Fundamentos - Personas

FUNDAMENTOS DE
DERECHO CIVIL
Persona Humana y Personas Jurdicas
Reglas y principios del Cdigo Civil y Comercial
2
Guas de Anlisis y Estudio
NOTA PRELIMINAR
Estos cuadernillos buscan esencialmente explicar y analizar algunas normas, reglas y

principios del Nuevo Cdigo, tratando de presentar los temas en una forma sencilla y
prctica. No se pretender agotar los temas e implicancias de cada asunto sino
proporcionar claves bsicas de lectura desde la tcnica jurdica, para facilitar la
comprensin y el acercamiento informado a los operadores del derecho.
Con alguna interpolacin de los Fundamentos elaborados por la Comisin redactora,

el texto que compilamos para esta gua de estudio est basado en fragmentos
escogidos del Cdigo civil comentado (editado por Infojus, dirigido por Caramelo
Herrera Picasso), y en la transcripcin in extenso de otras fuentes que se identifican
en cada caso.
Se deja aclarado que son materiales de referencia y de estudio en el marco

del Curso Online, y no son elaborados para difusin ulterior.
FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 2

PERSONA HUMANA Y PERSONAS JURDICAS ............................................................................ 1
NOTA PRELIMINAR .......................................................................................... 2
PERSONA HUMANA .......................................................................................... 5
Comienzo de la existencia de la persona humana ..........................................................................5
Capacidad .......................................................................................................................................9
La persona menor de edad ...........................................................................................................12
Restricciones a la capacidad de personas mayores de edad ........................................................21
Derechos y actos personalsimos .................................................................................................49
Nombre ........................................................................................................................................63
Domicilio ......................................................................................................................................73
Ausencia .......................................................................................................................................79
Fin de la existencia de las personas. .............................................................................................86
Prueba y registros del nacimiento, de la muerte y de la edad .....................................................87
Representacin ............................................................................................................................89
Tutela ...........................................................................................................................................92
Curatela ......................................................................................................................................110
PERSONA JURDICA ....................................................................................... 115
Funcionamiento de la persona jurdica ......................................................................................125
Disolucin y liquidacin de la persona jurdica...........................................................................132
Asociaciones civiles ....................................................................................................................137
Simples asociaciones ..................................................................................................................146
Fundaciones ...............................................................................................................................148
La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) ...........................................................................159

PERSONA HUMANA
Comienzo de la existencia de la persona humana
ARTCULO 19. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona

humana comienza con la concepcin.
1. La existencia de la persona desde la concepcin en los casos de

filiacin por naturaleza o biolgica. El CCyC define el momento desde el cual se
considera que se es persona humana como centro de imputacin de efectos derechos
y deberes jurdicos en el mbito civil. El CCyC seala que el comienzo de la existencia
de la persona humana acontece desde la concepcin.
No aclara qu se entiende por concepcin cuando se trata de personas nacidas

por tcnicas de reproduccin humana asistida (tambin conocidas por su sigla:
TRHA), pero ello se concluye por interpretacin segn la lnea legislativa que
adopta el CCyC y atendiendo a otras legislaciones como la Ley 26.862 de Acceso
Integral a los Procedimientos y tcnicas Mdico-Asistenciales de Reproduccin
Mdicamente Asistida y a lo decidido por la Corte IDH, (CORTE IDH, "Artavia Murillo
y otros c/ Costa Rica", 28/12/2012) cuya jurisprudencia es obligatoria para la
Argentina, so pena de incurrirse en responsabilidad internacional. (Ver CSJN,
Mazzeo, Fallos: 330:3248, entre otros)
Por otra parte, la disposicin transitoria segunda del CCyC establece que una ley
especial deber regular la proteccin del embrin no implantado. Por lo tanto, la
naturaleza, lmites y grado de proteccin que se le otorga al embrin no implantado o in
vitro, sern materia de una normativa especial, no siendo objeto de regulacin de la
legislacin civil.
El CCyC mantiene el momento de la existencia de la persona (agregndole el

calificativo de humana) desde la concepcin, tal como lo previ Vlez Sarsfield
siguiendo a Freitas y al Cdigo prusiano. de este modo, el concebido es considerado una
persona humana a los efectos del CCyC, en los mismos trminos y con la misma
extensin, limitacin y condicin (nacimiento con vida) que hasta la actualidad.
Se reconoce al nasciturus o persona por nacer como sujeto de derecho y, por

ende, protegido por la legislacin civil siendo pasible de adquirir derechos y
obligaciones colocndose el eje en la nocin de concepcin.

La quita de la consideracin de que la concepcin acontece en el seno materno
(conf. art. 63 CC) responde a la coherencia que el CCyC mantiene con la Ley 26.743 de
Identidad de gnero. La referida coherencia radica en que en el derecho argentino
no es necesario someterse a operacin quirrgica alguna para proceder a la
modificacin del gnero: una persona que ha nacido mujer puede cambiar su
identidad al gnero masculino y quedar embarazado; en tal caso no sera jurdicamente
seno materno porque este nio nacera de un padre que es la identidad
autopercibida de quien da a luz, siendo este el elemento central en respeto por el
derecho a la identidad.
Esta es la misma razn por la cual en el ttulo V del Libro Segundo, referido a la
filiacin se alude en varios articulados a la persona que da a luz y no a la nocin
de madre o mujer. De este modo, se alcanza una regulacin coherente y
sistmica con todo el ordenamiento jurdico nacional en el que prima el principio
de igualdad y no discriminacin, como el reconocimiento y proteccin del
derecho a la identidad en sus diferentes vertientes.
2. La existencia de la persona desde la concepcin en los casos de

filiacin derivada de las tcnicas de reproduccin humana asistida (TRHA).
Qu se entiende por concepcin cuando la persona nace de las TRHA? Esto no est
respondido de manera expresa por el CCyC, pero su respuesta se deriva de diferentes
aciertos legislativos y jurisprudenciales.
Por orden de importancia, se cita en primer lugar el caso Artavia Murillo y

otros c/ Costa Rica, de la CORTE IDH por la obligatoriedad de esta jurisprudencia al
integrar el llamado bloque de la constitucionalidad federal. En esa oportunidad, se
entendi que concepcin es sinnimo de anidacin, siendo que el trmino de
concepcin del art. 4.1 CADH resultaba acorde con un momento (1969) en el que no
exista la posibilidad de la fertilizacin in vitro (fecundacin de vulo y esperma por
fuera del cuerpo de una persona). Al respecto, la Corte IDH admite que en el marco
cientfico actual, hay dos lecturas bien diferentes del trmino concepcin: una
corriente entiende por concepcin el momento de encuentro o fecundacin del vulo
por el espermatozoide; y la otra entiende por concepcin el momento de implantacin
del vulo fecundado en el tero; inclinndose el tribunal por esta ltima, que es la
misma que sigue el articulado en anlisis.
La Corte IDH entiende que la CADH debe ser interpretada de manera dinmica y,
en ese sentido destaca que, a la luz de las pruebas rendidas en el proceso, surge que el
descarte embrionario ocurre tanto en embarazos naturales como en aquellos en los que
se aplica la tcnica de la fertilizacin in vitro (FIV), entendiendo que sera
desproporcionado pretender una proteccin absoluta del embrin respecto a un riesgo
que resulta comn e inherente incluso en procesos donde no interviene la ciencia.

En definitiva, para la Corte IDH la existencia de la persona humana comienza con
la implantacin del embrin y, por ende, el embrin no implantado no es persona
humana. Por su parte, la CSJN en el caso F., A. L. s/ medida autosatisfactivaen el
que se interpreta el supuesto de aborto no punible que regula el art. 86, inc. 2 Cdigo
Penal (CP) mantuvo la nocin de concepcin que incorpora la ley 23.849, que ratifica
la Convencin sobre los derechos del Nio (en adelante, CdN). En tal sentido sostuvo
que el art. 2 de la ley 23.849, que establece que el art. 1 de la Convencin debe
interpretarse en el sentido que se entiende por nio todo ser humano desde el
momento de la concepcin, no constituye una reserva que en los trminos del art. 2
de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados altere el alcance con que la
Convencin sobre los Derechos del Nio rige en los trminos del art. 75, inc. 22 de la
Constitucin. Esto porque como surge del texto mismo de la ley, mientras que el
Estado argentino efectu una reserva con relacin al art. 21 de la Convencin, respecto
del artculo 1 se limit a plasmar una declaracin interpretativa. (CSJN, F., A. L. s/
medida autosatisfactiva, 13/03/2012, consid. 13)
Desde la ptica legislativa tambin se arriba a la misma conclusin que la Corte

Idh. Tal como se analizar al examinar el prximo articulado, el art. 20, se entiende por
concepcin el plazo que corre entre el mnimo y mximo para el embarazo; es decir, se
relaciona la nocin de concepcin con la de embarazo. Nunca podra haber embarazo
sin, como mnimo, la implantacin del embrin en la persona. Por su parte, el art. 21 es
ms elocuente al sentar como principio que los derechos y obligaciones se consolidan o
quedan sujetos al nacimiento con vida, dicindose de manera expresa que esta
situacin de latencia acontece desde la concepcin o la implantacin del embrin hasta
el efectivo nacimiento con vida. As, el propio CCyC alude de manera precisa y le da
relevancia a la implantacin del embrin.
Ms todava, el art. 561 que integra el Captulo dedicado a las Reglas generales
relativas a la filiacin por tcnicas de reproduccin asistida dispone en el mismo
sentido que la ley 26.862 y su decreto reglamentario 956/2013 que el consentimiento
previo, informado y libre al sometimiento a esta prctica mdica es revocable mientras
no se haya producido la concepcin en la persona o la implantacin del embrin. Una
vez ms, la implantacin del embrin tiene un significado de relevancia para el CCyC.
Por ltimo, la disposicin transitoria segunda establece la obligacin del

Congreso de la Nacin de sancionar una ley especial en la materia que tenga por objeto
la proteccin del embrin no implantado; si fuera persona humana debera estar
regulado en el CCyC y no en una ley especial.
Por fuera del CCyC, tanto la Ley 26.862 de Acceso integral a los procedimientos y
tcnicas mdico-asistenciales de reproduccin mdicamente asistida, como su decreto
reglamentario 956/2013, siguen esta lnea interpretativa de entender que el embrin in
vitro no es persona humana. Ello se funda en el permiso o regulacin de tres cuestiones

centrales: 1) la donacin de embriones, 2) la criopreservacin de embriones y 3) la
reafirmacin de la revocacin del consentimiento hasta antes de la transferencia del
embrin en la persona.
Por ltimo, la ley especial a la cual remite el CCyC al regular la filiacin como as
tambin en la mencionada disposicin transitoria con relacin a la proteccin del
embrin no implantado o in vitro, ha sido aprobada el 12/11/2014 por la Cmara de
diputados. Esta iniciativa legislativa permite el cese de la criopreservacin despus de
un plazo de 10 aos, excepto que los usuarios o beneficiarios de las tcnicas no acorten
dicho plazo.
Todas estas voces legislativas como la emanada de la mxima instancia regional

en materia de derechos humanos son coincidentes en entender que la persona humana
comienza, en el caso de TRHA, cuando el embrin se implanta o transfiere a la persona.
3. Duracin del embarazo. poca de la concepcin. Siendo el momento de

la concepcin clave para el reconocimiento de derechos y obligaciones en el campo del
derecho civil, la legislacin se interesa por determinar cundo comienza y, a la vez,
entender que desde ese momento la concepcin se da inicio a otra situacin o
estado: el embarazo.
El CCyC sigue la postura adoptada por la legislacin civil anterior que establece,
iuris tantum, un plazo mximo y mnimo de duracin del embarazo. As, un embarazo no
puede durar ms de 300 das ni tampoco menos de 180 das, salvo prueba en contrario
(art. 20 CCyC).
Esta modalidad en cmo se computa el plazo de embarazo y su ntima relacin

con la poca de la concepcin, se debe a que se carece de certeza sobre el da en que
ocurre la concepcin sinnimo de anidacin. Es por ello que se toma como
parmetro un dato fctico ineludible: el da del nacimiento. Es desde all sin contar
ese da que se debe contabilizar los 300 das como plazo mximo de embarazo o 180
das como plazo mnimo.
Como se trata de una normativa que no ha trado ninguna controversia, el CCyC

mantiene en esencia el derogado art. 77 CC.
4. Los efectos del nacimiento con vida. En el art. 21, el CCyC sigue la lnea
de la legislacin anterior al sostener que los derechos y deberes que se adquieren antes
del nacimiento estn sujetos al efectivo alumbramiento y nacimiento con vida del nio,
entendindose que ello acontece cuando es separado de la persona que dio a luz.

Se sienta como principio una condicin resolutoria: los derechos y deberes que
adquiere el concebido (cuando la causa fuente del embarazo es el acto sexual) o el
implantado en la persona (cuando la causa fuente son las tcnicas de reproduccin
humana asistida) se consolidan o quedan irrevocablemente adquiridos con el
nacimiento con vida.
En sentido contrario, si el concebido o implantado no nace con vida, la ley

considera que la persona humana no ha existido.
Aqu la norma al igual que se lo haca en la versin original del Anteproyecto

que dio lugar al CCyC s distingue de manera precisa la concepcin a secas, lo cual
acontece cuando la persona deriva del acto sexual o, en trminos filiales, de la
filiacin por naturaleza o biolgica de lo que acontece cuando es el resultado de las
tcnicas de reproduccin asistida, cuya concepcin se produce recin cuando se
implanta el embrin en la persona, receptndose de manera expresa la doctrina
arribada por la Corte IDH en el mencionado caso Artavia Murillo y otros contra Costa
Rica del 28/11/2012.
Cundo se produce el nacimiento con vida? Cuando acontece el alumbramiento

y es separada de la persona que dio a luz; es decir, cuando se est ante dos personas
con individualidad propia. Si fallece antes de ese momento, se considera que la persona
nunca existi.
De manera expresa, se considera que el nacimiento con vida se presume. Por lo

tanto, la carga de la prueba recae en quien sostenga lo contrario, que la persona no
naci con vida, de conformidad con el respeto a la persona humana o a favor de su
existencia.
Capacidad
5. Capacidad. El CCyC regula el rgimen de capacidad de las personas. Sigue

el principio general de capacidad y lo hace en relacin a ambos tipos de capacidades:
de derecho y de hecho, goce o ejercicio. Se ocupa de definir qu se entiende por cada
una de ellas as como la posibilidad de establecer determinadas restricciones, sus
condiciones y justificacin en cada caso.

6. Capacidad de derecho y capacidad de hecho. La capacidad, en
trminos generales, es la aptitud de la persona para ser titular de derechos, adquirir
obligaciones y ejercer dichos derechos por s misma.
Tradicionalmente, el concepto de capacidad se ha dividido en capacidad de

derecho y capacidad de hecho o de obrar, de ejercicio o goce.
La capacidad de derecho refiere a la aptitud que toda persona inviste, por el solo
hecho de ser tal, para adquirir derechos y contraer obligaciones, independientemente
de si esto es actuado por ella misma o con intervencin o intermediacin de un tercero.
Este ltimo aspecto es el cubierto por la nocin de capacidad de hecho, tambin

llamada capacidad de obrar, que refiere a la aptitud de la persona para adquirir y/o
ejercer tales derechos por s misma.
El derecho civil tradicional ha calificado a la capacidad como un atributo de la

persona, inherente a su condicin de tal; por su parte, el reconocimiento de la
capacidad guarda relacin con el respeto de la dignidad y libertad personal y por ello
sus eventuales limitaciones solo pueden ser establecidas legalmente. As, en funcin de
la entidad de este atributo que se constituye hoy da ya como un verdadero derecho
humano, tal como ms adelante explicaremos as como la amplitud del principio
general, no son aplicables interpretaciones extensivas o analgicas que constituyan
incapacidades cuando la ley no lo estableci en forma expresa.
Desde que la capacidad siempre constituye la regla, se admite la existencia de

determinadas incapacidades solo con carcter restrictivo, excepcional y en funcin de la
proteccin de un determinado inters. Las limitaciones a la capacidad no pueden ser
totales o absolutas, de un modo que elimine la condicin de persona o importe la
consecuencia de muerte civil.
El reconocimiento de la capacidad y su regulacin constituyen materia de orden

pblico en un ordenamiento jurdico, por lo cual las partes no pueden efectuar pactos o
concesiones al respecto que importen desconocer las normas imperativas.
7. Capacidad de derecho. Limitaciones. Las incapacidades de derecho se

instituyen, como establece el art. 22 CCyC, en proteccin de ciertos intereses y nunca
de modo general en referencia a una persona, ya que ello importara negar el concepto
de sujeto de derecho, propio de la persona humana.
La incapacidad de derecho apunta a la consideracin de dicha persona frente a

determinados actos concretos; as, por ejemplo, las incapacidades establecidas en
relacin a la celebracin de determinados contratos compraventa, donacin, los

contratos prohibidos entre padres e hijos en el ejercicio de la responsabilidad parental,
ente el tutor y su pupilo, las inhabilidades para suceder, etc.
8. Capacidad de ejercicio. El CCyC (art. 23) introduce en forma expresa el

principio de capacidad de ejercicio de la persona. La concepcin de la capacidad como
principio, la naturaleza excepcional o restrictiva de sus limitaciones y la defensa de su
ejercicio personal estn a tono con la concepcin que la capacidad jurdica ha adquirido
en los ltimos tiempos en los planos jurdicos, en especial del derecho internacional de
los derechos humanos. En efecto, el concepto de capacidad hoy excede los contornos
de su calificacin como atributo de la personalidad, propios de la doctrina civilista
tradicional, configurndose como un verdadero derecho humano.
9. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio, segn el art.

24 CCyC:
a. la persona por nacer;
Los derechos y obligaciones adquiridos en favor del concebido quedan

irrevocablemente adquiridos si este nace con vida (art. 21 CCyC), lo
cual pone de manifiesto la posibilidad de celebracin de actos
jurdicos en nombre y representacin de la persona por nacer durante
este periodo. Son representantes de las personas por nacer, sus
padres art. 101, inc. a) CCyC.
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente,
El tope o techo de la persona menor edad se mantiene conforme al

rgimen anterior: en los 18 aos. Toda persona, por debajo de dicha
edad, es menor de edad (el CCyC elimina la clasificacin de menores
pberes e impberes con su lnea demarcatoria de los 14 aos).
Sin embargo, el requisito normativo es mixto: la edad y la madurez

suficiente. La referencia a la presencia de una cierta edad y madurez
suficiente da cuenta de que el sistema se aleja de conceptos ms
rgidos como el de capacidad civil tradicional, al tiempo que
emparenta mayormente con la nocin biotica de competencia, que
refiere a la existencia de ciertas condiciones personales que permiten
entender configurada una determinada aptitud, suficiente para el acto
de cuyo ejercicio se trata. As, si bien una persona puede ostentar
capacidad en trminos generales, como nocin quizs ms
transversal, puede en cambio carecer de competencia para la toma

de determinadas decisiones; a la inversa, la carencia de la tradicional
capacidad civil no impide admitir la aptitud de la persona que
demuestre comprender, razonar y definir opciones en relacin a un
acto concreto esto es, ostentar competencia a pesar de su eventual
condicin de incapacidad civil.
Por ello, todo el rgimen de capacidad de los menores de edad no se

asienta en condiciones etarias puras, sino que introduce la pauta ms
maleable y permeable de madurez suficiente, que permite discernir,
en el caso concreto, la posibilidad de tomar una decisin razonada en
relacin al acto concreto, apareciendo as como un sistema ms justo
y cercano al respeto de la persona humana. El sistema no hubiese
sido respetuoso de la lnea humanitaria que atraviesa ntegramente al
CCyC si hubiese reemplazado la intransigente solucin del CC
incapacidad para todo menor de edad por otro diseo que pecase
de igual extremismo: afirmar que todo nio o nia resulta capaz para
todos los actos jurdicos. de haberse as entendido, la consecuencia
hubiera sido la lisa y llana desproteccin de las personas menores de
edad.
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin

dispuesta en esa decisin.
En el CCyC la incapacidad resulta una respuesta residual, excepcional

y restrictiva art. 31, inc. b) CCyC que solo procede cuando la
alternativa menos gravosa de la restriccin a la capacidad resulte
inadecuada frente a la absoluta imposibilidad de la persona de
interactuar con su entorno y expresar voluntad, al tiempo que el
sistema de apoyos previsto como inicial auxilio en favor del ejercicio
de la capacidad aparezca insuficiente (arts. 32, 43 y concs.).
La persona menor de edad
10. La capacidad de la persona menor de edad. El tope o techo de la

persona menor edad se mantiene conforme al rgimen anterior: en los 18 aos. Ttoda
persona, por debajo de dicha edad, es menor de edad (art. 25 CCyC).

11. La condicin de adolescencia y sus efectos jurdicos. La
incorporacin de la categora diferenciada adolescente en el CCyC (se entra en esta
etapa a partir de los trece aos) no es una mera cuestin nominal, sino que provoca
concretos efectos jurdicos. En efecto, ubicarse en la franja adolescente genera una
presuncin de madurez para determinados actos que habilita su ejercicio por la persona
menor de edad, a pesar de su condicin de minoridad.
As, por ejemplo, a partir de los 13 aos el adolescente puede decidir por s
respecto a tratamientos de salud no invasivos o que no impliquen riesgo para su salud o
su vida (art. 26 CCyC); en los casos de conflicto de intereses con sus representantes
legales naturales padres en los que corresponda la designacin de tutor especial, si
el menor de edad es adolescente puede actuar por s, en cuyo caso el juez puede
decidir que no es necesaria la designacin de tutor especial, actuando entonces el joven
con patrocinio letrado (art. 109, inc. a) CCyC); la facultad de iniciar una accin
autnoma para conocer los orgenes (art. 596 CCyC) se concede en favor del
adolescente, adems del derecho de todo adoptado con edad y madurez suficiente para
acceder a los expedientes administrativos y judiciales y a toda informacin registral
relacionada con su adopcin; el ejercicio de la responsabilidad parental en forma
personal se reconoce en favor de los progenitores adolescentes (art. 644 CCyC).
En base a estos principios existe una presuncin de autonoma del hijo

adolescente para intervenir en un proceso en forma conjunta con sus progenitores o de
manera autnoma con asistencia letrada (art. 677 CCyC); se le reconoce la facultad
para iniciar juicio contra un tercero, aun con oposicin de sus padres, si cuenta con
autorizacin judicial, actuando en el proceso el adolescente con asistencia letrada (art.
678 CCyC); la posibilidad de actuar en juicio criminal cuando es acusado sin necesidad
de autorizacin de sus padres ni judicial e igual facultad para reconocer hijos (art. 680
CCyC); entre otros.
12. Nios, nias y adolescentes: el Cdigo no habla de menores,

ni de pberes o impberes. El CCyC elimina la distincin tradicional de
categoras de las personas menores de edad en pberes e impberes a los fines del
rgimen de la capacidad civil. En dicho sistema, la edad de 14 aos, piso del
discernimiento para los actos lcitos (art. 921 CC), estableca dos rangos de menores de
edad carentes o titulares, respectivamente de la posibilidad de ejercicio de actos
jurdicos
Este piso de los trece aos es entonces la pauta de distincin para los dos grupos
que conforman el universo de infancia: nios y adolescentes. La denominacin es,
claramente, un avance respecto de la ya obsoleta del CC en lo atinente a la pubertad
condicin del desarrollo personal, que fue traducida y elevada a condicin jurdica.

Adoptar, en cambio, la distincin entre nios y adolescentes es una opcin
coherente con la perspectiva de los derechos humanos y de la ms moderna doctrina en
materia de infancia que ya vena empleando estas denominaciones, atenta al efecto
no neutral del lenguaje y a la necesidad de nombrar a las personas en su etapa de
infancia por su propia denominacin y no con referencia a una condicin de desarrollo
ms despersonalizada.
13. Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. El CCyC

(art. 26) mantiene la solucin tradicional propia al derecho civil, que resulta necesaria a
los fines de posibilitar la actuacin de derechos eficaz en el caso de las personas
menores de edad: estas ejercen sus derechos a travs de sus representantes legales.
En concordancia, el art. 101 CCyC luego del 100 que sienta la respuesta de la
representacin dispone la representacin de las personas menores de edad no
emancipadas en cabeza de sus padres; en su ausencia, incapacidad, privacin o
suspensin de la responsabilidad parental, la representacin corresponde al tutor que
sea designado (art. 101, inc. b).
Ejemplos de la vida cotidiana nos demuestran la necesidad de conservar la

solucin de la incapacidad frente a nios de escasa edad y mnima autonoma,
impedidos de actuar por s con efectos jurdicos: as, por ejemplo, tramitar su inscripcin
al jardn de infantes o colegio primario, tomar decisiones en el mbito sanitario, pagar la
cuota del club al que asisten, decidir prestar servicios, y asumir obligaciones y derechos
en consecuencia, por mencionar solo algunos ejemplos posibles de ocurrir en la primera
infancia.
14. El ejercicio de los derechos a travs de la representacin legal.

Regla o excepcin?. La representacin no se constituye en la regla en materia de
ejercicio de derechos por las personas menores de edad.
En efecto, la solucin esbozada en el primer prrafo del artculo 26 se enfrenta a

continuacin con un principio y no excepcin incorporado en forma expresa a la
codificacin civil por la Reforma cual es el ejercicio personal de los derechos por parte
de los nios, nias y adolescentes que presenten edad y grado de madurez suficiente
tal que les permita la actuacin personal de sus derechos.
La permeabilidad de los requisitos exigidos en la norma comprende una amplitud

de supuestos que pueden ser incluidos en esta suerte de clusula de capacidad
creciente o abierta, de la mano del principio de autonoma progresiva de rango
constitucional (art. 5 CdN) que clarifica que las facultades y derechos reconocidos a los

progenitores guardan relacin con el objetivo de orientar y posibilitar el ejercicio de
derechos por parte de las personas menores de edad.
La nocin de autonoma progresiva en el ejercicio de derechos traslada el eje

desde el concepto rgido de capacidad determinado a partir de la pauta etaria, hacia la
nocin ms emprica de competencia ya mencionada, derivada del campo biotico. Este
parmetro, independiente de la capacidad civil, habilita la actuacin de derechos en
forma directa por su titular. Ello, aun cuando este no tenga plena capacidad, pero se
evale que puede formar conviccin y decisin razonada respecto a la cuestin a
decidir.
As, iguales edades no significan capacidades iguales y un mismo nio

presentar capacidad suficiente para ciertos actos y no para otros. El criterio es
dinmico, mutable: por ejemplo, mientras un adolescente cuenta con capacidad para
solicitar y decidir el empleo de mtodos de anticoncepcin por ejemplo,
preservativos no la presenta para consentir por s solo una intervencin quirrgica
que pone en riesgo su salud o una ciruga esttica.
Teniendo en consideracin que este ejercicio personal puede generar conflictos

con las decisiones de los representantes legales, la norma brinda respuesta a travs de
la facultad del nio, nia o adolescente de defender su posicin con el auxilio de
asistencia letrada. Por razones de espacio no podemos profundizar la cuestin y
debates relativos a la actuacin con la asistencia de la figura del abogado del nio.
Baste con sintetizar que la genrica previsin del art. 27, inc. c) de la ley 26.061 es
especificada como resultado de las disposiciones del CCyC al someter el recurso de esta
garanta a las condiciones de edad y madurez suficiente, y al pedido del hijo (arts. 109 y
concs. CCyC), respondiendo a los mltiples debates generados en doctrina y
jurisprudencia en punto al alcance de la norma citada.
15. La escucha de nios, nias y adolescentes: derecho y garanta. La

efectiva realizacin del concepto de autonoma progresiva requiere la previa escucha
del nio, nia o adolescente de que se trate, frente a cualquier cuestin que lo
involucre. Esta exigencia surge ya de la previa ley 26.061 que, receptando el principio
general del art. 12 CdN, incorpor al art. 3 como recaudo integrante del concepto de
inters superior el derecho de los nios a ser odos y atendidos cualquiera sea la
forma en que se manifiesten, en todos los mbitos, respetando su edad, grado de
madurez, capacidad de discernimiento, y dems condiciones personales. tambin otros
artculos de la norma especificaron este derecho: as, el art. 24 contiene el derecho del
nio a participar y expresar libremente su opinin en los asuntos que les conciernan y
en aquellos que tengan inters (...) [en] todos los mbitos () estatal, familiar,
comunitario, social, escolar, cientfico, cultural, deportivo y recreativo (concs. arts. 19,
27 CdN).

La extensin o alcance del derecho a la escucha fue especificada en el plano
convencional internacional por medio de la observacin general 12/2009 del Comit
sobre los derechos del Nio (en adelante, Comit dN), sobre el derecho del nio a ser
odo.
Para la OG 12/2009, la escucha no constituye nicamente una garanta procesal,

sino que se erige como principio rector en toda cuestin que involucre o afecte al nio,
nia o adolescente, sea en los mbitos judiciales, administrativos, familiares,
educativos, sociales, comunitarios, etc.
Dice as la observacin: El artculo 12 de la Convencin establece el derecho

de cada nio de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que lo afectan y el
subsiguiente derecho de que esas opiniones se tengan debidamente en cuenta, en
funcin de la edad y madurez del nio. Recae as sobre los Estados partes la clara
obligacin jurdica de reconocer ese derecho y garantizar su observancia escuchando
las opiniones del nio y tenindolas debidamente en cuenta. Tal obligacin supone que
los Estados partes, con respecto a su respectivo sistema judicial, deben garantizar
directamente ese derecho o adoptar o revisar leyes para que el nio pueda disfrutarlo
plenamente.
Segn la observacin, el ejercicio de este derecho-garanta no puede estar

condicionado ni a pisos mnimos etarios ni a la presencia de cierto grado de madurez en
el nio: todo nio o nia tiene derecho a ser odo. As, los Estados partes no pueden
partir de la premisa de que un nio es incapaz de expresar sus propias opiniones. Al
contrario, los Estados partes deben dar por supuesto que el nio tiene capacidad para
formarse sus propias opiniones y reconocer que tiene derecho a expresarlas; no
corresponde al nio probar primero que tiene esa capacidad () el artculo 12 no
impone ningn lmite de edad al derecho del nio a expresar su opinin y desaconseja a
los Estados partes que introduzcan por ley o en la prctica lmites de edad que
restrinjan el derecho del nio a ser escuchado en todos los asuntos que lo afectan
(prrs. 19 y 21). (COMIT DN, OG 12/2009)
Diferente ser el impacto que tal escucha tendr en la toma de decisin

posterior vindose esta mayormente condicionada por tal opinin en el caso en que el
nio presente una edad y madurez que resulten vinculantes frente a la cuestin que se
encuentra en juego.
En relacin a las nociones de edad y madurez suficiente, se afirma: Estos

trminos hacen referencia a la capacidad del nio, que debe ser evaluada para tener
debidamente en cuenta sus opiniones o para comunicar al nio la influencia que han
tenido esas opiniones en el resultado del proceso. El artculo 12 estipula que no basta
con escuchar al nio; las opiniones del nio tienen que tomarse en consideracin
seriamente a partir de que el nio sea capaz de formarse un juicio propio.

Por tratarse de un derecho constitucional que, a su vez, hace parte o se relaciona
con el principio rector del inters superior del nio (COMIT DN, OG 14/2013, El derecho
del nio a que su inters superior sea una consideracin primordial, 2013) toda
decisin que se aparte de la expresin del nio deber sortear un estricto test
argumentativo. Si bien la opinin del nio no es determinante, en razn del peso que
ella presenta en especial para la construccin del inters superior del nio, en los casos
en que el Juez decida apartarse de dicha expresin debe aportar argumentos de peso
que justifiquen contradecirla: La evaluacin del inters superior del nio debe
abarcar el respeto del derecho del nio a expresar libremente su opinin y a que esta se
tenga debidamente en cuenta en todos los asuntos que le afectan. As se establece con
claridad en la Observacin general N 12 del Comit, que tambin pone de relieve los
vnculos indisolubles entre el artculo 3, prrafo 1, y el artculo 12. Ambos artculos
tienen funciones complementarias: el primero tiene como objetivo hacer realidad el
inters superior del nio, y el segundo establece la metodologa para escuchar las
opiniones del nio o los nios y su inclusin en todos los asuntos que les afectan,
incluida la evaluacin de su inters superior. El artculo 3, prrafo 1, no se puede
aplicar correctamente si no se cumplen los requisitos del art. 12. Del mismo modo, el
artculo 3, prrafo 1, refuerza la funcionalidad del artculo 12 al facilitar el papel
esencial de los nios en todas las decisiones que afecten a su vida. (COMIT DN, OG
14/2013 cit. prr. 43).
16. Ejercicio por parte de los menores de derechos personalsimos

relacionados con el cuidado de la salud y el propio cuerpo. En forma coherente
con la distincin establecida entre nios y adolescentes, el ejercicio en forma personal
de los derechos sobre el propio cuerpo se concede en favor de estos ltimos. En efecto,
el piso etario para la aplicacin de la norma son los 13 aos de edad.
En el otro extremo, la edad de 16 aos se introduce como el tope a partir del

cual el rgimen de menor edad ya no es aplicable en funcin de la presuncin que el
art. 26 establece en favor del adolescente mayor de 16 aos: l es considerado como un
adulto para la toma de decisiones relativa al cuidado de su propio cuerpo.
En la franja etaria de 13 a 16 aos la cuestin relativa a la capacidad de ejercicio

de los actos personalsimos por el adolescente se regula considerando la complejidad
y/o efectos eventuales de los actos/tratamientos mdicos. El sistema se estructura a
partir de presunciones: Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos
tiene aptitud para decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan
invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad fsica. En cambio, Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen
su estado de salud o est en riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar
su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se

resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica
respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
Que el rgimen admita la competencia o aptitud del adolescente para la toma de

decisiones frente a actos y/o tratamientos mdicos, no importa consagrar su capacidad
para la celebracin del contrato mdico; el primer aspecto refiere al ejercicio de un
derecho personalsimo, en tanto el segundo es un acto jurdico patrimonial que exige la
consecuente capacidad; claramente, el adolescente carece de capacidad para el
segundo, pero no necesariamente para el primero.
La admisin de la posibilidad de nios y adolescentes tradicionalmente

incapaces de opinar, evaluar, razonar y finalmente brindar consentimiento frente a
actos personalsimos que involucran el cuidado de su salud y su cuerpo, se remonta a
precedentes del derecho comparado, en particular el conocido caso Gillik de Inglaterra
(CMARA DE LOS LORES, Gran Bretaa, Gillick vs. West Norfolk and Wisbech Area Health
Authority, 1986), que desarroll la nocin sintetizada en las referencias doctrinarias
como Gillik competent, para referir una categora de nios que, sin contar con la edad
legal para prestar consentimiento vlido en la generalidad de la vida civil, pueden sin
embargo hacerlo frente a derechos personalsimos, en funcin de su edad y grado de
madurez. As, en el derecho comparado se construye la doctrina de la capacidad
natural, que afirma que el ejercicio de derechos fundamentales depende de las
efectivas condiciones de madurez que se van adquiriendo progresivamente hasta su
plenitud, incorporando el parmetro de mayora anticipada para actos mdicos.
Llegamos as a la solucin del art. 26 CCyC; cules son las tres situaciones
contempladas por la norma?
a. Respecto de la pretensin de ejercicio de derechos y actos que no

comprometen la salud del adolescente ni provocan riesgo en su integridad fsica y
psquica, la sola peticin del adolescente hace presumir su aptitud para el acto que
desea practicar.
b. Frente a tratamientos invasivos que s comprometen la integridad, salud o

vida del adolescente, se exige la asistencia del representante, con el consentimiento de
la persona menor de edad. No se est hablando de representacin ni de sustitucin,
sino de asistencia: es el adolescente el que presta el consentimiento, asistido por su
representante. Siendo previsible la generacin de conflictos entre las opiniones de quien
consiente y quien/es asienten, ello se resuelve judicialmente, debiendo la decisin
considerar dos pautas: por un lado, el inters superior del nio y, por el otro si bien se
trata de un efecto que tambin se mide para delinear y adoptar la decisin que realiza
tal inters superior, la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin
del acto.

c. A partir de los 16 aos el sistema se independiza de las previsiones,
incapacidad y competencia, considerndose como un mayor de edad al efecto de la
decisin mdica.
17. Emancipacin por matrimonio. El instituto de la emancipacin importa

por un lado la extincin de la responsabilidad parental y a la vez la adquisicin de plena
capacidad de ejercicio, a excepcin de contadas restricciones que se mantienen en
relacin a actos jurdicos determinados.
Es requisito para la celebracin del matrimonio contar con la edad de 18 aos

(art. 403, inc. f, CCyC), pero qu sucede en caso de la pretensin de una persona
menor de dicha edad, es decir, de alguien que carece de la edad nupcial? En este
aspecto el CCyC establece una solucin diversa en el caso de adolescentes mayores o
menores de 16 aos. Si el adolescente que pretende contraer matrimonio cuenta con 16
aos puede contraer nupcias con autorizacin de sus representantes legales. En caso de
no contar con esta venia se requiere dispensa judicial. En cambio, si el adolescente es
menor de 16 aos, se exige la previa dispensa judicial (art. 404 CCyC).
En uno u otro caso, la celebracin del matrimonio emancipa a la persona menor

de edad. La emancipacin tiene como efecto la adquisicin de capacidad por la persona
menor de edad, con las nicas excepciones que son establecidas en el artculo
siguiente, el art. 28.
18. Actos prohibidos a la persona emancipada y actos que requieren

autorizacin judicial. Son prohibidos a la persona emancipada (art. 28 CCyC) aquellos
actos de entidad que pueden comprometerla patrimonialmente. Ellos son,
- la aprobacin de las cuentas de la tutela; la ley pretende proteger a la persona

emancipada frente al riesgo de influencia que pueda ejercer el tutor para lograr la
aprobacin de las cuentas de su administracin (la prohibicin de la norma es absoluta,
es decir, no puede suplirse ni con autorizacin judicial; abarca tanto cuentas peridicas
como la cuenta final).
- donacin de bienes que hubiese recibido a ttulo gratuito;
- afianzar obligaciones.
Luego, el artculo 29 enuncia cules son los actos que pueden ser realizados por
la persona emancipada, si bien sujetos a autorizacin judicial: la disposicin de bienes
que fueron recibidos por la persona a ttulo gratuito. Se entiende que la autorizacin
judicial ser otorgada de corresponder en los casos en que el acto sea a ttulo

oneroso, ya que la donacin se halla absolutamente prohibida en el segundo inciso del
artculo anterior.
Al momento de evaluar la concesin de la eventual autorizacin, el juez debe

analizar la existencia de una real y severa necesidad la norma requiere toda
necesidad para la persona menor de edad en cuanto al acto de disposicin, o bien
una ventaja evidente en su favor.
19. Persona menor de edad con ttulo profesional habilitante. No

obstante su menor edad, el adolescente puede ejercer la profesin pertinente conforme
el ttulo habilitante que ha obtenido. Esto resulta de inters y utilidad considerando la
oferta masiva de carreras y/o cursos de corto plazo que habilitan para el ejercicio de
una profesin, y cuyo ttulo puede obtenerse antes de la edad de 18 aos que importa
la mayora de edad plena. Dice el art. 29: La persona menor de edad que ha obtenido
ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin
necesidad de previa autorizacin. Tiene la administracin y disposicin de los bienes
que adquiere con el producto de su profesin y puede estar en juicio civil o penal por
cuestiones vinculadas a ella.
La consecuencia de la habilitacin que reconoce la norma es la capacidad de

administracin y disposicin de los bienes que fueron obtenidos con el producto de
dicho trabajo, as como la asuncin de las responsabilidades y derechos derivados de su
ejercicio en el caso, la aptitud para presentarse y/o promover procesos penales y/o
civiles relacionados con la labor ejercida. Estos bienes estn excluidos del rgimen
general de administracin a cargo de los padres, que se regula en el CCyC a partir del
art. 677. As, y en concordancia con el artculo en comentario, al regular este rgimen
de administracin y disposicin derivado de la responsabilidad parental, el art. 686, inc.
a) CCyC excepta del rgimen de administracin de los padres (principio general, art.
685 CCyC) a los bienes ... adquiridos por el hijo mediante trabajo, empleo, profesin o
industria, que son administrados por ste, aunque conviva con sus progenitores....
Bajo el rgimen anterior, estos bienes eran tambin excluidos del usufructo
paterno. El CCyC elimin la figura del usufructo, estableciendo en el art. 697, Rentas:
Las rentas de los bienes del hijo corresponden a ste. Los progenitores estn obligados
a preservarlos cuidando de que no se confundan con sus propios bienes. Slo pueden
disponer de las rentas de los bienes del hijo con autorizacin judicial y por razones
fundadas, en beneficio de los hijos. Los progenitores pueden rendir cuentas a pedido del
hijo, presumindose su madurez.
La exclusin del rgimen de administracin abarca no solo los bienes adquiridos

con el producto del trabajo referido en la norma peculio del hijo, sino tambin los
bienes subrogados con dichos fondos.

La libertad de disposicin incluye aun la disposicin a ttulo gratuito, sea de los
fondos obtenidos como de los bienes adquiridos con ellos. Bastar con la manifestacin
efectuada por el hijo respecto de que los fondos provienen de dicho origen; lo contrario
implicara la necesidad de judicializar la cuestin o complejizar su acreditacin en el
escenario notarial con un rgimen de prueba que el CCyC no prev.
Se trata de una suerte de independencia del hijo adolescente, fundada en la

formacin de este para un oficio o profesin y en la habilitacin otorgada por el
organismo competente que, por lo dems, en nada altera la obligacin alimentaria de
los progenitores que el CCyC mantuvo en igual sentido que en el CC (ley 26.579):
durante la menor edad y con extensin a los 21 aos de edad (art. 658 CCyC).
Restricciones a la capacidad de personas mayores de edad
20. Evolucin. El piso previo condicionante de la Reforma. Escenario

convencional y legal local. En la regulacin tradicional de Vlez con la posterior
modificacin de la ley 17.711, las personas mayores de edad que, por causa de salud
mental, se ubicasen en situacin de riesgo de otorgar actos perjudiciales a su persona
y/o patrimonio podan ser declaradas incapaces para todos los actos de la vida civil. La
declaracin de interdiccin aparejaba como consecuencia la designacin de un curador
para la celebracin de dichos actos todos, ya que la incapacidad revesta carcter
total.
La ley 17.711 introdujo la primera modificacin en la materia, al incorporar el

instituto de la inhabilitacin, previsto para aquellas personas cuya afectacin de salud
mental no resultara tan gravosa disminuidos en sus facultades mentales,
manteniendo la inhabilitacin la condicin de capacidad de la persona, con la
designacin de un curador asistente, esto es, que acompaara al inhbil en la
celebracin de actos. Mucho tiempo despus se sancion la ley 26.657 (LSM, Ley de
Salud Mental).
El dictado de la LSM no fue un suceso casual, sino el resultado del impacto de la

doctrina de los derechos humanos en su aplicacin a las cuestiones vinculadas a la
capacidad jurdica de las personas mayores de edad. En efecto, nuestro pas se hallaba
comprometido por la aprobacin de dos convenciones internacionales que obligaban a
modificar el escenario existente en materia de capacidad jurdica y ejercicio de
derechos de las personas con discapacidad: la Convencin Interamericana para la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con
Discapacidad ley 25.280 y, ms ampliamente en el escenario de Naciones Unidas
y con impacto universal, la Convencin de los Derechos de las Personas con
Discapacidad CDPD, ley 26.378. Esta ltima Convencin ha recibido recientemente

rango constitucional y ambos instrumentos ostentan jerarqua superior a las leyes (art.
31 CN), lo que obliga al Estado, en el marco del control de convencionalidad, a
contrastar la vigencia de sus normas tanto de fondo como procedimentales con los
nuevos paradigmas contenidos en estos documentos y otros del derecho internacional
en la materia.
La CDPD se constituye como el primer tratado de consenso universal que

importa la especificacin concreta de los derechos de las personas con discapacidad
desde la perspectiva de derechos humanos, que adopta el modelo social de la
discapacidad. Este modelo importa un giro trascendental en la condicin de las
personas con discapacidad ya que deja de considerarlas portadoras de una patologa
que las discapacita y ubica el problema en el escenario social, inadecuadamente
preparado para el pleno desarrollo de la persona con discapacidad.
Un cotejo de la Convencin de Naciones Unidas y las disposiciones nacionales de

la LSM permite concluir la vigencia del principio de capacidad jurdica como derecho
humano, tambin exigible en favor de las personas con discapacidad art. 12 CdPd;
arts. 3 y 5 LSM.
El art. 12 CDPD dispone: Igual reconocimiento como persona ante la ley.

1) Los Estados Partes reafirman que las personas con discapacidad tienen derecho en
todas partes al reconocimiento de su personalidad jurdica. 2) Los Estados Partes
reconocern que las personas con discapacidad tienen capacidad jurdica en igualdad
de condiciones con las dems en todos los aspectos de la vida. 3) Los Estados Partes
adoptarn las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las personas con
discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica. 4)
Los Estados Partes asegurarn que en todas las medidas relativas al ejercicio de la
capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias adecuadas y efectivas para impedir
los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos
humanos. Esas salvaguardias asegurarn que las medidas relativas al ejercicio de la
capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona,
que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y
adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo ms corto
posible y que estn sujetas a exmenes peridicos por parte de una autoridad o un
rgano judicial competente, independiente e imparcial. Las salvaguardias sern
proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de las
personas. 5) Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente artculo, los Estados Partes
tomarn todas las medidas que sean pertinentes y efectivas para garantizar el derecho
de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las dems, a ser
propietarias y heredar bienes, controlar sus propios asuntos econmicos y tener acceso
en igualdad de condiciones a prstamos bancarios, hipotecas y otras modalidades de
crdito financiero, y velarn por que las personas con discapacidad no sean privadas de
sus bienes de manera arbitraria.

Por su parte, segn los arts. 3 y 5 LSM, la capacidad de la persona se presume,
no pudiendo efectuarse calificaciones jurdicas ni sanitarias fundadas exclusivamente en
diagnstico y/o antecedentes de salud mental.
Reza el art. 3: En el marco de la presente ley se reconoce a la salud mental

como un proceso determinado por componentes histricos, socio-econmicos,
culturales, biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una
dinmica de construccin social vinculada a la concrecin de los derechos humanos y
sociales de toda persona. Se debe partir de la presuncin de capacidad de todas las
personas. En ningn caso puede hacerse diagnstico en el campo de la salud mental
sobre la base exclusiva de: a) Status poltico, socio-econmico, pertenencia a un grupo
cultural, racial o religioso; b) Demandas familiares, laborales, falta de conformidad o
adecuacin con valores morales, sociales, culturales, polticos o creencias religiosas
prevalecientes en la comunidad donde vive la persona; c) Eleccin o identidad sexual;
d) La mera existencia de antecedentes de tratamiento u hospitalizacin.
Y agrega el art. 5: La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental

no autoriza en ningn caso a presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede
deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin particular en un
momento determinado.
Efecto de lo dicho resulta la inadmisibilidad del dictado de sentencias atributivas

de incapacidad, fundadas exclusivamente en la sola condicin de salud mental,
debiendo los Estados, por el contrario, disear modelos de apoyo al ejercicio de la
capacidad jurdica.
Respetuoso de este marco jurdico, el CCyC titula la Seccin 3a de este Captulo

Restricciones a la capacidad, dando cuenta de que la capacidad ser el principio a
partir del cual, eventualmente, podrn disponerse restricciones puntuales y no
interdicciones generales sobre la capacidad.
21. Lo que dice el Cdigo: principios generales de las restricciones a la

capacidad. El art. 31 bajo el ttulo reglas generales, incorpora en rigor los principios
generales en la materia. Es esta una modalidad que el Cdigo exhibe centralizando al
iniciar el Captulo propio a cada institucin jurdica, los principios rectores de ella.
As, en este art. 31 se renen no solo reglas generales de fondo sino tambin de
forma o procedimentales: tales, la participacin de la persona en el proceso de
restriccin de su capacidad, el derecho a la asistencia letrada, el diseo de procesos
que faciliten la informacin y la comprensin para la toma de decisiones.
La norma refiere como principios generales los siguientes.

a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se
presume, aun cuando se encuentre internada en un establecimiento
asistencial;
Se trata de una reiteracin o especificacin de los principios ya enunciados en la

ley 26.657, en modo coherente con la norma internacional. Ms all de la previa
mencin del principio de capacidad en la LSM, resulta acertada la incorporacin al CCyC
de una norma especfica de regulacin de la capacidad civil y sus efectos.
El hecho que la capacidad de ejercicio se presuma exige un proceso en el que

debe probarse rigurosamente la situacin contraria a dicha presuncin para permitir
cualquier restriccin a la capacidad. En cuanto a la aclaracin final que formula el inciso
aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial, desde una
primera y rpida mirada podra cuestionarse su incorporacin por cuanto la internacin
de una persona en nada afecta su capacidad jurdica y su condicin ante la ley arts. 3
y 5 de la ley 26.657; sin embargo, la historia pasada y presente que viven las
personas en condicin de internamiento y la severa afectacin a sus derechos
personalsimos que, muchas veces, provoca una automtica identificacin por parte
de los operadores (sanitarios, jurdicos, sociales, psiquitricos, administrativos) entre
internacin e incapacidad justifica la aclaracin incorporada al enunciado, a fin de
clarificar que la situacin de internacin jams implica el cercenamiento de la capacidad
de la persona, ms all de su situacin de temporaria descompensacin.
b. las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se

imponen siempre en beneficio de la persona;
La capacidad restringida supone que la persona conserva su capacidad, la cual

es limitada solo para determinado/s acto/s. La excepcionalidad de la restriccin no se
fundamenta en una caracterstica de la persona,su discapacidad (criterio subjetivo),
sino en una situacin que requiere la reunin de dos presupuestos (criterio objetivo). Es
que el concepto de salud mental es mucho ms amplio que el de ausencia de
enfermedades mentales; el escenario social exhibe una multiplicidad de condiciones de
las personas que alejan las calificaciones de las puras determinaciones mdicas; hoy ya
no se habla de personas con enfermad mental sino de personas con discapacidad
intelectual o psicosocial. Esta concepcin es acorde al modelo social de la discapacidad
propuesto por la CdPd, que ubica a la discapacidad, no ya como una condicin personal,
sino como el resultado de la interaccin de la persona con las diferentes barreras que
ofrece o presenta el medio (arts. 1 y 2 CdPd). As, la salud mental es entendida como
un proceso determinado por componentes histricos, socio-econmicos, culturales,
biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de
construccin social vinculada a la concrecin de los derechos humanos y sociales de
toda persona (art. 3 de la ley 26.657).

El trmino beneficio de la persona, por su parte, da a entender que en ningn
caso la restriccin de la capacidad jurdica puede tener otro fin que el respeto de sus
derechos y la promocin de la autonoma personal, de acuerdo con lo previsto por el art.
43 CCyC que al definir las funciones de las figuras de apoyo designadas en favor de la
persona con capacidad restringida, seala: promover la autonoma y favorecer las
decisiones que respondan a las preferencias de la persona.
c. la intervencin estatal tiene siempre carcter

interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
Este principio aparece coherente con la trascendental modificacin impuesta

oportunamente por la LSM, que quiebra la tradicional hegemona mdico-psiquitrica en
las cuestiones relacionadas con la salud mental, sea en el campo del tratamiento de
salud, sea en lo relativo a las restricciones a la capacidad jurdica. Conforme la LSM se
reconoce a la salud mental, como un proceso determinado por componentes histricos,
socioeconmicos, culturales, biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y
mejoramiento implica una dinmica de construccin social vinculada a la concrecin de
los derechos humanos y sociales de toda persona. De tal modo no es atributo ni poder
exclusivo de la ciencia mdico psiquitrica la calificacin de la existencia o ausencia de
salud mental, requirindose por el contrario intervenciones de carcter
interdisciplinario.
Segn el art. 5 LSM, La existencia de diagnstico en el campo de la salud

mental no autoriza en ningn caso a presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo
puede deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin
particular en un momento determinado. La intervencin del Estado, en general, debe
presentar este carcter; con la referencia, el principio pretende ser aplicable no solo a la
intervencin judicial en los procesos mencionados en el artculo 32 sino tambin a
las diversas intervenciones relacionadas con la situacin de internamiento de la persona
alusin al tratamiento, de la mano de la regulacin de los arts. 41 y 42 CCyC y del
art. 7 LSM.
La necesidad de un abordaje interdisciplinario que pone en pie de igualdad a

psiquiatras, psiclogos, trabajadores sociales, enfermeros y terapistas ocupacionales ha
sido uno de los aspectos ms polmicos de la ley 26.657: ello no implica poner en juego
las incumbencias de cada una de estas profesiones, pero s la hegemona de algunas,
fundamentalmente de la psiquiatra. As, el eje del tratamiento en salud mental deja de
ser el psiquiatra y pasa a ser el equipo interdisciplinario.
CITAR DEL LIBRO DE ALTERINI INTERDISCIPLINARIEDAD `p. 312-313

d. la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de
medios y tecnologas adecuadas para su comprensin;
El inciso refiere centralmente a aquellas barreras comunicacionales relativas a

la comunicacin o trato con la persona y tambin en el proceso judicial. A los fines de
conceptualizar esta regla, recordamos que la CdPd incluye en la nocin de
comunicacin los lenguajes, la visualizacin de textos en Braille, la comunicacin tctil,
los macrotipos, los dispositivos multimedia de fcil acceso, as como el lenguaje escrito,
los sistemas auditivos, el lenguaje sencillo, los medios de voz digitalizada y otros
modos, medios y formatos aumentativos o alternativos de comunicacin, incluida la
tecnologa de la informacin y las comunicaciones de fcil acceso (art. 2.1). Por
lenguaje se entiende tanto el lenguaje oral como la lengua de seas y otras formas de
comunicacin no verbal.
Por su parte, y en esta instancia de referencia a la comunicacin, no podemos

dejar de hacer mencin al avance laudatorio que implica que el CCyC elimine a la
sordomudez como causal de restriccin a la capacidad, dando cuenta de que la
diversidad en la comunicacin no constituye, por el solo hecho de su diferencia, una
causal de afectacin a la capacidad civil.
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con

asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si carece
de medios;
El derecho a la participacin de la persona en el proceso y la asistencia letrada

son tratados en el CCyC como regla general, en el inciso en comentario, y tambin
como un derecho especfico, al reconocer a la persona concreto carcter de parte en el
proceso (art. 36). A este fin, el CCyC asegura las garantas de inmediatez con el juez de
la causa y la asistencia letrada (art. 35). Remitimos a los comentarios de estas normas.
f. deben priorizarse las alternativas teraputicas menos

restrictivas de los derechos y libertades.
Este principio es conteste con el enunciado en primer trmino, relativo a la

imposicin de restricciones solo en beneficio de la persona. Sin perjuicio de que el CCyC
refiere a alternativas teraputicas de aplicabilidad a los procesos de atencin de
salud debe drsele una interpretacin amplia y expansiva, que incluya cualquier otra
medida que pueda adoptarse durante los procesos judiciales. Empleamos el plural para
aludir no solo al proceso de restriccin de la capacidad jurdica sino tambin al proceso
de control de la internacin y cualquier otro proceso que deba resolver por ejemplo,
sobre derechos personalsimos de la persona (conc. art. 7, inc. d) LSM).

22. Las restricciones a la capacidad en el CCyC. El CCyC disea como
regla general la restriccin al ejercicio de la capacidad y, solo excepcional y
subsidiariamente, y al nico fin de proteccin de los derechos de la persona, su
eventual declaracin de incapacidad.
En el supuesto de restriccin a la capacidad, no procede la tradicional figura

sustitutiva del curador, sino la designacin de persona/s de apoyo, cuya funcin es ...
promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de
la persona (art. 43 CCyC). La solucin establecida por el CCyC responde a un firme y
marcado avance sostenido desde la jurisprudencia y doctrina nacional, a la luz de la
doctrina de los organismos internacionales, en especial el Comit de los derechos de las
Personas con discapacidad, para la eliminacin de las respuestas de sustitucin y su
reemplazo por figuras de asistencia y apoyo para el ejercicio de la capacidad jurdica de
las personas con discapacidad mental (conc. art. 12 CdPd).
Para comprender adecuadamente cul es el cambio que incorpora el CCyC al

hablar de restricciones a la capacidad, primeramente debe hacerse una distincin
entre esta figura y la anterior inhabilitacin. La condicin de la persona sujeta a
restricciones a su capacidad en el CCyC no es la del inhbil del CC. La restriccin a la
capacidad es una categora genrica, que incluye un amplio abanico de posibilidades
relacionadas con la amplitud o estrechez de los actos que han sido limitados a la
persona por sentencia. En segundo lugar, la inhabilitacin fue pensada exclusivamente
para la proteccin patrimonial de la persona, direccionada a actos de administracin y
disposicin, en tanto que la restriccin a la capacidad apunta a actos personales y/o
patrimoniales. Finalmente, el efecto de la restriccin de la capacidad no es la
designacin de un curador ni siquiera en su modalidad ms benvola de
asistencia sino la designacin de figuras de apoyo, en los trminos del art. 12 CdPd.
23. Personas pasibles de restriccin a la capacidad (art. 32 CCyC).

Mediante una frmula objetiva, el CCyC define las personas pasibles de restriccin a la
capacidad: mayores de 13 aos, con padecimiento de adiccin o una alteracin mental
permanente o prolongada, de suficiente gravedad. El piso impuesto en los 13 aos
guarda coherencia con la categora de adolescente incorporada en el CCyC (art. 25) y la
inexistencia de discernimiento para los actos lcitos por debajo de dicha edad.
ARTCULO 32. Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez

puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece
aos que padece una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de
suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede
resultar un dao a su persona o a sus bienes. ()

Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.
El CCyC elimina las etiquetas o calificaciones preexistentes sordomudos que

no saben darse a entender por escrito; dementes; disminuidos en sus facultades
mentales y reemplaza ello por enunciaciones genricas: alteracin mental y adiccin.
As, la declaracin de capacidad restringida requiere que la persona se

encuentre en situacin de dao a su persona o a sus bienes consecuencia de sus actos.
Esto constituye una ponderacin acerca de la aptitud de la persona y que ser llevada
adelante en el marco del respectivo proceso dirigido a determinar las eventuales
restricciones, con las garantas procesales requeridas en el nuevo Cdigo.
El ltimo prrafo del art. 32 prev la incapacidad exclusivamente para el caso en

que la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su
entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el
sistema de apoyos resulte ineficaz. La imposibilidad no es cualquier dificultad o
complejidad, sino que debe ser un impedimento de carcter absoluto, tal como exige la
norma.
24. Personas pasibles de restriccin a la capacidad (art. 33 CCyC).

Estn legitimados para solicitar la declaracin de incapacidad y de capacidad
restringida:
a. el propio interesado;
El mayor logro de la norma, es la introduccin expresa de la legitimacin de la

propia persona interesada. teniendo en cuenta el derecho de acceso a la justicia art.
13 CdPd y Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Situacin de
Vulnerabilidad, y conforme es establecido por los arts. 31, inc. e) y 36, prr. 2 CCyC, la
solicitud de declaracin de incapacidad o de capacidad restringida por el propio
interesado debe admitirse sin ms requisito que la solicitud de la persona ante la
autoridad judicial. De carecerse de patrocinio letrado, debe el juez hacerle saber su
derecho a designar un abogado y que, en caso de no tenerlo, se le debe nombrar uno
para que la represente y le preste asistencia letrada en el juicio (art. 36 CCyC).

b. el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la
convivencia no haya cesado;
El CCyC modifica el anterior art. 144 CC: el lmite a la solicitud del cnyuge es ya
la situacin de separacin de hecho y no solo el divorcio vincular, incorpora acorde con
el reconocimiento que brinda a las uniones convivenciales, la legitimacin del
conviviente en tanto la convivencia no haya cesado.
c. los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad,

dentro del segundo grado;
Se agrega un lmite a la enunciacin de parientes que puedan solicitar la

restriccin: hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, superando
controversias interpretativas en la materia.
d. el Ministerio Pblico.
Se mantiene la legitimacin del Ministerio Pblico (art. 103); una legitimacin

necesaria, dado que siempre es parte esencial en este tipo de procesos. Al Ministerio
Pblico corresponde asistir y/o representar a la persona y garantizar sus derechos en
este proceso. En dicha funcin, como organismo del Estado, su intervencin debe
cumplir con las reglas generales establecidas por el art. 31 CCyC y los estndares
internacionales de derechos humanos garantizando la participacin de la persona en el
proceso, la adopcin de ajustes razonables e, incluso, si fuera necesario, medidas de
apoyo provisorias durante el mismo proceso.
La legitimacin otorgada al Ministerio Pblico permite asimismo que quienes no

se encuentren legitimados para solicitar la declaracin de incapacidad o de capacidad
restringida, cuando por cuestiones de afecto o inters consideran que sera necesaria
para proteger los derechos de la persona, lo planteen por su intermedio. En dicho caso,
el Ministerio Pblico acta de conformidad a sus obligaciones y facultades, no siendo
obligatoria la solicitud ni promocin del proceso judicial si a su juicio no se dan los
recaudos y presupuestos legales necesarios.
Se elimina la legitimacin en favor de cualquier persona del pueblo (art. 144,

inc. 5 CC), por cuanto la amplitud de intervencin del Ministerio Pblico torna
innecesario al inciso; por lo dems, en el CC tampoco era esta una legitimacin propia
de cualquier persona que as operase en la prctica, sino que lo que la persona poda
hacer era poner en conocimiento del Ministerio Pblico la situacin para que dicho
organismo evale la promocin o no del proceso de restriccin. Por lo dems, el inciso
derogado pareca referirse ms a la situacin de eventual evaluacin e internacin, que
a la limitacin a la capacidad.

25. Medidas cautelares del proceso de restriccin a la capacidad. La
apertura del proceso de restriccin a la capacidad aporta un cierto grado de
verosimilitud del derecho, es decir, la mera apariencia de la situacin de posible riesgo
de dao a la persona o su patrimonio, an sin llegar obviamente a la certeza, que recin
se adquirir en el momento del dictado de la sentencia respectiva.
En cuanto al segundo presupuesto de las medidas cautelares, peligro en la

demora, indudablemente est dado por la misma situacin denunciada, que refleja el
estado de riesgo y probable dao.
Como la mayora de las medidas cautelares del derecho familiar, no se requiere

contracautela, amn que sera un contrasentido requerir contracautela para la
proteccin de derechos en este caso.
Las medidas de proteccin pueden ser decretadas de oficio, sin perjuicio de las
peticiones que formulen el denunciante, el propio denunciado, el curador provisorio y el
Ministerio Pblico. Es juez competente el interviniente en el proceso de restriccin.
En cuanto a su duracin, debe distinguirse si se trata de medidas cautelares de

proteccin de bienes las que subsistirn el tiempo necesario para la tutela de la
persona, inclusive despus del dictado de la sentencia de restriccin a la capacidad
jurdica o de inhabilitacin y las medidas cautelares de tutela personal como la
internacin, la que no debe prolongarse en el tiempo ms de lo estrictamente
necesario, como recurso teraputico excepcional (ley 26.657 y art. 41 CCyC).
Entre las tradicionales medidas figura la designacin de un curador a los bienes o

ad bona, una figura que, diferenciada del curador provisorio, coadyuva en el control de
legalidad y cumplimiento del debido proceso. A diferencia de este curador provisorio,
cuya designacin solo puede recaer en un abogado de la matrcula o en el curador
oficial cuando no se cuenta con bienes suficientes, la designacin del curador a los
bienes puede hacerse en el cnyuge o un familiar e incluso el mismo denunciante. En su
mayora, la doctrina entiende que la actuacin de este curador es de custodia y
conservacin de bienes. Su tarea comprende la representacin en los juicios que se
promuevan o donde se debatan cuestiones relativas a los bienes del denunciado.
Entre las medidas patrimoniales principales, podemos citar: inhibicin general de

bienes, dirigida a evitar el aprovechamiento de la situacin de vulnerabilidad de la
persona y/o, asimismo, la asuncin de deudas; inventario, embargo y depsito de los
bienes; recaudacin o secuestro de valores; apertura de cajas de seguridad; cobro de
alquileres; suspensin de poderes; retencin de haberes; pago de deudas; depsito de
haberes, etc. En fin, la ley le otorga al juez amplias facultades para disponer de la
medida cautelar ms adecuada para evitar los peligros que pueden amenazar el
patrimonio de la persona.

Por su parte, el CCyC habla de medidas personales o establecidas en proteccin
de la persona, pudindose incluir aqu a todas aquellas dirigidas a la proteccin de la
salud y de sus derechos personalsimos.
26. Exigencia ineludible de una audiencia con el juez con la

participacin de un letrado y del Ministerio Pblico. El juez debe garantizar la
inmediatez con el interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de
dictar resolucin alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del
procedimiento de acuerdo a la situacin de aqul. El Ministerio Pblico y, al menos, un
letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias
(art. 35 CCyC).
Ambos recaudos exigidos por el artculo, la participacin del Ministerio Pblico y

la asistencia letrada constituyen garantas durante todo el proceso, no obstante se
refuerza su valor en el momento esencial de la audiencia que realiza el principio de
inmediacin en su mximo punto. En el caso de carecer la persona de letrado, el Estado
debe proporcionarle uno en forma gratuita (art. 31, inc. e) CCyC).
27. Principios aplicables al proceso de restricciones a la capacidad

(art. 36 CCyC). Conforme el panorama convencional de derechos humanos que, por
las razones que ya hemos explicitado, impacta ineludiblemente en los diseos
procesales locales, pueden delimitarse ciertos principios o estndares bsicos que rigen
las intervenciones y las prcticas en la materia, a saber:
la persona puede ejercer todos sus derechos con la sola excepcin de los que
resulten restringidos en la sentencia a dictarse; este ejercicio incluye todos los actos
procesales vlidamente reconocidos a cualquier litigante;
para garantizar el ejercicio de los derechos por la persona durante el proceso,

debe disearse un sistema de apoyo o asistencia claro durante el mismo;
no puede efectuarse diagnstico en el proceso exclusivamente desde la base

de una evaluacin mdica; todas las intervenciones son interdisciplinarias y ellas no
deben estar dirigidas exclusivamente a probar una condicin mental;
las internaciones de una persona por causa de salud mental no constituyen

antecedente ni fundamentan presuncin de incapacidad al momento de resolver;
la restriccin a la capacidad mediante sentencia debe ser objeto de revisin

peridica, previo examen interdisciplinario, lo cual constituye una garanta expresa del
proceso;

la restriccin a la capacidad jurdica exige un proceso justo constitucional en el
que a la persona con discapacidad afectada se le reconozca su carcter de parte; se
garantice su derecho de defensa con debido patrocinio letrado designado por el
Estado si la persona carece de medios, su facultad de ofrecer y producir prueba, y de
recurrir y de solicitar todas aquellas medidas que estime en su proteccin;
el debido proceso exige, asimismo, la inmediacin del juez de la causa quien

no puede dictar sentencia hbil sin tomar contacto personal con la persona afectada.
A los fines de determinar la competencia en los procesos de determinacin de la

capacidad, la norma establece dos pautas: el domicilio o el lugar de internacin, segn
corresponda.
La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso judicial tiene derecho a

participar en l con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si
carece de medios (art. 31, inc. e) CCyC). dicho derecho debe ser garantizado por el juez
en la primera oportunidad procesal; por ello, si la persona comparece sin abogado, debe
nombrrsele uno de inmediato, a fin de que le represente y preste asistencia durante
todo el proceso.
La figura difiere claramente de la funcin reconocida tradicionalmente al curador

ad litem quien acta en funcin de obtener la sentencia que, en su entender y
conforme el mejor inters de la persona, satisfaga en mejor medida sus intereses,
pudiendo pronunciarse en favor de la restriccin de la capacidad de la persona aunque
esta se oponga. El abogado, en cambio, debe seguir como cualquier letrado
patrocinante los intereses y deseos de la persona, en el marco del ejercicio profesional y
segn las reglas del art. 31 CCyC.
28. Obligacin de imprimir ajustes razonables. La participacin de la

persona con discapacidad en el proceso exige delinear aquellos ajustes razonables al
proceso que resultarn necesarios para su real inclusin y ejercicio de derechos
procesales. Por ajustes razonables se entienden las modificaciones y adaptaciones
necesarias y adecuadas que no impongan una carga desproporcionada o indebida,
cuando se requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con
discapacidad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems, de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales (art. 2 CdPd).
En consonancia con el art. 13 de la CdPd, que prev el acceso a la justicia para

las personas con discapacidad, el Cdigo destaca la accesibilidad para la participacin
plena y efectiva en los procesos judiciales, esto se materializa mediante los ajustes
razonables. En primer lugar, debe tomarse en consideracin las particularidades de la
situacin concreta de cada persona con discapacidad. As, para el caso de discapacidad

visual se debe considerar que no todas las personas con esta discapacidad leen Braille,
los grados de deficiencia visual son variados, la prdidas de visin ocurren en diferentes
momentos de la vida de una persona, y cada una de estas particularidades requiere de
un sistema de apoyos diferente. de igual modo sucede con la discapacidad auditiva, ya
que no todas las personas se comunican mediante Lengua de Seas, no todas realizan
lectura labial y no todas se comunican mediante la lecto-escritura, y la prdida de
audicin acontece a diferentes edades, determinndose el tipo de comunicacin
requerida para su ajuste. En casos de discapacidad intelectual, la comunicacin tambin
debe adecuarse a las circunstancias particulares de las personas. El juez debe contar
con dispositivos de apoyos tcnicos a travs de equipos interdisciplinarios que deben
ser provistos por el Estado.
Es funcin del juez del proceso disear aquellos ajustes de procedimiento de un

modo permeable y amoldable a la prctica y, en cada caso concreto, de un modo
apropiado y artesanal. As, mecanismos rituales clsicos, tales como la notificacin de
las resoluciones por ejemplo, del auto de apertura del proceso deberan verse
adaptados a la necesidad de que la persona con discapacidad comprenda la informacin
recibida y as pueda asegurarse la eficacia del acto procesal y la debida tutela del
derecho de defensa y participacin procesal en igualdad de condiciones que las dems
personas.
29. Particularidades de la sentencia en el proceso de restricciones a la

capacidad (art. 37 CCyC). Conforme el panorama convencional de derechos humanos
que, por las
37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos

vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el proceso:
a) diagnstico y pronstico;
b) poca en que la situacin se manifest;
c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma

posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
ARTCULO 38. Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la

extensin y alcance de la restriccin y especificar las funciones y actos que se limitan,

procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. Asimismo,
debe designar una o ms personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en
el artculo 32 de este Cdigo y sealar las condiciones de validez de los actos especficos
sujetos a la restriccin con indicacin de la o las personas intervinientes y la modalidad
de su actuacin.
A tono con el modelo social de la discapacidad, las normas de la CdPd y la ley

nacional 26.657, el CCyC inhabilita la posibilidad de declaracin de incapacidad civil o
de sus restricciones como consecuencia del solo diagnstico de discapacidad. En la
valoracin judicial, el diagnstico es solo uno de los aspectos considerados, debiendo
centrarse la actividad de ponderacin en la situacin contextual de la persona y en la
existencia de apoyos y ajustes que permitan el ejercicio personal de sus derechos
recursos personales, familiares y sociales existentes.
As, debe entenderse que cuando el artculo habla de diagnstico y pronstico

no est requiriendo una evaluacin mdico psiquitrica sino la toma en consideracin
del examen interdisciplinario art. 31, inc. c) CCyC; ley 26.657. Por ende, la sentencia
no debe fundarse en una evaluacin mdica y su diagnstico, sino que el diagnstico y
pronstico resulta contextual e interdisciplinar.
La referencia a la poca en que la situacin se manifest alude a la situacin

global, contextual, de la persona y guarda relacin con el rgimen de nulidades de los
actos jurdicos que, a continuacin, el CCyC tambin regula, a los fines de ponderar
la eventual nulidad en funcin del carcter ostensible o no de la condicin mental a la
poca de la celebracin del acto jurdico (art. 44 y ss. CCyC).
El rgimen de proteccin, finalmente, tiene en cuenta el objetivo central del

proceso, que es la promocin de la autonoma de la persona y el ejercicio personal de
sus derechos, a cuyo fin se regula la designacin de figuras de apoyo (art. 43 CCyC).
Por ltimo, se califica al dictamen interdisciplinario como imprescindible. Como

dijimos, es la regla del derecho vigente y de las normas internacionales, como establece
la ley 26.657.
30. El sistema de apoyos: enfoque de la CDPD. Cul es la consecuencia

de la restriccin a la capacidad? Ya no la designacin de un curador sustituto. El nuevo
sistema exige que al momento de la sentencia que eventualmente involucre la
restriccin para la realizacin de determinados actos, el juez designe a la/las persona/s
o redes de apoyo que posibiliten y asistan a la persona en el ejercicio de su capacidad.
El CCyC sigue la lnea imperativa de la CdPd, en pos del control de

convencionalidad obligado de las normas internas. La CdPd marca que algunas

personas con discapacidad necesitan ayuda para ejercer su capacidad jurdica, no que
precisan reemplazo y exclusin. Por el contrario, nuestra legislacin civil tradicional fue
de corte asistencialista: con la asuncin de la representacin de otros a los que no se
consulta ni se hace partcipes; estos eran lisa y llanamente sustituidos por su bien,
para protegerlos, asumindose que un otro puede tomar las mejores decisiones.
La CdPd, por el contrario, exige apoyo a la persona para el ejercicio de su

capacidad, de las propias aptitudes, acorde al respeto de la dignidad personal. Impone
el cambio del paradigma de sustitucin de la voluntad al basado en la toma de
decisiones con apoyos y salvaguardas art. 12 CdPd. El modelo sustitutivo y
representativo puro es inadmisible.
Ahora bien, qu significa una figura de apoyo en trminos de la CdPd? Ella

recepta el trmino apoyo de modo genrico, en relacin al ejercicio de otros derechos
amn de la capacidad, y refiere a los apoyos como un mecanismo de ejercicio de
derechos humanos en general (Prembulo CdPd). As, las medidas de apoyo se
expanden a todas las reas de desenvolvimiento de la persona con discapacidad. El
apoyo es la herramienta; el fin es la libertad de tomar las propias decisiones, que
excede el mbito puramente jurdico (art. 3 CdPd).
Los apoyos constituyen ajustes a medida. Por eso la Convencin no enumera

sus clases y formas; aunque s impide los sistemas representativos clsicos, incluso en
relacin a quienes necesitan un soporte ms intenso. Justamente en virtud del
reconocimiento de la diversidad propia a la discapacidad, la toma de decisiones con
apoyo adopta numerosas modalidades. Cmo se ejerza tal apoyo se determinar en
funcin de cunto se limite o grade la asistencia no la capacidad.
31. Los apoyos. El primer prrafo del art. 43 CCyC seala que se entiende
por apoyo cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite a la persona
que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y
celebrar actos jurdicos en general.
Siendo que la presuncin de base es la capacidad que toda persona posee para
tomar sus decisiones, pueden observase diferentes niveles de apoyos: un primer nivel
es aquel en el que la persona requiere de apoyos mnimos para la toma de sus
decisiones, como podran serlo los relacionados con el lenguaje o con aspectos
tecnolgicos que puedan facilitar la comunicacin. Un segundo nivel consiste en la toma
de decisiones asistidas, en donde la persona con discapacidad recibe la asistencia para
la toma de sus decisiones de un tercero de su confianza, elegido por la propia persona
con discapacidad. Un tercer nivel es la toma de decisiones facilitada, para los casos
extremos en que las preferencias y la voluntad no puedan expresarse o conocerse de
manera fehaciente, y que debe constituirse en la situacin de ltima instancia.

El apoyo puede adoptar mltiples formas y actuar en diversos mbitos: apoyos
prestados por la familia arts. 4, 5 y 23 CdPd y el apoyo asistencial en sus diversas
reas (personal, econmico, social, de salud, educacin, finalmente, jurdica).
Los apoyos constituyen ajustes a medida. Por eso, la CdPd no enumera sus
clases y formas; s impide los sistemas representativos clsicos. Justamente, en virtud
del reconocimiento de la diversidad propia a la discapacidad, la toma de decisiones con
apoyo adopta numerosas modalidades, debiendo disearse a partir de las
circunstancias y necesidades concretas de la persona (art. 32 CCyC).
El objetivo no es la proteccin de la persona sino la promocin de sus

derechos (... que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones).
La figura de apoyo no es el anterior curador asistente del declarado inhbil. La

actuacin del curador, sea sustitutivo o de asistencia, se focaliza en el momento de
realizacin de los actos jurdicos, subrogando o, en el mejor de los casos, coparticipando
con la persona en la celebracin del acto. El apoyo atiende a instancias previas, tiene
como fin que la persona pueda desarrollar su propio proceso de toma de decisiones,
informarla, colaborar a su comprensin, razonamiento; incluso, si la persona logr
formar decisin razonada, el apoyo podra no ser presente en dicho momento de
celebracin del acto.
32. Designacin y actuacin de los apoyos. Tal como establece el CCyC,

el propio interesado puede proponer la designacin de una persona de confianza para
que ejerza este rol.
Art. 43 () El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms

personas de su confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de
la designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de eventuales conflictos
de intereses o influencia indebida. La resolucin debe establecer la condicin y la calidad
de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
Tambin las personas legitimadas para solicitar la restriccin de la capacidad

(art. 33) pueden proponer personas de apoyo.
Finalmente, y ante toda falta de propuesta, es el juez quien designa el apoyo.
Tambin el juez debe establecer la modalidad de actuacin del apoyo en relacin

a los actos jurdicos a realizar: ... sealar las condiciones de validez de los actos
especficos sujetos a la restriccin con indicacin de la o las personas intervinientes y la
modalidad de su actuacin (art. 38 CCyC). Estas condiciones incluyen determinar el
carcter de la participacin: apoyo ms o menos intenso es decir, simple asistencia
para la comunicacin, asistencia para la toma de decisiones u otra modalidad con

mayor intensidad e, incluso, la realizacin de actos en representacin (concs. arts. 100,
101 inc. c) CCyC).
An en los casos ms graves, donde la voluntad es casi inexistente o el

discernimiento ausente, si bien resultar difcil un modelo de asistencia puro, deben
aplicarse los principios de la CdPd, para que cuando una decisin deba tomarse en
nombre de la persona, ello se funde en la situacin concreta que le imposibilita la
expresin de voluntad y no su discapacidad en s, abstractamente considerada. En
efecto, el CCyC prev incluso la posibilidad de que el apoyo deba ejercerse en
determinados supuestos actos en representacin, lo que no modifica la naturaleza
asistencial general de la figura de apoyo.
En sntesis, el sistema requiere elaborar definiciones artesanales o trajes a

medida en las sentencias judiciales. de tal modo, es necesario diferenciar entre
diversos tipos de apoyo: para actos jurdicos negociales, para actos ordinarios de la vida
comn (viajar, asociarse a un club, aun para pequeos contratos de la vida domstica),
para el ejercicio de actos personalsimos (votar, o ms ampliamente, ejercer derechos
polticos, celebrar matrimonio, ejercer la responsabilidad parental). Es que cuando el
CCyC regula si una persona puede comprar, disponer, administrar, casarse, votar,
ejercer su paternidad, no estamos solo ante derechos particulares sino ante el ejercicio
de derechos fundamentales. Y, desde la inherencia personal de estos derechos, las
decisiones no pueden ser tomadas sin la opinin ni actuacin de su titular. As, en
materia de derechos personalsimos, el art. 23 CdPd reconoce el derecho de las
personas con discapacidad a casarse y fundar una familia sobre la base del
consentimiento libre y pleno. En este sentido se ha reconocido el ejercicio de la
responsabilidad parental y el derecho al voto por parte de la jurisprudencia.
Resaltamos tambin la funcin esencial que cabe reconocer al Ministerio Pblico,

siendo su misin fundamental la representacin del inters de la persona con
discapacidad, como contralor de las medidas de apoyo adoptadas. tambin como
receptor de denuncias sobre actos abusivos o perjudiciales a los derechos de estas
personas.
Las medidas de apoyo deben recibir revisin peridica. Pueden solicitarse por la
propia persona, su familia y Ministerio Pblico.
El juez debe fijar en la sentencia las funciones y modalidades de los apoyos de

acuerdo a las circunstancias particulares de cada persona, es decir, estos deben ser
proporcionales a la extensin de la limitacin a la capacidad. El magistrado debe
determinar cules son los actos que requieran asistencia del apoyo para poder
otorgarse. No debe quitarle ms capacidades que las necesarias para garantizarle la
proteccin de sus intereses personales y patrimoniales. La persona cuya capacidad se
restringe conserva la capacidad de actuar para aquellos actos que no estuvieran
contenidos en la sentencia. No as sobre aquellos actos que s estuvieran contenidos en

la misma, para los que requerir de la asistencia del apoyo bajo pena de nulidad de los
actos que realice.
Este sistema (SAtd) no sustituye a la persona sino que la asiste en aquellos actos
que determine la sentencia. La finalidad de este instituto es la proteccin de la persona
cuya capacidad se restringe por sentencia. El SAtd es un sistema flexible y maleable,
que busca adaptarse a las distintas situaciones de vulnerabilidad y debilidad de las
distintas personas. Es un sistema temporal que debe ser permanentemente revisado y
actualizado. La facultad representativa o apoyo intenso se prev de manera
excepcional para determinados supuestos art. 24, inc. c) y art. 101, inc. c) CCyC
previa designacin judicial y mediando intervencin del Ministerio Pblico.
33. Inscripcin de la sentencia en el proceso de restricciones a la

capacidad (art. 39 CCyC) y sus efectos (Arts. 44 y 45). La sentencia debe ser
inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar
constancia al margen del acta de nacimiento (art. 39 CC). Sus efectos son regulados en
los arts. 44 y 45
44.- Actos posteriores a la inscripcin de la sentencia. Son nulos los actos de la

persona incapaz y con capacidad restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia
realizados con posterioridad a su inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad
de las Personas.
En el caso de la declaracin de incapacidad, la situacin es ms sencilla, pues el

efecto es global; en el caso de las restricciones a la capacidad, deber analizarse sus
lmites a fin de determinar si la prohibicin y/o limitacin est contenida en la sentencia
y/o cules son las condiciones establecidas para su celebracin. Ello, en razn de que en
los actos no vedados rige la regla o principio general de capacidad. Sea en el caso de
declaracin de incapacidad o de parciales restricciones, lo trascendente es la
contradiccin con las condiciones y modalidades impuestas en la sentencia que ha sido
inscripta.
La solucin actual difiere marcadamente de la preexistente (art. 472 CC), pues

all la declaracin de incapacidad fulminaba como de ningn valor a los actos
posteriores celebrados por la persona incapaz (conc. art. 1041 CC). Si bien la norma
refera a actos de administracin, la doctrina haba aclarado que inclua con ms
razn aun los actos de disposicin.
Tambin puede haber nulidad en los actos anetriores a la inscripcin de la

sentencia:

45.- Actos anteriores a la inscripcin. Los actos anteriores a la inscripcin de la
sentencia pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con
capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto;
b) quien contrat con l era de mala fe;
c) el acto es a ttulo gratuito.
La carga de la prueba respecto a las condiciones que sustentan la nulidad

incumbir, conforme los principios generales y sin perjuicio de la aplicacin de la teora
moderna de las cargas probatorias dinmicas, a quien alega la nulidad.
La configuracin de cada requisito es independiente. No obstante, estos suelen

verse conectados entre ellos: as, el requisito del carcter ostensible de la enfermedad
mental aparece conectado con la buena o mala fe del co-contratante toda vez que, si la
enfermedad mental era notoria a la poca de celebracin del acto, hay una fuerte
presuncin acerca de la actuacin de mala fe, invirtindose el principio general.
34. Regla general de imposibilidad de impugnacin de los actos luego

del fallecimiento de la persona. Luego de su fallecimiento, dice el art. 46 CCyC, los
actos entre vivos anteriores a la inscripcin de la sentencia no pueden impugnarse,
excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya
acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o
capacidad restringida, que el acto sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien
contrat con ella actu de mala fe.
La norma busca impedir que, luego del fallecimiento de la persona, cuando ya es

imposible examinar su condicin de salud mental en razn de su muerte, pueda
discutirse la validez de los actos por ella celebrados. Por su parte, tiene por fin proteger
el valor seguridad jurdica; en especial, en relacin a quienes contrataron con la
persona.
Las nicas excepciones son las mencionadas en la norma. No se requiere la

conjuncin de todas estas condiciones, sino alguna de ellas, tal como surge de la
conjuncin o, empleada por el artculo.

35. La revisin de la sentencia de restricciones a la capacidad. Se
introduce en forma expresa la posibilidad de revisin en cualquier momento aun
previo a los tres aos en favor del acceso a la justicia por la propia persona y del
derecho a la defensa de su capacidad jurdica. Esta facultad, a su turno, se relaciona
con el carcter de parte que el CCyC reconoce al interesado en el art. 36.
La exigencia de revisin es coherente con la concepcin interdisciplinaria de la

salud mental, as como con el modelo social de la discapacidad (CdPd), al tiempo que se
erige contraria a la regulacin civil tradicional, que ha entendido a la incapacidad desde
un concepto biolgico-jurdico, consecuencia del cual la modificacin de la sentencia
originaria solo poda habilitarse en caso de recuperacin: con la rehabilitacin.
La norma reformada, en cambio, regula un concreto derecho de revisin, a

resultas del cual, por supuesto, puede derivar la rehabilitacin de la persona en
trminos ms acorde, debe decirse la restitucin plena de su capacidad, pero no es
requisito la comprobacin de un determinado estado diverso al originario, ni es
necesario invocar ningn justificativo para motorizar esta revisin, siendo suficiente el
solo derecho reconocido.
40.- Revisin. La revisin de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier

momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artculo 32, la
sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres aos, sobre la base
de nuevos dictmenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el
interesado.
Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisin

judicial a que refiere el prrafo primero e instar, en su caso, a que sta se lleve a cabo si
el juez no la hubiere efectuado en el plazo all establecido.
Por lo dems, la revisin no constituye un proceso nuevo sino, exactamente, una

revisin de la sentencia dictada. Ello, previo examen interdisciplinario y revisin de las
consideraciones y fundamentos tenidos en cuenta al momento de la sentencia
originaria, a fin de mantener los estndares de justificacin y proporcionalidad de la
restriccin.
En tanto que el tradicional proceso de rehabilitacin es una facultad a promover

por las personas interesadas siendo posible que una sentencia, entonces, permanezca
ptrea en el tiempo si nadie provocaba su modificacin, el artculo lo impone como
deber del juez y del Ministerio Pblico en su control.

36. La internacin (art. 41 CCyC). El CCyC establece una serie de principios
generales que se aplican a todas las internaciones que se realicen sin
consentimiento, con independencia de que las personas en cuestin tengan o no
restricciones a su capacidad.
En todos los casos, la internacin.
a. debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de

acuerdo a lo dispuesto en el artculo 37, que seale los motivos que la justifican y la
ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
Ya nos hemos referido a la exigencia de intervenciones interdisciplinarias en

materia de salud mental, en razn del nuevo concepto conteste por los organismos
internacionales y que surge de la misma ley especial y su reglamentacin. En tal
sentido, que la internacin se funde en la evaluacin de un equipo interdisciplinario, no
hace ms que reiterar la exigencia de la ley especial.
Asimismo, se agrega la inexistencia de una alternativa teraputica menos

restrictiva de la libertad individual, lo que se explica por cuanto la internacin es el
ltimo recurso teraputico, ltima ratio a aplicar cuando todos los otros abordajes
previos son insuficientes y colocan a la persona en situacin de riesgo inmediato y
certero.
Esto es acorde con el art. 7, inc. d) LSM que reconoce como derecho del
paciente Derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con la alternativa teraputica
ms conveniente, que menos restrinja sus derechos y libertades, promoviendo la
integracin familiar, laboral y comunitaria.
b. solo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao

de entidad para la persona protegida o para terceros;
El inciso en comentario va entonces de la mano del art. 20 LSM, que dispone: La

internacin involuntaria de una persona debe concebirse como recurso teraputico
excepcional en caso de que no sean posibles los abordajes ambulatorios, y solo podr
realizarse cuando a criterio del equipo de salud mediare situacin de riesgo cierto e
inminente para s o para terceros, sumado a la ausencia de otra alternativa eficaz de
tratamiento en relacin a las instancias previas implementadas, si las hubiera.
Segn el art. 20 del decreto reglamentario se entiende por riesgo cierto e

inminente a aquella contingencia o proximidad de un dao que ya es conocido como
verdadero, seguro e indubitable que amenace o cause perjuicio a la vida o integridad
fsica de la persona o de terceros. Ello deber ser verificado por medio de una
evaluacin actual, realizada por el equipo interdisciplinario, cuyo fundamento no deber
reducirse exclusivamente a una clasificacin diagnstica. No se incluyen los riesgos
derivados de actitudes o conductas que no estn condicionadas por un padecimiento

mental () An en el marco de una internacin involuntaria, deber procurarse que la
persona participe de la decisin que se tome en relacin a su tratamiento.
La internacin involuntaria que no cumpla estos recaudos constituye lisa y

llanamente una privacin ilegal de libertad. En este sentido, el art. 14 CdPd exige que
las personas con discapacidad no se vean privadas de su libertad ilegal o
arbitrariamente y que cualquier privacin de libertad sea de conformidad con la ley, y
que la existencia de una discapacidad no justifique en ningn caso una privacin de la
libertad. La excepcin al consentimiento informado est constituido justamente por la
situacin de riesgo cierto e inminente que habilita la internacin involuntaria.
c. es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el

tiempo ms breve posible; debe ser supervisada peridicamente;
En consonancia con este inciso, el art. 7 de la ley especial prev entre los
derechos de la persona en internamiento el ... h) derecho a que en el caso de
internacin involuntaria o voluntaria prolongada, las condiciones de la misma sean
supervisadas peridicamente por el rgano de revisin.
Ya hemos referido que el control de legalidad constituye la funcin central

judicial en el nuevo rgimen. La internacin debe ser lo ms breve posible, en funcin
de criterios teraputicos interdisciplinarios. tanto la evolucin del paciente como cada
una de las intervenciones del equipo interdisciplinario deben registrarse a diario en la
historia clnica.
Asimismo, y atendiendo a lamentables prcticas frecuentes, el art. 15 LSM

estableci que en ningn caso la internacin puede ser indicada o prolongada para
resolver problemticas sociales o de vivienda, para lo cual el Estado debe proveer los
recursos adecuados a travs de los organismos pblicos competentes.
d. debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el

derecho de defensa mediante asistencia jurdica;
De tal modo el CCyC exige cumplimentar las garantas del debido proceso (art.
18 CN) en razn de percibirse ya a la intervencin en salud como algo ms que ello:
como una intervencin estatal que afecta derechos constitucionales fundamentales
comprometiendo la responsabilidad internacional. (CORTE IDH, Caso Ximenes Lopes vs.
Brasil, 04/07/2005)
Tambin nuestro Alto tribunal ha insistido en la importancia del debido proceso

en favor de las personas en condicin de internamiento, atendiendo a su elevado grado
de vulnerabilidad, lo que las coloca en situacin de requerir una proteccin estatal
especial. As, en el caso Tufano (CSJN, 27/12/2005) la Corte Federal sostuvo que el
juez del lugar donde se encuentre el centro de internacin es el ms indicado para

adoptar las medidas urgentes necesarias para dar legalidad y controlar las condiciones
en que el tratamiento de internacin se desarrolla.
En el caso R., M. J., (19/02/2008) la CSJN desarrolla los estndares del debido
proceso constitucional en relacin a la situacin de internamiento forzoso. Sostuvo que
... los pacientes institucionalizados, especialmente cuando son recluidos coactivamente
sin distincin por la razn que motiv su internacin, son titulares de un conjunto de
derechos fundamentales, como el derecho a la vida y a la salud, a la defensa y al
respeto de la dignidad, a la libertad, al debido proceso, entre tantos otros. Asimismo,
enfatiz que ... los principios de legalidad, razonabilidad, proporcionalidad, igualdad y
tutela judicial de las condiciones de encierro forzoso sea por penas, medidas de
seguridad o meras internaciones preventivas y cautelares de personas sin conductas
delictivas con fundamento muchas veces en la peligrosidad presunta y como una
instancia del tratamiento, actualmente se ven fortalecidos y consolidados en la
Constitucin Nacional (arts. 16, 17, 19, 33, 41, 43 y 75, incs. 22 y 23), instrumentos
internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional (art. 25, Declaracin
Universal de Derechos Humanos; art. XI, Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre; arts. 7, 8 y 25, Convencin Americana sobre Derechos
Humanos; arts. 7, 9, 10 y 14, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; art.
12, Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) y otros
convenios en vigor para el Estado Nacional (Convencin Interamericana para la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con
Discapacidad, aprobada por ley 25.280 y en vigor desde el 14 de septiembre de 2001)
(consid. 7). (CSJN, R., M. J. s/ insania, fallo cit., consid. 7)
A partir del entramado normativo nacional e internacional, la CSJN concluye que

dicho marco permite fijar un catlogo de derechos mnimos especficos para quienes
padezcan trastornos psquicos, que deben ser respetados rigurosamente. Entre ellos
cabe mencionar los siguientes: a) derecho a ser informado sobre su diagnstico y
sobre el tratamiento ms adecuado y menos riesgoso, b) derecho a un examen mdico
practicado con arreglo a un procedimiento autorizado por el derecho nacional, c)
derecho a negarse a recibir un determinado tratamiento o formatos teraputicos, d)
derecho a recibir los medios adecuados tendientes a la cura o mejora donde las
negligencias o retardos en la prestacin de un tratamiento pueden restar justificacin a
la internacin, y volverla ilegtima, e) derecho a la continuidad del tratamiento, f)
derecho a la terapia farmacolgica adecuada, del que se deriva que la medicacin no
debe ser suministrada al paciente como castigo o para conveniencia de terceros, sino
para atender las necesidades de aqul y con estrictos fines teraputicos, g) derecho a
un registro preciso del proceso teraputico y acceso a ste, h) derecho a la
confidencialidad del tratamiento, incluso despus del alta o la externacin, i) derecho a
la reinsercin comunitaria como un eje de la instancia teraputica, j) derecho al

tratamiento menos represivo y limitativo posible, k) derecho a no ser discriminado por
su condicin (consid. 9). (CSJN, R., M. J. s/ insania, fallo cit., consid. 9)
La CSJN enfatiza tambin en la necesidad de revisin peridica: la medida de

privacin de la libertad del paciente debe ser revisada judicialmente mediante
procedimientos simples, expeditivos, dotados de la mayor celeridad y, si correspondiera
prolongarla por razones teraputicas, ello debe ser objeto de un minucioso control
peridico jurisdiccional obligatorio de los motivos de la internacin, a los efectos de
estudiar si las condiciones que determinaron su reclusin se mantienen o se
modificaron en el tiempo, y siempre en el marco de los principios y garantas
constitucionales mencionados. De no ser as, la internacin se convierte en los hechos
en una pena privativa de la libertad sin lmite de duracin (consid. 10). (CSJN, R., M. J.
s/ insania, fallo cit., consid. 10)
Finalmente, y en concordancia con lo dispuesto por la ley 26.657, el CCyC

reconoce el derecho a la defensa tcnica de la persona internada involuntariamente,
quien por s o por intermedio de su representante legal, tiene derecho a designar un
abogado. Segn el art. 22 LSM se dispuso que Si no lo hiciera, el Estado debe
proporcionarle uno desde el momento de la internacin. El defensor podr oponerse a la
internacin y solicitar la externacin en cualquier momento. El juzgado deber permitir
al defensor el control de las actuaciones en todo momento.
e. la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad,

duracin y periodicidad de la revisin.
La norma claramente explicita que la sentencia judicial aprueba la internacin;

en consonancia con el rol que se otorga al Poder Judicial en el sistema de salud mental
reformado, como contralor de legalidad y no decisor de la internacin, segn ya hemos
explicado. Si bien el alta es potestad del equipo mdico lo cual referira a la
duracin de la internacin, la ley nacional registra normas puntuales dirigidas a
controlar y evitar la perpetuacin de la internacin indefinida en el tiempo, en
resguardo de los derechos comprometidos de la persona. As, apenas hayan cesado las
causas que determinaron la internacin, el paciente tiene el derecho al egreso, sin que
ello implique dar por terminado con su tratamiento ya que l mismo puede optar por
continuarlo, conforme es su derecho.
37. Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad. El

cese de la incapacidad o la capacidad restringida, alude al cese total de las
restricciones oportunamente impuestas en la sentencia originaria, diferencindose de
las eventuales modificaciones que la sentencia original puede recibir a consecuencia del
ejercicio del deber de revisin permanente que regula el art. 40 CCyC.

En el CC se hablaba de rehabilitacin para aludir a un proceso que deba
tramitarse con intervencin de la parte interesada y organismos del proceso, a fin de
declarar el cese de su incapacidad civil declarada por sentencia es decir, la
rehabilitacin de la persona.
Bajo la nueva norma, el cese de la incapacidad y/o restriccin es decir, el

restablecimiento pleno de la capacidad de la persona no requerira un proceso
autnomo dirigido a este fin, pudiendo resultar de la re-evaluacin interdisciplinaria
(arts. 37 y 40 CCyC). Como consecuencia de ello, se advierte la innecesariedad de
mantener la restriccin y/o la conveniencia de morigerar las restricciones
oportunamente impuestas en beneficio de la persona.
A resultas de dicha revisin pueden resolverse modificaciones particulares que

restituyan el ejercicio de determinados derechos, o bien el cese absoluto y completo de
las restricciones oportunamente impuestas. Por supuesto, tambin en caso de ser
necesario, las posteriores resoluciones dictadas tras la revisin peridica pueden
profundizar el rgimen de restriccin y/o la intensidad de la figura de apoyo o de su
reemplazo por un curador.
El recaudo ineludible para la decisin de cese es el examen interdisciplinario,

conforme su carcter imprescindible, principio o regla general de intervencin segn el
art. 31 CCyC y y las disposiciones de la ley especial 26.657.
Este examen deber expedirse sobre el restablecimiento de la persona. No

obstante el lenguaje empleado, se interpreta que se alude al restablecimiento de las
condiciones personales, sociales, de contexto familiar y/o comunitario, que le permiten
la restitucin al ejercicio de los actos por s.
Para que el cese de los efectos de la sentencia de incapacidad o capacidad

restringida sea oponible a terceros, la nueva resolucin debe ser inscripta en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas (art. 39 CCyC).
ARTCULO 47. () Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de

actos que la persona puede realizar por s o con la asistencia de su curador o apoyo.
El ltimo prrafo, finalmente, exterioriza la diferencia entre este rgimen de

capacidad gradual o a medida y el anteriormente vigente, de carcter binario
capaces/incapaces. As, si las condiciones personales y contextuales no permiten el
cese o restablecimiento total de la capacidad, sin embargo pueden posibilitar una
morigeracin de los actos anteriormente restringidos y una amplificacin de la
actuacin de la persona en pos de la promocin de su autonoma.

38. Los prdigos: nico caso de inhabilitacin. Acorde el nuevo
rgimen implementado de restricciones a la capacidad, ya no procede la anterior
alternativa de inhabilitacin en relacin a las personas disminuidas en sus facultades
mentales que consignaba el art. 152 bis CC. Por un lado, no hay categoras mdicas que
califiquen a las personas como incapaces o inhbiles; por el otro, la permeabilidad y
flexibilidad del rgimen de restricciones posibilita respuestas a medida en el caso de las
restricciones puntuales, que conservan la vigencia del principio de capacidad a
excepcin de los actos limitados o restringidos.
Tampoco procede la declaracin de inhabilidad respecto de las personas con

trastornos derivados del consumo de sustancias embriaguez habitual o uso de
estupefacientes, conforme el art. 152 bis CC, pues la situacin de la persona
afectada por una adiccin es tambin abrazada por el sistema general art. 32 CCyC.
As, la figura de la inhabilitacin solo poda mantenerse para uno de los

supuestos anteriormente incluidos en el rgimen derogado: la situacin del prdigo.
ARTCULO 48. Prdigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la

gestin de sus bienes expongan a su cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad
o con discapacidad a la prdida del patrimonio. A estos fines, se considera persona con
discapacidad, a toda persona que padece una alteracin funcional permanente o
prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral. La accin slo
corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes.
Ntese que hay un diferente propsito en el legislador: a diferencia de las

restricciones a la capacidad, en donde la ley tiene en miras los intereses de la propia
persona, en el caso de la inhabilitacin a los prdigos el inters protegido es el
patrimonio del grupo familiar.
Por eso la norma en comentario exige, a los fines de la eventual declaracin de

inhabilitacin, los siguientes requisitos:
... la prodigalidad en la gestin de sus bienes
Se trata de una condicin objetiva, que involucra el actuar de la persona,

independientemente de cuales sean las causas psquicas, mala administracin,
negligencia, dilapidacin que expongan a la persona al resultado abarcado por la
norma.

Se exige asimismo una habitualidad en esta conducta, que surge de la propia
redaccin del artculo, que contempla el resultado de un actuar objetivo que provoca el
resultado descripto: la amenaza de prdida del patrimonio de las personas protegidas.
... expongan a su cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o hijos mayores de edad
o con discapacidad a la prdida de patrimonio
Las conductas abrazadas bajo la configuracin de prodigalidad provocan un

perjuicio cierto y gravoso para las personas protegidas por la norma: el grupo familiar
del afectado.
Como se observa, la declaracin de inhabilitacin no tiene por fin amparar a la

persona que es as declarada el prdigo, sino a los miembros del grupo familiar
tutelado, que se ven perjudicados por la dilapidacin del prdigo. No obstante, ha de
entenderse que tambin existe un inters jurdico en la proteccin de la persona (art. 31
CCyC), dado que no es de inters la dilapidacin gravosa o ruinosa del patrimonio
familiar, que tambin involucra al propio prdigo.
Las personas protegidas por efecto de la declaracin resultan el cnyuge, el

conviviente, los hijos menores de edad o hijos mayores con discapacidad.
La proteccin del cnyuge no requiere mayor justificacin, en razn de hallarse

en juego el derecho a la ganancialidad, que puede verse severamente afectado por el
obrar negligente y dilapidador del prdigo.
La extensin de la proteccin al conviviente se explica en el contexto de

reconocimiento de la proteccin jurdica a las uniones convivenciales por este Cdigo,
en el que existe un piso protectorio mnimo que no distingue entre uniones
matrimoniales y convivenciales a los fines de resguardar derechos humanos bsicos
(art. 509 CCyC y ss.). As, cuando la norma refiere al conviviente, alude a quien rene
los requisitos establecidos en los arts. 509 y 510 CCyC, pudiendo probarse la unin
convivencial por cualquier medio (art. 512 CCyC).
En cuanto a los hijos, la proteccin ampara a los hijos menores de edad y

tambin a los mayores con discapacidad. Se visualiza aqu cmo la tutela de la persona
con discapacidad emerge en el contexto de persona amparada por esta declaracin de
inhabilitacin, en cuanto es perjudicada por el accionar del progenitor prdigo.
La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y

descendientes
Estn legitimadas para pedir la declaracin de inhabilitacin las mismas

personas que son beneficiarias tambin los ascendientes y descendientes en general,
en funcin del inters familiar en la proteccin del patrimonio.

No obstante la norma no lo dice, indudablemente el mismo prdigo puede pedir
su declaracin; esto no podra negarse en el caso en que la propia persona, conocedora
y advirtiendo su condicin, solicitara la declaracin de inhabilitacin como herramienta
de proteccin para la limitacin de sus actos.
39. Efectos de la inhabilitacin del prdigo. El impacto de la

declaracin solo se extiende hasta la contencin o control de aquellos actos
perjudiciales que motivan la declaracin de inhabilitacin, que son los actos de
disposicin entre vivos. Ello se explica pues son estos los que ponen en riesgo la
conservacin del patrimonio que la norma protege.
El efecto de la declaracin es la designacin de una figura de apoyo cuya funcin

es la de asistencia para el otorgamiento de los actos. Esta figura deber ejercer su rol
en el marco de las condiciones que determine el juez en la sentencia de inhabilitacin
De ser necesario, el juez puede restringir otros actos, amn que los dispositivos,
cuando ellos puedan implicar un compromiso patrimonial que justifique la restriccin,
dejndolo as establecido en la sentencia.
Como dijimos, la prodigalidad toma en cuenta un resultado objetivo, derivado del

accionar de la persona; pero siendo dicho resultado el fruto del actuar humano, ser la
persona quien deber ser evaluada para concluir, por intermedio de las ciencias
pertinentes, que la situacin de riesgo ha cesado.
40. Cese de la inhabilitacin del prdigo. Conforme al art. 50 CCyC:
El cese de la inhabilitacin se decreta por el juez que la declar, previo examen

interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que

la persona puede realizar por s o con apoyo.
La revisin tambin podr ser solicitada por el interesado pero por supuesto, el
juez deber evaluar la situacin objetiva, no pudiendo guiarse por este pedido al ser los
derechos de terceros protegidos art. 48 CCyC los que se encuentran involucrados y
pueden verse lesionados con la eventual restitucin de ejercicio. tambin cesara la
razn de ser de la restriccin ante la inexistencia y/o desaparicin de las personas
protegidas.

Derechos y actos personalsimos
41. Qu son los derechos personalsimos? Los derechos personalsimos o

de la personalidad constituyen una inconfundible categora de derechos subjetivos
esenciales, que pertenecen a la persona por su sola condicin humana y que se
encuentran respecto de ella en una relacin de ntima conexin, casi orgnica e
integral. (RIVERA, JULIO C., Instituciones de Derecho Civil. Parte General, Cap. XVIII:
derechos Personalsimos, Bs. As., Abeledo-Perrot, 2010, 704)
Se trata de derechos extrapatrimoniales, indisponibles, o relativamente

indisponibles, que acompaan a la persona a travs de su existencia.
Antes de la sancin del CCyC estos derechos se encontraban contemplados en la

Constitucin Nacional, los tratados internacionales, las leyes complementarias (Ley
24.193 de trasplantes de rganos y materiales anatmicos; Ley 17.132 del Ejercicio de
la Medicina, odontologa y actividad de colaboracin de las mismas.; art. 31, Ley 11.723
de Propiedad Intelectual; Ley 26.529 de derechos del Paciente en su Relacin con los
Profesionales e Instituciones de la Salud; y Ley 26.657 de Salud Mental, entre otras) y,
en forma diseminada, en el CC. As por ejemplo, el derecho a la intimidad se protega en
el art. 1071 bis, incorporado por la ley 21.173 o el derecho al honor en los arts. 1089 y
1090. Como se puede advertir, no obstante su relevancia, carecan de un articulado
especialmente dedicado a ellos. Resulta entonces un importante acierto este Captulo 3
ya que, atendiendo a la importancia de estos derechos y dando as respuesta a la
insistente demanda de la doctrina, sistematiza los derechos de la personalidad bajo el
nombre: derechos y actos personalsimos.
42. La dignidad e inviolabilidad de la persona. El art. 51 CCyC consagra la

inviolabilidad de la persona humana. Esta amplia frmula, por un lado, implica que la
integridad de la persona est expresamente tutelada en todas sus dimensiones, por
otro lado, entraa intrnsecamente respeto por su autonoma y, consecuentemente,
exige su consentimiento para la disposicin de los derechos personalsimos que esta
contempla, como se ver en los artculos siguientes.
La inviolabilidad de la dignidad de la persona humana es una garanta que

posibilita a todo el mundo, incluso a los interesados, el establecimiento de restricciones
a su significado y alcance. La libertad y la dignidad pertenecen a la esfera de lo no
negociable, de lo que est fuera del mercado.
De esta manera, el reconocimiento y respeto por la dignidad de la persona

humana implica, adems, consagrar a la persona como un fin en s mismo proscribiendo
todo trato utilitario. En este sentido, la inviolabilidad de la persona, consagrada en el

art. 51 CCyC se relaciona con el art. 17 CCyC que establece el principio de no
comercialidad del cuerpo humano y sus partes, negndoles todo valor econmico,
pudiendo tener solo un valor afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social....
El art. 52 establece cules son las consecuencias del atentado a una serie de
derechos que hacen a la dignidad personal. de esta manera, la dignidad y sus
emanaciones o derivaciones, que en su caso lo constituye todo derecho personalsimo,
son objeto de tutela, respeto y reconocimiento. El CCyC expresamente prev que ante
su lesin se puede reclamar prevencin y reparacin:
ARTCULO 52. Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en

su intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que
de cualquier modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede
reclamar la prevencin y reparacin de los daos sufridos, conforme a lo
dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1.
En lo que respecta a los derechos contemplados en el art. 52 no es taxativa,

pues el texto comprende al menoscabo de cualquier modo de la dignidad personal.
Todo menoscabo a la dignidad puede ser entonces objeto de prevencin y reparacin.
Conforme la regla establecida en este artculo, toda afectacin a la dignidad, en

la medida que rena los requisitos de la responsabilidad civil, podr ser objeto de
prevencin y reparacin, conforme a lo dispuesto en el Captulo 1, ttulo V, Libro tercero,
que regula todo lo relativo a esta responsabilidad por daos. Es decir, el titular del
derecho lesionado tiene derecho a accionar para reclamar la prevencin o la reparacin
de los daos.
El artculo en anlisis contempla expresamente la posibilidad de motorizar

mecanismos judiciales de prevencin o de tutela inhibitoria del dao futuro y previsible
en relacin a derechos personalsimos. Esto es importante porque en este mbito el
resarcimiento o indemnizacin nunca logra reparar el perjuicio y no existe reparacin en
especie.
Por ltimo, cabe destacar que el art. 1738 en consonancia con el art. 52, prev
que la indemnizacin () Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de
los derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud
psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en
su proyecto de vida.

43. La Intimidad. El derecho a la intimidad tiene un mbito pblico y otro,
privado. Este ltimo podr estar constituido por una o ms personas y responder a
distintas manifestaciones de la intimidad o privacidad. (SALTZER, Anderson, Acerca de
la regulacin de los derechos personalsimos en el Proyecto de unificacin del Cdigo
Civil y Comercial, en Revista Derecho Privado, n 2, ao I, Bs. As., Infojus, 2012, p. 39).
El artculo 52 contempla el derecho a la intimidad personal o familiar, de modo

que se extiende no solo a los aspectos de la propia vida, sino tambin a determinados
aspectos de la vida de otras personas con las que se guarde una especial y estrecha
vinculacin, como lo es la familiar.
El inters jurdico, tutelado por el derecho a la intimidad, es la posibilidad que

tiene toda persona de poder gozar de un sector privado ajeno al conocimiento de
terceros.
La consagracin de este derecho en el CC oper mediante la ley 21.173 que

incorpor el art. 1071 bis, que expresamente reconoci el derecho a la intimidad y
tipific diversas manifestaciones como el resguardo de la vida privada, la
correspondencia y la publicacin de retratos. En el art. 1770 CCyC este artculo se
reproduce con mejor tcnica legislativa y supera las crticas de la doctrina: El que
arbitrariamente se entromete en la vida ajena y publica retratos, difunde
correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o sentimientos, o perturba de
cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no
cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe fijar el juez, de acuerdo con las
circunstancias. Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la
sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida es procedente para una
adecuada reparacin.
44. El honor. La proteccin comprende a la honra o reputacin, de modo que

se tutela tanto la estima propia como a la fama o estimacin ajena. As se receptan
ambas facetas del honor, objetiva y subjetiva.
CITAR ALTERINI 487
45. La imagen. El derecho a la imagen permite impedir que por cualquier

medio (fotografa, grabado, dibujo, u otro) se capte, reproduzca, difunda o publique
sobre nuestra persona de un modo que permita que se nos identifique sin nuestro
consentimiento o el de la ley.

El art. 31 de la Ley 11.723 de Propiedad Intelectual es la fuente y base del art.
53. Este art. 31 dispuso: El retrato fotogrfico de una persona no puede ser puesto en
el comercio sin el consentimiento expreso de la persona misma y muerta sta, de su
cnyuge e hijos o descendientes directos de stos, o en su defecto, del padre o de la
madre. Faltando el cnyuge, los hijos, el padre o la madre, o los descendientes directos
de los hijos, la publicacin es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede
revocarlo resarciendo daos y perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se
relacione con fines cientficos, didcticos y en general culturales, o con hechos o
acontecimientos de inters pblico o que se hubieran desarrollado en pblico.
El CCyC no deroga este art. 31. Los Fundamentos que acompaan el Proyecto
explican que el Cdigo no afecta a las leyes que conforman estatutos cerrados y que
permanecen vigentes. de modo que, la ley 11.723 est vigente. El CCyC, a travs del
art. 53, procura regular e incorporar el ncleo duro del derecho a la imagen.
Consecuentemente, en caso de existir diferencias o incompatibilidades entre ambos
textos, este ncleo duro significa que no se puede proteger menos de lo que protege el
Cdigo; hay que buscar, pues, la norma ms protectoria de los derechos en juego; si es
la ley especial, ser la ley especial; si es el Cdigo, ser el Cdigo. Es por eso que, en
este sentido, en los artculos del CCyC que rigen la prelacin de normas, la ley general o
especial est siempre ubicada en el mismo inciso cuando se trata de leyes imperativas
(arts. 963, 1709 y 1094).
En este contexto, el CCyC establece la siguiente regla:
ARTCULO 53.Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la

voz de una persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su
consentimiento, excepto en los siguientes casos:
a. que la persona participe en actos pblicos;
b. que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se

tomen las precauciones suficientes para evitar un dao innecesario;
c. que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre

acontecimientos de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus

herederos o el designado por el causante en una disposicin de ltima voluntad.
Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados
veinte aos desde la muerte, la reproduccin no ofensiva es libre.

46. La prohibicin de actos peligrosos. El respeto por la integridad y
dignidad de la persona humana conlleva garantizar que no se puede exigir el
cumplimiento de un contrato que tenga por objeto la realizacin de un acto que implica
un peligro para la vida, integridad o salud de la persona.
54.- Actos peligrosos. No es exigible el cumplimiento del contrato que

tiene por objeto la realizacin de actos peligrosos para la vida o la integridad de
una persona, excepto que correspondan a su actividad habitual y que se adopten
las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Entonces, sobre la base del respeto a la integridad y dignidad de la persona

humana, este artculo supone una excepcin a la regla del efecto vinculante de los
contratos (art. 961). Es decir, frente a la regla general inherente a toda obligacin de
que debe ser cumplida, este articulo permite que el deudor de esa obligacin pueda no
cumplir sin que ello genere responsabilidad, si esa obligacin conlleva riegos para su
vida o integridad.
La excepcin a la regla establecida en este artculo la constituye la circunstancia

de que la actividad habitual de la persona implique ese peligro por ejemplo: ser
torero, trapecista, circense, motociclista de carrera, entre otras (es imposible enumerar
de modo exhaustivo las actividades que puede encerrar este supuesto), pero siempre
que se adopten las medidas de prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias.
Es decir, la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin est supeditada al
cumplimiento de dos condiciones: 1) que esa actividad sea la habitual profesional o no
de la persona y, 2) que se tomen las medidas de prevencin y seguridad adecuadas.
Si se cumplen estas dos condiciones y la persona se rehsa a cumplir con la obligacin,
incurrir en responsabilidad civil, es decir, su incumplimiento generar las
consecuencias patrimoniales de cualquier obligacin no cumplida.
47. La disposicin de los derechos personalsimos. El art. 55 sienta el

principio de disposicin de los derechos personalsimos pero, como plasmacin de la
misma humanidad y por la propia esencia de esos derechos, queda reservado a la
persona misma y debe ser manifestado en un acto de voluntad que no puede
presumirse y, ante la duda, debe interpretarse en forma restrictiva.
Entonces, la regla es que la persona, como titular, puede disponer de su derecho

a la imagen, a la intimidad, al cuidado de su cuerpo y dems derechos personalsimos
mas por su misma naturaleza y por ser y hacer a la dignidad de la persona, solo se
admite el consentimiento si no es contrario a la ley, a la moral o a las buenas

costumbres y solo la propia persona puede consentir esta disposicin, que no podr
presumirse y ser siempre interpretada de manera restrictiva.
Del artculo en anlisis se desprende que los derechos personalsimos son

relativamente indisponibles. de modo que, en principio, se puede disponer de ellos. As,
una persona puede, por contrato: obligarse a la participacin en una pelea de boxeo
disponiendo de su integridad fsica; disponer de su privacidad para protagonizar un
reality show; mediante un acto de disposicin material o jurdica, permitir la intromisin
en su vida privada, que se difunda su imagen, que se tate su cuerpo, o que se le adose
un piercing.
48. Actos de disposicin sobre el propio cuerpo. El artculo 56 CCyC

extiende la regla de la indisponibilidad relativa de los derechos personalsimos a los
relacionados con el propio cuerpo.
En principio, conforme lo establecido en los arts. 26, 55, 58 y 59 CCyC y lo

prescripto en la ley 26.529 y su reglamentacin, toda persona competente puede
disponer del propio cuerpo a travs de un acto de voluntad, libre y revocable.
Ahora bien, a los efectos de establecer lmites en resguardo de la dignidad de la

persona humana, el art. 56 establece que no se puede disponer del propio cuerpo en
dos circunstancias: 1) cuando esa disposicin causa una disminucin permanente de la
integridad que no tiene una razn de salud, de modo que no se permiten, por ejemplo,
los actos de automutilacin que no responden a razones mdicas, o 2) cuando esa
disposicin es contraria a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.
Entonces, el mero deseo de un individuo de disponer de partes de su cuerpo

como si se tratase de simples objetos, no basta para legitimar tales actos, si esto causa
una disminucin permanente de su integridad. As por ejemplo, ni la voluntad de vender
un rin, ni el deseo de verse amputado un miembro sano sin ninguna necesidad
teraputica, se consideran compatibles con la dignidad humana. (ANDORNO, RoberTo,
La persona humana en el proyecto de Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial,
Revista de Derecho de Familia de las Personas, ao IV, n 7, 2012, p. 232).
Sin perjuicio del principio general de libre disposicin, sentado en el art. 59 y en

la ley 26.529, la norma s permite disponer del propio cuerpo, aun cuando ello ocasione
una disminucin permanente de su integridad, si se justifica o es requerido para el
mejoramiento de la salud de la persona (por ejemplo, si se requiere amputar una pierna
gangrenada) o excepcionalmente la salud de otra persona, de conformidad a lo
dispuesto en el ordenamiento jurdico (por ejemplo, la donacin de un rgano).
Es decir, este derecho de disposicin, sentado en el artculo anterior, se extiende

a los actos que afectan al propio cuerpo de la persona y que producen una disminucin

permanente de su integridad, si son requeridos para el mejoramiento de la salud de la
persona o excepcionalmente al mejoramiento de la salud de otra persona.
El CCyC aclara que el consentimiento para disponer de los actos sobre el propio
cuerpo que no quedan comprendidos en la prohibicin, es decir, los actos que aunque
importen una disminucin permanente de la integridad, responden a cuestiones de
salud, no puede ser suplido, de modo que no puede ser otorgado por representacin. Se
trata entonces de un consentimiento especfico de la persona y libremente revocable,
de modo que su revocacin no genera responsabilidad.
49. Prohibicin de prcticas destinadas a producir una alteracin

gentica del embrin que se transmita a su descendencia. La prohibicin
estipulada en el art. 57 contempla exclusivamente a las intervenciones que alteran el
genoma del cigoto o del embrin temprano y estn destinadas a producir mutaciones
que se transmitirn a la descendencia.
La norma prohbe alterar o producir una alteracin gentica no seleccionar,

que es lo que sucede precisamente en el diagnstico gentico preimplantacional
(DGP). En otros trminos, el art. 57 no prohbe los diagnsticos de genes tales como el
diagnstico gentico pre-implantacional en los que se aplican tcnicas que no afectan al
cigoto. El DGP consiste en una tcnica que se lleva a cabo durante un ciclo de
fecundacin in vitro y que permite, mediante una biopsia embrionaria, detectar
alteraciones especficas, genticas, estructurales, y/o cromosmicas de un embrin
antes de su implantacin en el tero de la persona. Su objetivo es asegurar una
descendencia sana y acabar con la transmisin de una determinada patologa mediante
la seleccin del embrin no afectado.
Consecuentemente, siguiendo este criterio, la norma tampoco prohbe, por

ejemplo, la seleccin de sexo de los embriones a implantarse en un tratamiento de
reproduccin asistida. En otras palabras, la norma procura que no se altere la especie
humana, pero no impide evitar enfermedades o seleccionar embriones con fines
teraputicos. Tampoco pone lmites a la terapia gnica de clulas somticas ni a otras
tcnicas teraputicas que no estn orientadas al reemplazo del ncleo del vulo. Es
decir, no prohbe alteraciones genticas en personas humanas que no provoquen
consecuencias en la descendencia, sino que sus efectos se limitan a la persona
destinataria.
Teniendo en cuenta lo dicho, conforme el estado actual de la ciencia y

atendiendo a la modificacin efectuada a la redaccin originaria del artculo en cuestin,
se entiende que la prohibicin abarca tcnicas como la terapia gnica germinal o in ovo.

(El art. 57 en su versin presentada por la comisin reformadora prohibida toda
alteracin gentica del embrin que se transmita a su descendencia, exceptuando las
que tiendan a prevenir enfermedades genticas o la predisposicin a ellas. Es decir, por
ejemplo, permita la terapia gnica in ovo cuando se trata de modificar genes
patolgicos. tal como lo hace Espaa conforme su ley 14-2006 en el art. 13, inc. 2 c).
La terapia gnica, en general, consiste en la bsqueda de cura y/o prevencin de

enfermedades a nivel gentico. Cuando se trata de la terapia germinal o in ovo, se
refiere a las intervenciones genticas en clulas germinales, es decir, clulas
reproductoras (vulos o espermatozoides) o embriones. dichas intervenciones modifican
el genoma de estas clulas, ya sea potenciando, silenciando o disminuyendo los genes
defectuosos, por lo que tendrn consecuencias y repercusin tanto en el individuo como
en su descendencia.
Dicha terapia germinal se diferencia de la terapia gnica somtica por cuanto

esta ltima modifica clulas somticas, es decir, tejidos del cuerpo u rganos no
reproductores (hgado, pulmones, msculos, sangre o nervios del paciente); por lo
tanto, los efectos de esta terapia solo son visibles para el paciente intervenido y no
modifican su genoma a nivel germinal o reproductivo.
La prohibicin se funda en que la terapia gnica germinal, y en general,

cualquier alteracin gentica del embrin que se transmita a la descendencia,
encuentra una fuerte oposicin en la comunidad cientfica. Actuar a nivel celular
modificando los genes de los individuos significa actuar sobre el patrn gentico de la
humanidad, es decir, hacer intervenciones tcnicas que son poco seguras en un mbito
de riesgo que nos hace ignorar totalmente las consecuencias derivadas de este tipo de
intervencin. tambin comprende cuestiones como la integridad personal, la identidad
de las personas y del gnero humano en general.
Esta prevencin no solo se debe a dificultades tcnicas transitorias, sino a

riesgos biolgicos propios de los procesos de mutacin. Las alteraciones provocadas por
la interaccin entre genes (efectos epistticos); por modificaciones de la cromatina, es
decir, del conjunto de la informacin gentica que se encuentra en el ncleo celular
(efectos epigenticos), o por cambios relacionados con el sitio en el que se insert el
gen forneo en el genoma blanco, son en todos los casos eventos producidos al azar.
Asimismo, las mutaciones pueden resultar beneficiosas en la primera generacin que
las porta, pero perjudiciales para las siguientes, tal como se ha comprobado en todas
las especies estudiadas.
50. Investigaciones en seres humanos. La investigacin mdica en seres

humanos mediante intervenciones, tales como tratamientos, mtodos de prevencin,
pruebas diagnsticas o predictivas, cuya eficacia o seguridad no estn comprobadas

cientficamente, slo puede ser realizada si se cumple con los siguientes requisitos,
fijados en el art. 58 CCyC:
a. describir claramente el proyecto y el mtodo que se aplicar en un

protocolo de investigacin;
b. ser realizada por personas con la formacin y calificaciones cientficas y

profesionales apropiadas;
c. contar con la aprobacin previa de un comit acreditado de evaluacin

de tica en la investigacin;
d. contar con la autorizacin previa del organismo pblico

correspondiente;
e. estar fundamentada en una cuidadosa comparacin de los riesgos y las

cargas en relacin con los beneficios previsibles que representan para las
personas que participan en la investigacin y para otras personas afectadas por
el tema que se investiga;
f. contar con el consentimiento previo, libre, escrito, informado y

especfico de la persona que participa en la investigacin, a quien se le debe
explicar, en trminos comprensibles, los objetivos y la metodologa de la
investigacin, sus riesgos y posibles beneficios; dicho consentimiento es
revocable;
g. no implicar para el participante riesgos y molestias desproporcionados

en relacin con los beneficios que se espera obtener de la investigacin;
h. resguardar la intimidad de la persona que participa en la investigacin

y la confidencialidad de su informacin personal;
i. asegurar que la participacin de los sujetos de la investigacin no les

resulte onerosa a stos y que tengan acceso a la atencin mdica apropiada en
caso de eventos adversos relacionados con la investigacin, la que debe estar
disponible cuando sea requerida;
j. asegurar a los participantes de la investigacin la disponibilidad y

accesibilidad a los tratamientos que la investigacin haya demostrado
beneficiosos.
51. El consentimiento informado. El principio sentado en el artculo 59 es

que ningn acto mdico o investigacin en salud puede llevarse a cabo sin el previo
consentimiento libre e informado del paciente o la persona competente.

Sin perjuicio de las mltiples definiciones existentes, puede afirmarse que el
consentimiento informado consiste en la aceptacin (o rechazo) por parte de una
persona competente de un procedimiento diagnstico o teraputico, una vez esta ha
sido adecuadamente informada acerca de aquello que se le propone consentir. Su
finalidad es que la persona pueda implicarse de manera suficiente en la relacin clnica
y pueda tomar decisiones que le afectan con conocimiento de causa. Los requisitos
bsicos son, por lo tanto, libertad, competencia e informacin suficientes. El art. 59
exige que sea una declaracin de voluntad expresada por el paciente, emitida luego de
recibir informacin clara, precisa y adecuada, respecto a:
a. su estado de salud;
b. el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos

perseguidos;
c. los beneficios esperados del procedimiento;
d. los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e. la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos,

beneficios y perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto;
f. las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento

propuesto o de los alternativos especificados.
52. Sobre el derecho a rechazar procedimientos mdicos. Este derecho

es consecuencia necesaria del principio del consentimiento informado como requisito
para la intervencin. Es en este contexto que debe leerse lo que estipula, en casos que
aparecen casi in extremis, el art. 59 inc. g) CCyC que habla del el derecho a rechazar
procedimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de reanimacin artificial o al
retiro de medidas de soporte vital, cuando sean extraordinarios o desproporcionados en
relacin a las perspectivas de mejora, o produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan
por nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible e
incurable.
Cabe acotar, entonces, que el consentimiento informado no slo se requiere para

los tratamientos que se realizan, sino tambin para los tratamientos que se rechazan.
53. Sobre el derecho a no ser informado. Esta hiptesis aparece descripta

coo el derecho a no saber, y permite que el valiente dispense al cuerpo mdico de la
obligacin de informar. Est previsto en el art. 2 inf. f de la Ley 26.529, que reconoce

que el derecho a la informacin sanitaria incluye el derecho de no recibir la
mencionada informacin.
54. Directivas mdicas anticipadas. La persona plenamente capaz puede

anticipar directivas y conferir mandato respecto de su salud y en previsin de su propia
incapacidad. Puede tambin designar a la persona o personas que han de expresar el
consentimiento para los actos mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas que
impliquen desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas (art. 60 CCyC,
pfo. 1).
Las directivas anticipadas constituyen un documento voluntario que contiene

instrucciones que realiza una persona en pleno uso de sus facultades mentales, con el
objeto de que surta efecto cuando no pueda expresar su voluntad. En otras palabras, se
trata de una declaracin de voluntad que hace un individuo para que se respete su
voluntad cuando quede privado de capacidad por causa sobrevenida.
Consiste, entonces en un consentimiento informado por anticipacin. Estos

documentos deben entenderse como un consentimiento informado y realizado con
anterioridad al supuesto o supuestos en los que debera entrar en vigor.
En el orden nacional, aun antes de la entrada en vigencia del CCyC, la ley 26.529
las receptaba en el art. 11, en los siguientes trminos: Toda persona capaz mayor de
edad puede disponer directivas anticipadas sobre su salud, pudiendo consentir o
rechazar determinados tratamientos mdicos, preventivos o paliativos, y decisiones
relativas a su salud. Las directivas debern ser aceptadas por el mdico a cargo, salvo
las que impliquen desarrollar prcticas eutansicas, las que se tendrn como
inexistentes. La declaracin de voluntad deber formalizarse por escrito ante escribano
pblico o juzgados de primera instancia, para lo cual se requerir de la presencia de dos
testigos. Dicha declaracin podr ser revocada en todo momento por quien la
manifest.
Como se dijo, el CCyC regula un ncleo duro en la materia y no deroga esta ley;
por lo que, en caso de existir diferencias o incompatibilidades entre ambos textos el
Cdigo y la ley hay que buscar, pues, la norma ms protectoria de los derechos en
juego.
El CCyC contempla dos modalidades: 1) otorgar directivas anticipadas que

impliquen dejar instrucciones por escrito; y 2) designar a la persona o personas que
han de expresar el consentimiento para los actos mdicos y para ejercer la curatela.
Cuestin que es reiterada en el citado art. 139 en los siguientes trminos: La persona
capaz puede designar, mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su
curatela.

Este agregado es sumamente til ya que el sujeto, al momento de redactar las
directivas anticipadas, solo puede prever algunas de las situaciones en las que
eventualmente pueda verse comprometido. En cambio, si designa a una persona para
que exprese el consentimiento, se abre un espectro de posibilidades, permitiendo que
decida sobre la salud de la persona sobre la base del conocimiento real del incapaz, una
relacin de afecto y de acuerdo a la posibilidades de la ciencia mdica al momento de la
decisin.
55. Sobre el derecho a rechazar procedimientos mdicos. Este derecho

es consecuencia necesaria del principio del consentimiento informado como requisito
para la intervencin. Es en este contexto que debe leerse lo que estipula, en casos que
aparecen casi in extremis, el art. 59 inc. g) CCyC que habla del el derecho a rechazar
procedimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de reanimacin artificial o al
retiro de medidas de soporte vital, cuando sean extraordinarios o desproporcionados en
relacin a las perspectivas de mejora, o produzcan sufrimiento desmesurado, o tengan
por nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal irreversible e
incurable.
Cabe acotar, entonces, que el consentimiento informado no slo se requiere para

los tratamientos que se realizan, sino tambin para los tratamientos que se rechazan.
56. El consentimiento por representacin: quines pueden suplir la

voluntad del paciente. El CCyC regula expresamente el consentimiento por
representacin: tanto la ley 26.529 y el decreto 1089/1212, como el CCyC precisan en
qu supuestos es posible sustituir la decisin del paciente. Sin embargo, la regulacin
no es uniforme. Para la ley 26.529 se aplica el mecanismo de sustitucin de la decisin
para los casos de: 1) los pacientes con incapacidad, y 2) aquellas personas
imposibilitadas de brindar el consentimiento informado a causa de su estado fsico o
psquico. Segn el decreto 1089/2012 tienen que ser sustituidos: 1) los pacientes que
no sean capaces de tomar decisiones segn criterio del profesional tratante, o cuando
su estado fsico o psquico no le permita hacerse cargo de su situacin; 2) los pacientes
incapacitados legalmente; y 3) los pacientes menores de edad.
Por su parte, para el CCyC, la decisin puede ser solo por sustitucin si el
paciente se encuentra absolutamente imposibilitado para expresar su voluntad.
Este criterio la imposibilidad absoluta del paciente para tomar una decisin
respeta las prescripciones de las convenciones internacionales que obligan a los
Estados a suprimir, o limitar al mximo posible, los sistemas de sustitucin en la toma
de decisin y adems, es coherente con la idea misma de competencia, cuya finalidad

es ampliar la participacin del paciente en la toma de decisiones y no limitarla. La
premisa del CCyC es que si el paciente comprende la informacin que le brinda el
profesional de la salud, tiene habilidades para tomar una decisin y puede comunicar su
voluntad, el paciente es competente para consentir por s mismo un tratamiento
mdico sin la intervencin de un representante.
Entonces, solo por excepcin, en circunstancias muy acotadas y en exclusivo

beneficio del sujeto, el consentimiento informado puede ser prestado por otra persona
que guarda con aquel una relacin de afecto humano/familiar que lo habilita a decidir
por el otro.
El art. 59 CCyC estipula que pueden emitir el consentimiento por representacin

el representante legal, el apoyo (regulada en el art. 43 CCyC), el cnyuge, el
conviviente, el pariente (sin limitacin de grados) o el allegado que acompae al
paciente.
Tambin se encuentra facultado para decidir por el paciente, el tutor, el curador

(destacando que el art. 139 prev que La persona capaz puede designar, mediante una
directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela), los progenitores de una
persona menor de edad (art. 26) o la persona designada por el propio paciente antes de
encontrarse en tal situacin (mediante un documento de directiva anticipada).
El CCyC no solo exige que la persona est absolutamente imposibilitada de

consentir, sino tambin que medie una situacin de emergencia con riesgo cierto e
inminente de un mal grave para su vida o salud. Es decir, debe tratarse de una situacin
que exige una decisin que no puede esperar, so pena de ocasionar un mal grave en la
vida o salud del paciente.
Finalmente, si no existe persona que pueda brindar el consentimiento por

representacin, situacin excepcional atento a la amplitud de la norma, y si adems el
paciente no ha expresado su voluntad anticipadamente, el mdico podr proceder sin
que medie consentimiento, siempre que su actuacin sea urgente y tenga por objeto
evitar un mal grave al paciente (art. 59, parte final).
Respecto a las personas menores de edad, se aplica el art. 26 CCyC. Como regla,
para los nios, prestarn consentimiento los padres o tutores, excepto que sean los
actos para los cuales consideramos que tienen autonoma, conforme el principio de
capacidad o autonoma progresiva.
57. Sobre la muerte digna y la prohibicin de las prcticas

eutansicas. El artculo 60 CCyC prev que las directivas anticipadas que impliquen
desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas. En similar sentido se
pronuncia la ley 26.529 y a los fines de disipar cualquier duda, la reglamentacin aclara

que si el mdico a cargo considera que la misma implica desarrollar prcticas
eutansicas, previa consulta al Comit de tica de la institucin respectiva y, si no lo
hubiera, de otro establecimiento, podr invocar la imposibilidad legal de cumplir con
tales directivas anticipadas.
Conforme el texto del art. 59 y del art. 5 de la ley 26.529, segn

especificaciones introducidas por la ley 26.742 denominada de muerte digna,
actualmente en nuestro pas est permitido el rechazo de todo tratamiento, incluida la
hidratacin y alimentacin. Sobre esta base, la limitacin prevista en el art. 60 es solo
para la eutanasia activa directa, es decir, la accin positiva, directa e intencional
tendiente a la terminacin de la vida de una persona, realizada por un mdico, ante el
pedido expreso y voluntario del paciente, que, como tal, solo est permitida en unas
pocas legislaciones en el derecho comparado (holanda, Blgica o Luxemburgo).
A diferencia de la ley 26.529, el CCyC no legisla sobre los aspectos

instrumentales de la disposicin de voluntad. En este aspecto, se aplica supletoriamente
lo dispuesto en esa ley y su reglamentacin, excepto lo dicho respecto de la revocacin.
(Un desarrollo jurisprudencial de estas cuestiones, an bajo un marco previo a la

vigencia de la ley 26.529 y de estas reglas del Cdigo, puede encontrarse en e el caso
de la CSJN, D., M., del 07/07/2015).
58. Exequias. La persona plenamente capaz puede disponer, por cualquier

forma, el modo y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de
todo o parte del cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole
similar. Si la voluntad del fallecido no ha sido expresada, o sta no es presumida, la
decisin corresponde al cnyuge, al conviviente y en su defecto a los parientes segn el
orden sucesorio, quienes no pueden dar al cadver un destino diferente al que habra
dado el difunto de haber podido expresar su voluntad (art. 61 CCyC).
As, en este art. 61, como una emanacin del derecho a la integridad corporal,
autonoma y dignidad, se reconoce expresamente la posibilidad de disponer, por un
lado, la forma, modo o circunstancias de las exequias e inhumacin y, por el otro, la
posibilidad de disponer del cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de
ndole similar.

Nombre
59. FUNDAMENTOS. Regulacin del nombre de las personas. Se regula el

nombre, actualizando la ley 18.248 vigente hasta el momento para adecuarlas a
principios constitucionales que priorizan el derecho a la identidad, a la
autonoma de la voluntad y a la igualdad. En concreto, se elimina la prohibicin
de aplicar prenombres extranjeros entendindose que, en definitiva, la eleccin
del prenombre es una decisin de los padres en la que la injerencia del Estado
debe ser lo menor posible. Se ha establecido de manera expresa la posibilidad
de poner nombres indgenas, en consonancia con el respeto por las minoras y la
creencia en el carcter pedaggico de la ley. Se introducen modificaciones
sustanciales en el apellido de las personas casadas permitiendo a cualquiera de
los dos tomar el apellido del otro seguido o no de la preposicin de. Con apoyo
en los principios mencionados, se recepta el llamado apellido de familia con la
limitacin de que todos los hijos deben llevar el mismo apellido; ante la falta de
una nica solucin en el derecho comparado y las crticas que cada una de ellas
ha merecido, se ha optado por el azar cuando los progenitores no se ponen de
acuerdo, por ser sta la solucin que mejor respeta el principio de igualdad.
Tambin se flexibilizan las normas sobre modificacin, dando importancia a la

identidad en su faz dinmica, por lo que se amplan las posibilidades temporales
y de legitimacin.
60. El nombre de las personas. La regulacin del nombre de las personas

deja de estar comprendida en una ley especfica como lo era la ley 18.248, derogada
por la ley 26.994.
Al igual que su predecesora, la norma es categrica en punto a que el uso del

prenombre y del apellido es, a la vez, un derecho y un deber que tiene cada persona
humana. de este modo, contina la lnea ya trazada por la ley 18.248 y se acopl la
doctrina y la jurisprudencia mayoritaria aceptando que el nombre, por tratarse de una
institucin compleja, cumple una doble funcin ya que protege intereses individuales y
sociales. Entre ellos: a) es un atributo de la personalidad, y en ese sentido, al ser un
elemento esencial, quien lo porta tiene derecho a usarlo y protegerlo de injerencias de
terceros; y b) es una institucin de polica civil en la que tiene incumbencia el Estado
para permitir la efectiva identificacin de las personas dentro de la sociedad. Sin
desconocer ambas funciones, la doctrina es conteste en que el nombre es un derecho
humano autnomo emparentado con el derecho a la identidad. De acuerdo con ello,
distintos instrumentos internacionales con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22)
receptan expresamente el derecho a tener un nombre.

61. Nombre: prenombre + apellido. Sus caracteres. Segn la doctrina, el
nombre, que engloba al prenombre nombre propio, nombre individual o nombre de
pila y al apellido, tiene las siguientes caractersticas: a) obligatoriedad: conforme el
art. 62 toda persona tiene adems del derecho el deber de llevar un nombre; b)
inmutabilidad o, con mayor precisin, estabilidad o fijeza: por principio, ninguna persona
se encuentra facultada para cambiar su nombre excepto en aquellos supuestos
contemplados por la ley; c) unidad: ningn sujeto puede tener ms de un nombre; d)
indisponibilidad: al ser un elemento de la personalidad se encuentra fuera del comercio,
en consecuencia, nadie puede enajenar, ceder ni donar su nombre; e) irrenunciabilidad:
de igual forma no se puede renunciar al nombre; y f) imprescriptibilidad: el nombre no
se puede adquirir o perder por prescripcin; empero, en determinadas circunstancias,
habindolo utilizado durante un largo tiempo, el sujeto puede lograr, a travs de una
accin judicial, que se le reconozca en forma legal ese nombre.
63.Reglas concernientes al prenombre. La eleccin del prenombre est

sujeta a las reglas siguientes:
a. corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su

autorizacin para tal fin; a falta o impedimento de uno de los padres,
corresponde la eleccin o dar la autorizacin al otro; en defecto de todos, debe
hacerse por los guardadores, el Ministerio Pblico o el funcionario del Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas;
b. no pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como

prenombres, primeros prenombres idnticos a primeros prenombres de
hermanos vivos; tampoco pueden inscribirse prenombres extravagantes;
c. pueden inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces

aborgenes autctonas y latinoamericanas.
62. Eleccin del prenombre: sujetos habilitados. En primer trmino,

indiscutiblemente, en ejercicio de la responsabilidad parental, ambos padres, o quienes
ellos autorizan, son a los que les corresponde decidir qu prenombres portarn sus
hijos. En caso que falte uno de ellos o tenga algn impedimento, la eleccin o
autorizacin a un tercero recae sobre el otro.
Tratndose de un acto tan relevante en la vida de las personas, la autorizacin

debe cumplir con ciertos recaudos formales que permitan acreditar fehacientemente

que quien concurre a inscribir al recin nacido se encuentra autorizado por el o los
padres. Para imponerle determinado nombre, una autorizacin verbal es insuficiente.
En defecto de los mencionados, se mantiene la misma enunciacin que brindaba

el art. 2 de la ley 18.248. No se advierte disenso en que el orden en que se encuentran
mencionados revela la prelacin que existe entre ellos, encontrndose en ltimo lugar
los funcionarios del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
63. Prenombre: restricciones subsistentes y eliminadas. Aunque el

artculo no lo dice expresamente, se advierte que rige el principio de libertad en la
eleccin del prenombre, con las limitaciones enunciadas en el inc. b), que siempre
deben interpretarse con criterio restrictivo a fin de no afectar el derecho que le asiste a
los progenitores.
Perdura la prohibicin de inscribir ms de 3 prenombres. Aun cuando no ha

faltado alguna voz discordante que entendi que nadie puede quitarle el derecho a un
padre de imponerle a su hijo el nmero de nombres que desee, subsiste el criterio que
sostiene que un nmero mayor dificultara la individualizacin de la persona.
Afn temperamento se observa respecto a la veda de utilizar apellidos como

prenombres. Cierto es que hay muchos prenombres que a su vez son apellidos o
viceversa. Empero, lo que se busca es que no pueda sortearse sin ms la prohibicin
legal que, como se ha sealado, tiene por finalidad evitar confusiones entre ambos
elementos que componen la designacin, individualizacin e identificacin de las
personas. Corresponder, en ltima instancia, decidir a los jueces si el prenombre
elegido encuadra en la restriccin.
Con el mismo objetivo no se permite que se impongan primeros prenombres

iguales a los de hermanos vivos. En muchas familias se conserva la tradicin de que el
hijo primognito sea denominado como su antecesor. Este supuesto, si bien no est
prohibido, puede dar lugar a posibles casos de homonimia. de all que, para diferenciar,
se agregue en las distintas generaciones, luego del prenombre, el vocablo hijo, nieto, o
bien Segundo, tercero, u otro. Pero tratndose de hermanos, es inconcebible que ambos
tengan idnticos prenombres. La ley lo circunscribe al primer prenombre y acepta que
los otros prenombres coincidan entre ellos, lo que ha dado lugar a algunas crticas al
considerar insuficiente la previsin atendiendo a que portan el mismo apellido y
responden a una misma filiacin.
Finalmente, se proscribe la inscripcin de prenombres extravagantes. Segn las

dos primeras acepciones que brinda el Diccionario de la lengua espaola (DRAE) se la
utiliza: 1) cuando se hace o se dice fuera del orden o comn modo de obrar; y 2)
implica raro, extrao, desacostumbrado, excesivamente peculiar u original. Ha de

admitirse que un prenombre ser extravagante o no de acuerdo con el crisol con que se
mire. Es decir, entra en juego la subjetividad de quien est llamado a decidir si el mismo
es o no extravagante. Una pauta objetiva puede encontrarse pensando si este dara
lugar a humillaciones o burlas que perturben a la persona que lo porta. La
extravagancia no guarda mayor diferencia con los nombres ridculos. De all que
resulta adecuado haber eliminado del listado de restricciones a este adjetivo. Cabe
puntualizar, sin embargo, que los progenitores tienen derecho a elegir nombres
originales o incluso nuevos para sus hijos siempre que aquellos no los hagan sentirse
avergonzados frente a los otros.
Con idnticas palabras a las contenidas en el art. 3 bis de la ley 18.248, y en

palabras de los Fundamentos, en consonancia con el respeto por las minoras y la
creencia en el carcter pedaggico de la ley, se permite inscribir nombres aborgenes o
derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas. Es una de las tantas
formas de reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas avalada
por la Constitucin Nacional en el art. 75, incs. 17 y 18. En este caso, a diferencia de lo
que aconteca con el mencionado art. 3 bis, no rige la limitacin del nmero de
prenombres.
Difiere con el temperamento adoptado en la ley derogada, que condicionaba la

inscripcin de un prenombre forneo a que estuviera castellanizado por el uso o se
tratara de los nombres de los padres del nacido, que fuesen de fcil pronunciacin y que
no tuvieran traduccin en el idioma nacional.
A su vez, se excluye de la prohibicin poner prenombres contrarios a nuestras

costumbres, que expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas. Es sensato
que, aunque el prenombre no est dentro de nuestras costumbres, siempre que el
elegido no resulte extravagante se encuentra dentro de la esfera de libertad de los
progenitores, lo mismo que prenombres que pudieran indicar una tendencia poltica o
ideolgica.
En suma, la autonoma de la voluntad de los progenitores o su derecho a

inventar el prenombre o prenombres de sus hijos prima en la eleccin con la salvedad
que no pueden ser extravagantes, ni superar el nmero de tres, a excepcin de los
prenombres aborgenes o sus derivados. En la otra vereda, son los jueces los que
poseen la facultad para admitir la introduccin de nuevos prenombres, incumbindole
dentro la subjetividad que le es propia a cada uno, establecer el adjetivo de
extravagancia del prenombre elegido. Sin embargo, basndonos en el paradigma de la
autonoma de la voluntad todo hace presumir que los criterios de interpretacin sern
ms flexibles admitiendo diminutivos o apcopes como nombres.

64. Apellido de los hijos. El hijo matrimonial lleva el primer apellido de
alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo
realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los
padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido
del otro, dice el art. 64 pfo 1 CCyC.
Asimismo, el art. 64 pfo 2 impone que todos los hijos de un mismo matrimonio
deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se haya decidido para el
primero de los hijos.
La reforma ms palmaria que introduce el CCyC consiste en dejar de lado la

diferencia existente entre los progenitores de un mismo sexo, quienes tenan el derecho
de elegir el apellido de alguno de ellos, y los progenitores de distinto sexo, cuyos hijos
siempre deban llevar el apellido paterno. Esta incompatibilidad dio lugar a diferentes
pronunciamientos de inconstitucionalidad. Empero, la jurisprudencia no fue unnime. Y,
en muchos casos, desde una mirada netamente patriarcal, algunos tribunales
defendieron su constitucionalidad alegando que, por tratarse de supuestos diferentes,
deban recibir respuestas dismiles rechazando as, los planteos de inconstitucionalidad
planteados. El CCyC abandona esa solucin de primaca del apellido paterno y,
privilegiando la autonoma de los progenitores, se permite para todos los hijos
matrimoniales la eleccin del apellido de uno de los cnyuges y la adicin del apellido
del otro si ambos estn de acuerdo.
Respecto a si contina permitida la adicin por va administrativa del apellido del

otro progenitor, la formulacin actual que establece quines pueden solicitar la
agregacin del apellido del otro progenitor aunque no frente a quin permite dos
interpretaciones posibles: 1) que, en sintona con la mayor libertad y autonoma que
aporta a las personas el CCyC, el art. 64, primer prrafo consiente en que todos los
supuestos all previstos pueden realizarse mediante trmite administrativo; y 2) que,
con fundamento en que la adicin de un apellido es una alteracin en el estado civil de
la persona, que como tal importante doctrina fue sumamente crtica en que la mentada
aadidura pudiera formularse ante funcionarios del Registro Civil sin la debida
publicidad, siempre que medie una solicitud de cambio de prenombre o apellido, debe
intervenir un juez.
65. El apellido de los hijos extramatrimoniales. El art. 64 CCyC, en su

tercer prrafo, se ocupa del apellido de los hijos extramatrimoniales. Si el hijo tiene un
solo vnculo filial, porta el apellido de ese progenitor. Si el hijo detenta la filiacin de
ambos progenitores en forma simultnea, se procede del mismo modo que el dispuesto
para los hijos matrimoniales.

Cuando la segunda filiacin se determina con posterioridad, compete a ambos
padres convenir el apellido. Si no lo pudieran acordar, ser el juez quien disponga el
orden, siempre teniendo en consideracin el superior inters del nio.
66. Persona menor de edad sin filiacin determinada y persona que

carece de apellido. La persona menor de edad sin filiacin determinada debe ser
anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas con el
apellido que est usando, o en su defecto, con un apellido comn (art. 65 CCyC).
Por otro lado, la persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca de
apellido inscripto puede pedir la inscripcin del que est usando (art. 66 CCyC).
67. Apellido de los cnyuges. Cualquiera de los cnyuges puede optar por
usar el apellido del otro, con la preposicin de o sin ella. Esta primera regla del art. 67
CCyC no reconoce diferencias entre los cnyuges de distinto sexo y del mismo sexo.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar

el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a
conservarlo (art. 67 2 pfo. CCyC).
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial (art. 67 pfo. 3 CCyC).
68. Cambio de nombre. El cambio de prenombre o apellido slo procede si

existen justos motivos a criterio del juez. El art. 69 CCyC fija esta regla enunciando que
se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros, a:
a. el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
b. la raigambre cultural, tnica o religiosa;
c. la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera

sea su causa, siempre que se encuentre acreditada.
Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el

cambio de prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de
prenombre y apellido por haber sido vctima de desaparicin forzada,
apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidad.

La regla es su inmutabilidad, entendida ha puntualizado la jurisprudencia
como prohibicin de modificarlo por acto voluntario y autnomo del individuo. Sin
embargo, tal restriccin no es absoluta y la excepcin viene de la mano del art. 69 que
estipula que solo es posible modificar el prenombre o el apellido si median justos
motivos, cualidad que ha de evaluar el juez.
La enunciacin de los justos motivos que brinda el precepto no es taxativa. De

all la utilizacin de los vocablos entre otros, previo a enunciar algunos supuestos que
dan lugar al cambio, debiendo siempre valorarse las particularidades fcticas. Por tanto,
la misma es meramente ilustrativa. En orden a la valoracin de su existencia, el juez se
encuentra facultado para examinar con amplitud de criterio las distintas situaciones
propuestas, para luego decidir si se ven afectados los principios de orden y seguridad o
si existen razones que inciden en menoscabo de quien lo lleva y las circunstancias de
hecho justifican el cambio pretendido. tambin se ha considerado que el criterio para
apreciar los justos motivos debe ser particularmente benvolo si se trata de nios que,
por su corta edad, an no pueden haber extendido sus actividades fuera del mbito
familiar, puesto que tales cambios no podran perjudicar de ninguna manera el inters
social de la inmutabilidad. Y, que siempre, debern ser apreciados aquellos invocados
por el interesado y no los que, en abstracto, considere tales el magistrado.
La expresin justos motivos carece de una definicin legal. No obstante, la

jurisprudencia ha plasmado una interesante casustica en la materia, delineada por las
circunstancias fcticas propias de cada caso. Como ejemplos, cabe mencionar: 1) el
reconocimiento social y profesional del individuo que no perjudique a terceros; 2) todas
aquellas razones serias y fundadas en situaciones tanto materiales como morales que
merecen una detenida valoracin jurisdiccional; 3) aquellos que derivan en serio agravio
material o espiritual para los interesados, o por lo menos aquellos en los que la
dificultad alegada rena tanta razonabilidad que, a simple vista, sea susceptible de
comprobacin; 4) cuando su misma enunciacin convoque a un significado despreciado
o problemtico, de modo evidente, en el mbito social en que se desarrolla la vida de la
persona; y 5) a fin de no desdibujar las razones de orden y seguridad que inspiran dicho
principio, solo ser posible cuando existan otros valores no menos atendibles, aunque
respondan a motivaciones particulares, siempre que sean serios y justificados. En fin, se
ha dicho que los justos motivos son aquellas causas graves, razonables y poderosas
capaces de violentar el principio de estabilidad del nombre.
A su vez, se ha considerado que no configuran justos motivos: 1) toda razn

frvola, toda causa intrascendente, toda justificacin que no se funde en hechos que
agravien seriamente intereses materiales, morales o espirituales del sujeto que
pretende la modificacin; 2) razones de orden sentimental, gusto, placer o capricho, ya
que realizada su anotacin en la respectiva partida, pasa a integrar los atributos de la
personalidad del inscripto y se independiza automticamente de las motivaciones que
pudieron tener quienes estaban investidos de la responsabilidad parental en aquel

momento; 3) la privacin de la responsabilidad parental tiene carcter reversible, razn
por la cual no puede admitirse la supresin del apellido como consecuencia actual de
esa sancin, a menos que el uso del apellido paterno comprometa el equilibrio psquico
o emocional de los hijos; en medida tal que justifique el cambio de nombre.
Otro tanto ocurre con la afectacin de la personalidad de la persona interesada,

cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditada. En esta lnea, es dable
mencionar a: 1) la supresin de apellido paterno por causar agravio moral o
comprometer el equilibrio psquico o emocional de los hijos en medida que justifique el
cambio; 2) el carcter vejatorio del prenombre o apellido para el interesado; y 3) que
alguno de ellos agravie seriamente los intereses materiales, morales o espirituales del
sujeto que aspira a obtener su modificacin o cuando menos aquellos en los que la
dificultad alegada rena tanta razonabilidad que a simple vista sea susceptible de
comprobacin.
En suma, a partir de la concepcin del nombre como un derecho humano que ha

incorporado al anlisis de las cuestiones que al mismo se refieran las pautas
hermenuticas propias de este tipo de derechos, las mismas habrn de evaluarse a la
luz del principio pro homine que rige la materia.
El principio pro homine implica aplicar la norma o interpretacin ms

favorable al derecho que est en cuestin en un caso.
Admitida esta perspectiva, el principio de inmutabilidad del nombre que muchos
han considerado irrefutable, no solo no ser absoluto, sino que ha de ser reinterpretado
de acuerdo al mencionado principio. Ello, y la elasticidad en el nuevo rgimen, hacen
presumir que la apreciacin judicial se efectuar con un criterio amplio en vez del
restrictivo que prevaleca hasta ahora.
69. Cambio de nombre: procedimiento. Respetando el rgimen procesal de

cada provincia, en una nica norma se establece cules requisitos se han de cumplir
para que proceda el cambio, palabra que engloba a la adicin, sustitucin, supresin o
modificacin.
70. Proceso. Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el
proceso ms abreviado que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio
Pblico. El pedido debe publicarse en el diario oficial una vez por mes, en el
lapso de dos meses. Puede formularse oposicin dentro de los quince das
hbiles contados desde la ltima publicacin. Debe requerirse informacin sobre
medidas precautorias existentes respecto del interesado. La sentencia es
oponible a terceros desde su inscripcin en el Registro del Estado Civil y

Capacidad de las Personas. Deben rectificarse todas las partidas, ttulos y
asientos registrales que sean necesarios.
Por su parte, una vez firme, la sentencia debe ser notificada al Registro de origen
de la inscripcin para su registro, recin con su inscripcin ser oponible a terceros. En
lugar de referirse a la rectificacin simultnea de las partidas de los hijos menores y la
de matrimonio, si correspondiere de modo general, la ltima oracin prescribe que
deben rectificarse todas las partidas, ttulos y asientos registrales que sean necesarios.
Incluye, por tanto, el documento nacional de identidad y toda documentacin de
reparticiones pblicas o instituciones privadas, documentacin acadmica, poltica-
electoral, u otra.
70. Acciones de proteccin del nombre. Como se ha visto, es un derecho y,

a su vez un deber, tener un nombre. En consecuencia, su portador tiene determinadas
acciones para protegerlo de quien lo desconoce o lo utiliza sin corresponderle.
Dice el art. 71 que puede ejercer acciones en defensa de su nombre:
a. aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se

prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la
sentencia a costa del demandado;
En primer trmino, se encuentra prevista la accin de reclamacin o

reconocimiento, que es aquella que tiene la persona a quien se le ha desconocido o
negado su nombre para que se le reconozca, prohibindose su ulterior impugnacin. Se
requiere, por tanto, que el demandado haya desconocido el nombre de quien lo porta
legalmente. Este desconocimiento implica la necesidad de publicidad, que puede darse
a travs de publicaciones, radio, televisin o en forma verbal. Su redaccin es
equivalente a la del art. 20 de la derogada ley 18.248, con la salvedad de que en l los
verbos se encontraban mencionados en tiempo condicional y actualmente se los
consigna en modo imperativo. otra diferencia consiste en que la decisin de publicar la
sentencia, que antes era discrecional para el juez, ahora siempre debe ser publicada, a
costa del demandado.
b. aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
En segundo lugar, se contempla la accin de contestacin o usurpacin del

nombre, mediante la que se habilita a su portador a accionar contra quien emplea
indebidamente su nombre para que cese en esa conducta o tambin como nos
recuerda Pliner cuando se utiliza el nombre ajeno para designar a terceras personas
que no son sus titulares. Se est en presencia de una persona que, sin derecho, esgrime

un nombre que le corresponde a quien acciona o a otro tercero. Es decir, se apodera o
usurpa un nombre que no le pertenece.
c. aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si

ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
La tercera y ltima accin que prev la norma, es la denominada accin por

uso ilcito o impropio del nombre o accin de defensa del buen nombre. Se est
en presencia de alguien que utiliza el nombre de una persona para denominar a alguna
cosa, personaje ficticio, marca o producto y ella o, en su defecto, sus herederos
requieren la supresin del uso con el cual se identifica a una cosa o a un personaje
ficticio porque tal comportamiento provoca al actor dao material o no material. La
conducta no exige ser dolosa siendo suficiente que haya negligencia o culpabilidad.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede
disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha

fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los
ascendientes o hermanos.
En los tres supuestos que enuncia el art. 71 la accin principal tiene por objeto
que se reconozca el nombre de aquel a quien se le ha desconocido o el cese del uso de
un nombre por parte de un tercero que no le corresponde. Adems, en todos los casos
su legtimo portador se encuentra legitimado para reclamar y obtener el resarcimiento
de los daos y perjuicios que hubiera sufrido siempre que se encuentren configurados
los presupuestos generadores de la responsabilidad civil: 1) antijuridicidad; 2) dao; 3)
nexo de causalidad entre el dao y el hecho productor; y 4) factores de imputabilidad o
atribucin legal de responsabilidad, temtica que, especficamente, se encuentra
regulada en el Libro tercero, ttulo V, Captulo 1 CCyC.
En las dos ltimas, o sea en las acciones de usurpacin del nombre y en las de
uso impropio, la publicacin de la sentencia queda a criterio del juez. Asimismo, no se
encuentra prevista, como con anterioridad, la imposicin de sanciones conminatorias.
Esto no impide que el juez las imponga si se cumple con el supuesto general previsto en
el art. 804 CCyC que otorga a los jueces potestad para ...imponer en beneficio del
titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no
cumplen deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se deben
graduar en proporcin al caudal econmico de quien debe satisfacerlas y pueden ser

dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o
parcialmente su proceder.
Un caso bastante comn de usurpacin se presenta cuando quien ha convivido

utiliza el apellido de su pareja o as es denominada por su crculo social sin corregir el
error. Al respecto, la jurisprudencia ha considerado que la utilizacin del apellido del
causante con el que la demandada hiciera vida marital, precedido de la partcula de
implica adquirir una apariencia de pertenencia al grupo familiar creando una confusin
de personas o familias y es all donde radica el inters de la accionante, no resultando
necesario que este fuera utilizado en actos jurdicos bastando que haya hecho un uso
meramente social del mismo.
71. Quin puede demandar en las acciones de proteccin del nombre.

A diferencia de la ley 18.248, que otorgaba legitimacin para demandar al interesado, a
su cnyuge, ascendientes, descendientes y hermanos, sin efectuar distincin alguna
entre ellos, en vida solo la tiene el damnificado directo. A su muerte, tienen el ejercicio
de la accin sus descendientes, su cnyuge o conviviente; y solo en ausencia de ellos,
los ascendientes o hermanos.
72. Seudnimo. El seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, dice el

art. 72 CCyC. Los jueces, por su parte, han precisado, en punto a la notoriedad, que
para obtener la proteccin del derecho, quien emplea un seudnimo debe haber
trascendido relativamente en su actividad a travs de l, de modo tal que, al
anuncirselo, se evoque a esta persona y no exista una posibilidad de confusin con
otra. En consecuencia, la tutela judicial del seudnimo es equiparada en forma total a la
del nombre. Se advierte entonces que, aun cuando no puedan configurarse a criterio del
juzgador los justos motivos que permitiran autorizar el cambio de nombre por el del
seudnimo notorio, esta caracterstica s resulta suficiente para que su uso sea
protegido.
Domicilio
FUNDAMENTOS. El rgimen del domicilio se simplifica, eliminndose la categora

del domicilio de origen. El domicilio es el lugar donde se reside habitualmente,
pero quien tiene actividad profesional y econmica lo tiene en el lugar donde la
desempea para las obligaciones nacidas de dicha actividad.

73. El domicilio. El domicilio es un lugar dentro del mbito geogrfico
territorial que la ley atribuye como asiento jurdico de la persona para la produccin de
determinados efectos jurdicos.
Esta imposicin legal resulta necesaria a fin de que las personas puedan ser
localizadas para el cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos. Es
decir, toda persona fsica tiene el deber y el derecho de tener un domicilio, para as
garantizar el funcionamiento del estado de derecho. As es que el domicilio, en cuanto
calidad personal que individualiza al sujeto, implica que es posible ubicar a la persona
en el domicilio real o legal, atribuidos legalmente, a los efectos generales de la ley.
74. El domicilio real (Art. 73 CCyC). El Cdigo asigna a la persona su

domicilio real en base a la circunstancia de tratarse del lugar donde ella reside
habitualmente. Se trata del lugar donde la persona desarrolla su vida en sentido amplio,
en el mbito donde centra y despliega sus actividades familiares, culturales, sociales,
deportivas, de esparcimiento u otras; es decir, el lugar que el individuo elige para vivir
con demostrada intencin.
Aun en los casos excepcionales en que la persona no tenga un lugar de

residencia habitual, sea porque se trate de un viajero constante, o se encuentre en
estado de indigencia, o haya sufrido una catstrofe, o por otro motivo; nada obsta a que
jurdicamente se considere que la persona tiene domicilio, pues a dichos supuestos se
aplican las previsiones del art. 74, inc. c), o eventualmente las del art. 76 CCyC, en
cuanto disponen en definitiva que la persona tiene su domicilio en el lugar de su
residencia actual o en el lugar donde se encuentre.
Este tipo de domicilio resulta de aplicacin general a la universalidad de

derechos y obligaciones de la persona fsica, como asimismo ante la falta de un
domicilio de excepcin, sea legal o especial.
De la conexin de los arts. 73 y 77 CCyC se sigue que el domicilio real se

conforma por dos elementos: uno de tipo objetivo, que es la residencia habitual, y el
otro de carcter subjetivo, que consiste en la intencin de permanecer en l. Si bien
conceptualmente ambos pueden distinguirse, en definitiva, tanto el elemento objetivo
como el subjetivo, remiten en la prctica a la demostracin de dos hechos jurdicos
unvocos: comprobar la residencia y la conducta que permita inferir la voluntad de
permanecer en dicho sitio para vivir, lo cual queda supeditado a disposiciones de tipo
procesal o administrativas a fin de dirimir la cuestin.
Al igual que sucede con los dems atributos de la personalidad, en este supuesto
tambin se presenta el fenmeno de la unicidad, es decir, que la persona fsica no

puede tener ms que un solo domicilio, pues los efectos generales que dimanan de l
no admiten la coexistencia de varios domicilios reales, ya que dicha indeterminacin
generara un caos jurdico.
En este sentido, cabe acotar que, si bien el CCyC prev la existencia de cuatro
tipos de domicilios diferentes para las personas fsicas, debe atenderse a la extensin
de los efectos asignados a cada uno de ellos: si son de carcter general, un solo
domicilio puede tener virtualidad jurdica, sea el real o el legal; en cambio, si los efectos
rigen para determinadas situaciones jurdicas particulares, no existe contradiccin entre
ellos y pueden subsistir vlidamente en forma conjunta uno comercial o profesional y
otro especial, junto al real o al legal.
Asimismo, cabe indicar que la persona puede ser centro de imputacin jurdica
en domicilios de otro tipo que haya consignado, conforme otras normas ajenas al CCyC,
como la ley procesal en relacin al domicilio constituido en juicio, o la ley administrativa
en cuanto prev la constitucin de domicilio fiscal, que incluso, en ambos casos, pueden
ser de carcter electrnico.
75. Prueba del domicilio. Tratndose de la comprobacin de una situacin

de hecho, cuya afectacin puede ir en desmedro de importantes principios
constitucionales (como los de defensa en juicio y debido proceso) y derivar en perjuicios
graves al patrimonio de la persona, debe permitirse la mayor amplitud probatoria
posible, de manera tal que se permita acreditar en forma fehaciente dnde reside
efectivamente una persona en forma habitual; claro que lo dicho tambin rige para su
refutacin.
Es as que el domicilio puede probarse por constancias de documentos pblicos

(como los documentos de identidad, partidas, inscripcin de los registros cvicos y otros)
por declaraciones testimoniales, por documentos privados (cartas, postales y otros) y
dems medios que los ordenamientos procesales u otras leyes especiales pongan a
disposicin de las partes.
76. Domicilio comercial o profesional. En los casos en que una persona

fsica ejerza el comercio por s, o alguna actividad profesional, o ms ampliamente
alguna actividad econmica, el artculo 73 dispone que, a los fines del cumplimiento de
las obligaciones de quienes hayan contratado con l o que deriven de dicha actividad,
su domicilio se sita en el lugar donde se desarrollan dichas tareas.
Tal solucin, que da preferencia a este domicilio por sobre el domicilio real de la
persona, resulta de toda justicia, pues no obliga a realizar averiguaciones o
investigaciones respecto de la residencia habitual del agente econmico para reclamar

por eventuales incumplimientos y permite producir efectos jurdicos en el lugar donde
se desempea la actividad, lo cual concuerda con los efectos del domicilio que regula el
art. 78 CCyC.
77. Domicilio legal. Se denomina domicilio legal al lugar fijado por la ley
para el cumplimiento de efectos jurdicos en general, tal como se establece para el
domicilio real, aunque atendiendo a circunstancias que pueden ser distintas de la
residencia habitual (art. 74 CCyC). En estos casos la ley atiende a situaciones jurdicas
especiales, y en virtud de ellas, asigna el domicilio legal a la persona. Tiene carcter
forzoso, lo cual implica que su eleccin y modificacin no pueden ser realizadas
libremente por la persona y, en esto, se diferencia del domicilio real. La norma en
cuestin dice que :
Slo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas

especiales:
a. los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir

sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin;
b. los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn

prestando;
c. los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d. las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
78. Digresin: el domicilio del Documento Nacional de Identidad. El

Documento Nacional de Identidad no es constitutivo del domicilio que en l consigne
una persona. Si bien se establece una obligacin de comunicar un cambio de domicilio
dentro de los 30 das (Ley 17.671 de Registro Nacional de las Personas, art. 47), el art.
73 tiene como su antecesor del CC- efectos inmediatos pues el cambio de domicilio se
verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con
nimo de permanecer en ella (art. 77 CCyC, repitiendo la solucin del art. 97 CC).
No obstante, esa misma norma fija un efecto s relevante en el que tiene plena
virtualidad el domicilio registrado en el D.N.I., y no se aplica la regla del 77 CCyC: ello
ocurre a los efectos militares y electorales (art. 47 ley 17.671)
79. Domicilio especial. Se denomina domicilio especial al lugar que una

persona pacta en un contrato para la produccin de efectos jurdicos que dimanan del

mismo (art.. 75 CCyC). Es de carcter voluntario y facultativo, y no est sujeto a
formalidad alguna, conforme al principio de libertad de formas que rige el mbito
contractual. Cabe sealar que la constitucin de domicilio especial tiene por efecto
principal prorrogar la competencia jurisdiccional del territorio, es decir, ya no es ms
competente el juez que hubiera correspondido de acuerdo a las reglas procesales
generales (art. 5 CCyC, para la jurisdiccin federal y nacional), sino el juez que
correspondiere al domicilio convenido.
Debe tenerse presente que la fijacin de un domicilio especial en los contratos

de adhesin a clusulas generales predispuestas o en los contratos de consumo puede
llegar a constituir una clusula o prctica abusiva, en caso que la prrroga de
jurisdiccin deje en situacin de indefensin a la contraparte o vulnere indebidamente
sus derechos, es decir, que provoque un desequilibrio significativo entre los derechos y
las obligaciones de la partes, en perjuicio del consumidor, conforme los trminos de los
arts. 988 y 1119 CCyC. En caso de presentarse dicha situacin, que afecta al orden
pblico, los jueces se encuentran facultados para modificar esta estipulacin y declarar
su nulidad parcial, con sustento en las previsiones de los arts. 960, 989, 1094 y 1095
CCyC.
80. Domicilio ignorado. El Cdigo, tal como lo previ Vlez Sarsfield, adopta
el criterio de la vigencia del ltimo domicilio conocido (art. 76 CCyC), para el supuesto
de desconocerse el actual de la persona humana en cuestin.
Debe decirse que, a los efectos procesales, si el domicilio de alguna de las partes
es desconocido y se han agotado todas las posibilidades de averiguarlo, corresponde
notificar al interesado por edictos de acuerdo a las pautas que establezca el cdigo de
procedimientos pertinente (por ejemplo, conforme lo previsto por art. 145 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
81. Cambio de domicilio: elementos objetivo y subjetivo. El cambio de

domicilio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un
lugar a otro con nimo de permanecer en ella (art. 77 CCyC), ya que de lo contrario, si
se mantiene la intencin de regresar al anterior, aquel permanece vigente.
Debe entenderse que la intencin de mutar el domicilio no se presume, sino que

debe emanar de una manifestacin expresa de la persona o de los acontecimientos
particulares del supuesto concreto que se estudie.
As pues, el cambio de domicilio opera de manera instantnea cuando coexisten

un elemento objetivo consistente en el cambio de la residencia y uno subjetivo
representado por la intencin de permanecer en el nuevo domicilio. Es decir, el

traspaso del domicilio de la persona humana se da cuando ella toma una nueva
residencia y tiene la intencin de permanecer en la misma.
Por ende, la simple intencin, sin ser acompaada por el objetivo hecho del
traslado, no implica cambio de domicilio. En esa inteligencia, el mero abandono material
de la residencia no implica el cambio del domicilio, como as tampoco el traslado de la
residencia por cuestiones de enfermedad; excepto que, en este ltimo caso, la intencin
definitiva sea permanecer en aquella. Adems, el fin de cambiar el domicilio debe ser
veraz, no con el solo nimo de evadir obligaciones, perjudicar intereses de terceros o
burlar la jurisdiccin correspondiente a su efectivo domicilio o, en otros trminos, que
haya habido ejercicio abusivo de la facultad de cambiar domicilio. (CSJN, DORN,
Carlos, 13/07/1953, Fallos: 226:1953, entre otros).
82. El domicilio: su efecto de determinacin de competencias y la

posibilidada de su prrroga voluntaria. El domicilio real, legal o especial
determina la competencia judicial.
ARTCULO 78. Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades en las

relaciones jurdicas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la competencia.
Asimismo, el texto en estudio tambin admite la prrroga de aquella, para el

supuesto de que se haya elegido un domicilio. El efecto sobresaliente de la eleccin de
un domicilio especial es conferir competencia a los jueces con jurisdiccin en el
domicilio elegido. Es decir, la eleccin de un especial importa la prrroga de la
competencia territorial. Por ende, mediante la eleccin de un domicilio constituido, las
partes pueden someter el procedimiento a un magistrado que, de acuerdo a las normas
procesales que rigen la competencia territorial, carecera de competencia para entender
en el proceso, siempre y cuando no se vea afectado el orden pblico.
Ahora bien, debe sealarse que la prrroga de la competencia producida por la

eleccin de un domicilio no se puede admitir cuando aquella no pueda ser atribuida en
virtud de la materia en cuestin. Cabe citar, como ejemplo, aquellas cuestiones en que
indefectiblemente deba entender la Justicia Federal.
Empero, debe apuntarse que la prrroga de la competencia pierde virtualidad

cuando existe fuero de atraccin por sucesin, concurso o quiebra, ya que, por lo
general, los procesos son atrados por el juez que entiende en el juicio universal.

A su vez, tambin puede perder eficacia la prrroga de competencia frente a
cuestiones procesales que determinen el desplazamiento de aquella, como se presenta
en supuestos de conexidad y acumulacin de procesos.
Ausencia
83. Los efectos civiles de la ausencia de una persona. El Cdigo

contiene la regulacin de los efectos y las consecuencias patrimoniales y
extrapatrimoniales para los casos de personas ausentes.
El concepto de ausencia (no presencia) de una persona, en sentido tcnico

jurdico, incluye la incertidumbre acerca de su existencia con vida, que se acenta en la
medida que transcurre mayor tiempo.
La ausencia de una persona puede ser simple o calificada. La ausencia simple

consiste en la desaparicin de una persona de su domicilio, sin tener noticias de ella, ni
haber dejado apoderado o, en caso de existir apoderado, que aquel cuente con poder
insuficiente o no desempee el mandato convenientemente. La ausencia simple no
debera generar, en principio, sospechas de fallecimiento ni adoptar medidas sobre sus
bienes en tanto la ausencia no se prolongue en el tiempo. Se encuentra regulada por los
arts. 79 al 84 CCyC.
En cambio, la ausencia calificada ocurre cuando, en virtud del transcurso

prolongado del tiempo (caso ordinario) o de las circunstancias de la desaparicin
como un naufragio o un accidente areo (caso extraordinario), cabe presumir que la
persona ausente se encuentra fallecida. En estos ltimos supuestos no hay certezas de
la muerte de la persona ausente, por lo que puede aparecer posteriormente con vida.
Sin embargo, se le atribuye el efecto de la presuncin de fallecimiento por reunir
determinados elementos que revisten inters para el orden jurdico.
84. El caso de la ausencia simple. Los supuestos a los que refieren los
arts. 79 a 84 CCyC se verifican cuando una persona se ausenta de su domicilio o del
lugar habitual de su residencia o actividades sin que se tenga noticia alguna de ella y no
pueda deducirse, prima facie, que la persona haya fallecido. Esta es la ausencia simple
que, en realidad, supone una situacin de incertidumbre sobre el estado de la persona.
79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse

noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes

si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero
sus poderes son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato.
Pueden pedir la declaracin de ausencia, el Ministerio Pblico y toda persona

que tenga inters legtimo respecto de los bienes del ausente (art. 80 CC). El inters
legtimo debe invocarse y verificarse de acuerdo a las circunstancias particulares de
cada caso concreto y, de mediar urgencia, puede solicitarse la adopcin de distintas
medidas conservatorias del patrimonio del ausente.
En algunos casos, ese inters estar dado por lo vnculos familiares y/o el
parentesco; en otros, por motivos estrictamente patrimoniales como la accin que
pudieren promover el mandatario o el administrador o el socio dejado por el ausente,
entre otros.
Es competente el juez del domicilio del ausente: si no lo tuvo en el pas, o no es

conocido, es competente el juez del lugar en donde existan bienes cuyo cuidado es
necesario; si existen bienes en distintas jurisdicciones, el que haya intervenido primero
(Art. 81 CCyC)
El art. 82 CCyC regula un procedimiento por el que el presunto ausente debe ser
citado por edictos durante cinco das, y si vencido el plazo no comparece, se debe dar
intervencin al defensor oficial o en su defecto, nombrarse defensor al ausente.
El Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio y si antes de la declaracin de

ausencia se promueven acciones contra el ausente, debe representarlo el defensor (art.
82 CCyC 2 pfo).
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o

adoptar las medidas que las circunstancias aconsejan (art. 82 CCyC pfo 3).
85. La sentencia de ausencia simple. La sentencia har mrito a las

circunstancias que surjan de la prueba producida en el expediente y, en su caso,
declarar la ausencia:
83. Sentencia. Odo el defensor, si concurren los extremos legales, se debe declarar la
ausencia y nombrar curador. Para la designacin se debe estar a lo previsto para el
discernimiento de curatela (..).
En este marco la norma precepta adems que:

El curador slo puede realizar los actos de conservacin y administracin
ordinaria de los bienes. Todo acto que exceda la administracin ordinaria
debe ser autorizado por el juez; la autorizacin debe ser otorgada slo en
caso de necesidad evidente e impostergable.
Los frutos de los bienes administrados deben ser utilizados para el

sostenimiento de los descendientes, cnyuge, conviviente y ascendientes del
ausente.
Esta curatela termina por: a. la presentacin del ausente, personalmente o por

apoderado; b. su muerte; c. su fallecimiento presunto judicialmente declarado (art. 84
CCyC).
86. La presuncin de fallecimiento. A diferencia de la ausencia simple,

regulada en los arts. 79 al 84 CCyC, el procedimiento ante la ausencia con presuncin
de fallecimiento no se limita a resolver los conflictos de bienes sin administrador, sino
que tiende a equiparar al ausente con una persona probadamente fallecida. Las
diferencias entre estas ltimas son bsicamente la necesidad del inventario y la falta de
legitimacin de los herederos y legatarios para disponer de los bienes durante la
prenotacin.
En los casos denominados ordinarios, la presuncin de fallecimiento deriva del

prolongado transcurso del plazo o del trmino previsto por la ley. Para que se
configuren esos supuestos se requieren tres requisitos: 1) el hecho de que la persona se
encuentre ausente de su domicilio; 2) la falta de noticias sobre la existencia de esa
persona; y 3) el transcurso del trmino o plazo de tres aos.
Por otro lado, existen los casos denominados extraordinarios, que segn lo
dispuesto por el art. 86 CCyC, son aquellos supuestos en los que la persona ausente se
encontraba en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso
semejante susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una actividad que implique
el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde
el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido (caso extraordinario genrico).
Lo mismo ocurre en el caso que, encontrndose en un buque o aeronave

naufragado o perdido no se tuviese noticia de su existencia por el trmino de seis
meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido (caso extraordinario
especfico).
Las circunstancias invocadas para configurar tanto los casos ordinarios como los
extraordinarios debern ser acreditadas en un juicio, de conformidad con el
procedimiento establecido por el CCyC. Se trata de un proceso en el que los interesados
debern realizar las diligencias que ordene el juez para intentar conocer el paradero de

la persona ausente. de esa forma, el nuevo texto civil y comercial incluye aspectos
procesales en su regulacin.
Este instituto no debe confundirse con aquellos casos en que existe certeza
sobre la muerte de una persona, pero no se ha podido encontrar o identificar su
cadver. Estos ltimos constituyen un supuesto distinto al analizado en este Captulo y
se encuentra regido en el segundo prrafo del art. 98 CCyC.
87. Legitimados para solicitar la declaracin de fallecimiento presunto.

El Cdigo adopta un criterio amplio de legitimidad activa: cualquier persona que
acredite tener algn derecho derivado de la muerte de la persona ausente puede
peticionar judicialmente la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento (art.
87 CCyC). La norma no distingue entre los casos ordinarios ni extraordinarios previstos
en los arts. 85 y 86 CCyC, respectivamente.
Cabe destacar que la accin no se limita a quienes tienen vocacin hereditaria o

son eventuales herederos testamentarios o legatarios. La posibilidad de que toda
persona que tenga algn derecho subordinado a la muerte del ausente pueda iniciar el
proceso resulta razonable en tanto pueden ser personas interesadas: un ex cnyuge
aun cuando estuvieren divorciados, los acreedores cuando tengan subordinada la
posibilidad de exigir la prestacin a plazo o condicin de muerte, los socios,
condminos, el representante del Fisco, el Ministerio Pblico de la defensa, el
beneficiario de un seguro de vida, el mandatario, el progenitor que comparta la
responsabilidad paternal de un nio, etc.
La parte final del art. 87 CCyC establece que es competente el juez del domicilio
del ausente.
88. Procedimiento. El Cdigo establece un procedimiento para intentar hallar

a la persona ausente. A esos fines, una vez iniciado el proceso, dispone el art. 88 CCyC,
el juez/a deber necesariamente designar un defensor de la lista de abogados o dar
intervencin al defensor/a oficial que corresponda, quienes cumplen el rol de
representar los intereses del ausente hasta la declaracin de fallecimiento. No surge
expresamente de la norma que hubiese orden de preferencia en la designacin de un
defensor para el caso o del defensor oficial, por lo que quedara librado a criterio del
magistrado.
La citacin por edictos debe realizarse una vez por mes durante seis meses. La
publicacin debe efectuarse con el apercibimiento de declararse presumido el
fallecimiento, si el ausente no se presenta.

En la actualidad, la citacin por edictos puede resultar vetusta. No obstante, el
texto no impide que la publicacin de edictos se lleve a cabo por otros medios adems
del Boletn oficial. No hay obstculos, por ejemplo, para que en un tiempo prximo se
realice tambin mediante redes sociales.
Como puede observarse, el Cdigo prev un procedimiento similar al de las

ausencias simples, sin embargo, presenta algunas notas distintivas. En este aspecto, en
las ausencias con presuncin de fallecimiento la designacin del defensor es previa a la
citacin por edictos, mientras que en la ausencia simple solo se realiza si la persona no
comparece luego de la publicacin de edictos.
89. Curador a los bienes. Para los casos en que haya bienes que deben ser
cuidados, la designacin del curador posee una utilidad indispensable. Su
nombramiento recaer en la persona que el juez/a elija.
En tal sentido, el Cdigo no limita la designacin de un curador/a en los casos en

que no haya apoderado con poder suficiente para administrar los bienes, sino tambin
prev para los supuestos en que se considere que el apoderado no est cumpliendo con
su mandato correctamente.
En este ltimo supuesto, la designacin de un curador debe efectuarse a peticin

del defensor oficial o del tercero que tenga algn inters en que los bienes sean
administrados en forma adecuada. No obstante, tampoco habra impedimento para que
el juez/a del proceso lo hagan oficiosamente, en la medida que los cdigos procesales
les confieren facultades ordenatorias como el art. 36 CPCCN.
A diferencia de lo previsto en el art. 79 CCyC respecto de las ausencias simples,

en que la designacin del curador es facultativa, en estos supuestos la designacin del
curador es obligatoria para los casos en que no haya mandatario o que no desempee
correctamente su cometido.
90. La relacin con la declaracin de simple ausencia. En forma expresa,

el art. 88 CCyC establece que la declaracin de simple ausencia no constituye
presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la
comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente. Se
trata de dos procedimientos autnomos, aunque resulten conexos entre s, por lo que
de empalmarse ambos, tramitaran ante un mismo juzgado.
Es decir, la simple ausencia no es un paso previo a la declaracin de ausencia

con presuncin de fallecimiento. Ms an, ni siquiera reemplaza la comprobacin de las
medidas destinadas a hallar al ausente.

En todos los casos es necesaria la demostracin de que se han realizado
diligencias tendientes a averiguar la existencia y la falta de noticias del ausente. La
trascendencia de los efectos de la declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento impide que sea dictada en forma mecnica por la sola concurrencia de los
presupuestos establecidos. deben evaluarse todas las circunstancias de hecho que sean
idneas para generar en el juzgador la conviccin de una probabilidad fundada de
muerte.
Sin perjuicio de lo anterior, en virtud del principio de economa procesal que

prevalece en el derecho procesal, los elementos de prueba aportados en el proceso de
ausencia simple podrn ser valorados conjuntamente con los dems elementos
aportados al juzgar la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento.
91. La declaracin del fallecimiento presunto. Pasados los seis meses,

recibida la prueba y odo el defensor, el juez debe declarar el fallecimiento presunto si
estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del fallecimiento y
disponer la inscripcin de la sentencia, establece el art. 89 CCyC, en tanto la norma
subsiguiente establece las pautas para la determinacin de esa fecha presunta.
La sentencia tiene, por lo tanto, efectos retroactivos al da y la hora indicados

como presuntivos del fallecimiento, produciendo los efectos personales y patrimoniales
desde ese momento.
A los fines de su publicidad para terceras personas, el juez debe ordenar la

inscripcin de la sentencia mediante oficio judicial en el correspondiente Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento tiene efectos

respecto de las dems personas, incluidas todas aquellas que no hayan participado en
el proceso (erga omnes).
Sin embargo, cabe destacar que la sentencia no causa cosa juzgada material
respecto de la muerte del ausente, por lo que puede ser modificado si se prueba lo
contrario. obviamente, la presuncin concluye en caso de reaparicin del ausente.
92. Entrega de los bienes del declarado presuntamente fallecido.

Inventario y prenotacin. El Cdigo establece en el art. 91 CCyC el procedimiento
para entregar los bienes del declarado ausente a sus herederos y legatarios. En tal
sentido dispone que, con carcter previo, deba formarse un inventario de todos los
bienes. Si bien no surge expresamente de la norma, la doctrina mayoritaria sostiene
que el inventario debe realizarse por escritura pblica y con citacin de todos los

interesados, aunque no es necesario realizar un avalo. En el caso de los bienes
inmuebles y muebles registrables, ellos deben anotarse en el respectivo registro con un
preaviso o constancia que el Cdigo denomina prenotacin.
La prenotacin consiste en la anotacin marginal en el folio del registro

correspondiente al bien inmueble o mueble registrable de que el transmitente es una
persona que ha sido declarada ausente con presuncin de fallecimiento. Los sucesores
del ausente declarado son titulares de un dominio que es revocable ante la reaparicin
del ausente o por la existencia de noticias de aquel. Por ello, el dominio as inscripto es
un dominio imperfecto.
Desde la fecha de ese registro comienza a computarse un plazo de cinco aos o

hasta que el presunto ausente cumpliese 80 aos (art. 92 CCyC), durante el cual no
podr enajenarse ni gravarse, sin la previa autorizacin judicial.
Es decir, podrn realizarse actos de administracin, e inclusive de particin del

bien prenotado (con la salvedad de estar sujeta a la eventualidad de que reaparezca el
ausente). Pero nicamente podr enajenarse o gravarse mediante orden judicial. El
motivo de esa prohibicin consiste en que la declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento puede proceder aun cuando existiesen sospechas de que la persona est
viva y, en caso de que la persona aparezca, podra pedir la devolucin de la cosa.
Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su

existencia, queda sin efecto la declaracin de fallecimiento. En tal caso, el interesado
podr solicitar que le sean reintegrados todos los bienes. Sucede que la declaracin de
fallecimiento presunto no causa cosa juzgada material, esto quiere decir, que puede ser
modificado en caso de pruebas en contrario.
Una vez concluido el perodo de prenotacin por las causas previstas en el art.
92 CCyC (es decir, que transcurriesen 5 aos desde la fecha presuntiva de fallecimiento
u 80 aos desde el nacimiento de la persona) o si reaparece el presunto ausente, se
ordenar el levantamiento de la prenotacin en el respectivo registro.
Una vez transcurrido uno u otro plazo se equiparan en gran medida los efectos
del presunto fallecimiento con el de la muerte cierta. En ese caso, la inscripcin de
bienes inmuebles y muebles registrables no estar sujeta a restricciones de dominio,
como tampoco resultar necesario el inventario de bienes para su entrega a herederos
y legatarios.
En el caso de que el presunto ausente aparezca, puede peticionar la entrega de

los bienes, en el estado en que se encuentren, y los adquiridos con el valor de los que
faltan o en precio de los que fueron enajenados. Los frutos percibidos hasta la
reaparicin son del poseedor de buena fe, cuya propiedad deriva de su percepcin,
salvo que an no hayan sido consumidos.

Fin de la existencia de las personas.
93. Fin de la existencia de las personas. As como a la legislacin civil le

interesa el comienzo de la persona humana, tambin le interesa lo relativo a su
extincin, ya que el fin de la existencia de la persona trae consigo el cese de la
personalidad e importantes consecuencias jurdicas en el campo del derecho en
general; y en el civil, de manera particular. Por citar una modificacin sustancial, pasa a
regir un plexo normativo propio como lo son las disposiciones referidas al derecho
sucesorio que se encuentran concentradas en el Libro V, transmisin de derechos por
causa de muerte. El fin de la existencia de la persona humana se relaciona con un
hecho biolgico: la muerte o fallecimiento.
94. Comprobacin de la muerte. La comprobacin de la muerte queda sujeta

a los estndares mdicos aceptados, aplicndose la legislacin especial en el
caso de ablacin de rganos del cadver.
El Cdigo adopta una regulacin flexible al disponer que la comprobacin de la

muerte queda sujeta a estndares mdicos aceptados que pueden ir variando en el
tiempo.
Al respecto, la ley 21.541 dispone en el art. 23: El fallecimiento de una persona

se considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que
debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin
conjunta: a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de
conciencia; b) Ausencia de respiracin espontnea; c) Ausencia de reflejos ceflicos y
constatacin de pupilas fijas no reactivas; d) Inactividad enceflica corroborada por
medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas, cuya
nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Accin Social con
el asesoramiento del Instituto Nacional Central nico Coordinador de Ablacin e
Implante (INCUCAI). La verificacin de los signos referidos en el inciso d) no ser
necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.
De este modo, el CCyC mantiene el sistema de comprobacin de la muerte de

una persona, que se relaciona con las tres funciones vitales: cardiocirculatorias,
respiratorias y neurolgicas. Ellas estn debidamente reflejadas en la Ley de trasplante
de rganos, siendo un elemento central para dicha normativa que acontezca el
fallecimiento de una persona.

Todo lo relativo a la prueba del fallecimiento se regula conjuntamente con la
prueba de otros hechos relevantes en lo atinente con la persona humana: el nacimiento
y la edad (Captulo 9).
Se mantiene, con una relacin simplificada, la regla de conmoriencia, ahora

plasmada en el art. 95 CCyC, segn la cual se presume que mueren al mismo tiempo
las personas que perecen en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no
puede determinarse lo contrario.
Prueba y registros del nacimiento, de la muerte y de la edad
94. Documentos probatorios. Las partidas (actas foliadas) del Registro

Civil son las que prueban los eventos de nacimientos y de fallecimientos, conforme lo
regla el art. 96 CCyC:
ARTCULO 96. Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus

circunstancias de tiempo y lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas
nacidas, se prueba con las partidas del Registro Civil.
Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en la Repblica.
La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislacin

especial.
En consonancia con la postura que adopta el CCyC de remitir a legislaciones

especiales para acentuar la perspectiva integral y general de todo el ordenamiento
jurdico, se afirma que todo lo relativo a la rectificacin de las partidas, que prueban la
inscripcin de nacimientos como de defunciones, se rigen por lo dispuesto en la ley
26.413 (Ley del Registro Civil). El art. 97 trata el caso de Nacimiento o muerte ocurridos
en el extranjero, los que se prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes
del lugar donde se producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las
convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones
consulares de la Repblica.
95. Falta de documentos probatorios: fecha de nacimiento y muerte y

determinacin de la edad. Slo si no hay registro pblico o falta o es nulo el asiento,
el nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de prueba, dice el art.
98 CCyC.

La determinacin de la edad es otra situacin de excepcin debido a la falta de
inscripcin de nacimiento de una persona que, a medida que el tiempo pasa, es ms
difcil poder contar con prueba fehaciente sobre el nacimiento y, con ello, la edad (al
menos presuntiva) que ostenta la persona para proceder a determinarla e inscribir el
correspondiente nacimiento y expedicin del pertinente certificado con el cual se podr
emitir el documento nacional de identidad, todos estos instrumentos que hacen a la
identidad de una persona y que son bsicos para desarrollarse en la vida en sociedad.
ARTCULO 99. Determinacin de la edad. Si no es posible establecer la edad de las

personas por los medios indicados en el presente Captulo, se la debe determinar
judicialmente previo dictamen de peritos.
El CCyC adopta el principio de amplitud probatoria a los fines de la

determinacin de la edad de una persona que carece de la correspondiente inscripcin
y que, justamente, para ello es necesario determinar la edad.

Representacin
96. Representacin para el ejercicio de derechos de las personas con

capacidad restringida. Las personas incapaces ejercen por medio de sus
representantes los derechos que no pueden ejercer por s, dice el art. 100 CCyC.
El binomio representante-representado ya no implica una relacin de poder del

primero sobre el segundo, sino que el actuar del representante debe ser
exclusivamente para los intereses y la persona del representado. Por tanto, la
voluntad del representado pasa a tener una importancia primordial, el sistema de la
representacin no la excluye ni la reemplaza. Y, a mayor autonoma del sujeto, menor
ser la representacin.
La representacin es necesaria para todas aquellas personas enumeradas

taxativamente en el art. 24 CCyC (a) la persona por nacer, b) la persona que no cuenta
con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2
(...) [del Captulo Segundo]; y c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en
la extensin dispuesta en esa decisin)
De esta manera, el CCyC reconoce las distintas circunstancias en que los nios,
nias y adolescentes, y las personas declaradas excepcionalmente incapaces por
sentencia, o aquellas con capacidad restringida y asistidas por el sistema de apoyos
para la toma de decisiones con funcin representativa deben ser necesariamente
representados. Sea por los progenitores, por los tutores, por los guardadores, por los
curadores o por los apoyos con facultad representativa en aquellos casos que el juez
decida art. 101, inc. c) CCyC.
97. Caractersticas de la representacin. La representacin, como sistema

legal de proteccin, siempre se instituye en beneficio de la persona. La funcin
primordial de los representantes es favorecer la autonoma personal de la persona,
promover sus habilidades y aptitudes, respetar sus deseos y preferencias.
La representacin es:
a. Gradual y revisable mediante sentencia judicial.
b. Flexible y proporcional, de acuerdo con la extensin de la limitacin a la

capacidad del sujeto.
c. Excepcional cuando se trata de personas mayores de 13 aos de edad

declaradas incapaces por sentencia judicial y reservada esta para supuestos extremos.

d. Legal, ya que es determinada por medio de la ley.
e. Doble. Adems del representante, el Ministerio Pblico interviene en el mbito

judicial respecto de personas menores de edad, personas declaradas excepcionalmente
incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de la capacidad
jurdica requiera un sistema de apoyos de manera complementaria o principal.
Por una parte, la actuacin es complementaria a la de los progenitores en todos

los procesos en los que se encuentren involucrados intereses de nios, nias y
adolescentes, personas declaradas excepcionalmente incapaces y personas con
capacidad restringida.
Por otra parte, la actuacin es principal cuando existe inaccin de los

representantes legales y se encuentran comprometidos los derechos de los
representados, cuando dichas personas carecen de representante y, por lo tanto, el
Ministerio Pblico debe proveer su representacin.
El Ministerio Pblico tambin interviene en los procesos de capacidad restringida

cuando el/los apoyo/s tengan funciones representativas establecidas por el juez en la
sentencia, en los juicios de tutela (art. 105 CCyC), en los procesos de adopcin (arts.
603, 608, 617 CCyC), delegacin del ejercicio de la guarda (art. 643 CCyC),
otorgamiento de la guarda a un tercero (art. 657 CCyC), en los reclamos alimentarios
(art. 661 CCyC), en las autorizaciones para estar en juicio (art. 678 CCyC), en los
expedientes sucesorios cuando existan herederos que sean personas menores de edad,
y en los reclamos por daos y perjuicios, etc.
La falta de intervencin del Ministerio Pblico acarrea la nulidad relativa del acto;
ello, en razn de que puede ser confirmada. Cuando hubieren sucedido actos
disvaliosos en detrimento del representado, debe invocarse la nulidad. Estas nulidades
solo pueden declarase a instancias de las personas en cuyo beneficio se establecen, que
son las personas incapaces de ejercer sus derechos.
En el caso de que el Ministerio Pblico tome conocimiento posterior de la

realizacin de determinados actos sin su debida intervencin, deber invocar la nulidad
de lo actuado, siempre y cuando el acto haya sido en detrimento de los intereses de la
persona que se busca proteger y lo perjudiquen. Por el contrario, si las actuaciones
hubiesen sido favorables a los intereses de dicha persona, no cabe oponer la nulidad de
lo actuado, ya que la finalidad de la nulidad es proteger al representado y, en este caso,
no se lo ha perjudicado. de ah que, al tomar conocimiento sobre el estado de las
actuaciones, la intervencin posterior del Ministerio Pblico convalida, por efecto de lo
dispuesto en el art. 388 CCyC, todos los actos anteriores, favorables y no perjudiciales a
los intereses del representado.

f. La representacin est sujeta en parte a contralor judicial. As, tanto los actos
de disposicin de bienes de los hijos menores de edad como los actos para la
disposicin de los bienes de las personas tuteladas o aquellos actos de administracin
extraordinaria que realice el tutor, requieren la debida autorizacin judicial. Asimismo,
los actos de disposicin que realice el curador o curadores de los bienes del
representado o los actos de disposicin que realicen los apoyos con funcin
representativa de las personas con capacidad restringida, requieren contralor judicial.
Adems, los actos que se realicen en beneficio de los representados en extraa
jurisdiccin.
101. Enumeracin. Son representantes:
a. de las personas por nacer, sus padres;
b. de las personas menores de edad no emancipadas, sus padres. Si

faltan los padres, o ambos son incapaces, o estn privados de la responsabilidad
parental, o suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c. de las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados

cuando, conforme a la sentencia, stos tengan representacin para
determinados actos; de las personas incapaces en los trminos del ltimo
prrafo del artculo 32, el curador que se les nombre.
103. Actuacin del Ministerio Pblico. La actuacin del Ministerio Pblico

respecto de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y
de aquellas cuyo ejercicio de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede
ser, en el mbito judicial, complementaria o principal.
a. Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran

involucrados intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad
restringida; la falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
b. Es principal:
i. cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y

existe inaccin de los representantes;
ii. cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a

cargo de los representantes;
iii. cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la

representacin.

En el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia,
carencia o inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos
los derechos sociales, econmicos y culturales.
Tutela
FUNDAMENTOS. Se mantiene la regulacin de la tutela como una institucin

subsidiaria, destinada a brindar proteccin al nio o adolescente que carece de
un adulto responsable que asuma su crianza, sean los padres o guardadores. La
mencin al guardador obedece a que el anteproyecto recepta la figura de la
guarda por un tercero, sea por delegacin del ejercicio de la responsabilidad
parental por parte de los padres, o por disposicin judicial. En este contexto, el
guardador puede ser investido con las funciones que se regulan en este ttulo
para el tutor u otra persona diferente a aqul. Esta coordinacin de la figura de
la tutela con la del guardador queda expresamente establecida en la disposicin
que inaugura el ttulo sobre Tutela.
La definicin de tutela tambin se modifica subrayando que se trata de

una figura tendiente a brindar proteccin a la persona y bienes de un nio, nia
o adolescente que no ha alcanzado la plena capacidad civil.
Se escuchan las voces doctrinales y jurisprudenciales que critican que la

tutela sea necesariamente unipersonal. Si se trata de una figura que reemplaza
las funciones que se derivan de la responsabilidad parental y sta, en principio y
en beneficio del nio, es ejercida por dos personas, la tutela debe seguir este
mismo lineamiento, pudiendo ser ejercida de manera conjunta por dos personas.
Se mantiene la posibilidad de que los padres designen el tutor de sus

hijos. En este marco, se deroga el trato discriminatorio de la legislacin vigente
entre padre y madre en los supuestos de posterior matrimonio de la madre.
A los fines de compatibilizar la guarda con la tutela, se dispone que si los

padres han delegado el ejercicio de la responsabilidad parental en un tercero, se
presume la voluntad de que se lo nombre tutor, designacin que debe ser
discernida por el juez que homolog la delegacin o el del centro de vida del
nio, nia o adolescente, a eleccin del tercero.

Los padres pueden elegir, pero no pueden eximir al tutor de hacer
inventario, ni autorizarlos a recibir bienes sin cumplir ese requisito, ni liberarlos
de rendir cuentas.
Se deroga la tutela legal; el discernimiento de la tutela es siempre judicial,

y cualquier persona (parientes o no) puede estar en condiciones de cumplir el rol
de tutor; carece, pues, de todo sentido prctico, que la ley, en abstracto y a
priori realice una enumeracin. Los parientes ms cercanos no son siempre las
personas ms adecuadas para el cuidado de un nio o adolescente, sea porque
hay otras personas con un vnculo afectivo ms slido, sea por problemas
relativos a la edad, la salud, la situacin laboral, por lo cual, es mejor que el juez
evale sin condicionamientos, qu es lo ms beneficioso para el nio o
adolescente en cada situacin concreta.
Se mejora la redaccin sobre las personas inhabilitadas o excluidas para

ejercer el cargo de tutor y se incorporan excepciones a la regla de que no se
puede ser tutor de ms de una persona.
()
Se pone nfasis en la responsabilidad del tutor por los daos causados por
el incumplimiento de su funcin.
Se enumeran los actos que el tutor no puede realizar, ni con autorizacin

judicial y los que requieren de la correspondiente autorizacin judicial.
Se amplan las facultades judiciales para autorizar inversiones seguras con

los fondos del pupilo una vez cubiertos los gastos de la tutela.
Tambin se regula lo relativo a la rendicin de cuentas, actividad que

debe ser cumplida en forma anual. En este sentido, se mantiene el criterio
seguido por el Proyecto de 1998. Atento a que se incorpora la posibilidad del
ejercicio conjunto de la tutela por dos personas, la obligacin de rendicin de
cuentas se establece en forma individual y, por ende, su aprobacin slo libera a
quien da cumplimiento a esta obligacin.
Se enumeran las diferentes causas de terminacin de la tutela. Ante la

posibilidad de ejercicio conjunto de la tutela por dos personas, se adeca la
normativa a esta situacin y por ende, slo la muerte de ambas personas hace
terminar la tutela en forma total; de lo contrario, la tutela queda en cabeza del
otro excepto que el juez estime conveniente su cese, por motivos fundados.

Se regulan causales de suspensin provisoria durante la sustanciacin de
la remocin definitiva. Esta novedad, tomada del Cdigo Civil espaol, se funda
en la necesidad de evitar que la dilacin en la sustitucin o cambio de tutor
perjudique al nio o adolescente.
Respecto de la curatela, el anteproyecto sigue la tendencia tradicional

que manda aplicar supletoriamente las reglas relativas a la tutela, en cuanto sea
compatible; tiene en cuenta, esencialmente, las modificaciones sustanciales que
se receptan en torno a la nocin de incapacidad y capacidad restringida de las
personas afectadas en su salud mental.
En consonancia con este tipo de figuras de carcter protectorio, se

dispone que la principal funcin del curador es la de cuidar la persona y los
bienes del incapaz o con capacidad restringida, y tratar de que recupere su
salud. A tal fin, se establece que las rentas de los bienes de la persona protegida
deben ser destinadas para tal recuperacin.
Se introducen modificaciones importantes respecto a quin puede ejercer

esta funcin: se establece que es la propia persona quien puede designar,
mediante una directiva anticipada, la persona o personas que ejerzan su
curatela ante una eventual afectacin a su salud mental. A falta de previsiones,
el juez puede nombrar al cnyuge no separado de hecho, al conviviente, los
hijos, padres o hermanos de la persona a proteger segn quien tenga mayor
aptitud.
Por ltimo, se mejora la regulacin del supuesto especial de que la

persona protegida tenga hijos. En este caso, el curador de la persona incapaz o
con capacidad restringida, es tutor de los hijos menores de ste. Sin embargo, el
juez puede otorgar la guarda del hijo menor de edad a un tercero, designndolo
tutor para que lo represente en las cuestiones patrimoniales. De este modo, el
anteproyecto coordina y compatibiliza la posibilidad de coexistencia de
diferentes figuras como ser la de curador, tutor y guardador.
98. La tutela. El Cdigo (104 y ss) mantiene la regulacin de la tutela como

una institucin del derecho de familia, de carcter subsidiaria y destinada a darle
proteccin al nio, nia o adolescente cuyos progenitores no pueden ejercer la
responsabilidad parental porque han fallecido o se ha declarado su ausencia,
designndoles la debida representacin legal a uno o ms tutores. Ellos, en tal carcter
y como adultos responsables, asumen su crianza, prestndoles educacin, asistencia

alimentaria, vivienda, salud y esparcimiento. Tambin cuidan de su patrimonio, si lo
hubiere, con la debida rendicin de cuentas.
El Cdigo (Art. 105 CCyC) prev el nombramiento de un solo tutor o de varios

tutores atendiendo lo que sea ms beneficioso para el nio/a o adolescente. El ejercicio
plural de la tutela puede generar diferencias de criterio ante situaciones puntuales que
deben ser dirimidas ante el juez que haya discernido la tutela con la debida intervencin
del Ministerio Pblico.
La tutela es un cargo personal. Intransmisible (Art. 105 CCyC), no puede ser

delegada o cedida, ni por actos entre vivos ni de ltima voluntad. No obstante, el/los
tutor/es puede nombrar, bajo su responsabilidad, un mandatario para la celebracin de
determinados actos. Tambin podr delegar, a favor de un tercero con autorizacin
judicial, la guarda del nio de quien el primero desempea la tutela (arts. 104, 643 y
657 CCyC).
Otra de las innovaciones de este Cdigo es la derogacin de la tutela legal. El

discernimiento de la tutela es siempre judicial y cualquier persona, pariente o no
tambin los progenitores afines, con idoneidad, puede estar en condiciones de
desempearse como tutor. Carece de todo sentido prctico que la ley, en sentido
abstracto y a priori, realice una enumeracin preferente para el discernimiento de la
tutela. Los parientes ms cercanos no son siempre las personas ms adecuadas para el
cuidado de un nio/a o adolescente, sea porque hay otras personas con un vnculo
afectivo ms slido, sea por problemas relativos a la edad del tutor y el tutelado, por la
salud de alguno de ellos, o su situacin laboral, entendindose como mejor supuesto
para la designacin, la realizacin de una evaluacin judicial y, sin condicionamientos,
decidir aquello que resulte ms beneficioso para el nio/a o adolescente en cada
situacin concreta.
El desempeo del o los tutores como administradores de los bienes de las

personas menores de edad a quienes deben promoverles la mayor autonoma posible
para su desarrollo integral y para la toma de sus propias decisiones, debe realizarse
con el mximo nivel de claridad, de contralor judicial, y con apego a todas las garantas
que la ley ha otorgado a la persona menor de edad que no tiene progenitores.
El artculo 110 CCyC establece una serie de inhabilidades para la administracin

de los bienes del tutelado, que generan la remocin del tutor y la nulidad del acto si son
advertidas posteriormente por el juez de la tutela. Entre las inhabilidades mencionadas,
podemos advertir algunas de orden tico (incs. c, e, f, i, k), referidas a personas
inhabilitadas, personas declaradas incapaces o personas con capacidad restringida (inc.
j), por razones que no garantizan una buena administracin (incs. a, b y d); o porque
medien conflictos de intereses entre los representados y los posibles tutores (incs. g y
h). todos estos supuestos generan una falta de idoneidad en la persona que la convierte
en inadecuada para el ejercicio de la tutela.

Para el discernimiento de la tutela es competente el juez del lugar donde el nio,
nia o adolescente tiene su centro de vida (art. 112 CC).
La tutela cumple las funciones que se enumeran a continuacin.
Cuidado de la persona. Es funcin primordial del tutor o tutores el cuidado de

la persona del nio/a o adolescente promoviendo integralmente el
reconocimiento de sus derechos, garantizndole el ejercicio pleno, efectivo y
permanente.
Cuidado de los bienes. El tutor o tutores es/son el administrador de los bienes

del nio/a o adolescente y quien debe ejercer sus funciones a este respecto
de acuerdo con las limitaciones y prohibiciones legales bajo el estricto
contralor judicial y con la intervencin del Ministerio Pblico.
Representacin. El sistema de la representacin de origen legal consiste en

designar judicialmente a otra persona idnea, en este caso al tutor o
guardador, para que realice en nombre y por cuenta de la persona tutelada
menor de edad y en consonancia con el art. 639 de este Cdigo, los actos
jurdicos convenientes para su cuidado y para la gestin de su patrimonio.
99. Responsabilidad y remocin del tutor. El tutor es responsable del

dao causado al tutelado por su culpa, por accin u omisin, en el ejercicio o en ocasin
de sus funciones (art. 118 CCyC). Esto tiene su fundamento en que la institucin de la
tutela tiene un fin tuitivo de la persona y de los bienes del nio, favoreciendo su
autonoma y desarrollo; por tanto, resulta lgico considerar responsable a aquel tutor
que, con su actuacin, ocasione daos fsicos, psquicos o patrimoniales al nio/a o
adolescente. El tutor tiene una obligacin de medios, por lo que el factor de atribucin
de la responsabilidad es subjetivo.
El principio se proyecta a la gestin de bienes: si el tutor no rinde cuentas, no lo

hace debidamente o se comprueba su mala administracin atribuible a dolo o culpa,
debe indemnizar el dao causado a su tutelado. La indemnizacin no debe ser inferior a
lo que los bienes han podido razonablemente producir (art. 134 CCyC).
Por el art. 1756 CCyC, los tutores y los curadores son responsables, como los
padres, por el dao causado de quienes estn a su cargo. Sin embargo, se liberan si
acreditan que les ha sido imposible evitar el dao. Tal imposibilidad no resulta de la
mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia.
Cuando la actuacin del tutor sea perjudicial para el bienestar del nio/a o
adolescente, y le cause daos en su persona o en sus bienes, se podr proceder a la
suspensin o remocin del tutor en concordancia con lo establecido para los

progenitores en el Captulo que regula la responsabilidad parental (arts. 700 a 703
CCyC).
Las causales de remocin del tutor son: la configuracin de alguna de las

causales que impiden ser tutor, la no realizacin del inventario de los bienes del nio/a
o adolescente en el trmino y forma establecidos en la ley, el incumplimiento de los
deberes a su cargo, o si tuviera reiterados conflictos de convivencia con la persona
menor de edad. Estn legitimados para demandar la remocin el tutelado y el Ministerio
Pblico; tambin puede disponerla el juez de oficio (Art. 136 CCyC).
El juez podr designar a un tutor provisorio mientras dure el proceso de

remocin del tutor que haya causado los daos al nio/a o adolescente (art. 137 CCyC).
100. La guarda. El art. 104 CCyC, pfo 3 prev dos supuestos para el
otorgamiento de la guarda a un tercero para su proteccin:
Por el primero (art. 643 CCyC), en el inters del hijo y por razones
suficientemente justificadas, los progenitores pueden convenir con una
tercera persona la delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental.
Este acuerdo debe ser homologado judicialmente previa audicin del nio y
tienen como duracin el plazo mximo de un ao, pudindose este renovar
por un perodo igual cuando haya razones suficientes que lo justifiquen.
Por el segundo (art. 657 CCyC), y en supuestos de especial gravedad, el juez

puede otorgar la guarda a un tercero pariente o no, por el plazo de un ao
que ser prorrogable por razones fundadas en un tiempo de igual perodo.
Vencidos estos plazos, el juez debe resolver la situacin del nio/a o
adolescente mediante otras figuras que se regulan en este Cdigo.
En el primer supuesto, el juez que homolog la delegacin del ejercicio de la

responsabilidad parental otorgada por los progenitores, podr otorgar al guardador el
cuidado personal del nio/a o adolescente.
En ambos supuestos, la ley determina que el guardador es el representante legal

del nio/a o adolescente en todas aquellas cuestiones de carcter patrimonial. El
reconocimiento del guardador como representante legal es novedoso y necesario,
porque facilita y agiliza la dinmica de la vida diaria del nio para el acceso de sus
derechos a la salud, a la educacin, a la estabilidad familiar, a su esparcimiento, y a
todos los dems derechos que se le deban restituir en tanto los mismos resulten
afectados.
El guardador que ejerce funciones de tutela tiene derecho a la retribucin en los

trminos del art. 128 CCyC.

101. Tutor designado por los padres. La designacin de tutor o tutores
para los hijos menores de edad se atribuye a cualquiera de los progenitores que no se
encuentre privado o suspendido del ejercicio de la responsabilidad parental. La
designacin puede ser realizada por testamento o por escritura pblica. Esta
designacin tendr efectos con posterioridad al fallecimiento de los progenitores, dado
que al tiempo de morir el primero de ellos, los hijos quedan bajo la responsabilidad
parental del sobreviviente. La designacin debe ser aprobada judicialmente.
ARTCULO 106. Tutor designado por los padres. Cualquiera de los padres
que no se encuentre privado o suspendido del ejercicio de la responsabilidad parental
puede nombrar tutor o tutores a sus hijos menores de edad, sea por testamento o por
escritura pblica. Esta designacin debe ser aprobada judicialmente. Se tienen por no
escritas las disposiciones que eximen al tutor de hacer inventario, lo autorizan a recibir
los bienes sin cumplir ese requisito, o lo liberan del deber de rendir cuentas.
Si los padres hubieran delegado el ejercicio de la responsabilidad parental en un

pariente, se presume la voluntad de que se lo nombre tutor de sus hijos menores de
edad, designacin que debe ser discernida por el juez que homolog la delegacin o el
del centro de vida del nio, nia o adolescente, a eleccin del pariente.
Si existen disposiciones de ambos progenitores, se aplican unas y otras

conjuntamente en cuanto sean compatibles. De no serlo, el juez debe adoptar las que
considere fundadamente ms convenientes para el tutelado.
Esta normativa, que prev la tutela testamentaria, est impregnada de la

normativa constitucional mencionada, porque aun cuando los padres hayan testado
sobre la tutela para sus hijos, es menester que el juez escuche a los nios, se provea de
toda la informacin probatoria que considere pertinente, y revise las cualidades del
tutor designado por los padres en actos de ltima voluntad. A tenor de lo expuesto,
todas las designaciones realizadas en las distintas formas previstas quedan sujetas a
revisin judicial, atendiendo a lo que resulte ms conveniente segn el inters superior
del nio, segn los principios enumerados por el art. 639 CCyC.
102. Tutela dativa. La tutela dativa es la designacin, por parte del juez, de
un tutor o tutores ante la ausencia, rechazo o imposibilidad de los encargados del
ejercicio de la responsabilidad parental, o de aquellos en quienes hubiese sido
delegada.

Esta tutela evita que el nio quede sin proteccin alguna y, por tanto, faculta al
juez a nombrar a aquella/s persona/s que estime ms idnea/s para que desempeen el
cargo de tutor o tutores, debiendo fundar razonablemente los motivos que justifican
dicha idoneidad. (art. 107 CCyC).
El nio/a o adolescente, segn su edad o grado de madurez suficiente, debe ser

odo y tiene derecho a que su opinin sea tenida en cuenta por el juez con anterioridad
a la apertura de la tutela dativa y/o durante su tramitacin con la intervencin del
Ministerio Pblico.
La eleccin del tutor dativo, al tratarse de una potestad exclusivamente judicial,

debe tener ciertos lmites para evitar que se distorsione la naturaleza del instituto. Se
busca as privilegiar los intereses reales de los nios/as o adolescentes, se establece
entonces una limitacin de las personas a quienes los jueces pueden conferir la tutela
dativa. La designacin no puede recaer en el cnyuge, conviviente o cualquier pariente
dentro del cuarto grado de parentesco del magistrado o de los miembros de los
tribunales del lugar; tampoco sobre sus amigos ntimos o socios. Asimismo, no se puede
proveer la tutela a quien ya es tutor de otro menor de edad, salvo que se trate de
hermanos menores de edad o existan causas que lo justifiquen (art. 108 CCyC).
103. Tutelas especiales. La tutela especial reviste carcter excepcional y

est prevista para los supuestos contemplados en este artculo. A diferencia de la tutela
general, la tutela especial no tiene como objetivo la representacin general, el cuidado
de la persona, y la administracin de los bienes del nio, sino que es concebida para
aquellos asuntos especficos en los cuales se suscita algn conflicto de intereses o de
otras circunstancias puntuales que ponen en evidencia la necesidad de designar un
tercero imparcial para mejor cumplir con la finalidad protectoria de los intereses del
nio. Coexiste con la tutela general o con la responsabilidad parental sin perjuicio de la
existencia de conflictos de diversa ndole en el cual el tutor especial actuar como
representante del nio/a o adolescente.
El nombramiento del tutor especial es una atribucin del juez para designar a
aquel o aquellas personas que represente/n al nio/a o adolescente cuando medie un
conflicto de intereses entre los representantes y representados o ante cualquier
situacin especfica que requiera la intervencin de un tercero. Tambin puede
designarlo el juez a pedido del nio/a o adolescente, del Ministerio Pblico, de los
padres, guardador/es, o del tutor general o del curador.
El art. 109 CCyC establece la designacin judicial de tutores especiales en los

siguientes casos:

Oposicin de intereses entre el menor y su representante legal. Oposicin
alude a un inters evidentemente contrario entre el representado y el
representante y no a una simple divergencia de criterios. La determinacin
de si existe o no esa oposicin de intereses constituye en definitiva una
cuestin de hecho librada a la apreciacin judicial. El conflicto debe ser
cierto; la incompatibilidad debe existir efectivamente. No basta la mera
posibilidad de que pueda llegar a producirse un conflicto. El art. 109 CCyC
menciona dos supuestos de oposicin de intereses: son los que el nio/a o
adolescente puede llegar a tener con alguno de ellos, ya sean sus
progenitores, sus tutor/es, o curador/es (inc. a) o con algn otro nio menor
de edad con el que se comparte el representante (inc. c).
Progenitores privados de la administracin. Los progenitores pueden perder

la administracin de los bienes de sus hijos menores (art. 109, inc. b, CCyC)
en los supuestos previstos en el art. 694 CCyC: por su propia ineptitud,
porque sean sujetos de concurso o quiebra, o porque la administracin sea
ruinosa. Asimismo, los progenitores pierden la administracin de los bienes
cuando sean privados del ejercicio de la responsabilidad parental. Adems, la
privacin de la administracin tambin procede cuando los nios/as
adquieren bienes con la condicin de que no sean administrados por su tutor
o que deban ser administrados por persona designada especficamente (art.
109, inc. d, CCyC).
Otros casos: cuando existan bienes fuera de la jurisdiccin y, por tanto no

puedan ser administrados adecuadamente por el tutor (inc. e); cuando se
requiera la intervencin de una persona con conocimientos especficos dada
la naturaleza de los bienes a administrar (inc. f); o cuando medien
situaciones de urgencia (inc. g).
104. Menor de edad sin referente adulto: la obligacin de denunciar.

Se mantiene y clarifica el deber legal que tienen los parientes de hacer conocer a las
autoridades la situacin de un menor que no tiene padres ni tutores designados.
ARTCULO 111. Obligados a denunciar. Los parientes obligados a prestar alimentos

al nio, nia o adolescente, el guardador o quienes han sido designados tutores por sus
padres o stos les hayan delegado el ejercicio de la responsabilidad parental, deben
denunciar a la autoridad competente que el nio, nia o adolescente no tiene referente
adulto que lo proteja, dentro de los diez das de haber conocido esta circunstancia, bajo
pena de ser privados de la posibilidad de ser designados tutores y ser responsables de
los daos y perjuicios que su omisin de denunciar le ocasione al nio, nia o
adolescente.

Tienen la misma obligacin los oficiales pblicos encargados del Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Personas y otros funcionarios pblicos que, en ejercicio
de su cargo, tengan conocimiento de cualquier hecho que d lugar a la necesidad de la
tutela.
El juez debe proveer de oficio lo que corresponda, cuando tenga conocimiento de

un hecho que motive la apertura de una tutela.
La norma pone en cabeza de los parientes con obligacin alimentaria, y de los

funcionarios pblicos que conozcan la situacin de ausencia de representante legal de
un nio/a o adolescente, la obligacin de denunciar dicha situacin. Es claro el mandato
legal en cuanto afirma la necesidad de los nios en contar con un representante que lo
promueva en el ejercicio de sus derechos y peticione con l o para l aquello que sea
ms conveniente para sus intereses.
El CCyC ampla la obligacin de denunciar hacia los guardadores o hacia aquellos

en quienes se hubiere delegado el ejercicio de la responsabilidad parental, incluidos,
como se observa, a los progenitores afines. Adems, son obligados a denunciar ante el
juez competente los funcionarios pblicos que conozcan la necesidad de proveerles la
debida representacin.
Asimismo, al establecerse un plazo para realizar la denuncia 10 das y no

hacerlo, son pasibles de ser sancionados y atribuida su responsabilidad por los daos y
perjuicios que la omisin de denuncia ocasione al nio/a o adolescente. La
perentoriedad de dicho plazo para denunciar no slo agiliza el proceso sino que se logra
que el nio/a o adolescente resulte el menor tiempo posible expuesto a una situacin de
desproteccin.
El CCyC obliga al juez que conozca esta situacin a proveer de oficio todas
aquellas medidas que considere adecuadas y necesarias para motivar la apertura de
una tutela.
La falta de denuncia en el plazo determinado 10 das resultar para los

obligados, en la privacin de la posibilidad de ser designado/s como tutor/es,
atribuyndoseles la responsabilidad por los daos y perjuicios que su omisin de
denuncia le hubieren ocasionado al nio/a. El propsito de estas sanciones aplicables a
los adultos obligados a denunciar se traduce en la exclusin de ser futuros tutores. Ello
porque estos adultos parientes o los progenitores afines y funcionarios pblicos han
actuado en forma omisiva, negligente e irresponsable al silenciar la situacin de
indefensin del nio en orden al ejercicio de sus derechos, privndolo del cuidado
necesario.

Es juez competente para intervenir en la denuncia aquel del centro de vida del
nio/a o adolescente. Se entiende por tal el lugar donde las nias, nios y adolescentes
hubiesen transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia (ley
26.061).
105. El discernimiento de la tutela. Es el acto jurisdiccional por medio del

cual se coloca al tutor designado en posesin de su cargo. La tutela, al tratarse de una
institucin pblica, est sujeta a controles judiciales; por ende, el discernimiento judicial
debe ser cumplido en todas las clases de tutela.
El discernimiento debe ser otorgado por juez competente. El juez competente

para la tutela es el del lugar donde el nio, nia o adolescente tiene su centro de vida.
Se entiende por centro de vida el lugar donde las nias, nios y adolescentes hubiesen
transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia (ley 26.061).
Para el discernimiento de la tutela, y para cualquier otra decisin relativa a la

persona menor de edad, el juez debe: a. or previamente al nio, nia o adolescente; b.
tener en cuenta sus manifestaciones en funcin de su edad y madurez; y, c. decidir
atendiendo primordialmente a su inters superior (art. 113 CCyC).
La designacin y el discernimiento deben ser objetados en el tiempo de su

realizacin; en caso contrario, se tendr por consentida dicha designacin.
Los nios/as y adolescentes pueden observar la designacin y el discernimiento

de la tutela con la intervencin del Ministerio Pblico. Para el caso del adolescente,
puede impugnar la designacin por s y con asistencia letrada. Si en cambio se trata de
un nio, debe el Ministerio Pblico hacerse cargo de la objecin expresada y realizar el
planteo recursivo ante el juez competente.
106. Efectos inmediatos de la tutela: entrega de bienes, inventario,

rendicin de cuentas. Una vez discernida la tutela, los bienes del tutelado deben ser
entregados al tutor, previo inventario y avalo que realiza quien el juez designa (Art.
115 CCyC). Si el tutor tiene un crdito contra la persona sujeta a tutela, debe hacerlo
constar en el inventario; si no lo hace, no puede reclamarlo luego, excepto que al
omitirlo haya ignorado su existencia. Hasta tanto se haga el inventario, el tutor slo
puede tomar las medidas que sean urgentes y necesarias (Art. 115 CCyC parte final).
Si el tutor designado sucede a alguno de los padres o a otro tutor anterior, debe
pedir inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendicin judicial de cuentas y
entrega de los bienes del tutelado (art. 116). El fin de esta medida es comprobar la
transparencia de la gestin anterior y establecer el mbito de actuacin y la

responsabilidad del nuevo tutor. El incumplimiento de estas obligaciones por parte del
nuevo tutor le acarrea la responsabilidad por los daos que por su omisin se causen al
nio/a o adolescente (art. 118 CCyC).
107. Ejercicio de la Tutela. El ejercicio de esta funcin importa que el

tutor/es, guardador/es realizan actos civiles en nombre del tutelado atendiendo
particularmente los principios que surgen del art. 639 CCyC, es decir, teniendo en
cuenta su inters superior, su autonoma progresiva, y el derecho a ser odo. A mayor
autonoma, disminuye la representacin de los progenitores en el ejercicio de los
derechos de los hijos.
La reforma introduce el respeto y el reconocimiento como sujeto de derechos del

tutelado ya que la obligacin del tutor es favorecer la autonoma y la toma de
decisiones del nio/a o adolescente en las cuestiones que le ataen, teniendo en cuenta
su edad, grado de madurez y la naturaleza de los actos que en su exclusivo beneficio
deben disponerse por parte del tutor. En la primera edad de un nio existe mayor
representacin del tutor/es o guardadores, consolidndose en la adolescencia la
celebracin por parte de ste de distintos actos jurdicos que podr realizar por s solo o
con el asentimiento de su tutor.
El CC exclua al tutelado de cualquier toma de decisiones. Se estableca que

todos los actos se ejecutan por l y en su nombre, sin el concurso del menor y
prescindiendo de su voluntad (art. 411 CC). Se establece, por tanto, una nueva
modalidad de vinculacin tutor-tutelado.
Asimismo, el tutor puede delegar a un tercero idneo el ejercicio de la guarda,

en virtud del inters del tutelado y por razones suficientemente justificadas. El acuerdo
con la persona que acepta la delegacin de la guarda algn pariente del tutelado, el
progenitor afn o un allegado afectivo para el nio, debe ser homologado
judicialmente por el juez de la tutela debiendo orse al nio.
Conforme lo establecido en los arts. 555 y 556 CCyC, el tutor debe favorecer el
derecho a la comunicacin del tutelado con sus parientes, hermanos y otras personas
que justifiquen un inters afectivo legtimo.
El tutor no puede, ni con autorizacin judicial, celebrar con el pupilo los actos
prohibidos a los progenitores respecto de sus hijos menores de edad.
Antes de aprobada judicialmente la cuenta final, el tutor no puede celebrar

contrato alguno con el pupilo, aunque haya cesado la incapacidad (art. 120 CC.).

108. El Tutor es un progenitor a los efectos legales. Se aplican los
principios generales enumerados en el Ttulo VII del Libro Segundo, dice el art. 104 CC
2 prrafo, remitindose al dedicado a la Responsabilidad parental, para establecer
cules son los actos prohibidos para el tutor con respecto al nio/a o adolescente a
quien representa.
Adems, y en la ptica del desempeo de la tutela conforme a las reglas de la

responsabilidad parental, los actos que se celebren en exclusivo beneficio del tutelado
deben resultarle necesarios, convenientes y ventajosos.
El principio general que rige en esta materia es que el tutor no puede realizar,
con el nio/a o adolescente que este bajo su proteccin, ningn tipo de contrato. La
prohibicin de contratar se extiende incluso hasta tanto el juez de la tutela no apruebe
la rendicin final de cuentas presentada por el tutor, aun cuando el nio/a o adolescente
hubiere alcanzado la mayora de edad.
Adems, se remite al art. 689 CCyC en el que se establece que los progenitores
No pueden, ni aun con autorizacin judicial, comprar por s ni por persona interpuesta,
bienes de su hijo ni constituirse en cesionarios de crditos, derechos o acciones contra
su hijo; ni hacer particin privada con su hijo de la herencia del progenitor prefallecido,
ni de la herencia en que sean con l coherederos o colegatarios; ni obligar a su hijo
como fiadores de ellos o de terceros.
109. Actos que requieren autorizacin judicial. Dado que el tutor es un

progenitor, necesitar autorizacin judicial para realizar todos los actos en los que ello
se requiere a los padres. Adems, el art. 121 CCyC impone la necesidad de autorizacin
judicial para los siguientes actos:
a. adquirir inmuebles o cualquier bien que no sea til para satisfacer los
requerimientos alimentarios del tutelado;
b. prestar dinero de su tutelado. La autorizacin slo debe ser concedida

si existen garantas reales suficientes;
c. dar en locacin los bienes del tutelado o celebrar contratos con

finalidad anloga por plazo superior a tres aos. En todos los casos, estos
contratos concluyen cuando el tutelado alcanza la mayora de edad;
d. tomar en locacin inmuebles que no sean la casa habitacin;
e. contraer deudas, repudiar herencias o donaciones, hacer transacciones

y remitir crditos aunque el deudor sea insolvente;

f. hacer gastos extraordinarios que no sean de reparacin o conservacin
de los bienes;
g. realizar todos aquellos actos en los que los parientes del tutor dentro
del cuarto grado o segundo de afinidad, o sus socios o amigos ntimos estn
directa o indirectamente interesados.
Los actos enunciados en este artculo son, en su gran mayora, actos de

disposicin y, por tanto, van a requerir siempre de autorizacin judicial para ser
realizados. Su fundamento radica en que, por ser actos de tal naturaleza -disposicin-,
son susceptibles de comprometer el patrimonio del nio/a o adolescente. Asimismo, hay
ciertos actos de administracin importantes que tambin requieren de autorizacin
judicial para poder ser ejecutados.
La enumeracin realizada es de carcter meramente enunciativo; tambin

requieren autorizacin del juez de la tutela todos aquellos actos para los cuales los
progenitores necesitan autorizacin judicial.
La falta de autorizacin judicial puede acarrear la nulidad relativa del acto si

perjudicare al tutelado (arts. 388 y 692 CCyC). No obstante, el acto puede ser
posteriormente confirmado por el nio/a o adolescente cuando alcance la mayora de
edad, toda vez que las nulidades han sido instituidas en su exclusivo beneficio (art. 388,
CCyC ltima parte).
110. Pautas para autorizar la transmisin o modificacin de derechos

reales sobre bienes del tutelado. El juez dice el art. 122 CCyC puede autorizar la
transmisin, constitucin o modificacin de derechos reales sobre los bienes del nio,
nia o adolescente slo si media conveniencia evidente. En la parte final de esa norma
se aclara que los bienes que tienen valor afectivo o cultural slo pueden ser vendidos en
caso de absoluta necesidad.
Los bienes muebles o inmuebles del nio/a o adolescente deben ser vendidos,
como regla general, mediante pblica subasta. Puede prescindirse de la realizacin de
un remate pblico cuando los bienes muebles en cuestin revistan escaso valor o se
ofrezca por ellos un precio razonable o superior a la tasacin que se hubiera efectuado.
En estos supuestos, la forma de la venta ser privada o en subasta privada (art 123
CCyC).
111. Administracin del dinero de la tutela. Luego de ser cubiertos los

gastos de la tutela, el dinero del tutelado debe ser colocado a inters en bancos de
reconocida solvencia, o invertido en ttulos pblicos, a su nombre y a la orden del juez

con referencia a los autos a que pertenece, dice el art. 124 CCyC, que agrega que el
tutor no puede retirar fondos, ttulos o valores sin autorizacin judicial.
El CCyC no establece plazos para las inversiones, dejndose a criterio del tutor
administrador la conveniencia del plazo para la imposicin del dinero. El tutor es
responsable, segn el art. 118 CCyC, por la gestin de estos bienes y debe tambin
responder al tutelado por el lucro cesante sufrido en caso de no haber dado a su dinero
un destino productivo.
El juez tambin puede autorizar que los bienes sean transmitidos en fideicomiso
a una entidad autorizada para ofrecerse pblicamente como fiduciario, siempre que el
tutelado sea el beneficiario (art. 125 CCyC). Esto es, se habilita al tutor para que, en
nombre y representacin del tutelado, y con la debida autorizacin judicial, posibilite la
transmisin de los bienes a una entidad fiduciaria, por medio del contrato de
fideicomiso, para que dicha entidad administre los bienes en cuestin y luego otorgue lo
producido por esos bienes, segn las pautas contractuales, al tutelado.
Asimismo, el Cdigo ampla las posibilidades del juez para autorizar otro tipo de
inversiones que pueden ser bancarias, financieras, inmobiliarias, emprendimientos y
desarrollos, burstiles o de otro tipo (art. 125 parte final, que lo supedita a un previo
dictamen tcnico).
112. Participacin del tutor en sociedades de las que forma parte el

tutelado. Si la persona menor de edad tiene parte en una sociedad, el tutor hace las
veces del socio fallecido del cual el tutelado es sucesor. El tutor debe informar al juez,
fundadamente y con respaldo tcnico, sobre la conveniencia de continuar o disolver la
sociedad, quedando la decisin definitiva a criterio del magistrado (art. 126 CCyC). El
juez debe estarse por la solucin que sea ms conveniente a los intereses personales y
patrimoniales del nio/a o adolescente.
De no resultar ello posible, puede promover la liquidacin final y percibir lo que

le corresponda al tutelado con el control del Ministerio Pblico. Asimismo, el juez puede
autorizar al tutor para que, de acuerdo con los dems interesados, ejecute la venta o
cesin de la cuota social del tutelado a otro/s socio/s o a un tercero, percibiendo lo que
corresponda al nio/a o adolescente con el control e intervencin del Ministerio Pblico.
113. Gestin del fondo de comercio del que es propietario el tutelado.

Cuando el nio/a o adolescente fuese propietario de un fondo de comercio, el tutor est
facultado para realizar todos aquellos actos ordinarios de administracin del comercio.
Cuando evale la necesidad de tomar una medida extraordinaria de administracin,
debe requerir autorizacin al juez de la tutela (art. 127 CCyC).

Es presupuesto de la venta del comercio la previa tasacin, la autorizacin del
juez de la tutela, y la forma en que se realiza, ya sea por subasta pblica o venta
privada, siempre tenindose en consideracin el mayor beneficio y conveniencia de la
persona menor de edad.
114. Remuneracin del tutor y guardador. El Cdigo contempla el derecho

del tutor/es a percibir una remuneracin por el trabajo que realiz sobre la
administracin de los bienes del nio/a o adolescente, y lo atinente al cuidado, si tuvo al
nio/a o adolescente consigo y no deleg el juez la guarda a un tercero. Se extiende el
derecho de retribucin al guardador, que tambin pudo haber actuado como
representante del tutelado, de la persona y de la administracin de los bienes.
La remuneracin se establece atendiendo a la importancia del patrimonio del

tutelado y del trabajo que la administracin de los bienes requiere (art. 128 CCyC).
Cuando la tutela es ejercida por ms de una persona, la retribucin tambin es nica, y
es el juez quien decide el criterio de distribucin entre los tutores. Al incorporarse la
figura del guardador con facultades de representacin, necesariamente debe
reconocerse el derecho que le asiste a una retribucin por el ejercicio de sus funciones
en beneficio de la persona menor de edad a su cuidado.
La remuneracin es peridica y se regula en la prctica al finalizar cada ao

calendario, previa rendicin de cuentas y aprobacin de estas por el juez de la tutela.
La remuneracin fijada para el/los tutor/es como retribucin por el trabajo

realizado en la administracin de los bienes del tutelado nunca puede superar la dcima
parte del total de los frutos lquidos de los bienes del nio/a o adolescente (art. 118
CCyC). El clculo debe hacerse sobre los bienes existentes y el trabajo realizado en
cada perodo de gestin, previa rendicin de las cuentas y su consecuente aprobacin.
En el art. 129 CCyC, el Cdigo individualiza claramente cules son los cuatro
supuestos que generan la prdida del derecho de retribucin del tutor:
a. si fue nombrado por un testador, y ste ha dejado algn legado que

puede estimarse remuneratorio de su gestin. Puede optar por renunciar al
legado o devolverlo, percibiendo la retribucin legal;
b. si las rentas del pupilo no alcanzan para satisfacer los gastos de sus
alimentos y educacin;
c. si fue removido de la tutela por causa atribuible a su culpa o dolo, caso

en el cual debe tambin restituir lo percibido, sin perjuicio de las
responsabilidades por los daos que cause;
d. si contrae matrimonio con el tutelado sin la debida dispensa judicial.

115. Cuentas de la tutela. El tutor, como todo mandatario, est obligado a
rendir cuentas sobre los ingresos y gastos que se realizan bajo su administracin. Al
estar de por medio la defensa y resguardo de los intereses de un nio/a o adolescente,
la ley se ocupa de prever una serie de medidas tuitivas para garantizar dicha
proteccin.
130. Deber de rendir cuentas. Periodicidad. Quien ejerce la tutela debe

llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su gestin. Debe
rendir cuentas: al trmino de cada ao, al cesar en el cargo, y cuando el juez lo
ordena, de oficio, o a peticin del Ministerio Pblico. La obligacin de rendicin
de cuentas es individual y su aprobacin slo libera a quien da cumplimiento a la
misma.
Aprobada la cuenta del primer ao, puede disponerse que las posteriores
se rindan en otros plazos, cuando la naturaleza de la administracin as lo
justifique.
En primer trmino, ni el testador, ni el propio tutelado pueden dispensar al tutor

de la obligacin de rendir cuentas: en concordancia con lo establecido en el art. 106
CCyC Se tienen por no escritas las disposiciones que eximen al tutor (...) o lo liberan
del deber de rendir cuentas. En segundo trmino, la rendicin debe ser documentada y
aprobada por el juez de la tutela.
Por aplicacin del art. 858 CCyC se entiende por cuenta la descripcin de los
antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un negocio aunque consista en un
acto singular. Entre las principales obligaciones del tutor figura la de rendir cuentas
sobre los ingresos y egresos del patrimonio del tutelado que tienen lugar durante su
administracin. La cuenta debe ser llevada de manera regular y detallada y presentarse
al juez de la tutela para su aprobacin con intervencin del Ministerio Pblico.
La rendicin de cuentas debe ser hecha de modo descriptivo y documentado.

deben incluirse las referencias y explicaciones razonablemente necesarias para su
comprensin. debe acompaar el tutor toda la documentacin respaldatoria de su
gestin (art. 860 CCyC).
Si hay pluralidad de tutores (art. 105 CCyC) la rendicin de cuentas ser por
cuenta de cada uno de ellos.
Adems, se fija un plazo de un ao para que el tutor presente la cuenta

peridicamente, sin perjuicio de que el plazo puede ser posteriormente modificado por

el juez para adaptarse a la naturaleza de la administracin. de esta manera, se ejerce
un mayor control sobre los actos realizados por el tutor. Por aplicacin del art. 862
CCyC, si la rendicin de cuentas del ltimo perodo de la tutela es aprobada, se presume
que tambin lo fueron las rendiciones anteriores al ltimo perodo.
La cuenta final debe realizarse al acabar la tutela, sin perjuicio de todas aquellas
rendiciones que se exijan a lo largo de los aos o cuando el juez o Ministerio Pblico lo
estimen necesario.
131. Rendicin final. Terminada la tutela, quien la ejerza o sus herederos

deben entregar los bienes de inmediato, e informar de la gestin dentro del
plazo que el juez seale, aunque el tutelado en su testamento lo exima de ese
deber. Las cuentas deben rendirse judicialmente con intervencin del Ministerio
Pblico.
Por el art. 864 CCyC una vez aprobadas las cuentas, el saldo debe ser pagado en
el plazo dispuesto por el juez de la tutela o, en su defecto, en el plazo de 10 das.
Adems, el obligado a rendirlas debe devolver al interesado los ttulos y documentos
que le hayan sido entregados, excepto las instrucciones de carcter personal.
Asimismo, el tutor debe entregarle inmediatamente al tutelado todos aquellos

bienes que forman parte de su patrimonio. La demora en rendir las cuentas no puede
ser pretexto para postergar la entrega de los bienes. todo ello se desprende tambin del
art. 116 CCyC debe pedir inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendicin
judicial de cuentas y entrega de los bienes del tutelado. Inmediatamente puede
importar el plazo de diez das previsto para el pago del saldo de las cuentas una vez
aprobadas (art. 864 CCyC).
La cuenta final debe rendirse judicialmente y siempre dando intervencin al

Ministerio Pblico (art. 103 CCyC). La falta de intervencin de este rgano causa la
nulidad relativa del acto.
116. Conclusin y cesacin de la tutela. La diferencia entre estas dos

categoras, que se funden en el art. 135 CCyC, reviste en que la primera supone que la
tutela no es necesaria cuando se dan determinadas circunstancias, mientras que en la
segunda hay una mera sustitucin de un tutor por otro.
Son causales de conclusin de la institucin tutelar:
muerte de la persona menor de edad tutelada;

desaparicin de la causa que dio lugar a la tutela;
mayora de edad alcanzada por el tutelado/a;
emancipacin del tutelado por matrimonio.
Son causales de cesacin del tutor en su cargo:
muerte del tutor; la norma impone al albacea, a los herederos o al otro tutor
en caso de tutela compartida el deber de informar al juez el acaecimiento de esta
circunstancia a fin de evitar el desamparo, aunque sea momentneo, del nio/a o
adolescente debido a la muerte del tutor; estas personas estn legitimadas para tomar
todas aquellas decisiones que estimen necesarias y adecuadas hasta tanto el juez
adopte las medidas requeridas para el caso
declaracin de su incapacidad o capacidad restringida del tutor;
remocin del tutor;
renuncia del tutor.
En el caso de que la tutela estuviese ejercida por ms de un tutor, la causa de

cesacin de uno de ellos no afecta al otro, que debe mantenerse en el cargo a menos
que el juez estime conveniente a los intereses del nio/a o adolescente hacerlo cesar en
sus funciones.
Curatela
117. La curatela. La curatela guarda grandes similitudes con la tutela, con la

diferencia de que en lugar de aplicarse a casos de personas menores de edad, se aplica
a la persona incapaz. Esta asimilacin de base es reconocida en el CCyC:
ARTCULO 138. Normas aplicables. La curatela se rige por las reglas de la tutela no
modificadas en esta Seccin.
La principal funcin del curador es la de cuidar a la persona y los bienes de la persona

incapaz, y tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la persona
protegida deben ser destinadas preferentemente a ese fin.
Esta referencia sealada como rol del curador, pero tambin extensible a la
figura de apoyo, debe alejarse de toda interpretacin puramente mdica o sanitaria. La

expresin apunta a la dedicacin de la persona que ejerza la curatela o que opere como
figura de apoyo, en pos de garantizar el acceso al mayor nivel de salud y calidad de
vida de su asistido. Involucra la responsabilidad por parte del curador como tambin de
la figura de apoyo, en relacin al cuidado integral de la persona amparada.
En particular, rigen las especificaciones relativas a la finalidad de la tutela en

razn del fin protectorio de ambos institutos (art. 104 CCyC) y los caracteres
comunes, a saber: la cualidad unipersonal o plural segn el mejor inters y
conveniencia en favor de la persona protegida; la intransmisibilidad del cargo; la
solucin ante conflicto de intereses con intervencin del juez y Ministerio Pblico (art.
105 CCyC). La actuacin de este ltimo organismo se determina conforme lo dispuesto
por el art. 103 CCyC, a cuyo comentario remitimos.
118. Designacin del curador. La competencia para la designacin del

curador corresponde al juez del proceso de restriccin de la capacidad civil, por tratarse
de la consecuencia resultante de esta decisin. En efecto, en la sentencia en que el juez
decide declarar la incapacidad de la persona supuesto excepcionalsimo, art. 32, parte
final, CCyC, debe designar quin/es ejercern el rol de curador/es de la persona
incapaz. Del mismo modo, en la sentencia que decreta restricciones a la capacidad, el
juez debe establecer quin/es se constituyen como figuras de apoyo de la persona,
diseando el rgimen de actuacin y fijando las condiciones de validez de los actos
jurdicos en relacin a la actuacin de la persona y su apoyo (arts. 32, 38, 43 y concs.
CCyC).
ARTCULO 139. Personas que pueden ser curadores. La persona capaz puede
designar, mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela.
Los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o con capacidad
restringida, en los casos y con las formas en que pueden designarles tutores.
Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada judicialmente.
A falta de estas previsiones el juez puede nombrar al cnyuge no separado de hecho, al

conviviente, a los hijos, padres o hermanos de la persona a proteger segn quien tenga
mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la idoneidad moral y econmica.
Con esta norma se modifica la regulacin anterior que estableca determinadas

preferencias en virtud del vnculo de parentesco con la persona amparada, en una
suerte de orden preestablecido, obviando u olvidando que la realidad muchas veces
aparece divorciada de las presunciones legales acerca de quines pueden ejercer un

mejor cuidado o atencin de la persona. El concepto definitorio en el CCyC no es ya el
mero dato del parentesco y sus grados ms cercanos o ms lejanos, sino
prioritariamente la idoneidad del designado.
No son aplicables, entonces, las normas de la tutela, pues existe aqu una norma
especial que regula la cuestin.
El CCyC unificado introduce una novedad, la posibilidad de designacin de

curador y/o figura de apoyo por la propia persona interesada: es esta la primera pauta a
seguir para la eleccin y, recin a falta de ella se procede a designar conforme las
especificaciones del artculo.
En sentido similar a lo previsto en relacin a la tutela tutela designada por los

padres, art. 106 CCyC, se prev la posibilidad de que los padres designen la/s
persona/s que han de ejercer la curatela y/o desempeen el rol de figura de apoyo. Esta
norma sera aplicable, asimismo, en razn de la remisin del art. 138 CCyC. Rige as lo
relativo a la forma de la designacin escritura pblica o testamento, designacin
que debe ser aprobada judicialmente.
Segn el CCyC, en cambio, y en caso de inexistencia de designacin de curador

por la propia persona en directiva anticipada y ausencia de designacin por parte de los
padres, corresponde que el juez efecte la eleccin del curador, la que recae en el
cnyuge no separado de hecho, el conviviente, los hijos, padres o hermanos de la
persona. El criterio de seleccin se apoya en la acreditacin de la idoneidad, que no es
exclusivamente econmica sino moral, entendiendo que dicha calificacin comprende
la evaluacin respecto a la aptitud de la persona para cumplir el rol central del curador
(art. 138 CCyC). Esta idoneidad es valorada por el juez con el apoyo de los informes
interdisciplinarios que meriten, por un lado, la idoneidad de la persona, y por el otro,
su vinculacin con la persona protegida.
Asimismo, y aunque no haya hecho uso de su facultad de designar curador ni

haya propuesto durante el proceso quin debera constituirse como su persona/s de
apoyo, el juez debe or a la persona y consultarla en forma expresa sobre la eventual
designacin, por ser trascendente el vnculo de confianza que debe existir, a los fines
del cumplimiento del rol, entre la persona y su apoyo (art. 35 CCyC).
119. Cambios del curador. En caso de necesidad de cambios de curador

posteriores por muerte, renuncia, remocin, mudanza de domicilio, imposibilidad de
continuar ejerciendo el cargo u otros, la competencia corresponde al mismo juez del
proceso principal, pues hasta el fallecimiento y/o rehabilitacin plena de la persona,
dicho magistrado contina ejerciendo el control y seguimiento en proteccin del
asistido. En caso de eventual cambio de domicilio de la persona protegida, corresponde

asumir la competencia del proceso de restriccin a la capacidad y, por ende, resolver
en su caso cualquier eventual cambio de curador al juez del lugar en que aquella
tenga su residencia actual, en razn del principio de inmediatez. As ha sido reconocido
por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y por la Suprema
Corte de la Provincia de Buenos Aires.
120. Curadores especiales. En cuanto a la designacin de una

representacin especial (tutela especial) en los supuestos enumerados en el art. 109
CCyC, esta norma es trasladable al caso de la curatela por efecto de la remisin
mencionada, siendo posible y de hecho ocurre as en la prctica que se configure la
necesidad de designar curadores especiales ante situaciones que as lo ameritan, en
particular las que tengan que ver con conflictos de intereses entre los diversos asistidos
y/o en casos de administraciones complejas, que requieren conocimientos especiales,
sea por el nmero de bienes o sus cualidades. desde otra perspectiva, un supuesto
particular de curatela especial tiene lugar durante el mismo proceso de restriccin a la
capacidad jurdica, en que procede la designacin de un curador especial o curador ad
bona en los casos de existencia de bienes que deban ser preservados y/o
administrados, como as tambin a los fines de la representacin provisoria de la
persona en juicios o procesos con contenido patrimonial.
121. Curatela y guarda de los hijos menores de edad de las personas

con capacidad restringida. El curador de la persona incapaz es tutor de los hijos
menores de ste, dice el art. 140 CCyC. Sin embargo, corresponde aclarar que esta es
la consecuencia en caso de inexistencia del otro progenitor en ejercicio de la
responsabilidad parental: es decir, si el hijo tiene doble vnculo filial, el supuesto de
incapacidad provoca la suspensin al ejercicio de la responsabilidad parental del
progenitor incapaz o limitado en relacin a dicho ejercicio art. 702, inc. c, CCyC y el
ejercicio de la responsabilidad parental se concentra en el otro progenitor art. 641,
inc. c, y art. 703 CCyC.
En el supuesto de capacidad restringida, entonces, por principio, el progenitor

ejerce la responsabilidad parental siendo asistido por el apoyo. Solo en caso de
declaracin de incapacidad supuesto excepcional, art. 32, parte final, CCyC,
corresponde la designacin de curador y, en consecuencia, este asumir el rol de tutor
del hijo menor de edad.
El juez puede evaluar que la persona designada como curador, sin embargo, no
resulta funcional o conveniente para el mejor cuidado del hijo menor de edad de su
asistido, decidiendo en tal caso el otorgamiento de la guarda a un tercero (art. 140
CCyC pfo 2).. Se trata de una situacin previsible en razn del cuidado especial y

dedicado que requiere una persona con discapacidad a quien le ha sido restringida su
capacidad, y pueden verse excedidas las posibilidades del curador para asumir tambin
el rol del tutor.
No necesariamente el otorgamiento de guarda a un tercero implicar la no

convivencia con el progenitor protegido: es posible que la persona designada guardador
conviva con dicho progenitor por ejemplo, en razn del vnculo familiar.

PERSONA JURDICA
122. La regulacin de la persona jurdica. La persona jurdica llamada

antes persona de existencia ideal en la redaccin del CC es un ente que
normalmente recibe de las personas fsicas, miembros o integrantes que la componen,
el sustrato indispensable para poder existir como tal. En efecto, en el orden jurdico, la
personalidad corresponde, como regla, a los individuos humanos. Sin embargo, tambin
es conferida a los ncleos o grupos humanos constituidos por apetencia de sociabilidad,
propia de la naturaleza humana, cuando tales ncleos renen las exigencias requeridas
por el ordenamiento.
Como puede apreciarse, el CCyC ha terminado con la confusin que generaba el

CC en cuanto a las diferentes denominaciones que utilizaba: personas jurdicas y
personas de existencia ideal. As, la terminologa se ha unificado desde que
excluidas las personas humanas solo existen las personas jurdicas.
123. FUNDAMENTOS. La regulacin de las personas jurdicas en la parte general de

un Cdigo Unificado Civil y Comercial, se circunscribe a la finalidad de establecer un
sistema tambin general, aplicable a todas las personas jurdicas. Sin embargo, esta
puridad dogmtica debe ceder a la conveniencia de incorporar las regulaciones de las
asociaciones civiles, las simples asociaciones y tambin las fundaciones.
Se establecen en esta parte los ejes de un sistema general de la persona jurdica

y de otros propios de una parte general sobre personas jurdicas privadas.
Se incluye la definicin de la persona jurdica y cmo se atribuye la personalidad

y el claro principio de separacin o de la personalidad diferenciada con respecto a la de
los miembros de la persona jurdica.
Es indudable el principio de que los miembros de la persona jurdica no

responden por las obligaciones de sta, excepto en la medida en que en determinados
supuestos la ley lo determine. Esta ley puede tanto ser la ley especial como la ley
general de concursos y quiebras. Adems, en el cdigo se contemplan otros casos de
desplazamiento del principio general, a fin de tutelar situaciones especiales como las de
ciertas clases de acreedores involuntarios o manifiestamente desprovistos de cualquier
poder negocial que les hubiera podido permitir acotar los riesgos de la contratacin u
obtener determinadas garantas. Con ello debe preverse la posibilidad de sancionar en

el plano patrimonial conductas de indebida traslacin del riesgo empresarial a terceros
dbiles o que por las circunstancias mismas del nacimiento de su derecho, no han
contado con posibilidades previas de defenderse. Tambin se prevn supuestos de
responsabilidad por apariencia creada, como cuando determinados miembros de una
persona jurdica difunden o permiten que se difunda su nombre o se utilice cualquier
medio idneo para inducir una creencia generalizada en la solvencia de la entidad
basada en el supuesto respaldo patrimonial con que ella contara.
()
Se establece un orden de prelacin en la aplicacin a las personas jurdicas

privadas de principios y normativas, lo que viene requerido en virtud de la existencia de
diversos ordenamientos especiales y la fuerza jurgena de la voluntad de sus miembros
en la creacin y funcionamiento de las personas jurdicas.
La regulacin de los atributos y efectos de la personalidad jurdica, entre ellos el

nombre cuya importancia ante la complejidad de las relaciones sociales amerita algn
grado de detalle en la regulacin-, el domicilio y la sede social, el objeto como
determinante de la capacidad de derecho de la persona, y el patrimonio y su funcin no
slo de garanta de los derechos de terceros, sino de aptitud para el cumplimiento del
objeto de la persona jurdica, generalizando en este sentido un criterio sentado por la
legislacin vigente sobre fundaciones y captando la jurisprudencia del fuero comercial
de esta Capital desarrollada en torno a este tema.
La fuerza jurgena de la voluntad en la creacin de las personas jurdicas

privadas dentro del marco de las formas admitidas, adopta como principio que, excepto
disposicin en contrario, la personalidad jurdica nace con el acuerdo de voluntades.
124. Definicin de la persona jurdica. El CCC contiene una definicin legal

que no exista en el CC:
ARTCULO 141. Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
El principio de especialidad indica que la capacidad de la persona jurdica solo

puede ejercerse en orden a los fines de su constitucin, es decir, de acuerdo a aquellos
objetivos que, en su momento, el Estado comput como conducentes y en vista de los
cuales reconoci al ente como sujeto de derecho. Al margen de esos fines, la persona

jurdica est privada de toda capacidad porque, en verdad, tambin carece de
personalidad.
Segn la opinin doctrinaria y jurisprudencial mayoritaria, la interpretacin sobre

la determinacin de la actividad autorizada a la persona jurdica debe ser realizada con
prudencial amplitud; en tal sentido, se ha resuelto que es necesario apreciar los fines de
la entidad de modo tal que, adems de los actos jurdicos correspondientes a su objeto,
se entienda que ella tambin est capacitada para practicar los actos que, por
implicancia, sean requeridos para la mejor consecucin de tales fines.
Por aplicacin de este criterio, debe considerarse que la persona jurdica est
habilitada para encarar toda actividad ms o menos relacionada con el fin de su
creacin, desde que son sus autoridades las que deben elegir los medios adecuados
para el logro de ese fin y, en orden a ese propsito, realizar los actos jurdicos
consecuentes. Por ejemplo, una sociedad, aunque su actividad no sea adquirir bienes
automotores, tiene capacidad para adquirir un automotor para la distribucin de los
productos que fabrica. de igual modo, puede realizar actos jurdicos encaminados a la
organizacin de centros culturales para su personal y otorgarles prstamos para la
construccin de la vivienda propia, porque ello contribuye al bienestar de los empleados
y redunda en un mayor rendimiento en la produccin.
Por el contrario, el principio de la especialidad impide que se desvirte el objeto

para el cual la persona jurdica se ha constituido. Por ejemplo, una sociedad annima
constituida para explotar una mina no puede realizar actividad financiera; una
asociacin cultural no puede dedicarse a ejercer el negocio inmobiliario.
En suma, mientras que a la persona humana le son permitidos todos los actos y
puede ejercer todos los derechos que no le estn expresamente vedados, la persona
jurdica solo goza de capacidad jurdica para todo lo que est comprendido en sus fines
propios: para los fines de la institucin, en la terminologa del CC (art. 35); y con
mejor factura para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin, en el
CCyC (art. 141).
125. Comienzo de la existencia de la persona jurdica. Las personas

jurdicas: nacen desde el acto de su constitucin y fruto de la libre voluntad de las
partes, sin otro recaudo, excepto que la ley exija un requisito adicional:
ARTCULO 142. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica

privada comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar,
excepto disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin
estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.

A decir verdad, el reconocimiento estatal y el registro en su caso son
elementos formales necesarios para la personificacin de una entidad, aunque el
carcter decisivo es la voluntad privada. La intervencin estatal es un reconocimiento
meramente complementario y en funcin de polica de la entidad creada por los
particulares. Ello no obsta a que, cuando expresamente se requiere autorizacin estatal,
la personalidad quede condicionada a ese acto de la administracin pblica.
Nuestro sistema legal (tanto en el CC como en el CCyC) contiene diferentes

regulaciones segn el tipo de persona jurdica, aunque la pauta general es el sistema de
libre constitucin.
2.1. Sistema de concesin o autorizacin estatal. El poder de polica del Estado

constituye un acto mixto de autorizacin de la personera y aprobacin de los estatutos
de la entidad. Es el caso de las asociaciones y fundaciones (art. 45 CC y art. 169 CCyC).
2.2. Sistema de disposiciones normativas o sistema de registro. Es un sistema

intermedio en el cual no se llega a la plena libertad en materia de constitucin de las
personas jurdicas privadas, sino que se la reglamenta en base al cumplimiento de
recaudos legales por parte de los fundadores. Es el supuesto actual de las sociedades
comerciales, ley 19.550 cuya denominacin a partir del 1 de agosto de 2015 ser Ley
general de Sociedades, conforme al anexo II de la ley 26.994, segn el cual los socios
fundadores pueden elegir entre varios tipos sociales preestablecidos legalmente, cada
uno de los cuales a su vez tiene requisitos esenciales tipificantes que lo caracterizan
como tal (por ejemplo, la sociedad annima) y lo diferencian de los otros (por ejemplo,
la sociedad de responsabilidad limitada), debiendo inscribirse adems en el registro
pblico correspondiente.
2.3. Sistema de constitucin libre. Sin perjuicio de observar ciertas formas

legales, la libertad en materia de constitucin de personas jurdicas es mayor. Es lo que
ocurre con las sociedades civiles (art. 1184 CC), que desaparecen en el CCyC, y las
simples asociaciones (art. 46 CC y art. 187 CCyC).
126. La personalidad diferenciada de la persona jurdica. La diversa

personalidad de la entidad y de sus miembros componentes es esencial para la
comprensin del tema: cada entidad es un sujeto de derecho independiente y, por eso,
es titular exclusivo de las relaciones jurdicas en que interviene.
Cuando una entidad dotada de personalidad jurdica contrata y adquiere bienes,

resulta obligada o favorecida por las consecuencias del contrato y propietaria de los
bienes que adquiere. As, por ejemplo, las instalaciones existentes en un club deportivo
(asociacin civil) son de la entidad y no de los socios o asociados, que no tienen sobre

ellas ni siquiera un virtual condominio sino solamente la posibilidad de usarlas conforme
a la reglamentacin interna establecida por la propietaria de los bienes, o sea la
entidad.
ARTCULO 143. Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una

personalidad distinta de la de sus miembros.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en los
supuestos que expresamente se prevn en este Ttulo y lo que disponga la ley especial.
Por aplicacin de la regla de la distinta personalidad, dado un conflicto que

requiere intervencin judicial, corresponde demandar a la persona jurdica como tal y no
a los miembros que la componen, ni a los individuos que integran sus organismos
directivos (comisin directiva, directorio, gerencia, entre otros), aun cuando la
notificacin de la demanda deba hacerse en la persona de quien ejerce la
representacin de la entidad.
Se satisface, as, la finalidad principal perseguida por quienes constituyen una

persona jurdica: crear un nuevo sujeto de derecho con distinto patrimonio y distinta
responsabilidad.
127. Inoponibilidad de la persona jurdica. En efecto, el principio de

separacin de la personalidad no es absoluto.
ARTCULO 144. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin que est

destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso
para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier
persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o controlantes
directos o indirectos, la hicieron posible quienes respondern solidaria e ilimitadamente
por los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin
perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los
participantes en los hechos por los perjuicios causados.
128. FUNDAMENTOS. Limitaciones al principio de la personalidad

diferenciada de la persona jurdica. Rige adems la desestimacin, prescindencia,
inoponibilidad, etc., de la personalidad jurdica, como instituto de excepcin al criterio

de separacin o diferenciacin. En la actualidad este instituto se halla expresamente
contemplado en la ley 19.550 de sociedades comerciales (artculo. 54, tercer prrafo)
bajo el rtulo inoponibilidad de la personalidad jurdica. Debe hacrselo extensivo a
cualquier persona jurdica privada ya que el abuso en su constitucin, la desvirtuacin
de su finalidad, tanto genrica como en la posterior dinmica funcional, constituyen
manifestaciones de una utilizacin desviada del recurso de la personalidad que son
susceptibles de producirse en cualquier clase de persona jurdica, lo cual fundamenta la
previsin del instituto en un sistema general.
La nueva normativa consagra, as, el principio de relatividad de la persona

jurdica cuando es usada con fines contra legem o para perjudicar a terceros.
129. Clases. Segn el CCyC al igual que el CC, las personas jurdicas
pueden ser pblicas o privadas.
ARTCULO 146. Personas jurdicas pblicas. Son personas jurdicas pblicas:
a. el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los

municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la
Repblica a las que el ordenamiento jurdico atribuya ese carcter;
b. los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional

pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida en el
extranjero cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
c. la Iglesia Catlica.
ARTCULO 148. Personas jurdicas privadas. Son personas jurdicas

privadas:
a. las sociedades;
b. las asociaciones civiles;
c. las simples asociaciones;
d. las fundaciones;
e. las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;

f. las mutuales;
g. las cooperativas;
h. el consorcio de propiedad horizontal;
i. toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en otras leyes

y cuyo carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.
ARTCULO 149. Participacin del Estado. La participacin del Estado en

personas jurdicas privadas no modifica el carcter de stas. Sin embargo, la ley
o el estatuto pueden prever derechos y obligaciones diferenciados, considerando
el inters pblico comprometido en dicha participacin.
130. Destacando una innovacin: establecimiento del consorcio de

copropietarios como persona jurdica diferenciada. A pesar de la ley 13.512,
hubo quienes negaron enfticamente que el consorcio constituyera una persona
jurdica. () Hoy la discusin est zanjada: el consorcio de propietarios es una persona
jurdica. Ms an, el art. 2044 CCyC establece que: el conjunto de los propietarios de
las unidades funcionales constituye la persona jurdica consorcio. Tiene su domicilio en
el inmueble. Sus rganos son la asamblea, el consejo de propietarios y el
administrador.
A mayor abundamiento, puede observarse que la nueva normativa unificadora

incorpora en el artculo como personas jurdicas privadas a entidades que, con
anterioridad, si bien eran consideradas como tales, no eran mencionadas expresamente
en el art. 33 CC, como las mutuales, regidas por las leyes 20.321 y 19.331, y las
cooperativas, reguladas por la ley 20.337.
131. Reglas que gobiernan las personas jurdicas privadas. Como las
personas jurdicas privadas son de diversa especie, en primer trmino sern de
aplicacin las normas imperativas del estatuto particular que la regule (por ejemplo, la
Ley general de Sociedades, ley 19.550) o, en su defecto, las imperativas del propio
CCyC.

En segundo lugar, y en mrito a la libertad constitucional de asociacin, la
persona jurdica se regir por las propias normas fundacionales, esto es, por el acto
constitutivo en tanto negocio jurdico creacional de la entidad y en virtud del cual todos
los suscriptos quedan obligados a constituirla. Asimismo, y con el mismo rango de
prelacin, ser de aplicacin el estatuto como verdadero acto voluntario el que, una vez
autorizado estatalmente, se erige en norma jurdica fundamental que gobierna la
entidad y bajo la cual estn sometidos los miembros de la misma. Por ltimo, sern de
aplicacin las leyes supletorias previstas en los estatutos especiales o en el propio
CCyC.
En cuanto a la personas jurdicas constituidas en el extranjero, el CCyC remite a

la ley 19.550. Por lo tanto, en estos casos, habr que echar mano a los arts. 118 al 124
del cuerpo normativo precitado, que contienen verdaderas normas de derecho
internacional privado.
132. El nombre de la persona jurdica privada (Art 151 CCC). Como

consecuencia de la distinta personalidad de la entidad y sus miembros, surge la
necesidad de su identificacin bajo una denominacin propia, con el aditamento
indicativo de la forma jurdica adoptada. Por eso, se reconoce a la persona jurdica un
nombre, como un atributo inherente a ella incluso si se encuentra en liquidacin debe
aclarar esta circunstancia en la utilizacin del nombre que la individualiza y la
distingue de los socios. As las cosas, la persona jurdica queda obligada cuando quien la
representa lo hace bajo la designacin de su nombre social.
El nombre de la persona jurdica es de libre eleccin (a diferencia de la persona

humana en la cual los nombres de pila pueden repetirse sin problemas).
El nombre social, para ser distintivo, debe cumplir con ciertos recaudos:
a. ser veraz, o sea, no contener enunciaciones o indicaciones capaces de

engaar al pblico por ejemplo, no puede contener trminos o expresiones
capaces de inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
b. Ser lcito, esto es, no estar compuesto de expresiones inmorales,

contrarias a las buenas costumbres, etc.
c. Ser original, es decir, no consistir en palabras que por su generalidad o

imprecisin no cumplan con la funcin de identificar a la entidad.
d. Ser novedoso, en el sentido de que no debe repetir expresiones o

denominaciones ya empleadas por otra persona jurdica del mismo ramo en el
mbito donde aquel alcanza con sus actividades sociales, mercantiles, etc.

e. gozar de aptitud distintiva, tanto respecto de otros nombres, como de
marcas, nombres de fantasa u otras formas de referencia a bienes o servicios,
se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica.
A mayor abundamiento, el nombre de la persona jurdica no debe ser confundido

con el nombre comercial.
133. El domicilio de la persona jurdica. Como todo sujeto de derecho, la

persona jurdica tiene un domicilio general, que es el fijado en el lugar indicado por sus
estatutos, o subsidiariamente, donde se ubica la sede de su direccin o administracin.
Independientemente del domicilio general, las sucursales de la casa matriz tienen un
domicilio especial, en el lugar del respectivo establecimiento, solo para la ejecucin de
las obligaciones all contradas por los agentes locales.
ARTCULO 152. Domicilio y sede social. El domicilio de la persona jurdica es el fijado

en sus estatutos o en la autorizacin que se le dio para funcionar. La persona jurdica que
posee muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de
dichos establecimientos slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas. El
cambio de domicilio requiere modificacin del estatuto. El cambio de sede, si no forma
parte del estatuto, puede ser resuelto por el rgano de administracin.
Vase el siguiente ejemplo: la sociedad La Esperanza es titular de un fondo de

comercio dedicado a la explotacin de un supermercado. tiene su casa central en la
ciudad de Buenos Aires y una sucursal en Mendoza. La sociedad decide tomar un
prstamo bancario en la provincia de Mendoza; vencido el plazo concedido, La
Esperanza no devuelve al banco el dinero prestado. Pues bien, salvo pacto expreso en
contrario en el contrato de mutuo, la entidad financiera puede reclamar judicialmente el
pago de la deuda a la sociedad ante los tribunales porteos, o bien, ante los tribunales
mendocinos, an cuando el domicilio en Mendoza no sea el general. En efecto, el
domicilio ubicado en Buenos Aires es el domicilio general en el cual la sociedad puede
ser demandada por cualquier tipo de deuda que haya concertado, incluso las contradas
a travs de las sucursales. El domicilio situado en Mendoza es un domicilio especial y la
sociedad solo puede ser demandada ah con motivo de las obligaciones contradas en
esta provincia, como ocurre con el prstamo bancario mencionado. Por el
incumplimiento del resto de las obligaciones, debe ser demandada en Buenos Aires.
Contina diciendo el artculo comentado que el cambio de domicilio requiere

modificacin del estatuto. El cambio de sede, si no forma parte del estatuto, puede ser
resuelto por el rgano de administracin.

En este sentido, debe aclararse que el domicilio social no es la direccin precisa
(calle y nmero) de una determinada ciudad o poblacin (propiamente domicilio social).
Esa direccin precisa es lo que se conoce como sede social. De esta manera, si los
miembros no quieren que la direccin constituya una clusula del estatuto, el mismo
puede limitarse a expresar la ciudad o poblacin en que la sociedad tiene su domicilio.
de cualquier modo, la mencin o no de la direccin precisa en el estatuto social no es
una circunstancia irrelevante: si esa direccin figura como una clusula del documento
social, su cambio implicar la reforma de tales instrumentos; en cambio, el estatuto
social se limita a expresar la jurisdiccin (ciudad o poblacin) donde la entidad tiene su
domicilio, y la sede se ha fijado por instrumento separado, la mudanza dentro de la
misma jurisdiccin decidida por el rgano de administracin no exigir reformar esos
instrumentos.
En el domicilio social se tienen por vlidas y vinculantes para la persona jurdica

todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta (art. 153 CCC). En otras
palabras, la ley presume, sin admitir prueba en contrario, que la entidad tiene su
domicilio en ese lugar (aunque no funcione en la misma la administracin) y que este
subsiste hasta tanto se modifique y se proceda a la correspondiente inscripcin
registral.
134. Duracin de la persona jurdica. La regla es que su duracin es

ilimitada (art. 155 CCyC). No es obligatorio para los fundadores fijar estatutariamente
un plazo cierto que sirva de tope temporal. Sin embargo, la vigencia puede limitarse:
a. por el pacto en contrario en el estatuto; o
b. por disposicin legal expresa que as lo disponga (por ejemplo, las

fundaciones, art. 195, inc. e, CCyC).
En trminos generales, podramos afirmar que el lmite temporal de actuacin lo

establecen sus fundadores en el acto de creacin, sus integrantes si deciden disolverla,
o el Estado, en los casos en que se le retire la autorizacin para funcionar o cuando se
decrete su quiebra.
135. Duracin de la persona jurdica. El objeto de la persona jurdica debe

ser preciso y determinado (art. 156 CCC).
Recordemos que el objeto social es el conjunto de actos o categoras de actos

que, de acuerdo con el contrato constitutivo o el estatuto, la entidad se propone
realizar. Se diferencia de la actividad, identificada con el ejercicio efectivo de actos por
la persona jurdica ya en funcionamiento.

El objeto (propsito declarado en el estatuto) es un elemento esencial que
determina la capacidad y, por ende, los lmites a la actividad de la persona jurdica y de
sus administradores y representantes. Existe una vinculacin entre el objeto social y la
medida de la personalidad jurdica de la entidad.
Por ejemplo, si una sociedad annima tiene por objeto la compra y venta de ropa
de vestir, y el representante legal compra un inmueble para instalar el fondo de
comercio donde va a funcionar la casa de ventas, queda obligada la sociedad por la
compra de ese inmueble? o, en otras palabras, tiene capacidad para adquirir el
derecho de dominio sobre ese inmueble y la obligacin de pagar el precio por esa
compra?, ha actuado dentro de los lmites del poder representativo (fijado por el objeto
social) el representante legal de la sociedad?
Todas estas preguntas tienen respuesta afirmativa, pues el acto jurdico

ejecutado por el representante legal no es extrao al objeto social. Por el contrario, lo
facilita, pues sin inmueble en el que se ubique el establecimiento mercantil, a la
sociedad le resultara muy difcil llevar a cabo su actividad empresaria. Con mayor
razn, si el representante legal compr una partida de telas para la confeccin de
camisas para venderlas, actu en el mbito del objeto social, y oblig vlidamente a la
sociedad.
En cambio, dado el ejemplo, si el objeto social no prev ni autoriza

expresamente el otorgamiento de garantas a favor de terceros, la fianza constituida
por ese representante sobre un inmueble social para garantizar obligaciones ajenas es
un acto ajeno al objeto social.
Lo ajeno del acto con respecto al objeto social constituye una cuestin de hecho
que debe ser analizada cuidadosamente en cada situacin concreta, y en caso de duda,
se entiende que el acto queda comprendido dentro de las facultades del representante
social y obliga a la entidad. Esta regla interpretativa es la que mejor consulta el inters
de los terceros de buena fe que contratan con el ente social.
Funcionamiento de la persona jurdica
136. Estatuto de la persona jurdica. El estatuto, que es el alma de la

entidad, contiene los elementos esenciales que rigen los destinos de la misma, su
organizacin y funcionamiento (por ejemplo, identificacin de los constituyentes; el
nombre; el objeto; la sede social; las causales de extincin; el rgimen de
administracin y representacin; el rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones
disciplinarias, exclusin de asociados y recursos contra las decisiones; los rganos
sociales de gobierno, administracin y representacin; el procedimiento de liquidacin).

El CCyC delega, en la autonoma de la voluntad de quienes constituyen la
persona jurdica, la creacin del rgimen de gobierno, la administracin y la
representacin de la entidad y, si la ley la exige, tambin sobre la fiscalizacin interna
de la persona jurdica (por ejemplo, asociaciones civiles, art. 172 CCyC).
En cuanto a su modificacin, el art. 157 aclara que el mismo puede ser

modificado en la forma que el propio estatuto o la ley establezcan. La modificacin
produce efectos desde su otorgamiento (simples asociaciones), salvo que requiera
inscripcin (asociaciones civiles) en cuyo caso es oponible a terceros a partir de esta,
excepto que el tercero conozca la modificacin no inscripta, o sea, la realidad
extraregistral. Se trata de una aplicacin del principio de la buena fe (art. 9 CCyC)
parmetro conforme al cual deben ejercerse los derechos.
El estatuto debe contener normas sobre el gobierno, la administracin y

representacin y, si la ley la exige, sobre la fiscalizacin interna de la persona jurdica.
Solo para el caso de ausencia de previsiones convencionales especiales, el CCyC

fija las siguientes reglas:
a. si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden participar en
una asamblea o reunin del rgano de gobierno, utilizando medios que les
permitan a los participantes comunicarse simultneamente entre ellos. El acta
debe ser suscripta por el presidente y otro administrador, indicndose la
modalidad adoptada, debiendo guardarse las constancias, de acuerdo al medio
utilizado para comunicarse.
La disposicin en comentario constituye un avance importante para agilizar la

actuacin de los rganos de gobierno y administracin de las personas jurdicas: las
llamadas reuniones no presenciales, lo que permite concretarlas a travs de cualquier
medio que posibilite a los participantes comunicarse simultneamente entre ellos (sin
presencia fsica). En efecto, en este sentido, se dice que la presencia puede ser fsica
o virtual, que lo que importa es que la participacin sea real, a travs de medios que
aseguren la intersubjetividad y simultaneidad, esto es, que hagan factible que cada
individuo emita su voto o mensaje, y dirigirlos a otros, y que estos pueden recibirlo
simultneamente, al mismo tiempo (por teleconferencia o videoconferencia, entre
otros). Adems, este nuevo sistema, permite el ahorro de costos de traslado, hospedaje,
viticos, etc.
b. los miembros que deban participar en una asamblea, o los integrantes del
consejo, pueden autoconvocarse para deliberar, sin necesidad de citacin previa.
Las decisiones que se tomen son vlidas, si concurren todos y el temario a tratar
es aprobado por unanimidad.

Esta disposicin normativa del CCyC es coherente con la Ley general de
Sociedades 19.550, que recepta el fenmeno de la asamblea unnime, que permite
agilizar la dinmica societaria sin acarrear perjuicio alguno para los socios, pues resulta
evidente que la presencia de todos los accionistas torna irrelevante la necesidad de
convocatoria del rgano competente o la autoridad legitimada; habilitando la posibilidad
de la autoconvocatoria.
137. Administradores como rganos de la sociedad. Funciones y

deberes. Las funciones del administrador abarcan la gestin operativa de los negocios
sociales, la organizacin y la direccin de la persona jurdica, el cumplimiento del
estatuto, la participacin en el funcionamiento interno de la entidad y la representacin
de la misma frente a terceros. Esto se explica desde la llamada teora del rgano.
Sostener que los administradores de la persona jurdica son rganos de esta significa
que son portadores de la voluntad de la entidad, como si el ente social obrara por s, sin
el auxilio de la representacin. Constituyen el vehculo de la voluntad nica de la
persona jurdica.
Para explicarnos mejor, a diferencia del mandato, no hay dos voluntades la del
representante y representado sino una sola: la de la persona jurdica. de esta manera,
los administradores son funcionarios de la entidad y es esta ltima la que acta frente a
terceros a travs de aquellos.
Es as que cuando una persona jurdica participa de la celebracin de un acto

jurdico por medio de un rgano calificado para ello, la figura del rgano absorbe la del
representante y el negocio estipulado por la persona jurdica a nombre propio, a
diferencia de lo que ocurre cuando la persona jurdica se vale de un representante
diverso del rgano investido del respectivo poder, en cuyo caso el negocio lo estipula
dicho representante en nombre de otro, es decir, la persona jurdica.
En conclusin, el ordenamiento jurdico argentino sigue la llamada teora del

rgano. Para esta teora, las personas jurdicas expresan su voluntad a travs de sus
agentes, y no hay un dualismo entre estos y la entidad como polos opuestos. Entre la
entidad y sus dirigentes no hay un vnculo contractual sino una relacin institucional,
que proviene de la constitucin y organizacin de la persona jurdica. Los
administradores no estn fuera de la persona jurdica sino dentro de ella, y actan como
rganos suyos. de esta manera, lo actuado jurdicamente por los administradores se
imputa (o sea, se atribuye) a la persona jurdica. Las normas constitutivas de la persona
jurdica sealan la rbita de funcionamiento de los rganos, de manera que cuando la
actividad de quien se desempea en aquel carcter se desorbita, el exceso no es obra
del rgano en cuanto tal, sino del individuo que ha determinado esa irregularidad y, por
eso en principio, el acto notoriamente extrao al objeto social no puede ponerse a
cargo de la entidad (art. 58 de la Ley general de Sociedades 19.550).

Por lo dems, esta teora orgnica viene a explicar tambin la responsabilidad de
las personas jurdicas por los actos ilcitos de sus administradores rganos de ellas
cometi
138. Carcter de la responsabilidad de la persona jurdica. Es

responsabilidad directa: se explica por la teora del rgano segn la cual los daos
causados por los directores y administradores del ente, al ser rganos, y sin perjuicio
de su responsabilidad personal, se entienden como si actuara la propia persona jurdica.
Implica adems la existencia de una responsabilidad directa (y personal) del
representante, director o administrador.
Deben verificarse, respecto del acto del rgano, todos los requisitos de la
responsabilidad por daos.
a. El dao causado debe ser imputable al autor del hecho, es decir, que el acto
debe ser voluntario;
b. antijurdico;
c. atribuible en virtud de un factor de atribucin
d. conectado con el dao por un nexo de causalidad.
e. debe existir una relacin entre la funcin y el dao causado:
ejercicio de la funcin: implica el desarrollo de los actos previstos en el

estatuto y, por ello, el dao es imputable a la persona jurdica;
ocasin de la funcin: debe existir una relacin razonable causalidad

directa e inequvoca entre las funciones y el dao. No hay responsabilidad si la
funcin de quien dirige y/o administra solo ha facilitado el hecho daoso pero no resulta
indispensable para su comisin. Solo hay responsabilidad si el hecho daoso no hubiera
podido realizarse, de ninguna forma, de no mediar la funcin.
139. Reglas de actuacin de los administradores de la persona

jurdica. El art. 159 CCyC contiene una norma imperativa dirigida a los
administradores de la persona jurdica sobre cmo deben actuar en su funcin.
En primer trmino, deben obrar con cuidado y previsin, adoptando las medidas
que sean necesarias segn las circunstancias de persona, tiempo y lugar a la hora
de tomar sus decisiones. En el caso concreto, para apreciar la responsabilidad del
administrador se deben tener en cuenta, entre otros factores: a. dimensin de la
entidad; b. su objeto; c. las funciones genricas que le incumban, como administrador,

y las especficas que se le hubieren confiado; d. circunstancias en que debi actuar
(urgencia, acopio de datos, antecedentes e informaciones) y cmo cumpli con su deber
de diligencia.
En segundo trmino, en caso de conflicto de intereses, los administradores

deben priorizar, en su funcin, el inters social con respecto al propio, evitando
aprovechar en su beneficio oportunidades que favorecen y corresponden a la entidad
que administran. El deber de lealtad proscribe todas aquellas conductas de los
administradores que, ante una situacin de conflicto entre el inters de la sociedad y el
suyo propio, supongan la obtencin de ventajas a expensas de la sociedad (por ejemplo:
prohibicin de realizar transacciones con la sociedad, prohibicin de explotar la posicin
de administrador, prohibicin de utilizar activos sociales, prohibicin de utilizar
informacin confidencial, prohibicin de obtener ventajas de terceros, prohibicin de
aprovechar oportunidades de negocio, prohibicin de entrar en competencia con la
sociedad). Por ello:
no pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la

persona jurdica;
si en determinada operacin los tuvieran por s o por interpsita

persona, deben hacerlo saber a los dems miembros del rgano de
administracin o, en su caso, al rgano de gobierno, y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin;
les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que

reduzcan el riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones con la persona
jurdica. Esto permitira o facilitara a los administradores el cumplimiento del
deber de fidelidad y lealtad hacia la entidad, as como la valoracin de
actuaciones contrarias a los intereses de la misma. Por ejemplo, en caso de
producirse un conflicto de intereses entre el administrador y la sociedad, el
primero debe cumplir con las siguientes obligaciones:
comunicar al rgano de administracin o, en su caso, del rgano de

gobierno, el conflicto en cuestin; y
abstenerse de intervenir en la operacin a que el conflicto se refiera.
140. Responsabilidad de los administradores frente a la persona

jurdica. El art. 160 del CCyC consagra los lineamientos esenciales de la
responsabilidad de los administradores como rgano del ente social por el dao que
injustamente causen en su desempeo a la persona jurdica, sus miembros y a los
terceros.

ARTCULO 160. Responsabilidad de los administradores. Los
administradores responden en forma ilimitada y solidaria frente a la persona
jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el
ejercicio o con ocasin de sus funciones, por accin u omisin.
A tal efecto, se deben verificar todos y cada uno de los presupuestos del deber
de reparar, segn la teora general del derecho de daos:
a. autora: el dao debe haber sido causado por accin u omisin del o de
los administradores. Es decir, para que sea responsable un administrador es
necesario que su accin u omisin hayan provocado el dao, en tanto este no se
habra producido si aquel no hubiera actuado como lo hizo, o por el contrario,
hubiese actuado en vez de haber omitido la conducta debida. Aunque parezca
obvio, por los actos daosos de los administradores no existe una
responsabilidad del rgano de administracin que integran. Este carece de
personalidad jurdica, no es un sujeto de derecho, por tanto no es factible que le
sea atribuible algn tipo de responsabilidad como tal. As las cosas, mal puede
ser autor de un dao la comisin directiva de la asociacin civil (obviamente
que s lo sern sus miembros);
b. antijuridicidad: proviene de la actuacin del administrador contraria a

la ley, al estatuto, al reglamento o a las decisiones del rgano de gobierno que
causan un dao a otro, si no est justificada;
c. factor de atribucin subjetivo: la culpa. Como se trata

fundamentalmente de una actividad reglada por el estatuto, la culpa del
administrador se configurar normalmente como consecuencia de la
inobservancia de las diligencias prescriptas por la ley o el estatuto para la
actividad reglada desplegada administracin del ente social, lo que configura
uno de los rostros de la culpa: inobservancia de los reglamentos o deberes a su
cargo (impericia en la profesin; arg. art. 1724 CCyC; y art. 84 CP). En este
sentido, recordemos que la inobservancia de los reglamentos o deberes a cargo
del administrador consiste en no observar las diligencias prescriptas por las
normas jurdicas para una actividad reglada; y, por ello, es fcil confundir esta
forma de la culpa con la antijuridicidad pues dicho rostro de la culpa se
configura por no observar una diligencia que el orden jurdico impone (en
nuestro caso, el marco normativo lo impone el estatuto y la ley);

d. relacin de causalidad: es necesario que segn el curso natural y
ordinario de las cosas exista cierta vinculacin entre la conducta del
administrador y el dao. En otras palabras, hay que acreditar que la accin u
omisin del administrador aparece como causa adecuada del dao segn las
reglas de la experiencia y razonables criterios de probabilidad y habitualidad
(art. 1726 CCyC).
e. dao: la conducta del administrador debe haber lesionado un derecho

o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio o un derecho de incidencia colectiva (arg. art. 1737
CCyC). El dao, para responsabilizar a los administradores como administradores
y ante la persona jurdica, sus miembros o terceros, debe haber sido causado en
ejercicio o en ocasin de sus funciones:
ejercicio de la funcin: implica el desarrollo de los actos previstos en el

estatuto;
ocasin de la funcin: debe existir una relacin razonable

causalidad directa e inequvoca entre las funciones y el dao. No hay
responsabilidad si la funcin de quien dirige y/o administra solo ha facilitado el
hecho daoso pero no resulta indispensable para su comisin. Solo hay
responsabilidad si el hecho daoso no hubiera podido realizarse de ninguna
forma, de no mediar la funcin.
141. Transformacin, fusin y escisin. Las personas jurdicas pueden

transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este Cdigo o por la
ley especial, dice el art. 162 CCC, pautando que en todos estos casos es necesaria la
conformidad unnime de los miembros de la persona o personas jurdicas, excepto
disposicin especial o estipulacin en contrario del estatuto.
Hay transformacin cuando una persona jurdica adopta otra de las formas
jurdicas previstas legalmente (por ejemplo, cuando una sociedad adopta un nuevo tipo
social). No se disuelve la entidad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
La Ley general de Sociedades 19.550 regula la transformacin de las sociedades,

autorizando la modificacin del tipo social adoptado originalmente por los socios (arts.
74 a 81). Las fundaciones no pueden ser objeto de una transformacin porque carecen
de un rgano soberano que pueda decidir; son simplemente un patrimonio de
afectacin que no tiene voluntad por s para transformarse, pues la nica voluntad es la
del fundador, estratificada en el estatuto. Es diferente en las asociaciones, pues ellas s
tienen su voluntad, que se forma en la asamblea y podr incluso resolver, transformar

la asociacin en una fundacin. En cambio, la fundacin no puede alterarse ya que
carece de sustrato subjetivo.
Hay fusin cuando dos o ms personas jurdicas se disuelven sin liquidarse para
constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a una u otras que, sin
liquidarse, son disueltas. La nueva entidad o la incorporante adquiere la titularidad de
los derechos y obligaciones de las personas jurdicas disueltas, producindose la
transferencia total de sus respectivos patrimonios en la forma y en el momento que
dispone la ley. La Ley general de Sociedades 19.550 regula este instituto en los arts. 82
a 87. Lo propio ocurre con las fundaciones (art. 223, inc. b, CCyC).
Hay escisin cuando:
a. una persona jurdica, sin disolverse, destina parte de su patrimonio para

fusionarse con otras entidades existentes o para participar con ellas en la creacin de
una nueva persona;
b. una entidad, sin disolverse, destina parte de su patrimonio para constituir una
o varias personas jurdicas nuevas;
c. una persona jurdica se disuelve sin liquidarse para constituir, con la totalidad
de su patrimonio, nuevas entidades.
Este instituto es utilizado, particularmente, en materia societaria (art. 88 de la

ley 19.550). En todos los casos es necesaria la conformidad unnime de los miembros
de la persona o personas jurdicas, excepto disposicin especial o estipulacin en
contrario del estatuto. As, por ejemplo, segn la Ley orgnica de Asociaciones
Mutuales 20.321, Las asociaciones mutuales podrn fusionarse entre s. Para ello se
requerir: a) Haber sido aprobada previamente la fusin en Asamblea de socios y b)
Aprobacin del Instituto Nacional de Accin Mutual (art. 30).
Disolucin y liquidacin de la persona jurdica
142. Disolucin de la persona jurdica. En el artculo 163 CCC se

mencionan las causales de disolucin de las personas jurdicas en general.
Disuelta una entidad, se impone el cese de la actividad normal de la misma para

iniciar otra etapa, la de la liquidacin, que comporta satisfacer el pasivo social y
distribuir el remanente entre los miembros (en los casos en que sea posible
legalmente), para desaparecer como persona jurdica una vez extinguidas todas las
relaciones jurdicas que la justificaron.

ARTCULO 163. Causales. La persona jurdica se disuelve por:
a. la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la

mayora establecida por el estatuto o disposicin especial;
b. el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo

subordin su existencia;
c. la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la

imposibilidad sobreviniente de cumplirlo;
d. el vencimiento del plazo;
e. la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la quiebra

concluye por avenimiento o se dispone la conversin del trmite en concurso
preventivo, o si la ley especial prev un rgimen distinto;
f. la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la

persona o personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la escisin respecto
de la persona jurdica que se divide y destina todo su patrimonio;
g. la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial exige

pluralidad de ellos y sta no es restablecida dentro de los tres meses;
h. la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal para

funcionar, cuando sta sea requerida;
i. el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j. cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de

este Ttulo o de ley especial.
En los prximos artculos del Cdigo se regulan especialmente algunas causales

de disolucin en particular.
ARTCULO 164. Revocacin de la autorizacin estatal. La revocacin de la

autorizacin estatal debe fundarse en la comisin de actos graves que importen
la violacin de la ley, el estatuto y el reglamento.
La revocacin debe disponerse por resolucin fundada y conforme a un

procedimiento reglado que garantice el derecho de defensa de la persona

jurdica. La resolucin es apelable, pudiendo el juez disponer la suspensin
provisional de sus efectos.
Aqu se reglamenta la revocacin de la autorizacin estatal, oportunamente

concedida, siendo una directiva dirigida fundamentalmente a las policas
administrativas que detentan el control y el poder de polica respecto de las personas
jurdicas, segn las diferentes especies.
Tambin es una directiva para el juez quien, en ltima instancia, har el control
de legalidad correspondiente. En tal sentido, se aclara que la revocacin del permiso
estatal:
debe sustentarse en la comisin de actos graves (la vara para medir esa
gravedad radica en que los actos ejecutados por la entidad deben importar una
violacin de la ley, el estatuto y el reglamento);
debe adoptarse la decisin una vez culminado un procedimiento en el cual se

garantice que la persona jurdica ha podido defenderse;
la resolucin debe ser fundada, es decir, motivada so pena de tildarse de

arbitraria;
se aclara que la resolucin administrativa que revoca la autorizacin estatal:
es recurrible a travs del recurso de apelacin (generalmente las leyes

orgnicas de las distintas autoridades administrativas suelen regular el sistema
recursivo contra las resoluciones que dictan. En el caso de la Inspeccin general de
Justicia, por ejemplo, la ley 22.315 establece que las resoluciones son recurribles ante la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil o Comercial segn los casos de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires);
mientras se tramita el recurso, se puede disponer, judicialmente, la suspensin

provisional de la resolucin administrativa impugnada.
ARTCULO 165. Prrroga. El plazo determinado de duracin de las personas

jurdicas puede ser prorrogado. Se requiere:
a. decisin de sus miembros, adoptada de acuerdo con la previsin legal o

estatutaria;
b. presentacin ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del

vencimiento del plazo.

En el caso de que el estatuto haya limitado el tiempo de duracin de la persona
jurdica fijando un plazo, el mismo se pueda posponer, evitando as el acaecimiento de
una causal de disolucin con todas sus implicancias.
Para que la prrroga produzca sus efectos es indispensable:
a. la decisin de sus miembros, adoptada de acuerdo con la previsin legal o

estatutaria;
b. la presentacin ante la autoridad de contralor que corresponda del pedido de

prrroga; que se efecte antes del vencimiento del plazo estatutario.
ARTCULO 166. Reconduccin. La persona jurdica puede ser reconducida

mientras no haya concluido su liquidacin, por decisin de sus miembros
adoptada por unanimidad o la mayora requerida por la ley o el estatuto, siempre
que la causa de su disolucin pueda quedar removida por decisin de los
miembros o en virtud de la ley.
Este artculo es relevante en tanto y en cuanto permite evitar la extincin de la

persona jurdica una vez acaecida una causal de disolucin, removiendo, en los casos en
los que ello es posible, los efectos propios de la etapa liquidatoria que se inicia tras la
disolucin.
Para que opere la reconduccin es necesario:
a. que no haya concluido la liquidacin de la entidad;
b. que exista una decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o la

mayora requerida por la ley o el estatuto, segn los casos;
c. que la causal de disolucin sea susceptible de ser removida por voluntad de

los miembros o por imperio de la ley (por ejemplo, por vencimiento del plazo). Sin
embargo, no sera viable cuando la causal de disolucin que se pretende remover
tenga carcter sancionatorio.
143. Liquidacin de la persona jurdica. Una vez que la persona jurdica

entr en la etapa liquidatoria, no puede realizar operaciones que impliquen el
cumplimiento normal de su objeto, debiendo concluir las pendientes y encaminar la
realizacin del activo para cancelar el pasivo social.

ARTCULO 167. Liquidacin y responsabilidades. Vencido el plazo de
duracin, resuelta la disolucin u ocurrida otra causa y declarada en su caso por
los miembros, la persona jurdica no puede realizar operaciones, debiendo en su
liquidacin concluir las pendientes.
La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientes

con los bienes del activo del patrimonio de la persona jurdica o su producido en
dinero. Previo pago de los gastos de liquidacin y de las obligaciones fiscales, el
remanente, si lo hay, se entrega a sus miembros o a terceros, conforme lo
establece el estatuto o lo exige la ley.
En caso de infraccin responden ilimitada y solidariamente sus

administradores y aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la
situacin y contando con el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten
adoptar las medidas necesarias al efecto.
A partir de la disolucin, la administracin y representacin orgnica de la

persona jurdica puede ser desempeada por el rgano de administracin existente en
el instante disolutorio o por el rgano de liquidacin especfico designado de acuerdo
con las disposiciones respectivas.
Para evitar confusin, se define el instituto de la liquidacin y se fijan los pasos a

seguir. En tal sentido se prev que:
a. La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientes con

los bienes del activo del patrimonio de la persona jurdica o su producido en dinero. Se
le reconoce a las personas jurdicas en liquidacin una personalidad y capacidad
limitada a los actos de liquidacin del patrimonio. Por ello, la persona jurdica en
liquidacin solo puede realizar los actos tendientes al cumplimiento de las operaciones
pendientes y cancelar las obligaciones adeudadas.
b. Previo pago de los gastos de liquidacin y de las obligaciones fiscales, el

remanente, si lo hay, se entrega a sus miembros o a terceros, conforme lo establece el
estatuto o lo exige la ley. Sin embargo, recordemos que no todo proceso liquidatorio
lleva a distribucin de un remanente entre los miembros de una persona jurdica. Las
asociaciones deben destinar el remanente de sus bienes a los fines previstos por el art.
185 CCyC, y las fundaciones deben adecuarse a lo establecido en el art. 217 CCyC.
La infraccin de las pautas precedentes durante la liquidacin del ente social

por continuar, por ejemplo, desempeando la actividad normal de la persona jurdica, o
bien, por entregar remanente a los miembros sin pago previo de obligaciones fiscales
hace responsables ilimitada y solidariamente a los administradores y a aquellos

miembros que, conociendo o debiendo conocer la situacin y contando con el poder de
decisin necesario para ponerle fin, omitan adoptar las medidas necesarias al efecto.
Asociaciones civiles
144. Caracterizacin de las asociaciones civiles. Las asociaciones civiles

son personas de existencia ideal que nacen de la unin estable de un grupo de personas
fsicas que persiguen la realizacin de un fin de bien comn no lucrativo. (RIVERA, Julio
c., Instituciones de Derecho Civil. Parte General, t. II, 2a ed. actual., Bs. As., Abeledo-
Perrot, 2000, p. 307)
Si la asociacin se realiza entre personas jurdicas, tambin con una finalidad de

bien comn no lucrativo, estamos en presencia de asociaciones de segundo grado. Es el
caso de las federaciones, que nuclean asociaciones de primer grado (por ejemplo, la
AFA Asociacin del Ftbol Argentino, que se forma con las asociaciones civiles
clubes que practican ftbol).
Cada asociacin tiene por base fundacional un acto constitutivo, que es el

negocio jurdico que da creacin a la entidad y por el cual todos los suscriptos quedan
obligados a constituirla. El artculo 170 CCC regula minuciosamente los requisitos que
debe reunir el acto constitutivo de la asociacin civil.
Las asociaciones civiles requieren autorizacin para funcionar y se encuentran

sujetas a contralor permanente de la autoridad competente, nacional o local, segn
corresponda (art. 174 CCC).
La asociacin tiene sus propios atributos de la personalidad, y su existencia es

independiente del cambio de sus miembros, que pueden ingresar y egresar de la misma
en virtud de la libertad de asociacin (art. 14 CN y art. 143 CCyC).
Para lograr sus fines, y siendo una persona distinta de sus miembros, cuenta con
patrimonio propio (art. 154 CCyC). En este sentido, el acto constitutivo debe contener
las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociacin civil y el valor
que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en propiedad si no consta
expresamente su aporte de uso y goce (art. 170, inc. g, CCyC).
145. Objeto de las asociaciones civiles. Segn los Fundamentos del

Anteproyecto... del CCyC, las asociaciones civiles se caracterizan como personas
jurdicas privadas que se constituyen con un objeto de inters y utilidad general para la

comunidad, del que tambin participan y se benefician sus miembros. (Art. 168) Deben
tener, adems, un objeto que no sea contrario al inters general o al bien comn.
Segn el CCyC, el inters general se interpreta dentro del respeto a las diversas
identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artsticas, literarias,
sociales, polticas o tnicas que no vulneren los valores constitucionales. No puede
perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener por fin el lucro para sus miembros o
terceros (Art. 168 CCC).
Cuando decimos que la utilidad debe ser general, debe entenderse en el sentido
de que el fin de la asociacin no solo debe ser til para los miembros que componen la
entidad, sino que debe trascender mas all de ellos y extenderse a la comunidad en la
que se desarrollan en conjunto;
Por ello, se ha considerado que la normativa debe interpretarse en el sentido de

que es suficiente que el fin sea lcito para considerarlo de utilidad general (por
ejemplo, la creacin de la entidad club, si bien beneficia a sus socios, fomenta la
prctica del deporte, por lo que el inters general se encuentra satisfecho);
La interpretacin del bien comn, dada por la CSJN en relacin al art. 33 CC en

ALITT - Asociacin Lucha por la Identidad Travesti-Transexual c/ Estado Nacional,
relevante fallo del 21/11/2006 (Fallos: 329:5266), fue que:
el bien comn debe interpretarse como integrante del orden pblico de

los Estados democrticos, y que es posible entenderlo como un concepto
referente a las condiciones de vida social que permite a los integrantes de la
comunidad alcanzar el mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia
de valores democrticos;
con relacin a la garanta constitucional del art. 14 CN, la trascendencia

del pluralismo, la tolerancia y la comprensin llevan a concluir que todo derecho
de asociarse es constitucionalmente til. Solo la ilicitud de promover la
asociacin un objeto comn que desconozca o violente las exigencias que para la
proteccin a la dignidad de las personas establece el art. 19 CN o que, elptica o
derechamente, persiga la destruccin de las clusulas inmutables del Pacto
Fundacional de la Repblica vigente desde 1853, podra justificar una restriccin
al derecho de asociacin.
En conclusin, tal como dice el CCyC, las asociaciones puede constituirse con
fines artsticos, asistenciales, polticos, culturales, deportivos, educacionales,
mutualistas, religiosos, cientficos, gremiales, de defensa de sectores empresariales, de
fomento edilicio, profesionales, etc.
Debe estar ausente el lucro, aunque ello no obsta a que la entidad despliegue
actividades que le permitan obtener ganancias para cumplir con su finalidad especfica

(por ejemplo, el club que organiza una rifa para ampliar las instalaciones con los fondos
recaudados). Coherentemente con ello, se explica en los Fundamentos del
Anteproyecto que El punto determinante de su conformacin es que no pueden
perseguir fines de lucro ni distribuir bienes o dinero entre sus miembros durante su
funcionamiento ni en la liquidacin. Si para el cumplimiento de su objeto realizan
actividades por las que obtienen algn resultado econmico positivo, ste debe
aplicarse a la prosecucin, incremento o perfeccionamiento del desarrollo de aqul.
Asimismo, el art. 168 CCyC aclara que la asociacin no puede tener por fin el
lucro para sus miembros o terceros. A los terceros que se vinculan con la entidad no se
les puede exigir un fin altruista, pero el legislador ha querido vedar la obtencin de
ganancias por parte de los integrantes de los rganos de administracin o fiscalizacin
que no formen parte de la asociacin, como as tambin de los miembros del
voluntariado cuando actan en beneficio de una entidad en la cual no son socios. Por
ello, existe tambin una diferencia con la sociedad. Esta ltima se organiza con la
finalidad de obtener utilidades apreciables en dinero, lo que implica obtener un
beneficio propio (arg. art. 1 de la ley 19.550).
146. Tipos de asociaciones civiles. Existen dos tipos de asociaciones:
a. asociaciones civiles con personera jurdica requieren autorizacin estatal e

inscripcin registral, por ejemplo: Inspeccin general de Justicia o direccin de Personas
Jurdicas, en Pcia. de Mendoza (arts. 169 y 174 CCyC); y
b. simples asociaciones (art. 187 CCyC).
Las asociaciones civiles para surtir los efectos de tales y no de las simples
asociaciones (como veremos), deben cumplir con ciertos recaudos formales de mayor
rigor:
a. el acto constitutivo debe instrumentarse en instrumento pblico (queda

descartada la posibilidad de hacerlo como hasta ahora por instrumento privado con
firmas certificadas ante escribano pblico);
b. contar con autorizacin estatal para funcionar (dada por la institucin local, a
travs de la direccin de Personas Jurdicas dependiente del Poder Ejecutivo local u
rgano equivalente);
c. inscribirse en el Registro Pblico respectivo (en el lugar antedicho, en

Mendoza, o en el Registro Nacional de Asociaciones Civiles y Fundaciones, segn ley
22.315, a cargo de la IgJ). Lo anterior no obsta a que cada asociacin deba cumplir con
el sistema de registro previsto para su tipo (por ejemplo, las asociaciones de
consumidores estn reguladas en los arts. 55 a 58 de la ley 24.240, que imponen un

registro y autorizacin de la autoridad de aplicacin, como ocurre con la Subsecretara
de defensa del Consumidor dependiente del Ministerio de Economa de la Nacin).
De no cumplir con estos requisitos, hasta la inscripcin, se aplican las normas de

la simple asociacin (art. 169 CCC).
147. Organos de la asociacin civil. A travs de ellos, la entidad manifiesta

su voluntad y dirige sus acciones en el aspecto interno y en el aspecto externo. Ellos
son: a) asamblea: rgano de gobierno; b) comisin directiva: rgano ejecutivo; c)
comisin revisora de cuentas: rgano de vigilancia.
El acto constitutivo debe contener (art. 170, inc. l, CCyC): los rganos sociales de
gobierno, administracin y representacin. deben preverse la comisin directiva, las
asambleas y el rgano de fiscalizacin interna, regulndose su composicin, requisitos
de integracin, duracin de sus integrantes, competencias, funciones, atribuciones y
funcionamiento en cuanto a convocatoria, constitucin, deliberacin, decisiones y
documentacin.
148. Asamblea. Quien ejerce el gobierno de la asociacin es la asamblea,

conformada por la reunin de los miembros de la asociacin. Es, adems, el rgano
soberano en sus decisiones y presupone deliberacin de los temas a tratar entre sus
miembros. El estatuto puede restringir y/o excluir el derecho de voto de ciertos
miembros (por ejemplo, asociados suspendidos).
A travs de la asamblea los asociados participan en los actos de gobierno; sin

embargo:
a. el estatuto puede imponer condiciones para que los asociados participen en

los actos de gobierno, tales como antigedad o el pago de cuotas sociales. La clusula
que importe restriccin total del ejercicio de los derechos del asociado es de ningn
valor.
b. El pago de las cuotas y contribuciones correspondientes al mes inmediato

anterior es necesario para participar en las asambleas. En ningn caso puede impedirse
la participacin del asociado que purgue la mora con antelacin al inicio de la asamblea
(art. 178 CCyC).
La asamblea debe ser convocada conforme al procedimiento fijado en el

estatuto, que debe fijar el qurum necesario para las deliberaciones y debe fijar las
mayoras necesarias para aprobar sus resoluciones.
Entre sus funciones de gobierno, podemos destacar las siguientes:

a. nombrar y remover comisin directiva;
b. aprobar su gestin;
c. modificar el estatuto;
d. establecer la forma y orientacin que debe tener la actividad de la asociacin;
e. toda otra funcin no delegada a otro rgano por el estatuto.
Entre las clases de asamblea, podemos mencionar dos:
a. Ordinaria: se rene peridicamente para tratar asuntos de rutina en la vida de

la asociacin, como por ejemplo, la designacin directivos o la aprobacin balances.
b. Extraordinaria: se rene excepcionalmente para tratar asuntos especiales o

de gravedad, como por ejemplo, la disolucin anticipada o la remocin directivos por
mal desempeo.
149. Comisin Directiva. Los integrantes de la comisin directiva deben ser

asociados. El derecho de los asociados a participar en la comisin directiva no puede ser
restringido abusivamente (art. 171 CCyC). Por lo general, el estatuto establece una
determinada antigedad para acceder al cargo de consejero o miembro de la comisin
directiva.
El procedimiento para elegir y ser elegido debe estar previsto en el estatuto en

forma clara y precisa: las estipulaciones estatutarias deben garantizar la plena y
democrtica participacin de los asociados para lo cual deber estatuirse el sistema
electoral elegido, el rgano a cargo de la ejecucin de actos pre y poselectorales, la
confeccin de padrones y los plazos para su rectificacin, la oficializacin de listas,
impugnacin de candidatos y subsanaciones, el escrutinio y la proclamacin de los
electos (art. 428, resolucin 7/2005 IGJ).
El estatuto debe prever los siguientes cargos presidente, secretario y

tesorero y, sin perjuicio de la actuacin colegiada en el rgano, definir las funciones
de cada uno de ellos. Los dems miembros de la comisin directiva tienen carcter de
vocales.
Se aclara que se denomina directivos a todos los miembros titulares de la

comisin directiva.
En el acto constitutivo, adems, se debe designar a los integrantes de la primera

comisin directiva.
Entre las funciones de la comisin directiva, podemos mencionar:

a. administra la entidad;
b. ejecuta las decisiones de la asamblea;
c. representa a la asociacin frente a terceros;
d. sus miembros son designados por la asamblea;
e. puede actuar como cuerpo colegiado (comisin directiva) o en forma

unipersonal (secretario general).
El estatuto debe definir si el cargo de administrador es honorario o remunerado.

Las normas de los organismos de control suelen admitir el pago de una remuneracin,
la que debe ser fijada por la asamblea. Sin embargo, esta ltima puede delegar la
fijacin de la remuneracin en el propio rgano de administracin siempre que
establezca con precisin las modalidades y lmites a que ello se sujetara (art. 425,
resolucin 7/2005 IGJ).
Los directivos son responsables frente a la asociacin por su mala

administracin. El art. 177 CCC prev que esta responsabildiad se extingue por la
aprobacin de su gestin, por renuncia o transaccin resueltas por la asamblea
ordinaria (Salvo a. si la responsabilidad deriva de la infraccin a normas imperativas; o
b. si en la asamblea hubo oposicin expresa y fundada de asociados con derecho a
voto en cantidad no menor al diez por ciento del total; en este caso quienes se
opusieron pueden ejercer la accin social de responsabilidad prevista para las
sociedades en la ley especial).
150. Sndico o Comisin revisora de cuentas. Puede ser un cuerpo

colegiado o unipersonal en cuyo caso se llama sndico, cuya funcin principal es
vigilar al rgano ejecutivo y fiscalizar el manejo patrimonial de la entidad. La
colegialidad (que actu una comisin, no un sndico individual) es obligatoria en las
asociaciones con ms de cien asociados.
El art. 172 CCC establce que elestatuto puede prever que la designacin de los
integrantes del rgano de fiscalizacin recaiga en personas no asociadas (suele ser lo
ptimo como garanta de imparcialidad). En el acto constitutivo se debe consignar a los
integrantes del primer rgano de fiscalizacin. Su designacin est a cargo de la
asamblea.
Los integrantes del rgano de fiscalizacin no pueden ser, al mismo tiempo,

integrantes de la comisin, ni certificantes de los estados contables de la asociacin,
pues desvirtuaran su objetividad en la funcin de control (art. 173 CCC).

Estas incompatibilidades se extienden a los cnyuges, convivientes, parientes,
aun por afinidad, en lnea recta en todos los grados y colaterales dentro del cuarto
grado.
Sus integrantes deben contar con el ttulo profesional que los habilite para
ejercer el cargo y desempear la funcin que le es inherente. En las asociaciones civiles
que establezcan la necesidad de una profesin u oficio especfico para adquirir la
calidad de socio, los integrantes del rgano de fiscalizacin no necesariamente deben
contar con ese ttulo habilitante. Por ello, en tales supuestos, la comisin fiscalizadora
podr contratar otros profesionales (con la misma profesin y oficio de los socios) para
su asesoramiento (art. 173 CCC).
151. Tribunal de disciplina". A opcin de los asociados, el estatuto puede

prever la creacin de un tribunal de disciplina que:
a. mantiene la disciplina interna en la entidad;
b. vela porque se cumpla el estatuto por lo miembros de los otros rganos y por
los propios asociados;
c. sus integrantes son elegidos por la asamblea;
d. ejerce el poder disciplinario de la asociacin;
e. cuando no est previsto como rgano autnomo, el poder disciplinario suele

ejercerlo la comisin directiva.
152. El asociado: derechos. Partimos de la premisa segn la cual el acto

constitutivo debe contener:
a. en su caso, las clases o categoras de asociados, y prerrogativas y deberes

de cada una (art. 170, inc. j) CCyC);
b. el rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusin

de asociados y recursos contras las decisiones (art. 170, inc. k) CCyC).
Como vemos, el estatuto es la principal fuente de los derechos y deberes de los

miembros de una asociacin.
El artculo 178 CCC regula el derecho del asociado a participar en las asambleas
estableciendo una condicin para ello: el pago de las cuotas y contribuciones
correspondientes al mes inmediato anterior. Es decir, el asociado moroso tiene un
impedimento para el ejercicio de este derecho.

Recordemos que el estatuto puede imponer condiciones para que los asociados
participen en los actos de gobierno, tales como antigedad o pago de cuotas sociales
(art. 175 CCyC).
Sin embargo, si con antelacin al inicio de la asamblea, el asociado purga la

mora, no puede impedirse su participacin en el rgano de gobierno. Una clusula
estatutaria que desconociera lo expuesto sera nula, pues la clusula que impone
restriccin total del ejercicio de los derechos del asociado es de ningn valor (art. 175
CCyC).
El asociado tiene adems los siguientes derechos:
a. participacin en los otros rganos de la entidad, el asociado puede ser elegido

como integrante de los dems rganos de la institucin conforme al procedimiento
establecido en el estatuto. Este derecho tambin puede ser reglamentado
estatutariamente (por ejemplo, estableciendo una antigedad mnima en la entidad);
b. gozar de los beneficios de la asociacin, que se tuvieron en miras al ingresar

a la institucin. Cada miembro goza de los beneficios en igualdad de condiciones con los
dems integrantes. Si, por el estatuto, hay diferentes categoras de socios, debe
respetarse el trato igualitario dentro de cada categora;
c. impugnacin de las decisiones invlidas de los rganos. Cuando un rgano se

extralimita en sus funciones o contradice la normativa vigente, el asociado puede de
acuerdo al estatuto formular la denuncia al organismo estatal de contralor, impugnar
las decisiones tomadas y solicitar su anulacin. Este derecho puede ser reglamentado,
fijando formas y plazos para su ejercicio (por ejemplo, estableciendo trminos de
caducidad);
d. fiscalizacin de libros y documentacin. Este derecho puede reglamentarse en

el estatuto, de modo que su ejercicio no perturbe el normal desenvolvimiento de la
entidad. Puede sustituirse este derecho por el de pedido de informes a los rganos de
control (sindicatura o comisin revisora de cuentas, arg. art. 55 de la ley 19.550).
Segn art. 186 CCyC: Se aplican supletoriamente las disposiciones sobre sociedades,
en lo pertinente.
e. renuncia. el derecho de renunciar a la condicin de asociado no puede ser

limitado; debiendo el renunciante abonar en todos los casos las cuotas y contribuciones
devengadas hasta la fecha de la notificacin de su renuncia (art 179 CCC).
Finalmenet, cabe acotar que, conforme lo dispone el art. 181 CCC, los asociados
no responden en forma directa ni subsidiaria por las deudas de la asociacin civil. Su
responsabilidad se limita al cumplimiento de los aportes comprometidos al constituirla o
posteriormente y al de las cuotas y contribuciones a que estn obligados.

153. El asociado: deberes. Los asociados no solo tienen derechos; tambin
tienen deberes. Estos se traducen en obligaciones impuestas en el estatuto que hacen a
la vida interna de la institucin cuyo contenido puede ser de carcter patrimonial (pago
de cuotas) o extrapatrimonial (comportarse correctamente dentro de las instalaciones).
La cuota social es fijada por la asamblea o por la comisin directiva, y est

destinada a soportar el mantenimiento de las instalaciones de la entidad, pagar sueldos
de sus empleados y otros gastos que requiera el funcionamiento de la entidad. Sin
embargo, por va estatutaria se pueden consagrar excepciones a la regla general que
obliga a todo socio a pagar la cuota social, como ocurre con los socios vitalicios, por
ejemplo. El incumplimiento de esta obligacin le puede acarrear al asociado sanciones
econmicas (intereses punitorios) o sanciones institucionales (imposibilidad de
participar en las asambleas o, incluso, la expulsin).
154. Poder disciplinario de la asociacin sobre sus asociados. La

asociacin puede juzgar y penar a los miembros sin recurrir a la instancia judicial,
potestad que es considerada derecho implcito de toda asociacin, figure o no
expresamente en el estatuto.
El poder disciplinario debe respetar la garanta constitucional del debido proceso.

Se habla del debido proceso disciplinario. En efecto, el asociado debe haber podido
defenderse lo que implica que el sancionado debe ser notificado del hecho que se le
impute con antelacin; debe ser escuchado en su defensa; debe poder producir pruebas
y de controlar las ofrecidas en el sumario que se forme en su contra; debe ser notificado
de la sancin impuesta y debe poder recurrirla; y debe poder contar con asistencia
letrada.
Entre las especies de sanciones ms comunes podemos mencionar las

siguientes: a. llamado al orden-amonestacin (sancin moral); b. multa (sancin
pecuniaria); c. privacin de ciertos beneficios inherentes a la calidad de asociado; d.
suspensin; e. exclusin (art. 180 CCyC), que procede solo por causas graves previstas
en el estatuto, debiendo tramitarse un procedimiento disciplinario que asegure el
derecho de defensa del afectado. Si la decisin de exclusin es adoptada por la
comisin directiva, el asociado tiene derecho a la revisin por la asamblea que debe
convocarse en el menor plazo legal o estatutariamente posible. El incumplimiento de
estos requisitos compromete la responsabilidad de la comisin directiva.
155. Disolucin y liquidacin de la asociacin. A las causales de

disolucin para las personas jurdicas en general, que regula el art. 163 CCyC y que

obviamente son aplicables a la asociacin civil, la nueva normativa agrega una ms,
propia de las asociaciones: la reduccin de su cantidad de asociados a un nmero
inferior al total de miembros titulares y suplentes de su comisin directiva y rgano de
fiscalizacin, si dentro de los seis meses no se restablece ese mnimo (art. 183 CCC).
Por lo tanto, la cantidad de asociados debe ser la suficiente como para cubrir los
cargos en los rganos de conduccin y fiscalizacin de la entidad. El requisito guarda
lgica pues la asociacin no puede funcionar sin las personas necesarias para dirigirla y
fiscalizarla.
Las pautas de la liquidacin aparecen enunciadas en los arts. 184 y 185, en

disposiciones textuales que aqu puntuamos:
El procedimiento de liquidacin se rige por las disposiciones del estatuto y se

lleva a cabo bajo la vigilancia del rgano de fiscalizacin (185)
El liquidador debe ser designado por la asamblea extraordinaria y de acuerdo a

lo establecido en el estatuto, excepto en casos especiales en que procede la
designacin judicial o por la autoridad de contralor. Puede designarse ms de
uno, establecindose su actuacin conjunta o como rgano colegiado (184).
La disolucin y el nombramiento del liquidador deben inscribirse y publicarse

(184).
Bajo la vigilancia del rgano de fiscalizacin de la entidad, el liquidador deber

cancelar las deudas, cobrar los crditos pendientes y realizar todas las
operaciones pendientes de la entidad;
Cualquiera sea la causal de disolucin, el patrimonio resultante de la liquidacin

no se distribuye entre los asociados. En todos los casos debe darse el destino
previsto en el estatuto y, a falta de previsin, el remanente debe destinarse a
otra asociacin civil domiciliada en la Repblica de objeto igual o similar a la
liquidada (185).
Simples asociaciones
Adems de las asociaciones civiles que requieren autorizacin del Estado para
funcionar (art. 169 CCyC), existen en la realidad estas otras entidades que por la
escasa importancia de sus actividades o de su patrimonio no gestionan la autorizacin
estatal.
La Seccin 2 regula la simple asociacin o asociacin simple, que constituye

una especie de asociacin, erigindose en una verdadera persona jurdica y, por lo

tanto, en un sujeto de derechos aunque con formalidades ms sencillas para su
constitucin y un rgimen de responsabilidad patrimonial agravada para los
administradores de la entidad de hecho y de derecho en caso de insolvencia.
156. El rgimen jurdico aplicable a las simples asociaciones. Deben

ponderarse las disposiciones especiales de esta Seccin 2a, referidas exclusivamente a
esta especie de persona jurdica, y subsidiariamente, se debe tener en cuenta tambin
la normativa de las asociaciones civiles (art. 169 CCyC) en lo relativo al acto
constitutivo, gobierno, administracin, socios, rgano de fiscalizacin y funcionamiento
de ellas.
Segn el art. 187 CCC, el acto constitutivo de la simple asociacin debe ser
otorgado por instrumento pblico o por instrumento privado con firma certificada por
escribano pblico recordemos que las asociaciones civiles, art. 169 CCyC, solo
pueden constituirse por instrumento pblico y al nombre debe agregrsele,
antepuesto o pospuesto, el aditamento simple asociacin o asociacin simple, para
diferenciarlas de las asociaciones civiles del art. 169 CCyC.
157. Responsabilidad de los administradores y de los miembros de las

simples asociaciones. Al igual que la asociacin civil, los asociados no responden en
forma directa ni subsidiaria por las deudas de la simple asociacin. Su responsabilidad
se limita al cumplimiento de los aportes comprometidos al constituirla o posteriormente
y, al de las cuotas y contribuciones a que estn obligados (art. 192 CCyC).
Sin embargo, para los casos de insolvencia de la simple asociacin, el CCyC

(art 191) ha diseado un rgimen de responsabilidad por las deudas de la entidad, con
las siguientes connotaciones:
a. dicho rgimen opera solo en caso de insolvencia de la asociacin simple

entendida como insuficiencia de bienes sociales. Es decir: no basta el mero
incumplimiento individual para activar los efectos del dispositivo legal; es necesario que
los bienes sociales sean escasos o insuficientes y no alcancen a satisfacer las deudas
sociales. No necesariamente debe haber cesacin de pagos. Sin embargo, en dicho
supuesto, sin perjuicio del concursamiento de la asociacin simple y los efectos
particulares de este instituto (ley 24.522), los acreedores sociales podrn ir contra los
administradores acreditando que son obligaciones de la entidad fruto de decisiones
suscriptas por ellos;
b. hace pasibles de responsabilidad por las deudas sociales al administrador y

todo miembro que administr de hecho los asuntos de la asociacin;

c. establece un rgimen de responsabilidad solidaria de los administradores de
hecho y derecho con la simple asociacin por las obligaciones de estas, siempre que se
trate de obligaciones que resultan de decisiones de la entidad que han sido suscriptas
durante la administracin de aquellos.
Sin embargo, el acreedor de la entidad no puede ejecutar directamente los

bienes de los administradores: primero deben ser satisfechos los acreedores personales
de estos ltimos y, solo con el patrimonio personal remanente, el administrador
responder por las deudas sociales. Se crea una suerte de privilegio a favor del
acreedor personal del administrador respecto del acreedor social de la entidad.
Coherentemente con el rgimen general de las asociaciones civiles, el fundador

o miembro de la simple asociacin que no la administr, no responde en forma directa
ni subsidiaria por las deudas de la entidad sino hasta la concurrencia de la contribucin
prometida o de las cuotas impagas (art. 192).
Fundaciones
158. Caracterizacin de las fundaciones. La fundacin es una persona

jurdica que se constituye con un objeto de bien comn, sin fin de lucro, mediante el
aporte patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posible sus fines.
Nace de un acto jurdico unilateral del fundador, que, a su vez, puede ser una
persona fsica o jurdica. En este aspecto, la fundacin tiene diferencias con otras
personas jurdicas:
a. no requiere el concurso de varias voluntades;
b. no tiene miembros no necesita de la unin estable o transitoria de un grupo

de personas;
c. el fundador pasa a ser un tercero extrao a la entidad una vez que el Estado
la autoriza a funcionar como tal.
La fundacin puede encarar actividades lucrativas para conservar su patrimonio

y obtener nuevos recursos, por ejemplo, si lo permite el estatuto, puede adquirir ttulos
pblicos, acciones de sociedades annimas.
Se constituyen por instrumento pblico, de tal modo que el fundador tenga la

posibilidad de reflexionar sobre la entidad del acto jurdico que va a celebrar. Queda
descartada la posibilidad de constituir fundaciones mediante instrumento privado con
firmas certificadas por escribano pblico.

Tiene rganos de conduccin y beneficiarios. Los beneficiarios no forman parte
de ella, sin embargo constituyen la razn de su existencia. A tal efecto, es necesario
que el estatuto y el plan de accin fundacional los identifique. Existen distintos
grados de individualizacin, a saber:
a. Individualizacin precisa: por ejemplo, Fundacin para sostener el Colegio

Primario San Expedito, ubicada en la Villa Las Tablitas en la Provincia de Buenos
Aires.
b. Individualizacin por pertenencia a un grupo: por ejemplo, Fundacin para

ayudar a los pobres.
La doctrina discute si los beneficiarios pueden reclamar a la fundacin el

cumplimiento de su finalidad y, concretamente, obtener personalmente los beneficios
previstos. La respuesta, se dice, depende del grado de individualizacin del beneficiario:
a. si la individualizacin es precisa, parecera existir una suerte de derecho

subjetivo y se reconoce amparo judicial a los beneficiarios si los administradores de la
entidad no cumplen la manda del fundador;
b. si la individualizacin no es tal, aunque haya un inters legtimo, no habra

accin judicial para reclamar el beneficio, lo que no obsta a denunciar ante la autoridad
de contralor el incumplimiento de las finalidades de la fundacin.
159. Contralor estatal. La fundacin debe ser autorizada y controlada por el

Estado para que no se desve el cumplimiento del fin altruista, de modo que no se utilice
la estructura fundacional para, por ejemplo, desgravar impuestos.
La autoridad de control estatal (Inspeccin General de Justicia en la Nacin o

Direccin de Personas Jurdicas u rganos similares en las provincias) aprueba los
estatutos de la fundacin y su reforma, fiscaliza su funcionamiento y el cumplimiento de
las disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, y controla la disolucin y
liquidacin de la entidad.
Puntualmente, en lo que respecta a la labor de fiscalizacin del funcionamiento

de la fundacin, el CCyC le reconoce (art. 222 CCC) importantes potestades a la
autoridad de control en virtud de las cuales puede ser:
Con intervencin judicial: solicitar la designacin de administradores interinos en

caso de acefalia de la entidad, para evitarle daos ante la imposibilidad de
desenvolverse normalmente; pedir la nulidad de las resoluciones del consejo de
administracin contrarias a las leyes o los estatutos; reclamar la suspensin o

remocin de los administradores que hubieran violado los deberes de su cargo;
solicitar la designacin de administradores provisorios.
Sin intervencin judicial: suspender directamente la ejecucin de las resoluciones

del consejo de administracin contrarias a las leyes o los estatutos; convocar al
consejo de administracin a peticin de alguno de sus miembros, o cuando se
compruebe la existencia de irregularidades graves.
En materia de reforma estatutaria, la autoridad de control puede modificar el

objeto de la fundacin bajo ciertas condiciones excepcionales establecidas en el art. 223
CCC. En tal sentido, puede fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido
por el o los fundadores es de cumplimiento imposible o ha desaparecido, procurando
respetar en la mayor medida posible la voluntad de aquellos. En tal caso, tiene las
atribuciones necesarias para modificar los estatutos de conformidad con ese cambio.
Asimismo, cuando el objeto establecido por el o los fundadores es de

cumplimiento imposible o ha desaparecido, la autoridad de control pude ordenar la
fusin o coordinacin de actividades de dos o ms fundaciones. tambin pude
disponerlo cuando la multiplicidad de fundaciones de objeto anlogo hace aconsejable
la medida para su mejor desenvolvimiento y sea manifiesto el mayor beneficio pblico.
160. Recursos contra las decisiones administrativas de contralor

estatal. Las decisiones administrativas que denieguen la autorizacin para la
constitucin de la fundacin o retiren la personera jurdica acordada, incluso si se trata
de una fundacin extranjera, pueden ser revisadas judicialmente en los casos de
ilegitimidad y arbitrariedad (tambin lo son las resoluciones que disponen la nulidad de
las decisiones del consejo de administracin, las que fijan nuevo objeto de la entidad,
las que disponen la fusin o coordinacin de dos o ms fundaciones, etc.).
El recurso, dispone el art. 224, debe sustanciarse con arreglo al trmite ms

breve que rija en la jurisdiccin que corresponda, ante el tribunal de apelacin con
competencia en lo civil correspondiente al domicilio de la fundacin.
Como el acto administrativo goza de presuncin de legitimidad, incumbe a quien

lo impugna de arbitrario o ilegal demostrar tales vicios.
161. Acto fundacional y estatuto. Con motivo de la constitucin y creacin

de una fundacin a travs del acto fundacional debemos distinguir dos tipos de
actos jurdicos interconectados necesariamente entre s:

a. el acto constitutivo es el acto jurdico en el cual el fundador se identifica y
asume las obligaciones necesarias para dotar de fondos suficientes a la entidad;
La doctrina ha caracterizado al acto fundacional como un acto jurdico unilateral,

no recepticio y revocable, cuyos efectos estn supeditados a la necesaria autorizacin
estatal ulterior.
Durante la etapa de gestacin, precepta el art. 200 CCC, los fundadores y

administradores de la fundacin son solidariamente responsables frente a terceros por
las obligaciones contradas hasta el momento en que se obtiene la autorizacin para
funcionar. Los bienes personales de cada uno de ellos pueden ser afectados al pago de
esas deudas slo despus de haber sido satisfechos sus acreedores individuales.
El acto fundacional puede materializarse a travs de un acto entre vivos bajo el

ropaje de una donacin:
a. para su validez, el fundador (donante) debe gozar de capacidad jurdica y de

hecho;
b. el acto de dotacin de bienes que determina el nacimiento de la

fundacin suele hacerse antes de que el Estado autorice su funcionamiento.
Por lo tanto, estamos en presencia de una donacin a una persona jurdica futura
con el fin de crearla y requerir luego la autorizacin correspondiente (art. 1806
CC; art 5 de la ley 19.836; y art. 197 CCyC);
c. Las promesas de donacin hechas por los fundadores en el acto constitutivo

son irrevocables a partir de la resolucin de la autoridad de contralor que
autorice a la entidad para funcionar como persona jurdica. Si el fundador fallece
despus de firmar el acto constitutivo, las promesas de donacin no podrn ser
revocadas por sus herederos, a partir de la presentacin a la autoridad de
contralor solicitando la autorizacin para funcionar como persona jurdica (art.
197 CCyC).
Tambin puede instrumentarse el acto fundacional a travs de actos mortis

causa (testamento o legado). En este caso, el fundador puede mediante institucin
hereditaria afectar sus bienes, en todo o en parte, a la creacin de un ente aunque
carezca de personera jurdica, siempre y cuando:
a. no lesione la legtima de herederos forzosos;

b. la dotacin de bienes se haga con el fin de crear la entidad; y
c. se requiera, luego, la autorizacin estatal (y finalmente obtenga la personera

jurdica, art. 3735 CC).
Cuando el testador ha dispuesto de bienes con destino a la creacin de una

fundacin, incumbe al Ministerio Pblico asegurar la efectividad de su propsito, en
forma coadyuvante con los herederos y el albacea testamentario, si lo hubiera (art. 219
CCC). Si los herederos no se ponen de acuerdo entre s o con el albacea en la redaccin
del estatuto y del acta constitutiva, las diferencias son resueltas por el juez de la
sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la autoridad de contralor (art. 220 CCC).
b. el estatuto es el instrumento que rige la vida interna de la fundacin.
Debe ser otorgado por el o los fundadores o apoderado con poder especial. Se lo
hace por acto entre vivos; o por el autorizado por el juez del sucesorio, si lo es por
disposicin de ltima voluntad. dicho instrumento debe ser presentado ante la
autoridad de contralor para su aprobacin.
El art. 195 CCC detalla su contenido, que debe incorporar, entre otros tems;
identificacin de los fundadores; nombre y domicilio de la fundacin; determinacin del
objeto, asociado a la finalidad de bien comn; patrimonio inicial; plan de accin trienal,
etc.
En ese plan trienal se deben describir los actos a realizar (reuniones,

conferencias, asistencia econmica o espiritual, otorgamiento de becas, entre otros).
Con la solicitud de otorgamiento de personera jurdica deben acompaarse tanto los
planes que proyecta ejecutar la entidad en el primer trienio, con indicacin precisa de la
naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su
cumplimiento, como tambin las bases presupuestarias para su realizacin. Cumplido el
plazo, se debe proponer lo inherente al trienio siguiente, con idnticas exigencias (art.
199 CCyC).
162. Reformas al estatuto. Excepto disposicin contraria del estatuto, las

reformas requieren, por lo menos, el voto favorable de la mayora absoluta de los
integrantes del consejo de administracin y de los dos tercios en los supuestos
especficos de modificacin del objeto, fusin con entidades similares y disolucin (Art.
216 CCC).
Estos ltimos casos, particularmente el de la modificacin del objeto, constituyen

actos de gran trascendencia institucional, pues importan modificar la voluntad del
fundador, la que debe respetarse hasta el ltimo momento, tanto por el consejo de
administracin cuanto por la propia autoridad administrativa.

163. Cambio de objeto de la fundacin. En particular, la reforma
estatutaria por modificacin del objeto solo es procedente cuando lo establecido por el
fundador ha llegado a ser de cumplimiento imposible (por ejemplo, por falta de recursos
necesarios). Por este mismo motivo, las fundaciones, en lugar de reformar el estatuto,
pueden optar tambin por fusionarse con otras de objeto similar o, incluso, llegar a
disolverse.
Cuando ello ocurre, establece el art. 218 CCC, los fundadores donantes, o sus
herederos, no pueden revocar las donaciones efectuadas a favor de la fundacin
cuyos bienes ingresaron al patrimonio social, so pretexto de que el objeto estatutario
inicial que fue el que motiv las donaciones para la creacin de la entidad ahora es
de imposible cumplimiento. debe aceptar que lo donado se destinar a la nueva
finalidad del ente. Sin embargo, se contempla una excepcin a esta regla: el fundador, o
sus herederos, podrn revocar la donacin cuando en el acto de celebracin de tales
donaciones se haya establecido expresamente, como condicin resolutoria, el cambio
de objeto, es decir, cuando la donacin se concret bajo la condicin de afectarla
nicamente a la finalidad que luego se ha vuelto de realizacin imposible.
Corresponde, a su vez, a la autoridad de contralor tras haberse expedido el

consejo de administracin fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido
por el o los fundadores es de cumplimiento imposible o ha desaparecido, procurando
respetar en la mayor medida posible la voluntad de aquellos. En tal caso, la entidad
administrativa tiene las atribuciones necesarias para modificar los estatutos de
conformidad con ese cambio (art. 223, inc. a) CCyC).
164. Patrimonio y aportes. La entidad, para poder actuar como fundacin

y obtener la autorizacin estatal indispensable a tal efecto, necesita de un patrimonio
inicial que posibilite razonablemente el cumplimiento de los fines propuestos
estatutariamente.
Sin embargo, reconoce el art. 194 CCC a continuacin de esa exigencia, la

autoridad de control, haciendo un anlisis ms laxo del patrimonio inicial, puede
resolver favorablemente los pedidos de autorizacin para el funcionamiento de una
fundacin cuyos bienes donados o legados inicialmente, en el acto constitutivo, no
sean de gran envergadura en atencin al fin altruista que se persigue, siempre y cuando
la aptitud potencial de la entidad en formacin para el cumplimiento de los objetivos
previstos en los estatutos resulte:
a. de los antecedentes de los fundadores o de los servidores de la voluntad

fundacional comprometidos por la entidad a crearse; y

b. de las caractersticas del programa a desarrollar.
De este modo, el CCyC deja en manos de la autoridad de control la posibilidad de

evaluar la capacidad potencial de la fundacin para obtener los recursos econmicos
que requiera su proyecto de bien comn.
Los arts. 196 y ss. establcen reglas regeridas a la conformacin e integracin del
patrimonio.
ARTCULO 196. Aportes. El dinero en efectivo o los ttulos valores que integran
el patrimonio inicial deben ser depositados durante el trmite de autorizacin en
el banco habilitado por la autoridad de contralor de la jurisdiccin en que se
constituye la fundacin. Los aportes no dinerarios deben constar en un inventario
con sus respectivas valuaciones, suscripto por contador pblico nacional.
ARTCULO 197. Promesas de donacin. Las promesas de donacin hechas

por los fundadores en el acto constitutivo son irrevocables a partir de la
resolucin de la autoridad de contralor que autorice a la entidad para funcionar
como persona jurdica. Si el fundador fallece despus de firmar el acto
constitutivo, las promesas de donacin no podrn ser revocadas por sus
herederos, a partir de la presentacin a la autoridad de contralor solicitando la
autorizacin para funcionar como persona jurdica.
198. Cumplimiento de las promesas. La fundacin constituida tiene todas las

acciones legales para demandar por el cumplimiento de las promesas de
donacin hechas a su favor por el fundador o por terceros, no sindoles oponible
la defensa vinculada a la revocacin hecha antes de la aceptacin, ni la relativa
al objeto de la donacin si constituye todo el patrimonio del donante o una parte
indivisa de l, o si el donante no tena la titularidad dominial de lo comprometido.
165. Gobierno de las fundaciones: el Consejo de Administracin. El

consejo de administracin es el rgano a cuyo cargo est el gobierno y la
administracin de la entidad segn las funciones estatutarias. Puede realizar actos de
administracin y de disposicin de bienes, tanto como decidir la reforma de los
estatutos, la fusin y hasta la disolucin de la entidad.
Est integrado por un mnimo de tres (3) personas humanas (quedan excluidas
las personas jurdicas). Normalmente se distribuyen los cargos de presidente (que

representa legalmente la entidad), secretario y tesorero, contando adems con el
nmero de vocales que desee el fundador. El nmero mximo de integrantes tambin
debe ser establecido por el estatuto.
En el acto constitutivo de la fundacin deben ser designadas las autoridades que

se harn cargo del gobierno y administracin de la entidad por el perodo inicial del
funcionamiento de la persona jurdica. Los fundadores pueden reservarse en el estatuto
la facultad de ocupar cargos en el consejo de administracin, as como tambin la de
designar los consejeros cuando se produzca el vencimiento de los plazos de designacin
o la vacancia de alguno de ellos (art. 202 CCC).
La designacin de los integrantes del consejo de administracin puede adems

ser conferida a instituciones pblicas y a entidades sin fines de lucro (art. 203 CCC).
Se distinguen segn el art. 204 CCC dos tipos de consejeros: permanentes

duran en el cargo hasta su muerte o hasta que venza el plazo de duracin de la
fundacin y temporarios ejercen el cargo por el plazo estatutario.
Por va estatutaria, y solo tratndose de consejeros permanentes, puede

estipularse que determinadas decisiones del consejo de administracin requieran
siempre el voto favorable de su parte para su validez suelen vincularse a cuestiones
trascendentales de la institucin, como disolucin de la entidad, y que solo los
consejeros permanentes tienen la facultad de designar a los consejeros temporarios.
166. Actuacin de los miembros del Consejo de Administracin. Los

integrantes del consejo de administracin se rigen, respecto de sus derechos y
obligaciones, por la ley, por las normas reglamentarias en vigor, por los estatutos, y,
subsidiariamente, por las reglas del mandato (art. 211 CCC).
En caso de violacin por su parte de normas legales, reglamentarias o

estatutarias, son pasibles de la accin por responsabilidad que pueden promover tanto
la fundacin como la autoridad de contralor, sin perjuicio de las sanciones de ndole
administrativa y las medidas que esta ltima pueda adoptar respecto de la fundacin y
de los integrantes del consejo (art. 211 CCC)..
As, ante la irregularidad de un consejero, los otros administradores pueden

removerlo del cargo de acuerdo a las mayoras estatutarias e iniciar la accin de
responsabilidad respectiva, o bien formular la denuncia pertinente ante la autoridad de
control que, de acuerdo a las normas administrativas que rigen su funcin, podr
disponer la intervencin de la entidad u otras sanciones de ndole administrativa, para
que sean investigadas las irregularidades y/o delitos cometidos por el consejero, e
iniciar, en su caso, en nombre de la propia autoridad administrativa, las acciones civiles
y/o penales correspondientes.

Conforme al art. 206 CCC, los miembros del consejo de administracin no
pueden recibir retribuciones por el ejercicio de su cargo, excepto el reembolso de
gastos, siendo su cometido de carcter honorario.
167. Remocin de miembros y acefala del Consejo de Administracin.

Los integrantes del consejo de administracin, dice el art. 209, pueden ser removidos
con el voto de por lo menos las dos terceras partes de los integrantes del cuerpo que
comopnen.
El estatuto puede adems prever la caducidad automtica de los mandatos por

ausencias injustificadas y reiteradas a las reuniones del consejo. Al suponer ello una
verdadera sancin, deben respetarse los principios que informan el ejercicio del poder
disciplinario de la entidad: debe, previamente, comunicarse la inconducta al presunto
infractor; debe brindrsele la oportunidad para que ejerza su derecho de defensa, sea
odo y ofrezca prueba; debe mediar resolucin expresa, debidamente fundada,
emanada del consejo de administracin y notificada correctamente al sancionado. Esta
resolucin, a su turno, es susceptible de revisin judicial en caso de arbitrariedad
manifiesta.
El art. 210 CCC contempla la situacin de acefala del consejo de

administracin. Establece que cuando existan cargos vacantes en el consejo de
administracin en grado tal que su funcionamiento se torne imposible, y no pueda tener
lugar la designacin de nuevos miembros conforme al estatuto, o stos rehsen aceptar
los cargos, la autoridad de contralor debe proceder a reorganizar la administracin de la
fundacin, a designar sus nuevas autoridades, y a modificar el estatuto en las partes
pertinentes.
168. Gobierno de las fundaciones: el Comit Ejecutivo. El art. 205 CCC

contempla la posibilidad de que el estatuto pueda prever la delegacin de facultades de
administracin y gobierno a favor de un comit ejecutivo integrado por miembros del
consejo de administracin o por terceros, el cual debe ejercer sus funciones entre los
perodos de reunin del consejo, y con rendicin de cuentas a l. Ello se explica por
cuanto el comit ejecutivo es un desmembramiento del consejo de administracin y
obrar siguiendo sus lineamientos. Su funcin principal es encargarse diariamente de
las necesidades de la entidad.
Asimismo, el consejo de administracin puede delegar facultades ejecutivas a

una o ms personas humanas, que pueden o no ser miembros del consejo de
administracin. Normalmente ostentan el cargo de gerentes o apoderados. Se trata,
en lo esencial, de personas contratadas por la entidad. de acuerdo con la clase de

labores encomendadas, el estatuto puede prever alguna forma de retribucin pecuniaria
a favor de los miembros del comit ejecutivo.
Aunque el CCyC nada dice, es frecuente que existan cuando la magnitud de la

fundacin lo requiera diversas comisiones para atender a cada una de las actividades
propuestas en el plan de accin de la entidad. Es el caso de los consejos de asesores
que asesoran al consejo sobre temas especficos, pudiendo el estatuto autorizarlos a
emitir informes y a concurrir con voz pero sin voto a las reuniones del consejo de
administracin.
169. Funcionamiento de las fundaciones: reuniones, convocatorias,

mayoras, decisiones y actas. El consejo de administracin y el comit ejecutivo, si
no es unipersonal, deben llevar a cabo reuniones a fin de tomar las decisiones a travs
de las cuales la fundacin desarrolla su actividad estatutaria. A tal efecto, el estatuto
debe prever el rgimen de reuniones ordinarias y extraordinarias.
Las sesiones ordinarias se celebran peridicamente para atender asuntos

corrientes de la marcha de la entidad, como por ejemplo, la inversin de los fondos
recibidos o la evaluacin de las actividades realizadas.
Las sesiones extraordinarias son citadas por el presidente por propia decisin o a
pedido de los consejeros para tratar cuestiones de importancia institucional, como por
ejemplo, una reforma estatutaria, la disolucin de la entidad o el cambio del plan de
actividades.
El estatuto, adems, debe regular el procedimiento de convocatoria. El qurum

necesario para que comience a sesionar el consejo debe ser el de la mitad ms uno de
sus integrantes.
Debe labrarse en libro especial acta de las deliberaciones de los entes

mencionados, en la que se resuma lo que resulte de cada convocatoria con todos los
detalles ms relevantes de lo actuado.
Las decisiones orgnicas se toman por mayora absoluta de votos de los

miembros presentes, excepto que la ley o el estatuto requieran mayoras calificadas.
A todo evento, y a fin de no entorpecer el funcionamiento del consejo de

administracin o del comit ejecutivo, se aclara que en caso de empate el
presidente tiene doble voto.
Estas mayoras, establecidas en el artculo 207, no se requieren para la

designacin de nuevos integrantes del consejo de administracin cuando su
concurrencia se ha tornado imposible (art. 208 CCC). As, sern los consejeros que

concurran a la reunin aunque no sean la mitad ms uno de sus integrantes los que
designen a los nuevos miembros del consejo de administracin.
170. Funcionamiento de las fundaciones: destino de sus ingresos,

restricciones y deberes de informacin. Las fundaciones deben destinar "la mayor
parte" de sus ingresos al cumplimiento de sus fines (art. 213 CCC). Si decide acumular
fondos (y no destinarlos al cumplimiento de los objetivos estatutarios), solo puede
hacerlo con un fin determinado, por ejemplo, la formacin de un capital suficiente para
el cumplimiento de programas futuros de mayor envergadura, siempre relacionados al
objeto estatutariamente previsto (por ejemplo, depsitos bancarios, adquisicin de
acciones de sociedades annimas, ttulos pblicos, compra de bienes muebles e
inmuebles). En este caso, la fundacin debe informar a la autoridad de contralor, en
forma clara y concreta, sobre esos objetivos buscados y la factibilidad material de su
cumplimiento. desde esta ptica, cabe aclarar que, si bien no hay incompatibilidad
entre fundacin y realizacin de negocios jurdicos que impliquen obtencin de ingresos,
estos ltimos deben estar destinados a reforzar el cumplimiento de los fines
estatutarios, y nunca a una intencin especulativa o con el nimo de obtener un lucro o
una ganancia.
Si los ingresos fueron destinados a la realizacin de gastos que menoscaban de

manera importante el patrimonio social, deben informar de inmediato a la autoridad de
contralor dichas erogaciones (art. 213 CCC parte final).
Mas all de este supuesto, el art. 214 impone a las fundaciones el deber de
informar a la autoridad de control todos los datos que esta le requiera.
Para evitar un conflicto de intereses entre la entidad y su fundador que redunde

en perjuicio de la fundacin (de su patrimonio y de sus actividades), todo contrato entre
esta y los fundadores y hasta con sus herederos debe ser sometido a la aprobacin
de la autoridad de contralor: sin la autorizacin del ente de contralor, el negocio jurdico
celebrado en esas condiciones es ineficaz de pleno derecho (art 212 CCC).
Recordemos que, una vez constituida la fundacin, y obtenida la personera

jurdica, el fundador pasa a ser un tercero con relacin a la entidad, por lo que debe
procurar desempear su labor de manera independiente.
Por excepcin, estn exentas del contralor de la entidad administrativa las

donaciones que los fundadores hacen a la fundacin y que nutren su peculio.
Sin embargo, el art. 212 CCyC no circunscribe exclusivamente el contralor de la

autoridad administrativa a los contratos celebrados entre la fundacin y el fundador. Por
el contrario, lo hace extensivo excediendo el mero mbito negocial que los pueda
involucrar a toda resolucin del consejo de administracin que, directa o

indirectamente, origina en favor del fundador o sus herederos un beneficio que no est
previsto en el estatuto.
171. Disolucin de las fundaciones. Destino de sus bienes. La disolucin

puede ser resuelta por el consejo de administracin, resolvindose la liquidacin y
nombrndose un liquidador a tal efecto, quien realizar el activo y cancelar el pasivo,
entregando el remanente al beneficiario previo control de la autoridad administrativa.
De igual modo, la autoridad de control puede tambin disponer la disolucin, la

que normalmente est precedida por una investigacin o intervencin previa, tras
detectar irregularidades en virtud de las cuales se resuelve que la entidad no est
cumpliendo con el objeto previsto por el fundador.
En cualquiera de los dos casos, sin embargo, al tratarse de una fundacin y al no

haber tpicamente socios o asociados, luego de satisfacerse el pasivo social, no hay
distribucin entre los miembros: el remanente de los bienes dice el art. 217 CCC-
debe destinarse a una entidad de carcter pblico o a una persona jurdica de carcter
privado cuyo objeto sea de utilidad pblica o de bien comn, que no tenga fin de lucro y
que est domiciliada en la Repblica. Esta disposicin no se aplica a las fundaciones
extranjeras, es decir que, en este caso, disuelta la fundacin, la misma se liquida y el
remanente puede volver a su casa matriz;
Las decisiones que se adopten en lo relativo al traspaso del remanente de los

bienes requieren la previa aprobacin de la autoridad de contralor.
La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.)
Esta seccin contiene la transcripcin de los Captulos VII al X del trabajo de Francisco
Junyent Bas y Luis Facundo Ferrero El rgimen de emprendedores y la nueva
Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.), publicado en El Derecho del
05.05.2017.
El trabajo completo puede verse en este enlace:
o http://www.elderecho.com.ar/includes/pdf/diarios/2017/05/05052017.pdf
Se debe consultar tambin las partes pertinentes de la Ley 27.349 (BO 12.04.2017)
o http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/270000-
274999/273567/norma.htm

172. Un nuevo tipo social: un mix complejo. La creacin de las S.A.S. en el
Ttulo III de la nueva ley se justifica cuando se expresa que
la necesidad de contar con un cuerpo normativo autnomo para las nuevas

empresas, en particular, aquellas micro, pequeas y medianas y, en especial, para
los emprendedores, ha sido una demanda de antigua data, ante la insuficiencia de
las formas o tipos regulados en la Ley General de Sociedades N 19.550, t.o. 1984,
frente a las nuevas expresiones de formas empresarias que requieren marcos
normativos ms dinmicos, menos rgidos y plazos de inscripcin abreviados.
El prrafo requiere de anlisis, toda vez que refiere a distintas cuestiones que no
necesariamente deben ir unidas.
Estas sociedades, para mantener su carcter de S.A.S., no debern estar

comprendidas en ninguno de los supuestos previstos en los incs. 1, 3, 4 y 5
del art. 299 de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984, ni ser
controladas por una sociedad de las comprendidas en el mencionado artculo,
ni estar vinculada, en ms de un treinta por ciento (30 %) de su capital, a una
sociedad incluida en el precitado art. 299 de la Ley General de Sociedades
19.550, t.o.. 1984.
As, cabe resaltar como primer anlisis que lo que puede ser calificado como una
demanda de antigua data es la necesidad de contar con normas y tipos societarios ms
dinmicos, menos rgidos y con plazos de inscripcin abreviados para las pymes. No as
que ello deba ser llevado a cabo mediante la sancin de un cuerpo normativo con
pretensiones de autonoma a contramano de la an reciente modificacin a la Ley de
Sociedades, introducida por la ley 26.994, que desde la propia nomenclatura de la ley
(se sustituy la denominacin Ley de Sociedades Comerciales por la de Ley General de
Sociedades) pretendi unificar en un nico cuerpo normativo a todas las figuras
asociativas generadoras de una personalidad jurdica diferenciada civiles y
comerciales, excluyendo de su rgimen cualquier otra no personificante y traspolando
las existentes en la ley reformada (Sociedad accidental, U.T.E., Contratos de
Colaboracin) al Captulo 16 del Ttulo IV (De los contratos en particular), Libro
Tercero (De los derechos personales) del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
En esta senda, nos pronunciamos decididamente en contra de la incorporacin

de este nuevo tipo social en un rgimen con pretensiones de autonoma, lo que no se
presenta como una sistemtica aconsejable, tal como lo pone de relieve Molina
Sandoval (La Sociedad Annima Simplificada, La Ley, 21-4-17).

Sobre los fines legales de la reforma cabe realizar adems otra diferenciacin no
explicitada en la Exposicin de Motivos de la ley, pero s consagrada en el artculo
proyectado en cuanto se fija la posibilidad de constitucin unipersonal de las S.A.S.,
aspecto ms que relevante y que desde larga data dio lugar a intensos debates de lege
lata, aunque menores de lege ferenda.
As, es un lugar comn, al tratar las necesidades del trfico moderno en materia
societaria tanto en la doctrina nacional como comparada, aludir conjuntamente a la
necesidad de formas cada vez ms flexibles, atpicas y sin costos(17), a la vez que se
pretende obtener la limitacin de responsabilidad para empresarios individuales.
Si bien ambos objetivos estuvieron presentes al tiempo de la reforma introducida

a la Ley de Sociedades por ley 26.994, ellos solo fueron alcanzados parcialmente.
La limitacin de la aceptacin de la unipersonalidad para las sociedades annimas y su

sometimiento al contralor estatal permanente bajo el rgimen del art. 299 de la LGS,
obra de las reformas introducidas al Anteproyecto elaborado por la Comisin unificadora
(Lorenzetti-Highton-Kemelmajer) por el PEN, a travs del Ministerio de Justicia, truncaron
ambos propsitos. En esta senda, bien pona de resalto V- tolo que resultaba paradjico
que segn fuera expresado por la presidenta de la Repblica al anunciar el
Anteproyecto y (tambin) al promulgar la ley 26.994 el propsito perseguido por el
legislador era brindar a los empresarios y comerciantes un instrumento gil, sencillo y
flexible para poder limitar su responsabilidad en el trfico en un primer sentido y a la
vez favorecer el desarrollo de las pequeas y medianas empresas (pymes) en un
segundo aspecto, favoreciendo las inversiones, donde la regulacin terminar
resultando apta solo para los grandes grupos empresarios, y las empresas
multinacionales, para poder operar a travs de subsidiarias totalmente controladas
(Vtolo, Daniel R., La Ley de Sociedades Comerciales reformada por la ley que sancion el
Cdigo Civil y Comercial, La Ley del 27-10-14, 1, cita online: AR/DOC/3838/2014).
En lo tocante a la accesibilidad de la unipersonalidad para las pymes,

especialmente en orden a los requisitos formales establecidos, decamos con
anterioridad que, en la prctica, ambos objetivos quedarn completamente rezagados,
toda vez que el sometimiento a los requisitos de las annimas, y en especial al rgimen
de contralor estatal permanente del art. 299 de la LGS, con sus directorios y
sindicaturas plurales, resultan contrarios a toda flexibilidad, agilidad, o sencillez en el
medio elegido e inalcanzables por sus costos para la mayora de las pymes.
Es as que la reforma avanz en orden a la admisin de la flexibilizacin de los

tipos sociales con un rgimen de atipicidad e irregularidad benvolo segn
researemos, pero no lo hizo en orden a la sociedad unipersonal segn el texto que
finalmente result aprobado tras la intervencin del PEN a travs del Ministerio de
Justicia.

Las crticas uniformes por parte de la doctrina al sometimiento de la sociedad
annima unipersonal a los requisitos de las sociedades sujetas a contralor estatal
permanente, y en particular las exigencias en orden a sus rganos sociales, dieron lugar
a la sancin de la ley 27.290 (B.O.: 18-11-16) que mediante la reforma a los arts. 255 y
284 determin la innecesaridad de los Directorios y Sindicaturas plurales para las
S.A.U., aunque manteniendo el requisito de la fiscalizacin obligatoria.
Art. 1 - Sustituir el artculo 255 de la ley 19.550, el que quedar redactado de la

siguiente forma: Art. 255. La administracin est a cargo de un directorio compuesto de
uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de
vigilancia, en su caso.
En las sociedades annimas del artculo 299, salvo en las previstas en el inciso
7), el directorio se integrar por lo menos con tres directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de

directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo permitido.
Art. 2 - Sustituir el art. 284 de la ley 19.550, el que quedar redactado de la

siguiente forma: Art. 284. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la
asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes.
Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 excepto en los

casos previstos en los incisos 2 y 7 la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar.
Cada accin dar en todos los casos derechos a un solo voto para la eleccin y
remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288.
Es nula cualquier clusula en contrario.
Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se

refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el
estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55.
Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea

que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto.
En lo tocante a la flexibilizacin de las formalidades, destacbamos al comentar

la reforma introducida por ley 26.994 que si bien a diferencia del Proyecto elaborado
por la Comisin Federal de la Cmara de Diputados de 1993, receptado luego
ntegramente en el Proyecto de 1998 antecedentes de la reforma societaria la nueva
LGS mantena en el concepto legal de sociedad la referencia a la tipicidad (art. 1, LGS),

lo mismo, no obstante, iba a contramano de las modificaciones introducidas a este
rgimen, que admitan ampliamente la atipicidad (cfr. actuales arts. 17 y 21 a 26, LGS).
En efecto, las sociedades atpicas ya no estn sujetas a declaracin de nulidad

de sus contratos constitutivos por omisin de requisitos esenciales (art. 17, LSC), toda
vez que se reenvan a la Seccin IV, Captulo I, de la nueva LGS, en el que, a su vez, se
suprime la inoponibilidad de los contratos y el rgimen de responsabilidad no
subsidiaria, solidaria e ilimitada aplicable entonces a las viejas sociedades de hecho e
irregulares.
En orden a los objetivos explicitados en el Proyecto de la nueva ley, Vtolo

expresa: Llaman la atencin estas consideraciones formuladas por los ministros en la
medida en que seguramente pareceran ellos desconocer la reciente reforma de la ley
19.550 por parte de la ley 26.994 que modific sustancialmente el contenido normativo
de la Seccin IV del Captulo I, de la Ley General de Sociedades, permitiendo
justamente la constitucin de sociedades por fuera de los tipos previstos en el Captulo
II de la ley 19.550, otorgando plena libertad a los constituyentes de poder escoger la
creacin de tipos libres y autoestructurados por los propios socios, como tambin la de
incorporar elementos atpicos dentro de los tipos provistos por la ley y hasta prescindir
de las formas dispuestas por los arts. 4 de la ley 19.550 y 284, 285 y 969 del Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin. Como si ello no fuera suficiente, tambin por esta va en
base a la mancomunacin puede limitarse la responsabilidad de los socios(22).
Quizs este ltimo aspecto es el que subestima de alguna manera Vtolo al

generar su crtica, en cuanto en las S.A.S. la responsabilidad de sus socios o accionistas
ser limitada al aporte, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria por su efectiva
integracin que se prev en forma similar al rgimen de las sociedades de
responsabilidad limitada (art. 149, LGS; art. 43 del Proyecto).
A diferencia del socio nico de una sociedad irregular o atpica de la Seccin IV,
que responder subsidiariamente pero por el total del pasivo con todos sus bienes
personales (ilimitadamente), al no existir mancomunacin posible dada la
unipersonalidad que suponemos en el anlisis, en las S.A.S. con altos componentes de
atipicidad cabe adelantar la responsabilidad ser limitada, al igual que en las actuales
S.R.L.
En conclusin, si bien no se propone como objetivo explcito posibilitar la

limitacin de la responsabilidad para los emprendedores y personas humanas o jurdicas
pluriempresarias, es quizs este el objetivo ms trascendente del Proyecto, cuya
valoracin realizaremos tras resear de seguido las principales normas que integran el
Proyecto.

173. Caracterizacin. Rgimen legal- El Captulo I del Ttulo III lleva por
ttulo Caracterizacin y en el nico artculo que lo integra se establece:
Art. 33. Sociedad por Acciones Simplificada. Crase la Sociedad por Acciones
Simplificada, identificada en adelante como S.A.S., como un nuevo tipo societario, con el
alcance y las caractersticas previstas en esta ley. Supletoriamente, sern de aplicacin
las disposiciones de la Ley General de Sociedades N 19.550, t.o. 1984, en cuanto se
concilien con las de esta ley(23).
As se caracteriza el nuevo tipo como sociedad por acciones simplificada,

destacndose su particularidad desde la denominacin, dado que el nuevo tipo, si bien
como adelanta la Exposicin de Motivos se estructura sobre la base de la sociedad de
responsabilidad limitada, como la forma jurdica ms afn al modelo que se adopta,
incorpora como novedad en nuestra legislacin que su capital social, dividido en partes
alcuotas, pueda representarse por acciones cartulares.
El modelo responde entonces a satisfacer las necesidades de los pequeos y

medianos emprendimientos sobre la base del modelo de la S.R.L.; no obstante, y en
atencin a que inveteradamente en nuestro pas se ha elegido a la Sociedad Annima
como la estructura tpica ms utilizada por operadores comerciales, pese a su
inadecuacin manifiesta a las necesidades de los pequeos emprendimientos, se
adopta la representacin del capital en acciones, con las facilidades de circulacin de
estos ttulos.
Tras consagrar entonces explcitamente a la S.A.S. como un nuevo tipo

societario, se establece la aplicacin supletoria de la legislacin societaria (ley 19.550,
t.o. 1984), supletoriedad que, segn veremos, no solo refiere a las normas especiales
que hacen a su tipicidad de segundo grado, sino tambin lo ser respecto de las
numerosas normas propias de la parte general (Captulo I) de la Ley General de
Sociedades, de all que la pretendida autonoma que pregona la ley conlleva una
duplicidad de normas que, adems de innecesaria, luce a trasmano de la ltima reforma
unificadora, segn hemos adelantado.
En este sentido, Molina Sandoval explica que, si bien la Ley General de

Sociedades se aplica supletoriamente, tiene determinadas particularidades, pues, en lo
atinente a la organizacin interna y rgano de administracin, se aplican
subsidiariamente las normas de la S.R.L., pero en lo que no se regule en este tipo social
deben aplicarse las normas de la S.A. y, por ltimo, supletoriamente, las del Cdigo Civil
y Comercial.
El autor citado agrega que la S.A.S. es una sociedad muy particular, pues no
queda claro si tiene un carcter personalista o capitalista y entiende que, en rigor, es un
tipo ms mixto con elementos de ambas modalidades sociales.

174. Modalidades de la constitucin. En el Captulo II se fijan las normas
relativas a la constitucin de estas sociedades.
As se establece que la S.A.S. podr ser constituida por una o varias personas
humanas o jurdicas por instrumento pblico o privado, quienes limitan su
responsabilidad a la integracin de las acciones que suscriban o adquieran, sin perjuicio
de la garanta a que se refiere el art. 43 (art. 34), que le permite el acceso a esta
tipologa, incluidos los supuestos de unipersonalidad, a cualquier clase de persona.
Pueden observarse entonces los caracteres ms salientes del nuevo tipo

introducido por ley 27.349, en cuanto admite la constitucin de sociedades tanto por
una como por ms personas, con las ventajas propias de la limitacin de
responsabilidad para su o sus socios, quienes no respondern sino por la efectiva
integracin del aporte y el de sus consocios en forma solidaria e ilimitada al igual que
en la S.R.L. (art. 43).
El exiguo capital social que se impone a estos emprendimientos demuestra que

la limitacin de la responsabilidad ser un principio rector sin cortapisas y el
capital social se divide en acciones, como en las Sociedades Annimas con
admisin incluso de la forma escritural (art. 46, ley 27.349).
Tras el paso del Proyecto en comisiones, se aade una aclaracin final que
establece que la SAS unipersonal no puede constituir ni participar en otra SAS
unipersonal, tal cual lo ordena la LGS para las sociedades annimas
unipersonales (S.A.U.). El fundamento, al igual que la norma contenida en la LGS,
es evitar la excesiva fragmentacin del patrimonio unipersonal en orden a los
potenciales fraudes que podran ocurrir de permitrselo. Sin embargo, la norma
en su literalidad simplemente limita la participacin de la S.A.S. unipersonal en
otra S.A.S. unipersonal, abriendo el interrogante en orden a la participacin en
una S.A.U., lo que a nuestro juicio debe ser descartado en orden a la ratio legis
del impedimento.
En orden a la flexibilizacin de los requisitos formales de constitucin se

establece que la S.A.S. podr ser constituida por instrumento pblico o privado.
En este ltimo caso, la firma de los socios deber ser certificada en forma
judicial, notarial, bancaria o por autoridad competente del Registro Pblico
respectivo, lo que resulta provechoso y ms dinmico que la escritura pblica
impuesta para las S.A. en el orden nacional.
Igualmente, como innovacin de valor en la materia se prev que ella podr

constituirse por medios digitales con firma digital y de acuerdo a la
reglamentacin que a tal efecto se dicte. En estos supuestos, el instrumento
deber ser remitido a los fines de su inscripcin al Registro Pblico

correspondiente en el formato de archivo digital que oportunamente se
establezca (art. 35).
En lo que concierne a su reglamentacin, puede consultarse al respecto el texto

actualizado de la Resolucin General 6/2017 de la I.G.J., relativa a los requisitos
de inscripcin de la S.A.S., en este enlace
o http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/275000-
279999/277422/texact.htm
175. Contenidos mnimos. El art. 36 establece los requisitos mnimos que

debe contener el instrumento constitutivo de las S.A.S., en una reiteracin de lo
normado en el art. 11 de la LGS, con ligeras variantes que bien pudieron incluirse
mediante la proyeccin de una pequea reforma a este ltimo artculo, en cuanto
resultan de utilidad general para todos los tipos sociales.
Los recaudos legales son:
(i) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio,

nmero de documento de identidad, Clave nica de Identificacin Tributaria
(CUIT) o Clave nica de Identificacin Laboral (CUIL) o Clave de Identificacin
(CDI) de los socios, en su caso. Si se tratare de una o ms personas jurdicas
deber constar su denominacin o razn social, domicilio y sede, datos de los
integrantes del rgano de administracin y Clave nica de Identificacin
Tributaria (CUIT) o Clave de Identificacin (CDI) de estas, o dar cumplimiento con
la registracin que a tal efecto disponga la autoridad fiscal en su caso, as como
los datos de inscripcin en el registro que corresponda.
(ii) La denominacin social, que deber contener la expresin sociedad

por acciones simplificada, su abreviatura o la sigla S.A.S. La omisin de
esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los administradores
o representantes de la sociedad por los actos que celebren en esas condiciones.
(iii) El domicilio de la sociedad y su sede. Si en el instrumento constitutivo

constare solamente el domicilio, la direccin de su sede podr constar en el acta
de constitucin o podr inscribirse simultneamente mediante peticin por
separado suscripta por el rgano de administracin.
Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las

notificaciones efectuadas en la sede inscripta, hasta tanto haya sido

efectivamente cancelada por el Registro Pblico donde la sede haya sido
registrada por la sociedad.
(iv) La designacin de su objeto, que podr ser plural y deber enunciar en

forma clara y precisa las actividades principales que lo constituyen, que podrn
guardar o no conexidad o relacin entre ellas. Los Registros Pblicos no podrn
dictar normas reglamentarias que limiten el objeto en la forma que se prev.
(v) El plazo de duracin, que deber ser determinado.
(vi) El capital social y el aporte de cada socio, que debern ser expresados
en moneda nacional, hacindose constar las clases, modalidades de emisin y
dems caractersticas de las acciones y, en su caso, su rgimen de aumento. El
instrumento constitutivo, adems, contemplar la suscripcin del capital, el
monto y la forma de integracin y, si correspondiere, el plazo para el pago del
saldo adeudado, el que no podr exceder de dos (2) aos desde la firma de dicho
instrumento.
(vii) La organizacin de la administracin, de las reuniones de socios y,

en su caso, de la fiscalizacin. El instrumento constitutivo deber contener la
individualizacin de los integrantes de los rganos de administracin y, en su
caso, del rgano de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos e
individualizndose el domicilio en el que sern vlidas todas las notificaciones
que se les efecten en tal carcter. En todos los casos, deber designarse
representante legal.
La ley no incluye una denominacin especfica para los rganos de

administracin y fiscalizacin, ni lo hace al tratar los rganos sociales en el art.
49 y sigs., de modo que nos inclinamos, en principio, por la idea de que dicha
denominacin ser libre, y pueden adoptarse las denominaciones propias de las
S.R.L., que resultan su primer tipo social supletorio.
(viii) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas.
(ix) Las clusulas necesarias para establecer los derechos y

obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros.
(x) Las clusulas atinentes a su funcionamiento, disolucin y

liquidacin.
(xi) La fecha de cierre del ejercicio.
Finalmente, se sienta como obligacin de los Registros Pblicos la aprobacin de

modelos tipo de instrumentos constitutivos para facilitar la inscripcin registral, lo que si

bien resulta de uso y prctica en la mayora de las jurisdicciones locales, invade
indudablemente las esferas jurisdiccionales reservadas (art. 121, CN).
176. Algunos otros aspectos particulares. La ley no indica cul sera la

consecuencia de que la S.A.S. omitiera incorporar alguno de estos requisitos al
instrumento constitutivo salvo en lo atinente a la denominacin social para el momento
posterior y propio de la actividad, sin embargo, atento a la remisin que la Ley
formula en materia de normas supletorias a la ley 19.550 y sus modif., la consecuencia
razonable parecera ser que la SAS quedara encuadrada dentro del rgimen de las
denominadas sociedades simples, libres o residuales, bajo la normativa de la Seccin
IV del Captulo I, de la Ley General de Sociedades; aunque no bajo un esquema de
atipicidad, sino con motivo de lo que el art. 21 de la ley 19.550 en versin asignada por
la ley 26.994 denomina omisin de requisitos esenciales (no tipificantes).
Se prev similar publicidad que para las sociedades de responsabilidad limitada

y annimas (art. 37); y apartndose del descuido incurrido en la reforma al art. 6 de la
LS, que omiti consignar las facultades de la autoridad de aplicacin, se establece que
la documentacin correspondiente deber presentarse ante el Registro Pblico, quien
previo cumplimiento de las normas legales y reglamentarias de aplicacin, proceder a
su inscripcin.
A su vez, la normativa se introduce con buenos propsitos, pero

inconstitucionalmente en cuestiones registrales en orden a la rpida inscripcin de
estas sociedades, estableciendo:
La inscripcin ser realizada dentro del plazo de veinticuatro (24) horas contado desde
el da hbil siguiente al de la presentacin de la totalidad de la documentacin requerida
por la Autoridad de Contralor, siempre que el solicitante utilice el modelo tipo de
instrumento constitutivo aprobado por el Registro Pblico. Los Registros Pblicos debern
dictar e implementar las normas reglamentarias a tales efectos, previndose el uso de
medios digitales con firma digital y establecer un procedimiento de notificacin
electrnica y resolucin de las observaciones que se realicen a la documentacin
presentada. Igual criterio se aplicar respecto a las reformas del instrumento
constitutivo (art. 38).
En la prctica, la solucin del legislador no pasar de una expresin de deseos

en el marco de los registros locales, en los que los tiempos reales distan ms que
considerablemente de la nueva exigencia legal; esto as, a menos que se establezca
como solucin que la sociedad se considerar inscripta de pleno derecho tras el
transcurso de dicho trmino.
Por otra parte, soslaya la necesaria publicacin en el boletn oficial de la

jurisdiccin de que se trate que igualmente insumir cierta cantidad de das

necesariamente, y debera permitirse su cumplimiento previo a la presentacin del
instrumento constitutivo ante la autoridad de contralor en orden a acelerar los plazos de
inscripcin.
177. Las diversas jurisdicciones y su problemtica. En orden a la

inscripcin debe destacarse que, a diferencia del sistema de registracin nacional, en
muchas jurisdicciones locales el contralor de cumplimiento de los requisitos legales y
fiscales (hoy inexplicablemente suprimido del art. 6, LGS) se encuentra desdoblado
para las sociedades por acciones y para las S.R.L., pues es competente en el primer
caso la IPJ o denominacin similar de los organismos de control administrativos en la
rbita de los Poderes Ejecutivos provinciales, y para el segundo, los jueces comerciales
del Poder Judicial.
Dada la aplicacin predominante del tipo de la S.R.L., puede pensarse que sern
estos ltimos los llamados a realizar dicho contralor; no obstante, consideramos
relevante el dictado de normas provinciales que fijen definitivamente la competencia
para el contralor de las S.A.S.
Finalmente, se establecen ciertas limitaciones para el nuevo tipo, al disponer:
Para ser constituida y mantener su carcter de SAS, la sociedad: 1) No deber

estar comprendida en ninguno de los supuestos previstos en los incs. 1, 3, 4
y 5 del artculo 299 de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984(33).
2) No podr ser controlada por una sociedad de las comprendidas en el

artculo 299 de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984, ni estar
vinculada, en ms de un treinta por ciento (30 %) de su capital, a una sociedad
incluida en el mencionado artculo.
Segn puede observarse, con buen tino, no se contempla el supuesto de S.A.S.

unipersonal entre los supuestos sujetos a contralor estatal permanente, con sus
consiguientes requisitos (Directorio y sindicatura plural), lo que ha sido evaluado
negativamente por la totalidad de la doctrina respecto de las S.A.U.(34), al haber
determinado a la postre las modificaciones a los arts. 255 y 284 por ley 27.290 (B.O. 18-
11-16) en orden a suavizar el rgimen aprobado para este ltimo tipo de sociedades.
Finalmente, se indica que, en caso de que la S.A.S. por cualquier motivo

deviniera comprendida en alguno de los supuestos previstos en los incs. 1 o 2
precedentes, deber transformarse en alguno de los tipos previstos en la Ley General
de Sociedades 19.550, t.o. 1984, e inscribir tal transformacin en el Registro Pblico
correspondiente, en un plazo no mayor a los seis (6) meses de configurado ese
supuesto. En caso de que los socios no lleven a cabo la transformacin en dicho plazo,

respondern frente a terceros en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria, sin perjuicio de
cualquier otra responsabilidad en que hubieren incurrido.
La sancin excede la del actual rgimen de la Seccin IV, lo que no obstante no

parece reprochable en orden al carcter sancionatorio de la disposicin.
178. En orden al capital social. En el Captulo III, se regulan las normas

atinentes al capital social y las acciones. Se establece que el capital se dividir en
partes alcuotas denominadas acciones (art. 40), lo que debe ser entendido como un
requisito esencial tipificante.
La indicacin de la subdivisin del capital social en partes alcuotas, si bien

corriente en la literatura jurdica espaola para referir a las partes componentes del
capital accionario, no resulta acertada, ya que importa un apartamiento innecesario de
la nomenclatura utilizada para las sociedades annimas.
El punto ha sido bien advertido por Vtolo, quien resalta que una primera
curiosidad que trae el proyecto de ley es que, si bien concibe al capital social como un
requisito esencial no tipificante de la SAS, divide al mismo en partes alcuotas a
las que denomina acciones, estableciendo una diferencia terminolgica con lo que
disponen los arts. 163 y 315 de la ley 19.550 que asignan a las acciones la calidad de
elementos representativos del capital y no el carcter de partes alcuotas del mismo.
Se trata evidentemente de un error conceptual en el cual incurre el legislador,

dado que la alcuota alude a un concepto de proporcin o participacin que se refiere
al identificarse como parte alcuota a un divisor exacto de una cantidad mera, lo cual
no es concebible con el concepto de representacin del capital social.
El propio art. 40 de la ley fija, segn hemos adelantado, un capital mnimo

constitutivo que no podr ser inferior al importe equivalente a dos (2) veces el salario
mnimo vital y mvil (art. 40), suma que desde enero de 2017 equivale a la suma de
pesos diecisis mil ciento veinte ($8060 x 2), claramente exigua para la mayora de los
emprendimientos comerciales.
Cabe compartir con Vtolo que parece desacertado atar una suma de capital
mnimo para una organizacin empresaria a una cifra vinculada con los salarios. Hubiera
resultado ms conveniente si se buscaba establecer un parmetro variable vincularlo
con otras actividades de presentacin de servicios o produccin e intercambio de
bienes, como podra haber sido, pues, la actividad de los monotributistas.
Innovando, sin necesidad a nuestro criterio, en la terminologa empleada, en el

art. 42 el Proyecto prev que los aportes podrn realizarse en bienes dinerarios o bienes
no dinerarios.

Los aportes en bienes no dinerarios podrn ser efectuados al valor que
unnimemente pacten los socios en cada caso, quienes debern indicar en el
instrumento constitutivo los antecedentes justificativos de la valuacin o, en su
defecto, segn los valores de plaza. En caso de insolvencia o quiebra de la
sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el plazo de cinco (5) aos de
realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz
judicialmente. Los estados contables debern contener nota en la que se
exprese el mecanismo de valuacin de los aportes en especie que integran el
capital social.
se establece que podrn pactarse prestaciones accesorias. En este caso, la

prestacin de servicios, ya sea de socios, administradores o proveedores
externos de la S.A.S. lo que deviene incomprensible, podr consistir en
servicios ya prestados o por prestarse en el futuro y, a su vez, se faculta para ser
aportados al valor que los socios determinen en el instrumento constitutivo o
posteriormente por resolucin unnime de los socios, o el valor resultar del que
determinen uno o ms peritos designados por los socios en forma unnime. El
instrumento constitutivo deber indicar los antecedentes justificativos de la
valuacin.
o Las prestaciones debern resultar del instrumento constitutivo o de los

instrumentos de reformas posteriores, en los que se precisar su
contenido, duracin, modalidad, retribucin, sanciones en caso de
incumplimiento y mecanismo alternativo de integracin para el supuesto
de que por cualquier causa se tornare imposible su cumplimiento.
o Solo podrn modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto,

con la conformidad de los obligados y de la totalidad de los socios.
o Si la prestacin del servicio se encontrara total o parcialmente pendiente

de ejecucin, la transmisin de las acciones de las que fuera titular el
socio que comprometi dicha prestacin requerir la conformidad
unnime de los socios, por lo que deber preverse, en su caso, un
mecanismo alternativo de integracin.
Se prev, asimismo, un rgimen de aumentos del capital social, con

terminologa y soluciones criticables y asistemticas. As, se establece en el art.
44 que, en oportunidad de aumentarse el capital social, la reunin de socios
podr decidir las caractersticas de las acciones por emitir, indicando su clase y
derechos.
La emisin de acciones podr efectuarse a valor nominal o con prima de

emisin, con la posibilidad de fijarse primas distintas para las acciones que sean
emitidas en un mismo aumento de capital. A tales fines, debern emitirse

acciones de distinta clase que podrn reconocer idnticos derechos econmicos
y polticos, con primas de emisin distintas.
Se aade que el instrumento constitutivo puede, para los casos en que el

aumento del capital fuera menor al cincuenta por ciento (50 %) del capital social
existente y registrado, prever el aumento del capital social sin requerirse
publicidad ni inscripcin de la resolucin de la reunin de socios. Pero que en
cualquier caso, las resoluciones adoptadas debern remitirse al Registro Pblico
por medios digitales a fin de asegurar su inalterabilidad, en el modo que
establezca dicho registro.
Se contempla lo que puede ser beneficioso integrar a la LGS, el rgimen de los

aportes a cuenta de futuras emisiones de capital, no reglamentados en las
sociedades cerradas. Al respecto se establece: Los aportes irrevocables a
cuenta de futura emisin de acciones podrn mantener tal carcter por el plazo
de veinticuatro (24) meses contados desde la fecha de aceptacin de los mismos
por el rgano de administracin de la S.A.S., el cual deber resolver sobre su
aceptacin o rechazo dentro de los quince (15) das del ingreso de parte o de la
totalidad de las sumas correspondientes a dichos aportes. La reglamentacin
que se dicte deber establecer las condiciones y requisitos para su
instrumentacin.
179. Rgimen de acciones. Los arts. 46 y 47 prevn normas sobre el

rgimen de acciones que no presentan mayores particularidades respecto de las
normas vigentes para las S.A.; por otra parte, s se innova en el rgimen de
transferencia de las acciones, establecindose mayores posibilidades en orden a pactar
restricciones a su libre transmisibilidad hasta llegar incluso a su prohibicin, en orden a
la realidad que pretende regularse (pymes), incluso ms all de los lmites previstos
para las S.R.L. (cfr. arts. 153, 214 y conc., LGS).
As, dispone el art. 48:
La forma de negociacin o transferencia de acciones ser la prevista por el

instrumento constitutivo, en el cual se podr requerir que toda transferencia de acciones
o de alguna clase de ellas cuente con la previa autorizacin de la reunin de socios.
En caso de omisin de su tratamiento en el instrumento constitutivo, toda

transferencia de acciones deber ser notificada a la sociedad e inscripta en el respectivo
Libro de Registro de Acciones a los fines de su oponibilidad respecto de terceros.
El instrumento constitutivo podr estipular la prohibicin de la transferencia de

las acciones o de alguna de sus clases, siempre que la vigencia de la restriccin no
exceda del plazo mximo de diez (10) aos, contados a partir de la emisin. Este plazo
podr ser prorrogado por perodos adicionales no mayores de diez (10) aos, siempre

que la respectiva decisin se adopte por el voto favorable de la totalidad del capital
social.
Las restricciones o prohibiciones a las que estn sujetas las acciones debern
registrarse en el Libro de Registro de Acciones. En las acciones cartulares debern
transcribirse, adems, en los correspondientes ttulos accionarios.
Tratndose de acciones escriturales, dichas restricciones debern constar en los

comprobantes que se emitan.
Toda negociacin o transferencia de acciones que no se ajuste a lo previsto en el

instrumento constitutivo, es de ningn valor.
180. La organizacin de la sociedad simplificada. En el Captulo IV, a

partir del art. 49 se regula la organizacin societaria interna de la S.A.S., con amplio
margen para la autonoma de la voluntad. As, se faculta a los socios para determinar la
estructura orgnica de la sociedad y dems normas que rijan el funcionamiento de los
rganos sociales. Los rganos de administracin, de gobierno y de fiscalizacin, en su
caso, funcionarn de conformidad con las normas previstas en esta ley, en el
instrumento constitutivo y, supletoriamente, con las de la sociedad de responsabilidad
limitada y las disposiciones generales de la Ley General de Sociedades 19.550, t.o.
1984.
Se aclara que, durante el plazo en el cual la sociedad funcione con un solo

accionista, este podr ejercer las atribuciones que la ley le confiere a los rganos
sociales, en cuanto sean compatibles (sin dudas quedar excluida la de fiscalizacin),
incluida la del representante legal.
La ley prev un aspecto que ha sido controversial en la doctrina; as, tanto las
reuniones de administradores como la reunin de socios pueden autoconvocarse para
deliberar, sin necesidad de citacin previa (valga la redundancia).
En tales casos, las resoluciones del rgano de administracin que se tomen

sern vlidas si asisten todos los integrantes y el temario es aprobado por la mayora
prevista en el instrumento constitutivo, sin preverse un rgimen supletorio por lo que
entendemos que, en tal caso, ser necesaria la unanimidad. Las resoluciones del rgano
de gobierno que se tomen sern vlidas si asisten los accionistas que representen el
cien por ciento (100 %) del capital social y el orden del da es aprobado por unanimidad.
Celebramos como solucin normativa que sea el temario orden del da lo que
debe resultar aprobado por unanimidad y no el resultado de la votacin, que al haberse
asegurado la concurrencia del 100 % del capital social y contestes en el temario por
tratar pueden, no obstante, no tener la misma opinin respecto de las resoluciones que
tomar, en solucin acorde a lo normado en el art. 158 del cd. civil y comercial de la

Nacin, que se aparta de lo dispuesto en el art. 237 in fine para el supuesto de
asambleas que no procedieron a la publicacin edictal.
181. La administracin de la sociedad simplificada. A diferencia de los

regmenes de administracin normados en la LGS para las S.R.L. y las S.A., en los que se
da un nombre y estructura tpicos al rgano de administracin, se prev simplemente la
existencia de un rgano de administracin cuya denominacin, estructura y
funcionamiento quedan librados a la autonoma de la voluntad.
Dicho organismo podr llevar la denominacin y el modo de funcionamiento que

las partes elijan libremente, y ser aplicable supletoriamente el rgimen de gerencia
previsto para las sociedades de responsabilidad limitada.
As se dispone solo ampliamente que la administracin y representacin de la

S.A.S. estar a cargo de una o ms personas humanas, socios o no, designados por
plazo determinado o indeterminado en el instrumento constitutivo o posteriormente.
Deber designarse por lo menos un suplente, en caso de que se prescinda del rgano
de fiscalizacin.
Las designaciones y cesaciones de los administradores debern ser inscriptas en

el Registro Pblico.
A diferencia de lo establecido en el art. 256 para las S.A., tan solo uno de sus
miembros deber tener domicilio real en la Repblica Argentina. Los miembros
extranjeros debern contar con Clave de Identificacin (CDI) y designar representante
en la Repblica Argentina. Adems, debern establecer un domicilio en la Repblica
Argentina, donde sern vlidas todas las notificaciones que se le realicen en tal
carcter.
En materia de reuniones del rgano de administracin, se autoriza que la

citacin a reuniones y la informacin sobre el temario que se considerar pueda
realizarse por medios electrnicos, sin ms requisitos que el deber de asegurar su
recepcin.
Se aclara que las reuniones podrn realizarse en la sede social o fuera de ella,
utilizando medios que les permitan a los participantes comunicarse simultneamente
entre ellos.
El acta deber ser suscripta por el administrador o representante que se hallare

presente en la sede social, o en caso de que ninguno se hallare presente en la sede
social, por el representante legal, indicando la modalidad adoptada y con el deber de
guardar las constancias de acuerdo al medio utilizado para comunicarse.

Puede vislumbrarse el inters de promover inversiones de extranjeros en el pas,
facilitando su participacin en el rgano de administracin.
182. La representacin de la S.A.S. y esquema de responsabilidad. Con

relacin a la representacin legal de la S.A.S., se establece que estar a cargo de una
persona humana, designada en la forma prevista en el instrumento constitutivo.
A falta de previsin en el instrumento constitutivo, su designacin le

corresponder a la reunin de socios o, en su caso, al socio nico. Pauta que deber
interpretarse como supletoria dada la autonoma de la voluntad que rige en materia de
organizacin del rgano de administracin.
Se establece que el representante legal podr celebrar y ejecutar todos los actos
y contratos comprendidos en el objeto social o que se relacionen directa o
indirectamente con l; en un apartamiento terminolgico de lo dispuesto en el art. 58
de la LGS, que no resulta aconsejable dado el extenso desarrollo doctrinal y
jurisprudencial que se ha erguido durante aos en torno a esta ltima normativa.
En materia de responsabilidad le son aplicables, a los administradores y

representantes, los deberes, obligaciones y responsabilidades que prev el art. 157 de
la Ley General de Sociedades para las S.R.L., o la que en el futuro la reemplace. En su
caso, le son aplicables al rgano de fiscalizacin las normas previstas en la mencionada
ley, en lo pertinente.
En una pauta provechosa, inexistente hoy en la LGS, se alude a los

administradores de hecho y se establece que las personas humanas que no sean
administradoras de una S.A.S. o las personas jurdicas que intervinieren en una
actividad positiva de gestin, administracin o direccin de la sociedad incurrirn en las
mismas responsabilidades aplicables a los administradores y su responsabilidad se
extender a los actos en que no hubieren intervenido cuando su actuacin
administrativa fuere habitual.
183. rgano de gobierno. El rgano de gobierno es, al igual que en las

S.R.L., la reunin de socios (cfr. art. 159, LGS). En concordancia con lo dispuesto en el
art. 158 del cd. civil y comercial de la Nacin, el instrumento constitutivo podr
establecer que las reuniones de socios se celebren en la sede social o fuera de ella,
utilizando medios que les permitan a los socios y participantes comunicarse
simultneamente entre ellos. El acta deber ser suscripta por el administrador o
representante que se hallare presente en la sede social, indicando la modalidad
adoptada, y se deban guardar las constancias de acuerdo al medio utilizado para
comunicarse.

Con acierto, Molina Sandoval puntualiza que la ley 27.349 no fija ninguna pauta
en orden a las mayoras necesarias para decidir las cuestiones en el rgano de
gobierno.
Dicha carencia impone la aplicacin de las normas contenidas en el art. 160 y

concs. de la LGS y, de all, se siguen las siguientes pautas enumeradas por el autor
citado y que consignamos puntualmente:
El estatuto de la S.A.S. debe establecer las reglas aplicables a las

resoluciones que tengan por objeto la modificacin del contrato social.
La mayora para modificar el contrato social debe representar como

mnimo ms de la mitad del capital social (que no es lo mismo que la
mitad ms uno).
Si no se hubiera fijado la mayora, se requiere el voto de las tres cuartas

partes del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems el

voto del otro.
La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la

transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto
y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la
responsabilidad de los socios que votaron en contra otorga a estos..
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen
derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social.
Si no lo asumen, podrn acrecerlos otros socios y, en su defecto, se

incorporarn nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del

contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos se
adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o partcipe en
el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior.
Cada accin solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden

personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el art.
248 de la LGS (salvo que se hubiesen previsto clases de acciones con
derechos diferenciados).
Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarn

tambin en el libro exigido por el art. 73 de la LGS, mediante actas que

sern confeccionadas y firmadas por los administradores dentro del
quinto da de concluido el acuerdo.
En el acta debern constar las respuestas dadas por los socios y su

sentido a los efectos del cmputo de los votos. Los documentos en que
consten las respuestas debern conservarse por tres aos.
Sin perjuicio de lo expuesto, y en concordancia con lo dispuesto en el art. 159 de

la LGS, son vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios,
comunicado al rgano de administracin a travs de cualquier procedimiento que
garantice su autenticidad, dentro de los diez (10) das de habrseles cursado consulta
simultnea a travs de un medio fehaciente, o las que resultan de declaracin escrita
en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.
No se prevn asambleas al estar excluida la S.A.S. del rgimen del art. 299.
En una disposicin pedaggica se establece que en las S.A.S. con socio nico las
resoluciones del rgano de gobierno sern adoptadas por este. El socio dejar
constancia de las resoluciones en actas asentadas en los libros de la sociedad.
184. rgano de fiscalizacin. El art. 53 in fine completa una omisin del

Proyecto, que en su ttulo expresaba, como ahora, Fiscalizacin optativa, pero no se
prevean normas a su respecto, por lo que se establece:
En el instrumento constitutivo podr establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura

o consejo de vigilancia, que se regir por sus disposiciones y supletoriamente por las
normas de la Ley General de Sociedades, 19.550, t.o. 1984, en lo pertinente.
185. El esquema de la contabilidad. En una norma de difcil

compatibilizacin con lo dispuesto en el art. 61 y sigs. de la LGS, y que regula, a la vez,
los libros obligatorios no contables, se establece (art. 58) que la S.A.S. deber llevar
contabilidad y confeccionar sus estados contables, que comprendern su estado de
situacin patrimonial y un estado de resultados que debern asentarse en el Libro de
Inventario y Balances.
En su caso, la Administracin Federal de Ingresos P blicos (AFIP) determinar el

contenido y forma de presentacin de los estados contables a travs de aplicativos o
sistemas informticos o electrnicos de informacin abreviada.
Registros digitales.
1. La S.A.S. deber llevar los siguientes registros:

- Libro de Actas.
- Libro de Registro de Acciones.
- Libro Diario.
- Libro de Inventario y Balances.
2. Todos los registros que obligatoriamente deba llevar la S.A.S., con excepcin
del Libro de Inventario y Balances, se individualizarn por medios electrnicos
ante el Registro Pblico.
3. Los Registros Pblicos podrn reglamentar e implementar mecanismos a los

efectos de permitir a la S.A.S. suplir la utilizacin de los registros mediante la
creacin de una pgina web en la que se encuentren volcados la totalidad de los
datos de los registros citados precedentemente, caso en el cual la S.A.S. remitir
dicha informacin al registro correspondiente por medios digitales, del modo y
en los plazos que establezca dicho registro.
4. Los Registros Pblicos implementarn un sistema de contralor para verificar

dichos datos al solo efecto de comprobar el cumplimiento del tracto registral(43),
en las condiciones que se establezcan reglamentariamente.
Puede observarse que la norma, a diferencia del Proyecto, ya no se

introduce en temas fiscales como la exigencia de los Libros IVA Ventas e IVA
Compras.
A la vez que se ordena a los Registros Provinciales la reglamentacin de

la sustitucin de la totalidad de los libros por una pgina web en la que se
encuentren volcados la totalidad de los datos de los registros citados
precedentemente, caso en que an el Libro Inventario y Balance ser remitido
por medios digitales.
186. Disolucin y liquidacin. En dos normas sobreabundantes dada la

aplicabilidad supletoria de la LGS, se establece que la S.A.S. se disolver por voluntad
de los socios adoptada en reunin de socios o, en su caso, por decisin del socio nico o
por las causales previstas en la Ley General de Sociedades 19.550, t.o. 1984 (art. 55), y
que la liquidacin se realizar conforme a las normas de la Ley General de Sociedades
19.550, t.o. 1984. Actuar como liquidador el administrador o el representante legal o la
persona que designe la reunin de socios o el socio nico (art. 56).

187. La pretendida simplificacin de trmites. En el Captulo VI de la ley
se proyectan ciertas pretendidas simplificaciones para mejorar la operatividad y rpida
inscripcin de la S.A.S. en normas cuya implementacin prctica puede resultar
dificultosa.
As, se prevn las siguientes simplificaciones:
Las entidades financieras debern prever mecanismos que posibiliten a la S.A.S.

la apertura de una cuenta en un plazo mximo a establecer por la
reglamentacin, requiriendo nicamente la presentacin del instrumento
constitutivo debidamente inscripto y constancia de obtencin de la Clave nica
de Identificacin Tributaria (CUIT). Las entidades financieras no estarn
obligadas a otorgar crdito a la S.A.S. titular de la cuenta.
La S.A.S. inscripta en el Registro Pblico podr obtener su Clave nica de

Identificacin Tributaria (CUIT) dentro de las veinticuatro (24) horas de
presentando el trmite en la pgina web de la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos (AFIP) o ante cualquiera de sus agencias, sin necesidad de
presentar una prueba de su domicilio en el momento de inicio del trmite sino
dentro de los doce (12) meses de constituida la S.A.S.(44).
Los accionistas de las S.A.S, no residentes en la Repblica Argentina podrn

obtener su Clave de Identificacin (CDI) dentro de las veinticuatro (24) horas de
presentado el trmite en la pgina web de la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos (AFIP) o en cualquier agencia de dicho organismo.
188. Transformacin en S.A.S. Las restantes sociedades constituidas en la

Repblica conforme los tipos previstos en la LGS, as como las sociedades de la Seccin
IV de dicha ley, podrn transformarse en S.A.S., y se establece la carga de los Registros
Pblicos de dictar las normas reglamentarias aplicables al procedimiento de
transformacin (art. 61).
189. Aplicabilidad del rgimen laboral. En el art. 62 se prev: Sern de

aplicacin a la S.A.S. las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo, 20.744, t.o.
1976, y, en particular las relativas a las responsabilidades solidarias establecidas en los
arts. 29, 30 y 31 de la mencionada ley, en norma sobreabundante, que no se justifica
sino por las referencias a las prestaciones accesorias en servicios, pero que en nada
cambian lo que es ley de orden pblico e inderogable en nuestro pas.

190. Primeras reflexiones. La revisin del articulado de la ley pone en
evidencia una materia pendiente tras la reforma a la ley 19.550 (t.o. 1984), esto es, la
necesidad de contar con instrumentos flexibles, atpicos y sin costos que permitan a los
pequeos y medianos emprendimientos obtener la rpida inscripcin de sus estatutos,
con limitacin de la responsabilidad para sujetos pluriempresarios.
Dichos propsitos quedaron, segn hemos adelantado claramente, rezagados al

sujetarse a las S.A.U. sancionadas tras la reforma de la ley 26.994 a los requisitos
formales y legales del tipo de la sociedad annima, en especial aquellas sujetas al
contralor estatal permanente (art. 299, inc. 7, LGS), con sus mltiples exigencias en
orden a las formalidades de constitucin, publicidad de las convocatorias y asambleas,
directorios y sindicaturas plurales, etc.
La reaccin frente a las crticas, que no tardaron en llegar, tras las

modificaciones introducidas por el PEN al texto originariamente proyectado en 2012
(fruto de las crticas fue la reforma introducida por ley 27.290 (B.O. 18-11-16), que por
va de modificacin de los arts. 255 y 284 suprimi la necesidad de directorios y
sindicaturas plurales para las S.A.U., aunque mantenindolas bajo el rgimen de
contralor estatal permanente) reaparece hoy en forma de un Proyecto de Ley que, en
nuestra consideracin, admite la unipersonalidad con una amplitud inusitada y tan
diametralmente opuesta al espritu que gui a los legisladores recientes que pona
gravemente en duda las posibilidades de su efectiva aprobacin en el Congreso, lo que,
no obstante, acaeci sin discusiones en orden a la unipersonalidad, limitando los
debates a cuestiones de coparticipacin ante desgravaciones impositivas (arts. 7 y 8),
sin atender a ninguna de las tempranas advertencias de la doctrina societarista.
En definitiva, se establece una sociedad por acciones, con espritu de S.R.L.,

rganos genricos ms propios de las sociedades por partes de inters con
amplios mrgenes a la atipicidad societaria a su respecto, a contramano sin
perjuicio de comulgar con sus propsitos de la reciente reforma a la ley
societaria, sancionada por la ley 26.994.
La admisin de la unipersonalidad con un capital prcticamente irrisorio

($16.120,00), que solo debe ser integrado en un 25 % en caso de aportes
dinerarios, con rganos que no necesariamente deben responder al esquema de
un tipo societario ni llevan una denominacin distintiva, con plena limitacin de
la responsabilidad de los accionistas, que no responden ms all de la efectiva
integracin de los aportes y de los restantes accionistas, parece cuanto menos
un signo de la bipolaridad argentina, que se mueve y socialmente vota sus
legisladores entre parmetros completamente opuestos conceptual e
ideolgicamente.

La unanimidad en la aprobacin, en lneas generales, de la nueva ley ha
brindado un claro mensaje: por sobre las discusiones doctrinarias relativas a los
tipos sociales, los requerimientos del trfico y la economa se han impuesto
largamente, pese a que, desde la tcnica legislativa y la comparacin con los
Proyectos y leyes antecedentes, la nueva ley 27.349 se presenta como criticable,
de manera tal que debi ser regulada en el mbito de la Ley General de
Sociedades.
As, mencin especial requiere la idea de su consagracin en un cuerpo con

pretensiones de autonoma, con abundantes normas propias de la parte general del
derecho societario, lo que merece cuanto menos la catalogacin de la ley como
asistemtico y peligroso por cuanto desaprovecha ms de treinta aos de desarrollo
doctrinario y jurisprudencial sobre la base de la ley 19.550 cuyas bondades han sido
destacadas en forma unnime, muestra de lo cual resulta su perdurabilidad en el
tiempo.
En tal sentido la regulacin, si bien dice haber consultado los antecedentes

nacionales y del derecho comparado, olvida que en su gran mayora han propuesto la
admisin de la unipersonalidad dentro del cuerpo madre de la ley de sociedades. sin
incorporar una nueva regulacin tpica, en sistemtica similar a la reforma por ley
26.994.
Prrafo aparte merece la incursin sobre los deberes de los Registros Pblicos en
la Argentina; al respecto bien se ha destacado que en nada se avanzar con el hecho
meramente voluntarista de que la ley disponga que la sociedad deba inscribirse en
veinticuatro (24) horas bajo un estatuto tipo en el Registro Pblico, cuando las
facultades correspondientes a requerimientos y plazos para la inscripcin,
procedimientos contenciosos referidos a dicha inscripcin, y para la utilizacin de
sistemas digitales, estn en la rbita de las respectivas jurisdicciones provinciales y
locales diseminadas a lo largo y a lo ancho del pas ver leyes 21.764, 22.315, 22.316 y
22.802 las que cuentan con serias restricciones de infraestructura y recursos; entre
ellas un acceso nulo o muy limitado a Internet.
En conclusin, los nobles propsitos perseguidos por la ley se dan de bruces con
el espritu y estado de desarrollo de los precedentes nacionales, en especial con la an
recientemente sancionada reforma a la ley 19.550 introducida por ley 26.994, muestra
de los vaivenes propios de un pas que an busca su identidad cultural e ideolgica, sin
un norte definido pero posible si se extreman los anlisis de los proyectos antecedentes
y las necesidad de cara al futuro del engrandecimiento de nuestra Nacin.
Pese a todo, y en orden a la flexibilizacin de requisitos legales y facilidades para

la constitucin de nuevos emprendimientos, la ley se presenta como la alternativa ms
ventajosa existente para los operadores comerciales, lo que celebramos, quienes sin
dudas optarn en masa por este nuevo tipo de escaso capital social, con acciones que

pueden transmitirse sin modificaciones del contrato o estatuto social y una admisin
inusitada y sin cortapisas para la unipersonalidad, aspecto que, si bien nos merece
algunos reparos, solo el tiempo dir si fue el ms acertado en orden a los
requerimientos de la sociedad.

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FUNDAMENTOS DE

Reglas y principios del Cdigo Civil y Comercial

Estos cuadernillos buscan esencialmente explicar y analizar algunas normas, reglas y

Con alguna interpolacin de los Fundamentos elaborados por la Comisin redactora,

Se deja aclarado que son materiales de referencia y de estudio en el marco

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 2

NOTA PRELIMINAR .......................................................................................... 2

PERSONA HUMANA .......................................................................................... 5

Comienzo de la existencia de la persona humana ..........................................................................5

La persona menor de edad ...........................................................................................................12

Restricciones a la capacidad de personas mayores de edad ........................................................21

Derechos y actos personalsimos .................................................................................................49

Fin de la existencia de las personas. .............................................................................................86

Prueba y registros del nacimiento, de la muerte y de la edad .....................................................87

PERSONA JURDICA ....................................................................................... 115

Funcionamiento de la persona jurdica ......................................................................................125

Disolucin y liquidacin de la persona jurdica...........................................................................132

Asociaciones civiles ....................................................................................................................137

Simples asociaciones ..................................................................................................................146

La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) ...........................................................................159

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 3

Comienzo de la existencia de la persona humana

ARTCULO 19. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona

1. La existencia de la persona desde la concepcin en los casos de

No aclara qu se entiende por concepcin cuando se trata de personas nacidas

El CCyC mantiene el momento de la existencia de la persona (agregndole el

Se reconoce al nasciturus o persona por nacer como sujeto de derecho y, por

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 5

2. La existencia de la persona desde la concepcin en los casos de

Por orden de importancia, se cita en primer lugar el caso Artavia Murillo y

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 6

Desde la ptica legislativa tambin se arriba a la misma conclusin que la Corte

Por ltimo, la disposicin transitoria segunda establece la obligacin del

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 7

Todas estas voces legislativas como la emanada de la mxima instancia regional

3. Duracin del embarazo. poca de la concepcin. Siendo el momento de

Esta modalidad en cmo se computa el plazo de embarazo y su ntima relacin

Como se trata de una normativa que no ha trado ninguna controversia, el CCyC

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 8

En sentido contrario, si el concebido o implantado no nace con vida, la ley

Aqu la norma al igual que se lo haca en la versin original del Anteproyecto

Cundo se produce el nacimiento con vida? Cuando acontece el alumbramiento

De manera expresa, se considera que el nacimiento con vida se presume. Por lo

5. Capacidad. El CCyC regula el rgimen de capacidad de las personas. Sigue

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 9

Tradicionalmente, el concepto de capacidad se ha dividido en capacidad de

Este ltimo aspecto es el cubierto por la nocin de capacidad de hecho, tambin

El derecho civil tradicional ha calificado a la capacidad como un atributo de la

Desde que la capacidad siempre constituye la regla, se admite la existencia de

El reconocimiento de la capacidad y su regulacin constituyen materia de orden

7. Capacidad de derecho. Limitaciones. Las incapacidades de derecho se

La incapacidad de derecho apunta a la consideracin de dicha persona frente a

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 10

8. Capacidad de ejercicio. El CCyC (art. 23) introduce en forma expresa el

9. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio, segn el art.

a. la persona por nacer;

Los derechos y obligaciones adquiridos en favor del concebido quedan

b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente,

El tope o techo de la persona menor edad se mantiene conforme al

Sin embargo, el requisito normativo es mixto: la edad y la madurez

FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL | Persona humana y persona jurdica | 11

Por ello, todo el rgimen de capacidad de los menores de edad no se

c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin

En el CCyC la incapacidad resulta una respuesta residual, excepcional