Aula 01

Direito Penal
Aula 1
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Assuntos tratados ............................................................................................................. 2

1. Bibliografia ................................................................................................................ 2
2. Delimitao do Direito Penal .................................................................................... 3
3. Caractersticas do Direito Penal ................................................................................ 3
3.1. Finalidade Preventiva .................................................................................................... 3
3.2. Subsidiariedade ............................................................................................................. 3
3.3. Fragmentariedade ......................................................................................................... 4
4. Funes do Direito Penal .......................................................................................... 4
4.1. Princpio da lesividade ou da ofensividade ................................................................... 5
5. Bem jurdico .............................................................................................................. 5
5.1. Funes do conceito de bem jurdico ........................................................................... 5
5.1.1. Funo de garantia ................................................................................................ 6
5.1.2. Teleolgica ............................................................................................................ 6
5.1.3. Individualizadora ................................................................................................... 7
5.1.4. Sistemtica ............................................................................................................ 7
5.2. Consequncias do conceito de bem jurdico ................................................................ 7
5.3. Bem Jurdico e Constituio .......................................................................................... 8
5.4. Princpio da lesividade e os crimes de perigo abstrato ............................................... 12
Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 1

Conhea nossa loja online: www.enfaseonline.com.br
Direito Penal
Aula 1
Assuntos tratados
1. Bibliografia
Sero indicados os seguintes manuais com as caractersticas de cada autor:
a) Juarez Cirino dos Santos
Este, segundo a professora, o melhor Manual disponvel no mercado. O autor
se caracteriza por exigir um conhecimento prvio de direito penal por parte do leitor.
Sua obra bastante profunda, mas ao mesmo tempo sinttica, por isso, pressupe um
conhecimento prvio da matria.
b) Paulo Cezar Busato
uma excelente obra de Parte Geral, do mesmo nvel do Manual do Cirino. Este
ttulo tambm bastante profundo, portanto, contraindicado para quem nunca teve
contato com a matria.
c) Nilo Batista / Zaffaroni
Excelente obra. Dividida em dois volumes e, ainda assim, no esgotam a Parte
Geral da matria. Bastante profundo tambm.
d) Luis Rgis Prado e Cezar Bittencourt
Os autores foram colocados no mesmo tpico, mas tm obras diferentes,
contudo, possuem as mesmas caractersticas: profundidade intermediria e leitura
mais fcil, em comparao com os anteriormente citados o que no quer dizer que
seja uma leitura extremamente fcil. Estes autores so muito lidos em faculdades.
Os seguintes autores tm obras mais acessveis. Servem bastante como um
primeiro contato do aluno com a matria, j que se caracterizam pela transmisso fcil
do conhecimento da matria. So eles:
e) Rogrio Greco
Autor muito didtico que traz inclusive doutrina estrangeira para a sua obra.
f) Fernando Capez
Segundo a professora, o autor melhor na parte especial. A parte geral tem a
pretenso de ser muito clara, contendo desenhos, esquemas e diagramas, pecando um
pouco pela superficialidade.
g) Damsio
Trata-se de um autor fcil, mas de outra gerao, apesar de ainda influenciar a
doutrina e a jurisprudncia.

Direito Penal
Aula 1
Neste primeiro momento do curso, sero abordados os temas introdutrios, o
conflito de leis no tempo, a lei penal no espao e a teoria do delito (at o esgotamento
da tipicidade e de seus temas correlatos).
2. Delimitao do Direito Penal

O conceito de Juarez Cirino: Setor do ordenamento jurdico que define
crimes, comina penas e prev medidas de segurana a serem aplicadas aos autores das
condutas incriminadas.
Essa uma definio formal que no responde indagao o que uma
conduta deve ter para ser criminosa?
3. Caractersticas do Direito Penal

So elas:
3.1. Finalidade Preventiva
Aqui cabe indicar a obra do Nilo Batista chamado Introduo Crtica do Direito
Penal.
A finalidade principal do direito penal no reparar um mal causado, mas
prevenir males futuros. Esta caracterstica preventiva ser melhor estudada quando
for abordado o tema teoria da pena. A funo de preveno geral est ligada ao
impacto da pena e do direito penal na comunidade. Assim, a punio de algum, em
tese, geraria um impacto positivo na comunidade para prevenir novos delitos. A ideia
de preveno especial est direcionada ao criminoso (tem por objetivo combater a sua
reincidncia, evitar que ele volte a delinquir, com medo de ser punido).
3.2. Subsidiariedade
O Direito Penal um remdio sancionador extremo, que s deve ser utilizado
para condutas de especial gravidade. Nesse esteio, ainda bom frisar que o bem
jurdico a ser tutelado pelo direito penal s por ele protegido de determinados tipos
de ataque, os mais graves.
Exemplo: Uma pessoa pega um dinheiro emprestado com um amigo e no
paga. Trata-se de um dano ao patrimnio do amigo, mas no uma conduta
considerada especialmente grave para ser criminosa, devendo ser resolvida no mbito
do Direito Civil.

Direito Penal
Aula 1
3.3. Fragmentariedade
Conforme j visto, o Direito Penal no protege o bem jurdico de todo e
qualquer ataque. Assim, tem-se que a proteo conferida pelo direito penal no
homognea, integral, mas fragmentaria. Em sendo assim, a fregmentariedade
corolrio da subsidiariedade.
4. Funes do Direito Penal

Estudar as funes do Direito Penal saber quais so as condutas das quais ele
vai se ocupar. A funo do Direito Penal a proteo de bens jurdicos.
A ideia amplamente predominante no Brasil, em Portugal e na Itlia, defendida
tambm na Alemanha por Roxin, Hassemer, por exemplo que existem determinados
bens jurdicos na vida em sociedade (situaes sociais que precisam ser relevadas) que
devem ser protegidos pelo Direito Penal. Onde no houver risco a esses bens, no
pode o direito penal ingressar.
Exemplo: H dcadas atrs, punia-se na Alemanha o crime de atos
homossexuais. Depois refletiu-se e verificou-se que no havia ali nenhuma situao
social a ser preservada que necessitasse a interveno do Direito Penal.
Assim, essa ideia de bem jurdico como algo da realidade que importante para
a auto realizao das pessoas, e que s a leso a ele que vai legitimar a interveno
do direito penal predominante atualmente, tanto no Brasil quanto no estrangeiro.
Quando no h bem jurdico em risco, a interveno do Direito Penal
ilegtima.
Neste passo, importante salientar as ideias de Jakobs. Esse autor um ctico
em relao ao conceito de bem jurdico, sustentando que a funo do Direito Penal
de reafirmar a validade de determinada norma. Em outras palavras, a funo do direito
penal seria to somente a preveno geral. A preveno de outros delitos feita
atravs da reafirmao da norma (punio do agente).
Exemplo: h uma determinada norma matar algum. Quando uma pessoa
mata outra, o direito penal atua, reafirmando a validade da norma e prevenindo novos
delitos.
A crtica a essa viso do Jakobs que, por essa viso, todas as normas, mesmo
as inadequadas ou injustas (como aquelas que puniam o homossexualismo) seriam
legtimas, independente do contedo delas.
No Brasil, ressalte-se, amplamente predominante a ideia de que o Direito
Penal tem funo de proteger bens jurdicos.

Direito Penal
Aula 1
4.1. Princpio da lesividade ou da ofensividade
Segundo esse princpio, s haver crime se houver leso ou perigo de leso a
um bem jurdico. Caso no haja, aquela conduta no pode ser criminosa (como manter
relaes homossexuais, por exemplo).
5. Bem jurdico
As ideias trazidas aqui so as predominantes entre os autores, j que
conceituar bem jurdico tarefa rdua por estar o tema em constante construo. Est
disponibilizado na rea do aluno um artigo do Luiz Greco sobre bem jurdico, em que o
autor faz uma srie de consideraes importantes sobre o conceito (com crticas,
inclusive).
Para este autor, bem jurdico so os Dados fundamentais para a realizao
pessoal dos indivduos ou para a subsistncia do sistema social, compatveis com a
ordem constitucional.
Para Roxin, tratam-se de Realidades ou fins que so necessrios para uma vida
social livre e segura, que garanta os direitos fundamentais dos indivduos, ou para o
funcionamento do sistema estatal erigido para a consecuo de tal fim.
Em verdade, todas aquelas situaes sociais ou realidades que so importantes
para a realizao pessoal do indivduo podem ser considerados bens jurdicos
(liberdade, patrimnio e etc.). Tambm todo aquele aparato estatal que existe para
garantir a realizao dos indivduos, como a administrao pblica, por exemplo,
tambm so bem jurdicos. A f pblica um exemplo de uma situao abstrata que
um bem jurdico, a credibilidade que documentos e moedas devem ter.
Assim, todas as situaes sociais ou realidades da vida; bem como esse aparato
estatal, e demais realidades instrumentais que sejam importantes para que as pessoas
se realizem, tudo isso pode ser legitimamente bem jurdico.
Observa-se a abstrao da ideia de bem jurdico nesses conceitos (a
credibilidade da moeda brasileira, por exemplo), diferente da ideia de objeto material,
este, corpreo.
Exemplo: num crime de furto o bem jurdico o patrimnio (conjunto de
relaes ativas e passivas que o indivduo estabelece), mas o objeto material , por
exemplo, um apagador de quadro.
5.1. Funes do conceito de bem jurdico

Direito Penal
Aula 1
5.1.1. Funo de garantia
Trata-se de dar ao cidado a garantia de que onde no houver um bem jurdico
lesionado o Direito Penal no atuar. Isso uma delimitao da atividade do legislador
penal a criminalizao de determinada conduta que no lese bem jurdico ilegtima.
Essa funo , portanto, endereada ao legislador.
5.1.2. Teleolgica
a funo de interpretao dos tipos penais. Quando se estuda um tipo penal
da parte especial ou das leis extravagantes, necessrio que se conhea o bem
jurdico tutelado para que no se chegue a concluses equivocadas sobre o mbito de
aplicao daquele tipo.
Exemplo: Art. 159 do CP:
Art. 159 - Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90 (Vide
Lei n 10.446, de 2002)
Pena - recluso, de oito a quinze anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de
25.7.1990)
Na extorso mediante sequestro, o tipo penal fala em qualquer vantagem

como condio de resgate. A doutrina discutia antigamente se vantagens sexuais ou
morais (sem cunho patrimonial), por exemplo, teriam lugar aqui.
Numa primeira viso seria cabvel, j que o tipo penal fala qualquer
vantagem. Contudo, deve-se indagar o objetivo daquele tipo penal; o que ele est
protegendo de forma primria. Trata-se de um crime patrimonial, assim, bvio que a
vantagem s pode ser de cunho patrimonial, apesar da expresso legal.
Ao se comparar a extorso mediante sequestro com o crime de concusso, por
exemplo, tem-se o seguinte:
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora
da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
Neste crime a doutrina tambm diverge quanto natureza da vantagem. A

melhor posio, entretanto, que, como o bem jurdico a probidade no exerccio da
funo pblica, se o funcionrio pblico usa o cargo para exigir uma vantagem, ainda
que esta no seja patrimonial, lesiona o bem jurdico tutelado.
Desta maneira, a funo teleolgica do bem jurdico tem importante funo
interpretativa em relao aos tipos penais previstos na parte especial do CP.

Direito Penal
Aula 1
5.1.3. Individualizadora
Quando do estudo da teoria do delito, notar-se- a importncia de avaliar a
intensidade da leso ao bem jurdico. necessrio, portanto, se conhecer o conceito
de bem jurdico para conseguir aplicar uma pena maior ou menor, a depender de
quanto aquele bem jurdico foi atingido por aquela determinada conduta (desvalor do
resultado e intensidade da leso ao bem jurdico (desvalor do resultado, intensidade
da leso e, por consequncia a quantidade de pena justa no caso concreto).
5.1.4. Sistemtica
Os crimes so agrupados na parte especial em razo do bem jurdico (crimes
contra a vida, contra o patrimnio).
5.2. Consequncias do conceito de bem jurdico

Desenvolvendo a funo de garantia, tem-se a impossibilidade de punir
penalmente condutas meramente imorais ou que violem uma determinada moral
mdia (exemplo: casais que faam swing se o ato envolve pessoas maiores e capazes,
isso no viole nenhum bem jurdico; cada um faz da sua vida sexual o que quiser).
Outra consequncia a impossibilidade de punir a simples violao de um
dever. Exemplo: A administrao pblica determine o preenchimento de determinado
cadastro. Se no h um bem jurdico violado, isso nunca pode ser crime, mesmo que
haja um dever laboral, ou para com a administrao. nica e exclusivamente pela
violao de um dever, isso no pode configurar ato criminosos.
Ressalta-se tambm a impossibilidade de proibies meramente ideolgicas, ou
seja, aquelas que s fazem sentido luz de uma determinada ideologia, fora dela, no
faz sentido nenhum. Exemplo: no nazismo, a proibio de contrair matrimnio com
pessoas de outras raas. Isso s faz sentido para aqueles que adotavam a ideologia da
raa pura pregada naquela poca.
Decorre ainda do conceito a impossibilidade de se punir um modo de ser. Neste
tocante, importa diferenciar conceitos como o de Direito Penal do Fato e o Direito
Penal do Autor.
O direito penal moderno um direito penal do fato, ou seja, o legislador tem
que descrever condutas criminosas (primeiro deve-se identificar a conduta criminosa
prevista num tipo penal), punindo-as para ento, s na culpabilidade, avaliar-se as
caractersticas do agente, como medida da pena. dizer que a personalidade do
agente no pode ser o primeiro pressuposto pra que ele seja punido.

Direito Penal
Aula 1
Nesse esteio, essa ideia de bem jurdico est muito atrelada ideia de direito
penal do fato, j que a forma de proteger o bem jurdico atravs da descrio de
condutas. Seria portanto ilegtimo um tipo penal que fizesse a descrio de uma
personalidade ou modo de ser.
Em pesquisa sobre o princpio da taxatividade na Suprema Corte americana, a
professora relata que j viu uma infrao penal de menor gravidade, de previso
estadual, cujo contedo era ser vagabundo ou ser bbado, cominando sano
inclusive. Trata-se do tpico exemplo do direito penal do autor,
Por ltimo, mas no menos importante, frisa-se a impossibilidade de punir bens
no fundamentais. Segundo essa ideia, possvel que se encontre realidades sociais
que sejam importantes para a realizao do indivduo, mas s aquelas que sejam
fundamentais que podem ser um bem jurdico penal (vida, liberdade, patrimnio,
etc.).
Importante indagao se segue: ser que estes bens jurdicos to importantes
(fundamentais) para a vida em sociedade, para serem bens jurdicos penais, tm que
estar previstos na constituio? Ser que o princpio da lesividade tem respaldo
constitucional?
5.3. Bem Jurdico e Constituio

H na rea do aluno um artigo do Luciano Feldens sobre essa relao. Boa parte
do que ser desenvolvido aqui ser encontrado nesse artigo.
Para Feldens, a constituio impe algumas consequncias. A primeira delas o
limite material ao direito penal, ou seja, as proibies de penalizao em algumas
hipteses:
a) Direitos constitucionalmente tutelados
Se houver uma proibio penal que configure um atentado liberdade de
expresso, por exemplo, ser ela inconstitucional
b) Proibies que no afetem um bem jurdico
Este item discute o respaldo legal do princpio da lesividade. Se uma
determinada conduta criminalizada mas essa criminalizao no protege nenhum
bem jurdico, isso viola o princpio da lesividade.
Inicialmente poder-se-ia dizer que essa criminalizao ilegtima, endereando
uma crtica ao legislador penal, o que no teria maiores consequncias utilizando a
ideia como um critrio de legitimidade: quando mais prximo da leso ao bem jurdico,
mais legtima a criminalizao, mas nada poderia ser feito no plano jurdico em
relao quelas normas penais.
Direito Penal
Aula 1
Se esse princpio tem respaldo constitucional, aquele tipo penal que criminaliza
uma conduta que no protege bem jurdico nenhum, alm de ilegtimo, seria ele
inconstitucional, podendo deixar de ser aplicado.
Desta forma, indaga-se: existe uma previso constitucional implcita do
princpio da lesividade? Para a professora, a lesividade um princpio constitucional
implcito, contudo, o assunto ser tratado em momento oportuno.
Muitos autores extraem o princpio da lesividade do princpio da dignidade da
pessoa humana. A faceta do princpio da dignidade da pessoa humana que interessa,
neste tocante, a ideia de que o Estado, e principalmente a legislao penal, no pode
coisificar ou instrumentalizar o homem; o homem tem que ser o fim de toda a
atuao estatal, e no o meio para atingir um determinado objetivo.
Quando se diz que o legislador penal no pode privar ningum de sua
liberdade, a no ser quando estiver em jogo algum bem jurdico, que uma situao
social importante para as pessoas, est-se limitando a interveno estatal.
Se a interveno penal s legtima para resguardar essa convivncia social
pacfica, ento tem-se o homem como fim. Noutro passo, se a restrio da liberdade
fosse permitida para defender uma determinada ideologia, uma determinada moral
mdia ou ainda um mero cumprimento de um dever, ter-se-ia o homem como meio.
Ditado pela professora: Aqueles que acolhem a previso constitucional do
princpio da lesividade, fazem-no derivando-o do princpio da dignidade da pessoa
humana. Para isso, utilizada a ideia, decorrente do princpio da dignidade da pessoa
humana, de que o homem no pode ser utilizado como meio para atingir
determinados objetivos que no sejam a proteo ou a realizao do prprio homem.
Quando isso acontece, o homem coisificado. Assim, quando exigimos, para
permitir a interveno penal, que haja a finalidade de proteo de um bem jurdico,
teremos o homem e sua proteo como finalidade ltima da interveno penal.
Neste esteio, importante o seguinte questionamento: Apenas bens

constitucionalmente relevantes so passveis de tutela penal?
1 Corrente (Figueiredo Dias e Rgis Prado) Sim. S pode ser bem jurdico
aquela situao social ou realidade que esteja prevista na constituio pelo menos
implicitamente. Luciano Feldens complementa que quanto mais direta e explcita a
previso constitucional, mais legtima a interveno penal.
2 Corrente (Luis Greco, Dolcini e Marinucci) Mesmo com uma constituio
como a brasileira, que bem extensa, no h possibilidade de se prever todas as

Direito Penal
Aula 1
situaes sociais relevantes para a auto realizao dos indivduos. Fazer uma derivao
implcita geraria uma abstrao muito grande.
Exemplo: Ningum questiona a legitimidade da proteo f pblica. Como se
pode regular a vida social sem acreditar nos documentos, que so a forma de
comprovar direito? Esse bem jurdico nem remotamente est na constituio.
Esta doutrina defende que no necessrio que o bem jurdico esteja previsto
na constituio explcita ou implicitamente, basta que ele seja compatvel com os
valores constitucionais.
Neste tema, h ainda outra discusso: Uma vez que um determinado bem
jurdico tenha previso constitucional, existe uma obrigao de tutela penal daquele
bem jurdico para o legislador?
Exemplo: meio ambiente. Est o legislador obrigado a criminalizar condutas a
este bem jurdico?
Essa discusso se torna bastante relevante no que tange s condutas
descriminalizadoras. Uma das espcies de proteo da vida a proteo da vida
intrauterina. Caso no futuro surja uma lei nova que descriminalize o aborto de fetos
at trs meses, ser ela inconstitucional? Ser que existe a partir da constituio uma
obrigao de tutela penal do bem jurdico vida?
Ao se entender que essas leis descriminalizadoras so inconstitucionais, est-se
reduzindo o papel do legislativo, uma vez que ele no poder descriminalizar condutas
lesivas destes bens jurdicos. De outro lado, aumenta-se o papel do judicirio como
intrprete da constituio.
Dizer que obrigatria a tutela penal no deixar o legislador descriminalizar
determinadas condutas, j que elas so obrigadas constitucionalmente a receber a
tutela penal (a lei se tornaria inconstitucional por proteo deficiente ao bem jurdico
proibio de insuficincia mandados de criminalizao); ao passo que, admitir que
no h essa obrigatoriedade dar uma margem de discricionariedade para o
legislador, que avaliar quais so as condutas que devem ou no ser punidas.
1 Corrente Para Feldens, existem obrigaes de penalizao. Ento, algumas
leis descriminalizadoras podem ser inconstitucionais por gerarem proteo deficiente
a bens jurdicos importantes e constantes no texto constitucional.
As premissas dessa concluso so as seguintes: Nossa constituio estabelece
algumas obrigaes de penalizao (so poucas, mas existem ex.: racismo, ao de
grupos armados que atentem contra a ordem democrtica, etc.). Caso uma lei nova
suprima descriminalize as condutas tipificadas que lesem esses bens jurdicos, seria ela
inconstitucional. Pode a lei nova mudar o tratamento penal para aquela conduta, mas
no descriminaliz-la.
Direito Penal
Aula 1
Dessas obrigaes extraem-se:
a) Proibio do abolicionismo penal
Trata-se de ideia minoritria de que a sociedade no precisa do Direito
Penal, podendo se utilizar de outros mtodos para a resoluo de conflitos. No sistema
constitucional brasileiro isso no cabe, j que o texto constitucional faz meno
diversas vezes ao Direito Penal.
b) Impossibilidade de revogao das normas que incriminam as condutas
tratadas na constituio
Se a lei nova descriminalizar pura e simplesmente, ser ela inconstitucional.
c) Da necessria penalizao de condutas como a reteno dolosa de salrio
(art. 7, X, CF), extrai-se que implicitamente se deseja tambm a proteo
do prprio trabalhador e de seus direitos mais valiosos: os direitos
fundamentais.
Trata-se de premissa inovadora para esse tema. Segue dispositivo legal:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa;
A ideia a seguinte: se existe um mandado de criminalizao para algo menos

grave, deve existir tambm tal mandado para aquelas condutas mais graves. Se a
reteno dolosa de salrio tem que ser punida criminalmente, a prpria vida do
trabalhador tambm deve ser tutelada pelo direito penal.
A professora descorda desse posicionamento por entender que ela agiganta o
judicirio em relao ao legislativo, que deveria ser o veculo principal da poltica
criminal. Assim, essas escolhas deveriam ser feitas primordialmente pelo legislativo.
2 Corrente (Dolcini e Marinucci) A constituio apenas prescreve o dever de
ptoreger bens jurdicos, mas no o modo de proteo destes bens. No pode ser o
judicirio a dizer sempre de que forma os bens jurdicos sero protegidos, isso papel
primrio do legislativo, que tem representantes eleitos e, por isso, atentos s novas
mudanas nos padres sociais, o que o habilita a fazer esse tipo de escolha
(descriminalizar ou no determinada conduta) com mais preciso.
Desta maneira, muito embora alguns bens jurdicos sejam relevantes, tendo
inclusive estatura constitucional, a constituio no determinou a forma atravs da
qual eles devem ser protegidos, devendo essa funo ser exercida pelo legislador
(discricionariedade legislativa).
Este tema foi discutido quando do advento da penltima lei que tratava da
extino de punibilidade pelo pagamento do tributo (crimes contra a ordem
Direito Penal
Aula 1
tributria). Esta lei admitia a extino de punibilidade at o trnsito em julgado de
deciso condenatria, havendo acrdos admitindo o instituto at durante a
execuo. Sendo assim, poderia o agente pagar o tributo a qualquer tempo, fazendo
jus, por isso, extino de punibilidade. O Ministrio Pblico Federal sustentou que
essa regulamentao da extino de punibilidade pelo pagamento desprotegia o bem
jurdico errio, j que deixava a punio nas mos do criminoso, que ficava livre
quanto ao momento do pagamento (tese do Feldens). Essa tese no chegou a ser
acolhida pelo STF que, ao contrrio, aplicou largamente essa causa de extino de
punibilidade.
5.4. Princpio da lesividade e os crimes de perigo abstrato

No Brasil houve uma ideia de que os crimes de perigo abstrato seriam
inconstitucionais por violarem o princpio da lesividade. Alguns autores como Luiz
Flvio Gomes, Alice Bianchini e Damsio sustentam essa tese. Sobre esse tema, h na
rea do aluno um artigo do Luiz Greco.
Antes de entrar no tema, importa conhecer a classificao dos crimes em
crimes leso e crimes de perigo, que, por sua vez, dividem- de em crimes de perigo
concreto e crimes de perigo abstrato.
De leso
De perigo Perigo concreto

Crimes
Perigo abstrato
Crimes de leso so aqueles em que se exige o resultado material leso ao

bem jurdico. No homicdio, a morte da vtima; nos crimes contra o patrimnio, o
atentado contra o patrimnio. Esse resultado no precisa ser concreto ou palpvel se o
bem jurdico abstrato (crimes de falso).
A definio dos crimes de perigo gera certa controvrsia. Para Bianchini,
Damsio e Gomes, crimes de perigo so aqueles em que no o legislador se contenta
com a exposio a perigo daquele bem jurdico, sendo desnecessria a leso.
Os crimes de perigo ainda se subdividem em crimes de perigo individual ou
coletivo. Nos crimes de perigo individual, coloca-se em risco um nmero determinado
de pessoas (exemplo: art. 132 do CP). Nos crimes de perigo coletivo, coloca-se em risco
um nmero indeterminado de pessoas, o que exigido, inclusive, para que haja crime,
como por exemplo no crime de incndio (art. 250 do CP).
Para que haja um crime de incndio necessrio constatar um perigo a um
nmero indeterminado de pessoas.
Direito Penal
Aula 1
Para a doutrina tradicional, crime de perigo concreto aquele que exige a
efetiva comprovao do perigo no caso concreto para a existncia do crime.
Normalmente o prprio dispositivo legal usa expresses como causando perigo,
gerando perigo, mencionando o perigo e indicando tratar-se de crime de perigo
concreto.
Controvrsia neste ponto sobre o perigo ser ou no resultado em matria
penal. Predomina a posio de que sim; perigo uma espcie de resultado assim como
o dano, sendo assim, parte da doutrina v esses crimes como materiais1.
Crime de perigo abstrato, para essa viso, seria aquele em que h uma
presuno de perigo que no admitiria prova em contrrio. O legislador, aqui,
descreveria a conduta criminosa presumindo o perigo, no admitindo prova em
contrrio (exemplo: art. 253 do CP o legislador descreve a conduta criminosa sem, no
entanto, utilizar expresses como as citadas para identificar os crimes de perigo
concreto).
Para a posio tradicional, sendo o crime de perigo abstrato, estar-se-ia diante
de uma presuno absoluta de perigo. Assim, se o agente, num crime do art. 253 do
CP, por exemplo, apesar de no ter licena da autoridade, estivesse cumprindo todas
as regras de cuidado, no faria diferena nenhuma.
Acolher esse conceito, difcil entender a compatibilidade entre o crime de
perigo abstrato e o princpio da lesividade, j que este exige leso ou perigo para o
bem jurdico tutelado.
A melhor conceituao de perigo concreto/abstrato a utilizada na doutrina
Germnica, embora no to difundida aqui no Brasil, mas defendida por Luiz Greco em
seu artigo (disponvel na rea do aluno).
Crimes de perigo concreto Avaliao ex post
Crimes de perigo abstrato Avaliao ex ante
Crime de perigo concreto seria aquele em que se avalia o perigo depois (ex
post). Num crime de incndio, o perigo seria avaliado aps a realizao da conduta.
Por outro lado, no crime e perigo abstrato, a avaliao da existncia do perigo ex
ante (antes da conduta). Quando se faz uma anlise ex ante da existncia do perigo
que o que se faz na teoria da imputao objetiva, inclusive como se tivesse um
terceiro observador que acompanha a conduta enquanto ela realizada. Se este
terceiro observador enxergar um risco na realizao dessa conduta, mesmo que esse
risco no se confirme depois, existe a criao de um perigo.
1
Vide Bittencourt em sentido contrrio
Direito Penal
Aula 1
Exemplo: Crime de quadrilha. Caso trs trapalhes se associem para cometer
crimes, planejando, acompanhando pessoas e, na hora em que vo praticar o crime,
nada d certo, existe perigo ex ante. Ainda que seja notrio que os trapalhes no
conseguiram cometer crime nenhum, caso um terceiro observador acompanhe a
conduta dos agentes, enxergar o risco ao bem jurdico enquanto a conduta
realizada.
Neste conceituao no h presuno de perigo, mas sim uma constatao.
Bem como no h violao do princpio na medida em que existe um bem jurdico
tutelado e existe um perigo, que avaliado ex ante.
Para Bianchini, os crimes de perigo abstrato violam o princpio da dignidade da
pessoa humana porque no violam bem jurdico nenhum (princpio da lesividade
extrado da dignidade da pessoa humana), violando o princpio da culpabilidade. Para a
autora, quando se presume um perigo est-se presumindo dolo ou culpa.
Damsio entende que estes crimes de perigo abstrato no so admissveis a
legislao brasileira por violarem o princpio do estado de inocncia, j que presumem
o perigo de maneira absoluta em desfavor do acusado, o impossibilitando de fazer a
contraprova.
Luiz Greco, inicialmente, admite a legitimidade de bens jurdicos individuais e
coletivos, embora faa uma crtica a determinados bens jurdicos que no so
verdadeiramente coletivos (exemplo: sade pblica trata-se do conjunto das sapudes
individuais). Os problemas do perigo abstrato pouco teriam a ver com o bem jurdico
para este autor. Isso porque, nestes crimes h um bem jurdico tutelado, a questo
como esse bem ser protegido; qual a estrutura tpica da qual o legislador vai se
utilizar para protege-lo. Desta maneira, no se discute a falta de bem jurdico, mas sim
a legitimidade da forma de proteo deste.
O bem jurdico vida pode ser protegido atravs de distintas estruturas:
a) No delitos de leso punem-se condutas lesivas do bem jurdico
protegido: homicdio, leso, estupro, etc.
b) Nos crimes de perigo concreto, necessrio, de uma perspectiva ex
post, que resulte efetivamente uma situao de perigo para o bem jurdico.
c) Nos crimes de perigo abstrato so proibidas condutas que se sabe
perigosas para o bem jurdico (exemplo: Rixa) ou condutas ex ante perigosas


Aula 01

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Aula 01

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

Direito Penal

Assuntos tratados ............................................................................................................. 2

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 1

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 2

2. Delimitao do Direito Penal

3. Caractersticas do Direito Penal

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 3

4. Funes do Direito Penal

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 4

5.1. Funes do conceito de bem jurdico

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 5

Na extorso mediante sequestro, o tipo penal fala em qualquer vantagem

Neste crime a doutrina tambm diverge quanto natureza da vantagem. A

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 6

5.2. Consequncias do conceito de bem jurdico

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 7

5.3. Bem Jurdico e Constituio

Neste esteio, importante o seguinte questionamento: Apenas bens

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 9

A ideia a seguinte: se existe um mandado de criminalizao para algo menos

5.4. Princpio da lesividade e os crimes de perigo abstrato

De perigo Perigo concreto

Crimes de leso so aqueles em que se exige o resultado material leso ao

Crimes de perigo concreto Avaliao ex post

Crimes de perigo abstrato Avaliao ex ante

Centro: Rua Buenos Aires, 56 - 2 andar Tel.: (21) 2223-1327 14

Das könnte Ihnen auch gefallen