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SEMANA 4

Violencia Intrafamiliar
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EL RGIMEN CAUTELAR ANTE LOS ACTOS CONSTITUTIVOS DE


VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

Introduccin

El rgimen cautelar contemplado en la ley de violencia intrafamiliar, es muy


variado y tiene por objeto resguardar la vida e integridad fsica y psquica de cada
uno de los miembros que componen el grupo familiar, ante los malos tratos
psicolgicos o agresiones fsicas, acaecidos en el seno de la familia. Resulta
entonces, indispensable para su concesin, la adecuada identificacin de los
factores de riesgos a los que se expone una persona o bien un grupo familiar
determinado, circunstancia que denota a su turno, la trascendencia y relevancia
que importa, para los tribunales de familia y garanta, contar con profesionales
expertos en la materia, ya que un adecuado rgimen cautelar impuesto, en
muchos casos, puede significar la diferencia entre la vida o la muerte de una
persona.

El rgimen cautelar ante los actos constitutivos de violencia intrafamiliar,


duracin del mismo

La Ley 20.066, dando cumplimiento a los artculos 7 y 8 de la Convencin


interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
Convencin De Belm Do Par, promulgada mediante Decreto 1.640 , establece
en su Artculo 9 en relacin al Artculo 16 del mismo cuerpo legal, divergentes
sancionamientos accesorios a aquellos de carcter civil y penal contemplados en
la misma ley, cuya finalidad tiene como norte otorgar a las vctimas una idnea y
concreta proteccin frente a las caractersticas individuales de la violencia que
pudieren padecer y, en definitiva, instar por la prevencin de nuevos actos de
maltratos configurativos de violencia intrafamiliar psicolgicos o fsicos.

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Adicionalmente, la Ley 20.066 en su Artculo 15 permite a los tribunales con


competencia en lo penal propender a la adopcin de medidas de naturaleza
cautelar que, en especfico, contempla el propio Artculo 92 inserto en la Ley de
Tribunales de Familia, aun antes de la formalizacin, estableciendo en tal sentido
una excepcin a lo previsto en el Cdigo Procesal Penal, cuerpo legal que exige la
comunicacin de cargos como requisito previo al debate de cualquier rgimen
cautelar que se imponga a un imputado, cuestin que configura una excepcin y
cuyo fundamento estriba nuevamente en la necesidad de dar cobertura
proteccional a la vctima de manera oportuna y eficaz, objetivo estrechamente
vinculado a lo que se ha estudiado en los captulos precedentes, al momento de
tratar la determinacin de los factores de riesgo existentes en cada caso.

Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, cautela implica precaucin y


reserva con que se procede; vale decir es el cuidado que se determina al hacer
algo para prevenir posibles riesgos o para no ser notado. Al respecto, y en relacin
a las medidas cautelares, Mara Ins Horvitz y Julin Lpez (2002, pp. 343-345),
las definen como:

Aquellas medidas restrictivas o privativas de la libertad personal que puede


adoptar el tribunal en contra de un imputado en el proceso penal, con el objeto de
asegurar la realizacin de los fines penales del procedimiento, distinguiendo los
autores en medidas cautelares penales, que son aquellas que tienen por finalidad
dar garanta a la ejecucin de la eventual sentencia condenatoria, esto es la
imposicin misma de la pena; medidas cautelares civiles, que son aquellas que
tienden a asegurar desde su perspectiva civil un fallo condenatorio, consistiendo
aquello en el resarcimiento pecuniario ocasionado con el ilcito; medidas
cautelares personales entendiendo por tal aquellas que imponen restricciones a la
garanta constitucionalmente consagrada a la libertad ambulatoria de las
personas.

Por ltimo, consignan, estn las medidas cautelares reales, que son aquellas que
restringen y limitan la libre administracin o disposicin de los bienes del sujeto.

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Si bien esta definicin de medidas cautelares se refieren al mbito penal, su


definicin calza perfectamente con la voluntad del legislador plasmada en los
artculos 9, 15 y 16 de la Ley 20.066 y en conformidad a lo normado en el propio
Artculo 92 de la Ley 19.968, ya que dichas directrices establecen claras
restricciones al derecho a la libertad personal como, asimismo, contemplan
medidas tendientes a garantizar herramientas mnimas de sostenimiento para las
vctimas y su entorno familiar directo como es, por ejemplo, la posibilidad del juez
de familia de imponer alimentos provisorios en favor de estas.

Las diversas medidas cautelares que contemplan las normativas legales


previamente singularizadas tienen por objeto, efectivizar por parte de las vctimas
el derecho a la tutela judicial, a la problemtica que los aqueja, la cual comprende
el derecho de acceder a una resolucin judicial motivada y suficiente, vale decir
entendible o legible a los ojos de la sociedad y, en especfico, ante la visin de las
partes mismas del proceso y que debe sustentarse en razonamientos fundados en
lo jurdico y en lo fctico, que traigan como consecuencia la decisin judicial o
sentencia, que debe orientarse hacia la proteccin de los bienes jurdicos que
pregona el constituyente y luego el legislador; esto es, la vida e integridad psquica
y fsica de las vctimas y su grupo familiar como, asimismo, a la reparacin del
dao causado, con los diversos tipos de violencia a la cual pudiera verse
expuesto, junto con la prevencin de nuevos actos constitutivos de violencia
intrafamiliar.

I. Diversos regmenes establecidos como medidas de caucin personal en la


sustanciacin ante los juzgados de familia y de garanta

Con la entrada en vigencia de la Ley 19.968 sobre los tribunales de familia, se


estableci un procedimiento especial tendiente a la tramitacin y fallo de los
diversos maltratos que pudieran constituir actos de violencia intrafamiliar de
carcter psicolgico, contemplados en los artculos 81 al 101 del referido cuerpo
legal, posibilitando que la causa y consecuencial procedimiento se inicien a travs
de demanda o por simple denuncia, vas que, si bien ataen a una pretensin
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particular, pueden ser interpuestas no solo por la vctima, sino que tambin por su
grupo familiar ms directo, incluyendo a sus ascendientes, descendientes o por las
personas que la tengan bajo su cuidado. Adems, se permite denunciar a
cualquier persona que tome conocimiento directamente de los hechos, con la
nica diferenciacin consistente en que la denuncia efectuada por la vctima, de
modo personalsimo, le otorga a esta el carcter y la calidad en el proceso. Sobre
este punto, cabe recordar, que tambin existe la obligacin de denunciar a las
personas que en virtud de su cargo, oficio o profesin, se encuentren en situacin
de conocer de actos de violencia intrafamiliar, cuya omisin de denuncia tiene
aparejada una sancin penal, que resea el Artculo 494 del Cdigo Penal,
(profesores, doctores, enfermeras, funcionarios policiales, judiciales entre otros).

Adems, esta normativa contempla en su Artculo 92 las diversas cautelas que


puede determinar un juez de familia, con los objetivos ya sealados de dar
cobertura proteccional a la vctima y a su entorno familiar directo y que van desde
una cobertura psquica y fsica, adicionndose a ello la posibilidad de brindar
cautela a la integridad patrimonial y subsistencia econmica, las que se entienden
limitadas temporalmente, ya que solo pueden otorgarse por un mximo de 180
das hbiles, siendo solo renovable dicho periodo de cautela, por una sola vez y
por igual tiempo, en la medida que a criterio del sentenciador exista fundamento
para ello, encontrndose este facultado para ampliarlas, limitarlas, modificarlas,
sustituirlas o dejarlas sin efecto de oficio a peticin expresa en cualquier etapa
procesal atendido el carcter provisorio de toda medida cautelar.

Por lo anterior, las medidas cautelares son susceptibles de ser clasificadas en los
siguientes grupos:

Medidas cautelares personales:

o Impedir al victimario u ofensor el acercamiento a la persona de la vctima y


vedar o restringir su permanencia en el hogar que comparten comnmente y
en su domicilio, lugar de trabajo o de estudios, as como en cualquier otro
sitio en que la vctima permanezca, acuda o habitualmente visite. Para el

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caso en que ambos estudien o trabajen en el mismo lugar, el juez oficiar al


director del establecimiento o empleador segn sea el caso, para que este
adopte las medidas necesarias de resguardo.

o Afianzar la entrega material de las especies personales de la vctima que


hubiere optado por no retornar al hogar comn, haciendo abandono de l.

o En estos casos se debe oficiar a la Comisara de Carabineros ms cercana al


domicilio de la vctima y a aquella del lugar que fije como domicilio el
denunciado, con el fin de resguardar el cumplimiento de la imposicin de
cautela.

o Establecer un rgimen de cuidado provisorio y personal de los(as) nios(as)


y adolescentes de acuerdo a lo preceptuado en el Artculo 225 del Cdigo
Civil, estableciendo a su turno, la modalidad a travs de la cual se habr de
mantener la relacin regular y directa entre los hijos y sus progenitores. Esta
medida cautelar, al igual que la anterior, debe ostentar consigo
expresamente el plazo de vigencia y fundarse en antecedentes relevantes
vinculados a los riesgos para los nios, nias y adolescentes de mantener
una vinculacin con la madre o con el padre sindicado como agresor.
Asimismo esta medida, por su naturaleza, es temporal, debiendo en caso de
ser necesario y as requerirlo la vctima, iniciar la correspondiente demanda
de cuidado personal o relacin directa y regular, cumpliendo con el trmite
obligatorio previo de la mediacin obligatoria.

o Prohibicin de tenencia y porte o incautacin de todo tipo de arma de fuego.


De lo anterior, se dar cuenta si as correspondiere a la respectiva Direccin
General de Movilizacin o a la autoridad de la Comandancia de Guarnicin o
Jefatura del Servicio correspondiente para los fines ulteriores de carcter
reglamentarios y legales que procedieren.

o Disposicin de reserva de la identidad del tercero que ha efectuado la


denuncia.

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o Establecimiento de medidas proteccionales a favor de personas que se


encuentren afectadas por discapacidades fsicas o incapacidades legales
(como por ejemplo la interdiccin judicialmente declarada); como asimismo
aquellas a favor de adultos mayores. Para el caso de este ltimo grupo de
personas, cuando aquellos se encuentren en situacin de abandono el
tribunal podr disponer incluso de la internacin del afectado en alguno de
los hogares o instituciones reconocidos por la autoridad, entendindose
como situacin de abandono la situacin de desamparo que pueda afectar al
adulto senil que requiere de cuidados externos dependientes de otra
persona.

Medidas cautelares para dar proteccin a nios(as) y jvenes que hayan


sido vctimas de maltratos constitutivos de violencia intrafamiliar (Artculo
71 de la Ley 19.968):

o La entrega de los nios o adolescentes de modo inmediato a los progenitores


o a las personas que invistan legalmente su cuidado.

o La custodia y el cuidado de aquellos a determinadas familias o personas en


casos urgentes, debiendo el juez dar prioridad para la asuncin de dicho
cuidado a los parientes consanguneos y luego a otras personas de mayor
grado de confianza en el orden de prelacin que establezca.

o La incorporacin a centros de diagnstico o a programas de familias de


residencia o acogida, por el plazo prudencial y que se estime como
indispensable. Bajo esta hiptesis y en caso que se decida la adopcin de
dicha medida sin la asistencia del nio(a) o adolescente a la audiencia
pertinente ante el magistrado, la ley seala que deber asegurarse que
aquella circunstancia ocurra a primera hora de la audiencia ms prxima.

o La derivacin y disposicin de la comparecencia de nios(as), sus padres,


tutores o las personas que los tengan bajo su cuidado, a programas

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teraputicos de apoyo, orientacin y reparacin a objeto de sanear las


situaciones crticas que pudieran devengarse.

o Suspensin del derecho de una o ms personas a mantener contacto directo


y de carcter regular con el nio, nia o adolescente, independiente que
dicha vinculacin haya sido alcanzada mediante resolucin judicial o no.

o Prohibicin y limitacin de la presencialidad del victimario u ofensor al interior


del hogar.

o Prohibicin y limitacin de la asistencia del victimario u ofensor al lugar de


estudio del nio(a) o adolescente, como a cualquier otro lugar que estos
habitualmente concurran, permanezcan o asistan. Si se diere la circunstancia
que ofensor y ofendido asisten al mismo lugar o establecimiento, el juez
deber adoptar los medios pertinentes para propender a velar por el
derecho de los menores.

o La disposicin e internacin en un recinto psiquitrico hospitalario o de


tcnica especializada de tratamiento, segn sea el caso, cada vez que ello
resulte primordial e indispensable ante la amenaza de la vida e integridad de
la salud fsica y psicolgica del causante de la agresin.

o La prohibicin de salir del pas para el (la) nio(a) o adolescente sujeto y


objeto de la proteccin.

Medidas cautelares tendientes a garantizar la subsistencia econmica e


integridad patrimonial de la vctima y su grupo familiar:

o Fijar alimentos provisorios. Esta facultad debe ejercerse en trminos claros,


es decir, debe indicarse explcitamente las fechas en las que se concede y la
oportunidad de su expiracin, dado que el derecho de alimentos, como una
manifestacin del derecho de auxilio mutuo que existe entre los cnyuges
originado en su vnculo matrimonial y por la posicin de garante respecto de

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los hijos comunes, requiere un juicio de lato conocimiento, centrado en la


correcta determinacin de las necesidades de los alimentarios y el
cumplimiento de la mediacin previa y obligatoria, generndose sobre este
punto diversas problemticas asociadas al cumplimiento forzado de la
cautelar impuesta, mediante los apremios contemplados en la Ley 14.908,
sobre abandono de hogar y pago de pensin de alimentos, consistentes en
determinar las fechas en las que se ha hecho exigible y si ha mediado o no
alguna compensacin.

o Dictaminar la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes


determinados, para lo cual se deben efectuar las comunicaciones respectivas
ya sea al Conservador de Bienes Races o al Registro de Vehculos
Motorizados del Servicio de Registro Civil e Identificacin, dependiendo si los
bienes sobre los que se decreta son inmuebles o bien si se trata de vehculos
motorizados, aunque en la praxis, en la generalidad de los casos estas
medidas se decretan respecto de los bienes inmuebles a la espera de la
tramitacin de la correspondiente demanda de declaracin de bien familiar,
por parte de las vctimas.

En materia penal, como ya fue indicado, el Artculo 15 de la Ley 20.066


contempla una excepcin a los requisitos exigidos en el Cdigo Procesal
Penal, ya que permite al juez de garanta decretar las medidas cautelares
contempladas en el Artculo 92 de la Ley 19.968, con algunas limitaciones
que es necesario graficar. En primer lugar, en atencin a lo especializado de
la materia, el Tribunal de Garanta no podra decretar las medidas cautelares
de alimentos o alterar el cuidado personal o rgimen comunicacional de los
nios, nias y adolescentes, ya que para ello se requiere de una
especializacin y, por sobre todo, haber escuchado la opinin de
profesionales expertos en temas de familia como lo son los consejeros
tcnicos, para cado caso, existiendo, por tanto, una clara incompetencia para
pronunciarse en torno a dichas medidas cautelares, como as tambin en
relacin a aquellas medidas contempladas en el Artculo 71 de la Ley 19.968,

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quedando exentas de dicha limitacin aquellas disposiciones tendientes a


prohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn, al lugar de
estudio as como a cualquier otro lugar donde los ofendidos permanezcan,
visiten o concurran habitualmente.

II. Parmetros de ponderacin frente a una accin civil y otra de naturaleza


penal configurativa de violencia intrafamiliar

Tanto en materia penal como en la judicatura de familia se requiere de la


existencia de elementos que den cuenta de maltratos constitutivos de violencia
intrafamiliar, ya sea sancionados civil o penalmente, por lo que se debe contar con
elementos que permitan determinar al posible autor y, lo ms importante, al
establecimiento de indicadores de la existencia de factores de riesgos, como
alcoholismo, drogadiccin, existencia de condenas previas por crimen o simple
delito, etc. En suma, siempre se requiere de indicios serios, reales que permitan al
juez sustentar un razonamiento lgico que permita decretar una o ms medidas de
proteccin, ya sean personales o reales, teniendo en cuenta que la justicia de
familia, por ser una judicatura ms social, ostenta mayores facultades para
efectuar una intervencin transversal en esta problemtica, intervencin que en
materia penal se ve limitada, ya que esta se debe circunscribir exclusivamente a
imponer las medidas que la ley faculta.

III. Incumplimiento de las medidas cautelares decretadas

El Artculo 10 de la Ley 20.066 establece que en caso de incumplimiento de las


medidas cautelares o accesorias decretadas, con excepcin de aquella prevista en
la letra d del Artculo 9, esto es la obligacin de sometimiento del ofensor a un
tratamiento mdico de control de impulsos o manejo de la ira, desintoxicacin de
alcohol o drogas, el juez remitir los antecedentes ante la Fiscala para los fines
de lo previsto en el inciso 2 del Artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil,

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esto es denunciar la posible ocurrencia del delito de desacato. Sin perjuicio de lo


anterior, el juez respectivo puede imponer al infractor, como medida de apremio,
arresto hasta por 15 das.

Por otro lado, se obliga a los cuerpos policiales a detener a quien sea sorprendido
en quebrantamiento flagrante de las medidas mencionadas en el inciso 1 del
Artculo 240.

Finalmente cabe sealar que el delito de desacato se configura con la


desobediencia o incumplimiento a cualquier resolucin judicial, decretada por un
tribunal de la repblica, cualquiera sea esta su naturaleza.

Conclusin

Ante la multiplicidad de medidas cautelares que se pueden decretar por parte del
tribunal competente tanto de familia como de garanta, se requiere de un
adecuado sistema de redes, ya sean sociales, familiares o institucionales, que
permitan la materializacin de las medidas decretadas.

Por otra parte, el rgimen cautelar chileno no contempla el apoyo psicolgico que
debiera efectuarse gratis por parte del Estado a las vctimas, lo que podra incidir
considerablemente en la reiteracin de malos tratos, sobre una misma pareja, por
lo que se considera una obligacin pendiente de la legislacin nacional, la
efectivizacin de los derechos de la vctima sobre esta materia.

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Referencias bibliogrficas

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Ley 1552. (1902). Cdigo de Procedimiento Civil (texto no oficial). Publicado en el

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De Belm Do Par. Departamento de Derecho Internacional. Washington

D.C. Disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-61.html

Si usted desea referenciar este documento, considere:

UNIACC (2013). El rgimen cautelar ante los actos constitutivos de violencia

intrafamiliar. Violencia Intrafamiliar. Lea esto primero (Semana 4).

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