denominao de Code Civil du Qubec
(TETLEY, 2000 apud GLENDON; CAROZZA;
PICKER, 2007, p. 967).
Trata-se de uma bela obra jurdica, com
mais de 3.000 artigos, em estilo e vocabulrio
bastante modernizado, desprezando vetustas
classificaes francesas (como a partio dos
atos jurdicos em contratos, quase-contratos,
delitos e quase-delitos, que foi substituda pela
classificao binria de obrigaes contratuais
e obrigaes legais).
7.12. Japo
Ao virar a pgina da histria, encerrando
a chamada Era Tokugawa57 (ou perodo Edo,
representado por dois sculos e meio de com-
pleto isolamento internacional, de 1603 a 1868,
dominada pelos samurais58 comandados pelo
57
O Xogunato representou o regime feudal existente
no Japo desde o sculo XII at 1868. Assemelhava-se ao
feudalismo ocidental, mas agregava caractersticas orientais.
Alm de proprietrio rural, o Xogum tambm era um chefe
militar. Devia terica obedincia ao imperador, porm
seus comandados deviam obedincia somente ao Xogum.
Ao longo desse perodo, destacam-se trs eras distintas,
Xogunato Kamakura (1192 a 1333), Xogunato Ashikaga
(1338 a 1573) e Xogunato Tokugawa (1603 a 1868), cada
uma delas governada por cls distintos. O cl Tokugawa
foi o responsvel pelo isolamento japons durante dois
sculos e meio.
58
Os samurais eram guerreiros que ocupavam o mais
alto status social. Integravam a aristocracia guerreira do
Japo e exerceram extraordinria importncia na histria
japonesa durante os sculos XII e XIX. Com a restaurao
Meiji (1868) a sua era, j em declnio, chegou ao fim. Suas
principais caractersticas eram a grande disciplina, um
estrito cdigo de honra, lealdade e sua grande habilidade
com a katana, a famosa espada dos samurais. Os samurais
eram treinados desde pequenos para seguir o Bushido, o
caminho do guerreiro. A honra era um valor cardeal para
eles, a ponto de, em caso de eventual desonra, o caminho
natural seria a prtica do suicdio, chamado seppuku, em que
ele introduzia uma adaga no prprio estmago, puxando-
-a para o lado, eviscerando-se. Tratava-se de uma morte
dolorida, mas honrosa, pois era prefervel morrer com
honra a viver sem ela.
Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 83
Xogum59) e ingressando na Era Meiji60, a partir
do ltimo tero do sculo XIX, o Japo resol-
veu abandonar as estruturas sociais, polticas
e econmicas praticamente ainda medievais,
para rapidamente ocidentalizar-se. Para tanto,
enviaram seus melhores talentos para estudar
no exterior, ao mesmo tempo que contrataram
59
O termo portugus Xogum ou Shgun (que literal-
mente significa Comandante do exrcito), a abreviao
do ttulo histrico Seii Taishgun (que literalmente signi-
fica Grande General Apaziguador dos Brbaros), o qual
era utilizado para se referir ao general que comandava o
exrcito enviado a combater as tribos do norte do Japo.
Depois do sculo XII, o termo utilizou-se para designar o
lder dos samurais. Desde o sculo XII at 1868, o Xogum
constituiu-se como o governante de fato de todo o pas, em-
bora teoricamente o Imperador fosse o legtimo governante
e, teoricamente, apenas delegasse ao Xogum poderes para
governar no seu nome.
60
Denomina-se Era Meiji o perodo de quarenta e
cinco anos do reinado do Imperador Meiji (nome adotado
por Mutsuhito, que aos dezesseis anos sucedeu ao pai, o
Imperador Komei, e deu incio nova Era, que ele deno-
minou de Meiji = Regime Iluminado), que vai de 1868 a
1912 A unidade poltica do pas permitiu a centralizao
da administrao pblica e a interveno do Estado na
economia, com a implantao de reformas econmicas
que consistiram na eliminao de entraves e resqucios do
modo de produo feudal, na liberao da mo-de-obra, e
na assimilao da tecnologia ocidental, preparando o Japo
para o capitalismo. Os antigos feudos foram extintos. Surgi-
ram os zaibatsus, os grandes conglomerados empresariais
originados dos cls familiares, como a Mitsubishi, a Mitsui, a
Sumitomo, a Yasuda, dentre outros, que passaram a dominar
cada vez mais a economia japonesa, atuando praticamente
em todos os setores industriais, alm do comrcio e das
finanas. Estes logo incorporaram as indstrias menores
e, inclusive, as indstrias do Estado. Com esse processo
de modernizao, o Japo industrializou-se rapidamente,
fortalecendo a sua economia. A partir dessa poca, o
Japo gradativamente tomou controle da maior parte do
mercado asitico de bens manufaturados, a comear com
os txteis. A estrutura econmica baseou-se na importao
de matrias-primas e exportao de produtos finalizados
um reflexo da relativa escassez de commodities no pas. Do
ponto de vista poltico, criou-se um gabinete parlamentar
(1885), promulgou-se a primeira constituio (em 1889),
e instaurou-se uma monarquia constitucional. Do ponto
de vista cultural, criaram-se universidades e incentivou-se
notavelmente a procura do conhecimento. Contrataram-
-se cerca de trs mil especialistas estrangeiros (chamados
o-yatoi gaikokujin ou estrangeiros contratados) nas mais
variadas reas do saber envolvendo cincia e tcnica. Pa-
ralelamente, enviaram-se milhares dos melhores estudantes
japoneses para estudarem na Europa e Amrica, baseado no
quinto e ltimo artigo da Carta de Juramento de 1868: O
conhecimento deve ser buscado ao redor do mundo a fim
de fortalecer as bases do domnio imperial.
84 Revista de Informao Legislativa
tcnicos e intelectuais ocidentais para irem
trabalhar no Japo como consultores. A ideia
era tentar trazer para o Japo, em trinta anos, o
resultado do progresso europeu nos ltimos tre-
zentos anos, j que o Japo ficara absolutamente
alheio revoluo industrial, ao Iluminismo e a
todas as notveis mudanas que o mundo oci-
dental experimentara nos sculos XVII, XVIII
e boa parte do sculo XIX!
Na rea jurdica, dentre outras iniciativas,
contrataram o Professor francs Gustave-mile
Boissonade61 (juntamente com os professores
Bousquet e Benet) como consultor junto ao Mi-
nistrio da Justia, a fim de ajudar na elaborao
de leis modernas para o Japo. Ao contrrio de
outras reas, em que foi bem sucedido (redigiu
os projetos dos futuros cdigos penal e de
processo penal, promulgados em 188062), no
campo do direito civil, Boissonade fracassou
ao tentar ver aprovado um projeto de cdigo
inspirado no modelo francs, apresentado em
1890. O projeto foi rejeitado pelo parlamento
(Dieta), que preferiu seguir o modelo alemo na
rea do cdigo civil, certamente impressionado
pela codificao alem, de 1896, que entraria em
vigor apenas em 1900. O Cdigo japons de
1898 e ainda est em vigor, embora tenha so-
frido alteraes parciais ao longo do sculo XX.
Todavia, segundo Gorai (2004, p. 781),
peut-tre sera-t-on surpris dapprendre que le
Code Civil franais a t appliqu au Japon pen-
dant une vingtaine dannes, au commencement
de la Restauration (1870-1890).
61
Boissonade (1825-1910) permaneceu no Japo de
1873 a 1895. Ele inicialmente foi contratado como Professor
de Direito e somente depois foi admitido como Consultor
jurdico do governo japons. Na sua funo de professor,
ele formou vrias geraes da inteligncia jurdica japonesa,
sendo que muitos dos seus ex-alunos se tornaram juristas
de destaque, magistrados superiores e altos funcionrios
pblicos. Muito da influncia francesa sobre o direito ja-
pons deu-se atravs desses discpulos (ISHI, 1994, p. 243).
62
Mais informaes sobre a obra de Boissonade no
Japo podem ser lidas em Agostini ([198-], p. 324).
8. Consideraes finais

Mediante a anlise desse emblemtico caso de circulao de modelo

jurdico, esperamos ter podido demonstrar a importncia do estudo
do direito comparado e da histria do direito (sem o qual aquele no
possvel). So raros os institutos jurdicos verdadeiramente autctones:
praticamente todos os institutos jurdicos circulam. So criados em um
sistema, ali se desenvolvem e por razes variadas, circulam. Antigamen-
te, a expanso militar e a colonizao eram instrumentos comuns de
circulao forada de modelos jurdicos. Atualmente, o prestgio de um
modelo que o faz circular. Ou seja, mais do que imposio, temos uma
verdadeira recepo voluntria.
Quando se aprofunda o estudo de uma determinada instituio
jurdica, percebem-se suas origens e fontes histricas. Assim, o estudo
do direito comparado fundamental para bem se conhecer o prprio
sistema jurdico em que o comparatista se situa, pois muitas vezes por
meio deste estudo que se toma conscincia das origens longnquas de
institutos que se imaginava fossem prprios de sua cultura jurdica. Por
outro lado, tambm pelo estudo comparativo das experincias jurdicas
se podem constatar verdadeiras originalidades ou peculiaridades do seu
sistema. Aspectos que se imaginavam universais revelam-se geografica-
mente limitados.
De qualquer modo, os outros sistemas funcionam como espelhos
vendo-se os outros, percebe-se melhor o que somos.

Referncias
AGOSTINI, Eric. Direito comparado. Traduo de Fernando Couto. Porto: Resjuridica,
[198-].
ALLORANT, Pierre; TANCHOUX, Philippe. Lessentiel de lintroduction historique au droit.
Paris: Gualino, 2010.
ANDRADE, Fbio Siebeneichler de. Da codificao: crnica de um conceito. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 1997.
ARMINJON, Pierre. Le code civil et lEgypte. In: HALPRIN, Jean-Louis. Le code civil
1804-1904: livre du centenaire. Paris: Dalloz, 2004. AYNS, Laurent. Direito de proprie-
dade. In: BERMANN, George A.; PICARD, Etienne. Introduo ao direito francs. Rio de
Janeiro: Forense, 2011.
BART, Jean. Histoire du droit. 2. ed. Paris: Dalloz, 2002.
BELL, John; BOYRON, Sophie; WITTAKER, Simon. Principles of french law. Oxford:
Oxford University, 1998.

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 85

 BERMANN, George A.; PICARD, Etienne. Introduo ao direito francs. Rio de Janeiro:
Forense, 2011.
BULLIER, Antoine J. La common law. 2. ed. Paris: Dalloz, 2007.
CANNATA, Carlo Augusto. Lineamenti di storia della giurisprudenza europea: dal medioevo
allepoca contemporanea. Torino: Giappichelli, 1976. 2 v.
CARBASSE, Jean-Marie. Histoire du droit. Paris: PUF, 2008.
CHIRONI, G. P. Le code civil et son influence en Italie. In: HALPRIN, Jean-Louis. Le code
civil 1804-1904: livre du centenaire. Paris: Dalloz, 2004.
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Histria do direito portugus. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1992.
CUNIBERTI, Gilles. Grands systmes de droit contemporains. Paris: L.G.D.J., 2007.
DAVID, Ren; JAUFFRET-SPINOSI, Camille. Les grands systmes de droit contemporains.
11. ed. Paris: Dalloz, 2002.
DELGADO, Mrio Luiz. Codificao, descodificao, recodificao do direito civil brasileiro.
So Paulo: Saraiva, 2011.
DE SIMONE, Francesco. Lezioni di diritto privato comparato. Napoli: scientifiche italiane, 1997.
DEZZA, Ettore. Lezioni di Storia della codificazione civile: il Code Civil (1804) e lAllgemeines
Brgerliches Gesetzbuch (ABGB, 1812). Torino: Giappichelli, 1998.
DIEZ-PICAZO, Luis; GULLON, Antonio. Sistema de derecho civil. Madrid: Tecnos, 1976. 1 v.
DIURNI, Amalia. Percorsi mondiali di diritto privato e comparato. Milano: Giuffr, 2008.
FROMONT, Michel. Grands systmes de droit trangers. 6. ed. Paris: Dalloz, 2009.
GALLO, Paolo. Grandi sistemi giuridici. Torino: Giappichelli, 1997.
GAMBARO, Antonio; SACCO, Rodolfo. Sistemi giuridici comparati. Torino: UTET, 1996.
GAUDEMET, Jean; BASDEVANT-GAUDEMET, Brigitte. Introduction historique au
droit:XIII-XX sicle. 3. ed. Paris: L.G.D.J., 2010.
GLENDON, Mary Ann; CAROZZA, Paolo G.; PICKER, Colin B. Comparative legal tradi-
tions: texts, materials and cases on western law. St. Paul: Thomson/West, 2007.
______. Comparative legal traditions. 3. ed. St. Paul: Thomson/West, 2008.
GORA. Influence du code civil franais sur le Japon. In: HALPRIN, Jean-Louis. Le code
civil 1804-1904: livre du centenaire. Paris: Dalloz, 2004.
GORDLEY, James; VON MEHREN, Arthur Taylor. An introduction to the comparative
study of private law: readings, cases, materials. Cambridge: Cambridge University, 2006.
GRAZIADEI, Michele. Comparative law as the study of transplants and receptions. In:
REIMANN, Mathias; ZIMMERMANN, Reinhard (Org.). The Oxford handbook of compa-
rative law. Oxford: Oxford University, 2008.
HALPRIN, Jean-Louis. Histoire du droit priv franais depuis 1804. Paris: PUF/Quadrige,
2001.
______. Histoire des droit en Europe: de 1750 nos jours. Manchecourt: Flammarion, 2004.
ISHI, Shiro. The reception of the occidental systems by the japanese legal system. In: DOU-
CET, Michel; VANDERLINDEN, Jacques. La reception des systemes juridiques: implantation
et destin. Bruxelles: Bruylant, 1994.
KAHN-FREUND, Otto; LVY, Claudine; RUDDEN, Bernard. A source-book on french law.
3. ed. Oxford: Clarendon, 1991.
KERMABON, Nicolas. Histria do direito privado francs (do sculo V ao XX). In: MO-
RAIS DA COSTA, Thales (Coord.). Introduo ao direito francs. Curitiba: Juru, 2009. 2 v.

86 Revista de Informao Legislativa

HALPRIN, Jean-Louis. Le code civil 1804-1904: livre du centenaire. Paris: Dalloz, 2004.
LEGEAIS, Raymond. Grands systmes de droit contemporains: approche comparative. 2.
ed. Paris: Litec, 2008.
LVY, Jean-Philippe; CASTALDO, Andr. Histoire du droit civil. 2. ed. Paris: Dalloz, 2010.
LE ROY, Etienne. Le code civil au Sngal ou le vertige dIcare. In: DOUCET, Michel;
VANDERLINDEN, Jacques (Dir.). La reception des systemes juridiques: implantation et
destin. Bruxelles: Bruylant, 1994.
LIMPENS, Jean. Territorial expansions of the code. In: SCHWARTZ, Bernard (Ed.). The
code Napolon and the common-law world. Westport: Greenwood, 1956.
LOCR, J. Esprit du code de commerce. Paris: Garnery, 1829.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria. 2. ed. So Paul: Max Limonad, 2002.
LOSANO, Mario G. I grandi sistemi giuridici: introduzione ai diritti europei e extraeuropei.
Torino: Einaudi, 1988.
MATTEI, Ugo; MONATERI, Pier Giuseppe. Introduzione breve al diritto comparato.
Padova: CEDAM, 1997.
MENEZES CORDEIRO, Antnio. Da modernizao do direito civil: aspectos gerais. Braga:
Almedina, 2004.
MENSKI, Werner. Comparative law in a global context: the legal systems of Asia and Africa.
2. ed. Cambridge: Cambridge University, 2006.
MONATERI, Per Giuseppe. Il modello di civil law. Torino: Giappichelli, 1996.
PADOA-SCHIOPPA, Antonio. Storia del diritto in Europa: dal Medioevo allet contem-
poranea. Bologna: Il Mulino, 2007.
______. Itlia ed Europa nella storia del diritto. Bologna: Il Mulino, 2008.
PARICIO, Javier; BARREIRO, A. Fernandz. Historia del derecho romano y su recepcin
europea. Madrid: Centro de Estudios Ramn Areces, 1997.
PORTALIS, Jean-tienne-Marie. Discours preliminaire au premier projet de code civil.
Bordeaux: Confluences, 1999.
SCHWARTZ, Bernard (Ed.). The code Napolon and the common-law world. Westport:
Greenwood, 1956.
SMITS, Jan M. The Netherlands. In: ______. Elgar encyclopedia of comparative law. Chel-
tenham: Edward Elgar, 2006.
STEIN, Peter. Il diritto romano nella storia europea. Milano: Raffaello Cortina, 1996.
TARELLO, Giovanni. Storia della cultura giuridica moderna. Bologna: Il Mulino, 1976.
______. Cultura giuridica e politica del diritto. Bologna: Il Mulino, 1988.
TETLEY, William. Mixed jurisdictions: common law vs civil law (codified and uncodified).
Louisiana Law Review, Lousiana, 2000.
TUNC, Andr. The grand outlines of the code. In: SCHWARTZ, Bernard (Ed.). The code
Napolon and the common-law world. Westport: Greenwood, 1956.
______. La methode du droit civil: analyse des conceptions francaises. Revue Internationale
De Droit Compare, Paris, n. 4, p. 817-830, 1975.
VAN CAENEGEM, Raoul C. Introduzione storica al diritto privato. Bologna: Il Mulino, 1992.
______. I sistemi giuridici europei. Bologna: Il Mulino, 2003.
VARANO, Vincenzo; BARSOTTI, Vittoria. La tradizione giuridica occidentale. Torino:
Giappichelli, 2002.

Ano 50 Nmero 198 abr./jun. 2013 87

 VOLTAIRE. Oeuvres compltes de Voltaire. Paris: Garnier frres, 1877.
______. Dictionnaire philosophique. Londres: [s.n.], 1764.
WATSON, Alan. Il trapianto di norme giuridiche: un approccio al diritto comparato. Napoli:
Scientifiche Italiane, 1984.
WEST, Andrew et al. The french legal system. 2. ed. London: Butterworths, 1998.
ZWEIGERT, Konrad; KTZ, Hein. Einfhrung in die Rechtsvergleichung auf dem Gebiete
des Privatrechts. Milano: Giuffr, 1992.

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