"Concesin minera vs derecho de propiedad"

QU ES LA CONCESIN MINERA?

La concesin minera, como ttulo, jams puede ser de carcter derivativo como afirma cierta
doctrina sino originario y constitutivo, dado que sin ttulo las sustancias minerales se mantienen
en su slido no existiendo justificacin para su separacin del subsuelo, ni mucho menos, como
objetos que correspondan a algn tipo de titularidad.

Se refieren a slo un aspecto de los efectos mismos de los derechos del titular de la concesin
minera, dado que tambin los mecanismos de defensa para casos en los que se afecte el rea
de la concesin minera (deber de abstencin de todo derecho real) son proporcionados en sede
administrativa dada la naturaleza de carcter pblico que tiene la concesin minera. Es decir,
los mecanismos de defensa de la concesin minera son distintos a los que cuentan otros
derechos reales tipificados en el Cdigo Civil.

CUL ES LA VINCULACIN EXISTENTE ENTRE LA CONCESIN MINERA Y EL DERECHO DE

PROPIEDAD?

La concesin minera como bien, constituye un bien inmueble separado del predio en el que se
ubica, y viene a ser una ficcin legal, habida cuenta que no otorga propiedad sobre nada, slo
legtima la realizacin de las actividades extractivas llevadas a cabo por el concesionario. La
soberana que ejerce el estado (mal llamada propiedad) es sobre los recursos naturales. La
(nica) propiedad que adquiere el concesionario es sobre el producto23, como resultado de la
extraccin del recurso, una vez separado de su matriz es que recin dentro del derecho de
concesionario- se puede hablar de propiedad stricto sensu.

QU DICEN LOS JURISTAS AL RESPECTO?

LEFEVRE, seala que: [la conducta que debera ocurrir no puede ser otra que aquella segn
la cual, cada persona reconoce los derechos de propiedad de otra persona.; El argentino
CATALANO34, por ejemplo, los clasifica en: (i) Sistemas que no separan el dominio originario del
derivado, siendo parte del mismo el sistema de la accesin y del dominio absoluto del Estado;
y, por otro lado, (ii) Sistemas que separan el dominio originario del derivado, en esta clasificacin
agrupa al sistema de ocupacin, res nullius y regalista. Otra autora argentina; SILVIA VELARDE35,
desarrolla el principio de accesin, sistema de la ocupacin, sistema de la res nullius, sistema
dominal y el sistema regalista. Sin embargo, debido a la importancia del presente acpite, me
limitar a mencionar que por el sistema de accesin el propietario del suelo adquiere todo lo
que est adherido a l, incluyendo a los recursos naturales; y, por otro lado, el sistema regalista,
por el que se entiende que el dominio originario de los recursos

CUL ES EL SISTEMA DE DOMINIO MINERO VIGENTE EN EL PER?

Dicha propuesta busca cambiar el sistema de dominio regalista al sistema de accesin de los
recursos naturales. Al respecto, quiero precisar que dichas teoras, sobre el dominio originario,
buscan atribuir el dominio de los recursos minerales a alguien (ya sea el Estado o los
particulares); sin embargo, en opinin del autor dicha teora en el Per de hoy solamente sera
un error.

Si nos ceimos a una interpretacin literal y estricta del artculo 66 de la Constitucin, tenemos
que los recursos naturales (dentro de ellos los minerales) son patrimonio de la nacin. La
nacin somos todos, y el patrimonio est conformado por objetos (fsicos o inmateriales) que
llevan en s mismos un valor econmico. Sin embargo, dicha declaracin de la Carta Magna, cuyo
contenido profundamente poltico es innegable, en mi opinin sirve de sustento para justificar
los efectos que emergen con el otorgamiento del ttulo de concesin minera y los claros lmites
que configuran su contenido.

Cul es la diferencia del sistema de dominio peruano con la de otros pases (incluyendo los
latinoamericanos)?

Por ser bienes cuyo aprovechamiento es de inters nacional, los recursos naturales han sido
retirados del mercado y del trfico jurdico-econmico comn1, pasando a ser bienes de
dominio pblico y por ende, inalienables e imprescriptibles, de conformidad al artculo 73 de
la Constitucin.

Ahora bien, el Estado es el encargado de administrar los bienes de dominio pblico, con arreglo
a los artculos 23, 44, 73 y 188 de la Constitucin2; y por ello una de sus tareas es garantizar
la satisfaccin del inters nacional mediante el aprovechamiento de dichos bienes, como es el
caso de los recursos naturales.

El dominio pblico que ejerce el Estado, es una forma de actuar en representacin de los
intereses de la Nacin3. No es un dominio en el sentido privatista, sino un dominio que se ha
establecido para el retiro de ciertos bienes del mercado, por el inters pblico que se tiene sobre
ellos, de tal manera que el Estado pueda decidir sobre las condiciones y formas de su
otorgamiento, a fin de lograr su aprovechamiento.

El dominio pblico referido es tambin un dominio originario y eminente, porque determina que
es el Estado quien ostenta, desde su origen, la titularidad de los recursos naturales, sin reconocer
titular anterior, a diferencia del dominio derivado que reconoce la preexistencia de otro
titular4.Y, es eminente5, porque le permite al Estado decidir sobre la regulacin de los bienes

1
El dominio pblico no constituye un derecho real administrativo que tiene el Estado sobre
determinados bienes pblicos sino por el contrario muestra su soberana respecto de ellos, sin ejercer su
titularidad, () una significativa diferencia respecto al dominio privado en el cual los particulares tienen
derechos reales oponibles erga omnes sobre determinados bienes sean muebles o inmuebles ().C.
GAMARRA BARRANTES, La regulacin de los Recursos Naturales. Actualidad Jurdica N 158, (2007), p.
277.
2
() la Constitucin declara que () el Estado promueve condiciones para el progreso social y econmico
() (artculo 23); asimismo, que () son deberes primordiales del Estado () promover el desarrollo
general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin (artculo
44); tambin, que () el Estado orienta el desarrollo del pas; y, finalmente, que la descentralizacin
tiene como objetivo fundamental el desarrollo integral del pas () (artculo 188). STC Exp. N 0048-
2004-PITC cit., F.J. 68.
3
Los recursos naturales renovables y no renovables, al ser bienes que integran el dominio pblico cuyo
titular es la Nacin - no son objeto de un derecho de propiedad en el sentido civilista del mismo
configuran lo que se denomina una propiedad especial, () sometida a una normativa especfica de
Derecho Pblico, que consagra su indisponibilidad, dada su naturaleza de inalienable e imprescriptible, a
tenor del artculo 73 de la Constitucin Poltica del Per, quedando, en consecuencia, excluida del
rgimen jurdico sobre la propiedad civil.. STC Exp. N 0048-2004-PI-TC cit., F.J. 98.
4
M. FRANCISKOVIC INGUNZA, Derecho Minero, Fondo Editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la
Vega, Lima, 2009, pp. 35-36.
5
Con relacin al concepto del dominio eminente, lo podemos definir como la capacidad jurisdiccional de
los poderes del Estado para legislar, administrar y resolver las controversias que se pueden suscitar en
torno al mejor aprovechamiento de los recursos naturales () E. LASTRES BERNINZON, Los Recursos
Naturales en la Constitucin Vigente, Ius Et Veritas N 5. (1994), p. 140.
materiales sobre los que recae en atencin al bien comn, respetando siempre aquellas
disposiciones que garantizan los derechos fundamentales y el ordenamiento jurdico en general6

El Tribunal Constitucional, en su Sentencia N 048-2004-PI/TC7 , afirma, siguiendo al Tribunal

Constitucional Espaol, que la exclusin de un bien determinado del trfico jurdico privado no
es sinnimo de apropiacin por parte de los poderes pblicos. Por lo tanto, el dominio originario
que tiene el Estado respecto de los bienes pblicos, es sobre todo un deber de proteccin y
vigilancia para asegurar el mejor aprovechamiento de dichos bienes con miras al bien comn y
al inters pblico.

Recordemos que la Constitucin de 1993 establece expresamente que los recursos naturales
son patrimonio de la Nacin, y que el Estado es soberano en su aprovechamiento. Son
patrimonio de la Nacin justamente por la funcin que cumplen frente al desarrollo del pas. En
cuanto a la soberana del Estado, Por ende, la soberana del Estado es reflejo del dominio
pblico, originario y eminente que ostenta sobre ciertos bienes de inters nacional. En el caso
especfico, el dominio pblico del Estado respecto a los minerales, tiene una vinculacin directa
con su explotacin eficiente, siendo una base para el sistema de amparo por el trabajo8:

Con el otorgamiento de los recursos naturales para su aprovechamiento, los particulares

obtienen un dominio derivado de carcter privado y por ende una obligacin de cumplir con
explotar adecuadamente los recursos otorgados, que es finalmente lo que le interesa al Estado
y tambin al titular minero. Para el otorgamiento de los minerales, el Estado hace uso de la
concesin minera, como una forma de aprovechamiento especial de dichos recursos, visto
que concede el derecho a explorarlos y explotarlos. En conclusin, el aprovechamiento de los
recursos minerales se traduce en un derecho que recibe el administrado mediante el ejercicio
del dominio pblico por parte del Estado9, que se refleja en obligaciones cuyo cumplimiento
permitir al concesionario mantener la vigencia de dicho derecho: El sistema de amparo
minero10

6
(), en la lnea de Lastres (), el Dominio Eminente que detenta el Estado sobre los recursos naturales
no es propiedad en sentido comn, sino una capacidad jurisdiccional para legislar, administrar y resolver
las controversias vinculadas con dichos recursos. Dicho en otro trminos, el Estado no decide el
aprovechamiento de los recursos minerales sobre la base de la propiedad que tiene sobre ellos (criterio
patrimonial), sino como expresin de su soberana sobre estos bienes destinados a finalidades pblicas
(criterio funcional). E. SALAZAR, La Concesin Minera y el Derecho de Aprovechamiento. Buscando un
equilibrio entre lo pblico y lo privado, Revista Derecho & Sociedad N 42, (2014), p. 367.
7
STC Exp. N 0048-2004-PI-TC, cit., F.J. 100.
8
El artculo II del Ttulo Preliminar del TUO, indica expresamente lo siguiente: Todos los recursos
minerales pertenecen al Estado cuya propiedad es inalienable e imprescriptible. El Estado evala y
preserva los recursos naturales, debiendo para ello desarrollar un sistema de informacin bsica para el
fomento de la inversin; norma la actividad minera a nivel nacional y la fiscaliza de acuerdo con el principio
bsico de simplificacin administrativa. El aprovechamiento de los recursos naturales se realiza a travs
de la actividad empresarial del Estado y de los particulares, mediante el rgimen de concesiones.
9
El administrado debe () soportar el dominio eminente estatal ya que el Estado concede el derecho
minero; fiscaliza, exige tributos e impuestos; sujeta al minero a un proceso formal en su derecho a adquirir
minas sin perjuicios de cumplir con las obligaciones de amparar la concesin J. BASADRE AYULO, Derecho
Minero Peruano, Grijley, Lima, 1996, p. 128.
10
Los recursos naturales son de la Nacin, y su aprovechamiento legtimo por los particulares est sujeto
al cumplimiento de ciertas obligaciones para mantener vigente la concesin minera. Estas obligaciones,
cuyo incumplimiento lleva a la caducidad de la concesin, es lo que la doctrina conoce como Amparo
Minero. H. MARTNEZ APONTE, Rgimen de Obligaciones de la Concesin Minera (Amparo Minero).
Revista Derecho & Sociedad N 42, (2014), p. 358.
Tanto en el Per, Costa Rica, Ecuador, Guatemala, Colombia, Honduras y Venezuela, La Autoridad
Es Ejercida Por Un Ministerio, Bien Sea Por Intermedio De Una Direccin De Minas, O Del
Servicio Geolgico O De Una Empresa Especializada, dependientes todos del ministerio de minas
o de energa.

Pero si hablamos de Uruguay, Argentina, Brasil, Cuba, Repblica Dominicana, resultan ser
ministerios con un criterio de ideologa distinta: en cuanto se refiere a la Industria, de Comercio,
de Desarrollo, son la autoridad. En el caso, Chile es un caso nico en amrica de modo que, es un
juez civil quien representa a la autoridad minera.

Como consecuencia podemos entender que, el manejo de los minerales, en el continente se

basa sobre el principio de su dominio sobre ellos, con carcter imprescriptible e inalienable11-

Explique un caso que a su criterio constituya fuente de conflicto social debido a la

problemtica jurdica existente respecto a la concesin minera y el derecho de
propiedad

En relacin a lo manifestado el Derecho Minero y del Derecho Ambiental, cuando existe

una concesin otorgada, tanto como un estudio de impacto ambiental aprobado, los
permisos o licencias de uso de aguas aprobados, el terreno superficial obtenido
mediante compra venta o servidumbre, entre otros requisitos, entonces, un proyecto
minero puede iniciar operaciones. Sin embargo, la realidad es completamente distinta
por ello cuando se habla de El Baguazo y el Perro del Hortelano10 Ya en el Gobierno
de Alan Garca (2006 al 2011), en el marco del TLC con Estados Unidos, y a la derogacin
de la Ley N 26505 (Conocida popularmente como Ley de Tierras) por un denominado
paquete de Decretos Legislativos11, Bagua estuvo en el ojo de la tormenta tras la
respuesta de ciertos grupos tnicos amaznicos contra las citadas modificaciones, dicho
enfrentamiento fue conocido como el Baguazo, cuya violenta lucha entre las fuerzas
policiales y las Comunidades Nativas desencaden en la muerte de policas y nativos. Es
decir, en dicho conflicto se discuti la preferencia del gobierno hacia los intereses de las
empresas dedicadas a actividades extractivas sobre los intereses de los agricultores,
Comunidades Campesinas o Nativas, materializado en normas que segn los
detractores- favorecen slo a la inversin privada.

11
El Dominio Minero Y El Sistema Concesional En Amrica Latina Y El Caribe. Vildsola Fuenzalida, Julio.
Editorial Latina C.A. Primera Edicin 2002. Venezuela. 2002. 230pp.
Isbn: 980-07-6115-2