CARPETA Sociedades 2017

Poder Judicial Mendoza
Segunda Circunscripcin Judicial
Primer Juzgado en lo Civil, Comercial y Minas
BOLILLA I
CAPTULO I - INTRODUCCIN: DERECHO DE LAS SOCIEDADES, CONCEPTO DE SOCIEDAD Y SU
RELACIN CON LA EMPRESA
1. EL DERECHO DE LAS SOCIEDADES.- SOCIEDAD CONCEPTO.-
El trmino sociedad remite, an entre legos, a un instituto complejo que funde y

amalgama elementos sociolgicos, econmicos, polticos y jurdicos. Visto el efecto
mancomunado de estos factores bajo la estructura societaria, el hombre no ha resistido la
conveniencia de su utilizacin para llevar adelante sus explotaciones. Ello dio lugar a un
gradual proceso de transformacin del primitivo comerciante-individuo en un ms
moderno comerciante-sociedad, organizador casi exclusivo de la gran empresa. Siquiera
la supresin en el actual Cdigo Civil y Comercial del estatuto del comerciante y la
incorporacin slo parcial de las normas que regan su ejercicio, empecen el hecho
de que sea a la sociedad a quien queda reservado tal rol.
1.1. Evolucin histrica
Las agrupaciones de naturaleza mercantil siempre han requerido de la voluntad comn
de sus integrantes orientada a crear un vnculo de cierta permanencia, en procura de un
logro comn. Existen diversos antecedentes en tal sentido, de los cuales posiblemente
los ms antiguos sean de origen babilnico: Cdigo de Hammurabi aprox. 1900 A.C.
autorizaba a los comerciantes a asociarse entre s, participando de los beneficios de sus
negocios y limitando sus prdidas al aporte efectuado. Con la expansin de Roma
comienza a popularizarse la utilizacin de las societas, contratos consensuales y de
buena fe cuya suerte estaba atada a la muerte o incapacidad de alguno de los socios.
Mediante estos, dos o ms personas socii se obligaban recprocamente a poner en
comn bienes o actividades de trabajo para alcanzar un fin lcito de utilidad comn. No
obstante, no se llegaba a conformar un patrimonio separado y los socios seguan siendo
los dueos de lo aportado, respondiendo por las obligaciones sociales.
La idea de la sociedad como persona jurdica no mero contrato slo se desarrolla
en relacin a las comunidades municipia incorporadas al Imperio (antes del ao 212
D.C.). Si bien en una primera etapa no fue necesario el reconocimiento expreso del
Estado como condicin para su existencia ms all de lo atinente a la ilicitud de sus
fines, en los ltimos tiempos de la Repblica, y a causa de las constantes
conspiraciones que a travs de colegios y sodalicios religiosos se instrumentaban, el
Estado empez a disolverlas y a controlar su constitucin.
Con la cada del imperio romano y la creciente inseguridad de desplazamiento para
sus habitantes, se produce un retroceso en el trfico mercantil que demora la evolucin
de un instituto que ya empezaba a incorporar elementos propios de otras culturas. Puede
afirmarse que las primeras sociedades comerciales con caractersticas similares a las
actuales tienen su origen en algunos de sus tipos colectivos y en comandita de esa
primera poca.
Corresponden tambin al siglo XIII las primeras sociedades de tipo bancario conocidas
como montes italianos, formadas por prestamistas acreedores de las ciudades italianas.
stas obtenan de aquellos adelantos sobre los impuestos cuya recaudacin indirecta
les adjudicaban, mediante emprstitos pblicos. Siglos ms tarde estos
emprendimientos seran sucedidos por las primeras Compaas, antecedentes directos
de las actuales sociedades annimas. En sus primeras variantes se relacionaban ms
con la realizacin de empresas excepcionales ligadas a un inters pblico que a la idea
de aglutinar capitales. Las compaas reconocen su origen en el siglo XV, en que se
recurra a la divisin del capital en acciones, tal el caso del Banco de San Jorge.-
Con la expansin comercial de Europa hacia oriente y el descubrimiento de un Nuevo
Mundo, las compaas evolucionaron hasta transformarse en vehculos ideales para las
riesgosas y costosas empresas que Estados y particulares acometan. La monarqua
francesa tambin tom aquellas como modelo, y durante los siglos XVII y XVIII se
fundaron las Compaas Francesas de las Islas de Amrica, entre otras.- Con la sancin
del Cdigo de Comercio de 1807 este tipo social junto con su subtipo en comandito, que
a poco de su prohibicin la realidad negocial ya haba reinstalado, fue finalmente
regulado e incluido atento su evidente utilidad comercial.
1.2. En el Ro de la Plata poca hispnica y en la Repblica
La actividad econmica preponderante en la regin del Ro de la Plata durante la
poca colonial, y principalmente durante el perodo virreinal, ha sido la explotacin de
cueros vacunos.
Durante el perodo virreinal no resultaba extrao encontrar comerciantes haciendo uso
de commendas, a las que uniformemente se designaba como compaas. En stas,
un socius stans confiaba al comendatario la licencia real (que lo habilitaba para llevar a
cabo determinada operacin) dinero en efectivo o mercaderas, y el tractator se obligaba
a negociar con esos fondos. Tales especies convivan con sociedades colectivas y en
comanditas, siendo por entonces contadas las sociedades por acciones de carcter
puramente privado.
Producida la Revolucin de Mayo, en 1815 se dispuso el registro obligatorio de los
contratos de sociedad por el escribano del Consulado, a fin de dotar a esa
documentacin de las formalidades y seriedad propia de los asuntos que involucraba.
En rigor, el primer ordenamiento propiamente argentino que vino a sustituir el espaol
en materia mercantil es el Cdigo de Comercio de Buenos Aires de 1859, posteriormente
adoptado por la Nacin en 1862. Pero el avance de las tcnicas asociativas pronto
forzaron la sancin de numerosas leyes correctivas (ley 4157 sobre la expresin del valor
de las acciones, leyes 3528 y 8867 referidas a sociedades constituidas en el extranjero,
leyes 5125 y 6788 sobre balances, la 8867 de debentures, ley 11.388 de cooperativas, ley
11.645 de 1932 sobre sociedades de responsabilidad limitada, entre otras), las que se
sucedieron hasta la sancin en 1972 de la ley 19.550 de sociedades comerciales (LS).
Cabe aclarar que la LS no sustituy al Cdigo de Comercio en la materia, toda vez que
sus disposiciones, incorporadas a ste, pasaron a integrarlo (art. 384 LS).
1.2.1. En la actualidad. Orden jerrquico normativo y rgimen general
del Cdigo
Con la unificacin del Cdigo Civil y Comercial por ley 26.994 se modific la
denominacin original de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 por la de "Ley
General de Sociedades" (LGS), as como las denominaciones de las Secciones I y IV del
Captulo I y que ahora se titulan "De la existencia de la sociedad" y "De las sociedades no
constituidas segn los tipos del Captulo II y otros supuestos" respectivamente. La
modificacin genera una regulacin nica que comprende a todas las sociedades y hace
desaparecer la clsica distincin normativa entre civiles y comerciales. Asimismo, se
sustituyeron los arts. 1, 5, 6, 11, 16, 17, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 93, 94 al
que a su vez se incorpor un art. 94 bis, 100, 164, 187, 285 y 299. La unificacin dista
de ser una reforma integral del rgimen de sociedades. Para corroborar esta afirmacin
basta con reparar que han sido modificados slo veinticuatro artculos de los ciento
ochenta y uno originalmente propuestos en el Anteproyecto para la ley 19.550. De stos,
siete se ocupan principal o tangencialmente de las sociedades unipersonales y seis de
las sociedades que no se sujetan a alguno de los tipos legales.
Adems, el Cdigo Civil y Comercial ha establecido en su art. 150 el orden jerrquico
normativo para toda persona privada que se constituya en la Repblica las que se
constituyen en el extranjero se rigen por la LGS, y que es el siguiente:
1. Por las normas imperativas de la ley especial para nuestro caso, la LGS o, en
su defecto, del Cdigo Civil y Comercial;
2. Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
3. Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las del Cdigo
Civil y Comercial en su Libro Primero, Parte General, Ttulo II "Persona Jurdica".
2. NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO

La doctrina mayormente ha coincidido en incluirlas dentro del gnero contractual. No
obstante tal consenso, el cmulo de particularidades propias de esta especie motivaron
desde temprano su distincin de los contratos de cambio, dando origen a las ms
diversas corrientes de pensamiento orientadas a explicitar la naturaleza de un instituto
ordenado no slo a regir las voluntades de sus suscriptores, sino tambin a crear a un
sujeto de derecho diferenciado e ideado para perdurar hasta la consecucin del objetivo
trazado originalmente por aqullos. Puede sealarse que tal distincin, al menos para las
tesis contractualistas, entre contrato acto-generador y contrato-sociedad resulta ser
puramente metodolgica, por reducirse el ente a un mero recurso tcnico ajustado a los
fines lcitos fijados en el instrumento que lo estructura durante toda su existencia.
La aceptacin en derecho comparado hecha desde fines del siglo XX de las
sociedades unipersonales incorpor una nueva especie del gnero sociedad, lo que no
ha alterado la naturaleza contractual de aquella que se constituye entre dos o ms
personas. El fenmeno de la unipersonalidad atiende la actual acentuacin de la
distincin entre la sociedad como persona jurdica y la sociedad enlazada al acto
constitutivo que le da nacimiento, y que puede en ocasiones o no revestir naturaleza
contractual.
En este sentido, para la Comisin Redactora del proyecto de unificacin de los cdigos
civil y comercial "la idea central [de la inclusin de la sociedades annimas unipersonales
en la LGS] no es la limitacin de responsabilidad, sino permitir la organizacin de
patrimonios con empresa objeto, en beneficio de los acreedores de la empresa
individual de un sujeto con actividad empresarial mltiple. En esto se han seguido, con
alguna innovacin, los lineamientos de anteriores proyectos de unificacin y la lnea
general propiciada por la doctrina. La Comisin consider conveniente dejar esta norma
en el mbito societario y no incluirla como norma general en materia de personas
jurdicas, como tambin se propuso. La razn fundamental es que se trata de un
fenmeno fundamentalmente societario y no se da en las asociaciones, fundaciones u
otras personas jurdicas privadas que no son sociedades comerciales".
2.1. En el caso de sociedades constituidas por dos o ms personas
2.1.1. Contractualistas
La tesis contractualista tiene su origen en las ideas imperantes al tiempo de la
Revolucin Francesa, asentadas sobre el dogma de la libertad de las partes para regir
sus voluntades. Para la concepcin contractualista clsica (siglo XIX y primer tercio del
siglo XX) la sociedad no resultaba ser otra cosa que un contrato tendiente a orientar la
voluntad de los contratantes, y cuyas notas particulares no enervaban su bilateralidad, la
que se mantena an pese a la pluralidad de suscriptores. Incluso, para sostener tal
aparente bilateralidad, consideraba al ente como una parte contratante y a los socios
como comunidad como la otra, sin indagar sobre la naturaleza del instituto. Tal
aceptacin de la sociedad como contrato luca concordante con un derecho positivo cuya
sistemtica reglamentaba a aqulla entre stos (despus de la locacin y antes de las
donaciones en el derogado Cdigo Civil, o entre el mandato y la compraventa en el
tambin derogado Cdigo de Comercio). De hecho, los Cdigos de Comercio y Civil
argentinos definan desde un principio a la sociedad como un contrato y posteriormente la
LS (actual LGS), si bien en este ltimo caso de manera indirecta, fijando posicin sobre
de qu especie contractual la plurilateral se trataba. Dentro de las teoras
contractualistas resulta hoy da preponderante la del contrato plurilateral, a la que,
siguiendo un criterio cronolgico en cuanto a su aparicin, trataremos ms adelante luego
de referirnos a la teora denominada de los actos constitutivos, complejos y colectivos y
teora de la institucin.
2.1.2. Actos constitutivos, complejos y colectivos
Desde fines del siglo XIX parte de la doctrina, especialmente alemana, comenz a
ocuparse de las falencias de la teora contractualista clsica. VON GIERKE elabora la idea
de que las manifestaciones de la voluntad y los contratos concernientes al derecho
individual en los trminos en que hasta entonces se los entenda, resultaban ajenos
al derecho de las sociedades, ocupado en acuerdos referentes a y dentro de uniones
de personas. Contrato social, estatuto, voto, etc. son todos trminos propios de pactos del
derecho social orientados a la convivencia de los suscriptores, y las manifestaciones que
dan origen a entes diferenciados no seran otra cosa que actos constitutivos de
naturaleza social en los que la concurrencia de las expresiones de voluntad de los socios
tiende a la creacin de un sujeto.
Esta primera lnea de pensamiento es seguida por quienes hacen derivar la existencia
de la sociedad de un acto complejo o de un acto colectivo, segn sea que se considere a
las voluntades de los socios como nica, a partir de su fusin y confusin, o que
simplemente se las repute orientadas a la satisfaccin de intereses paralelos
(KUNTZE, WITTE y WINDSCHEID). As, en el acto colectivo (y su subespecie, el acto colegial,
v.gr. las asambleas) las voluntades de los participantes no se presentan a manera de
consenso, sino que son idnticas, y no obstante estar dirigidas a terceros y dispuestas
paralelamente, se suman. En el acto complejo tambin falta el cruce de voluntades, las
que son convergentes y se fusionan en una voluntad nica distinta al mero consenso, ya
que todas las partes quieren el mismo efecto lo que no sucede en los contratos.
Estas teoras tienen principalmente en cuenta las obligaciones que se dan entre los
terceros y el ente, por lo que no resultan completas ni satisfactorias. De all las crticas
de COLOMBRES a la aplicacin del esquema ordenador tripartito (actos simples, colectivos
y complejos): "implica un punto de partida a todas luces limitado, parcial y por ello
insuficiente para teorizar un instituto tan complejo como es la sociedad, porque cuesta
pensar como, cada uno de estos tipos de actos, pueda constituir al mismo tiempo un
negocio unilateral (respecto de terceros) y un elemento de un acto bilateral (respecto de
las relaciones de los socios)".
2.1.3. Teora de la institucin
La teora de la institucin, de origen francs, cuenta entre sus mximos expositores
a HAURIOU y RENARD. Esta concepcin, de races ms polticas que jurdicas, concibe a la
sociedad como una suerte de empresa u obra independiente de la voluntad que la crea y
de las voluntades que en ella se manifiestan, la que perdura a los individuos. As
pensada, la institucin est prevista para atender un inters intermedio entre el inters del
individuo y del Estado. Es un organismo dotado de: i) propsitos de vida y medios de
accin superiores a los de los sujetos que la componen, a los que rige una idea directriz y
causa final del ente; ii) un principio de autoridad que le permitir cumplirla y; iii) la
comunin de todos los miembros del ente alrededor de tal directriz. Se trata as a la
sociedad como una realidad fctica y no jurdica, a la que precede una realidad histrica
que la condiciona.
2.1.4. El contrato plurilateral
La tesis contractualista clsica, al menos en su primera (y embrionaria) versin ms
doctrinal que normativa, presupona para el contrato de sociedad nicamente la
existencia de intereses contradictorios entre los contratantes, propios de cualquier
contrato sinalagmtico, sin llegar a vislumbrar la verdadera superposicin de aquellos en
aras de un objetivo comn. En tal inadecuada por estrecha nocin del concepto de
contrato radicaba la principal crtica a una teora que dejaba de lado el plexo de
relaciones emergentes, instrumentadas a travs de un nuevo sujeto ad-hoc, cuya
gestacin corresponda a un contrato plurilateral. Con tal nocin de la plurilateralidad del
contrato constitutivo se admita, por definicin, la posible participacin de dos o ms
partes que asuman, todas ellas, tanto derechos como obligaciones.
Esta plurilateralidad propia de la comunin de intereses de las partes requiere,
adems, de la concurrencia de dos o ms sujetos pluralidad. De ello no se deriva un
contrato con prestaciones recprocas (donde las partes contratantes procuran obtener el
mayor provecho en detrimento de la contraria; p.ej. compraventa) porque las ventajas de
los asociados no estn orientadas del uno al otro, sino que todas ellas son atribuidas a la
sociedad, de la cual ulteriormente ser extrada lo que puede ser llamada
contraprestacin del socio. Esta ltima est constituida por el goce proporcional o
contenido de las utilidades. El que las partes eventualmente incurran en conductas
violatorias de tales principios no sera ms que el resultado accidental de una operatoria
que, en s, est prevista como esencialmente igualitaria y fraternal.
2.1.4.1. Diferencias entre los contratos bilaterales y plurilaterales
Siendo que los contratos bilaterales se caracterizan por la existencia de dos partes
cuyas obligaciones son recprocas (es decir principales, interdependientes y que se
explican mutuamente), las diferencias con los plurilaterales podran resumirse en:
Coincidencia de intereses: El contrato de sociedad es de yuxtaposicin y tiene una
funcin instrumental, ya que la ejecucin de las obligaciones de las partes no agota
el contrato. Ello no implica que, bajo el inters social resultante de la convergencia
de los intereses individuales orientados a un fin comn, no subsistan, sometidos a
aqul, los fines egostas y no coincidentes de los suscriptores. Respecto de las
prestaciones, su equivalencia se refleja en la manera proporcional en que cada
socio participa en los aspectos econmicos y polticos del ente;
Exceptio non adimpleti contractus: A diferencia de lo que sucede en la gran mayora
de los contratos bilaterales, en los que una de las partes puede negarse a cumplir la
prestacin a su cargo si la contraparte no cumple u ofrece cumplir la suya (exceptio
non adimpleti contractus; art. 1031 Cdigo Civil y Comercial), la yuxtaposicin de
obligaciones propia de los contratos plurilaterales hace improponible tal remedio
legal;
Disparidad de las prestaciones: En este tipo de contrato, y ms all de lo apuntado
respecto de las equivalencias que de las prestaciones se derivan en realidad de
las equivalencias a partir de su valuacin, stas pueden diferir. Segn el tipo
social que finalmente se adopte, los socios podrn aportar obligaciones de dar, de
hacer, o ambas, no necesariamente todas ellas de igual especie, por lo que las
obligaciones asumidas por los contratantes no resultan correlativas sino atpicas;
El cumplimiento de la prestacin: Los contratos bilaterales se agotan con el
cumplimiento de las prestaciones comprometidas. En cambio, en los contratos
plurilaterales se genera un nuevo sujeto de derecho con el que aquellos y terceros
habrn de relacionarse, de acuerdo a los trminos de la ley y del instrumento;
Formas y regularidad del ente: En razn de la existencia de una pluralidad de
sujetos que orientan sus voluntades hacia un fin comn, la forma en que aquellas
deben manifestarse siempre requiere formalidades especiales, en particular cuando
la regularidad del nuevo sujeto sea el resultado deseado por los contratantes;
Distinto rgimen de nulidades: A diferencia de lo que sucede con los contratos
bilaterales, en los que la nulidad del vnculo de uno de los contratantes invalida el
acto, en la especie sociedad la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno
de los socios no produce la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la
participacin o la prestacin de aquel deba considerarse esencial (art. 16 LGS). Ello
por cuanto an ante la falta de uno de los contratantes, el resto todava puede
aprovechar las prestaciones recprocamente debidas, y adems porque la
plurilateralidad permite discriminar los aspectos que ataen a la forma y validez de
las manifestaciones de los contratantes y sus efectos, y as coadyuvar a su
continuacin salvo imposicin legal en contrario;
Imposibilidad de resolver voluntariamente el contrato hacindose cargo de los
daos y perjuicios: No basta la sola intencin de una de las partes para extinguir el
contrato, lo que guarda relacin con el contenido eminentemente normativo de los
instrumentos sociales, en los que se fija la estructura para el funcionamiento del
ente, que vive de acuerdo a las reglas all establecidas;
Existencia de un inters comn: Prima por sobre el inters particular de los
suscriptores el inters social, frmula con que se alude a un inters comn en un
momento determinado y orientado al fin social.
Sin perjuicio de tales diferencias, el Cdigo Civil y Comercial dispone que las normas
de los contratos bilaterales se aplican supletoriamente a los contratos plurilaterales (art.
966).
2.1.4.2. Contrato plurilateral. Actualidad de la doctrina
Pese a las ventajas de la teora del contrato plurilateral y su casi unnime aceptacin
en el derecho societario continental, nuevas corrientes pregonan un regreso a posiciones
ms afines con la doctrina clsica. "Al entusiasmo inicial por la teora del contrato
plurilateral de organizacin ha seguido, aunque de menor intensidad, una nueva crisis,
pues calificada doctrina confirma la suficiencia de la visin contractualista para explicar la
consistencia y funcionamiento de las sociedades de personas, pero duda de su
aplicabilidad integral al mbito de las sociedades de capital. Pues, en efecto, si bien el
sinalagma contractual puede explicar algn aspecto de la vida de estas ltimas (v. gr. el
derecho de receso), tal perspectiva naufraga ante captulos de esta clase societaria,
como el principio mayoritario para la formacin de la voluntad de gobierno (asambleas), o
la previsin de distintas clases de acciones, algunas con privilegios en el voto y otras con
preferencias patrimoniales, de modo de privilegiar el management empresarial (pues se
supone que las acciones con privilegio de voto tienden a concentrarse en manos de los
grupos de control) con inequvoca presencia, entonces, de un factor institucional (o
institucionalista, si se quiere). Incluso se han levantado ahora voces que ponen en duda
la unidad del supuesto 'derecho societario' sobre la base de la incompatibilidad de los
principios especficos de las sociedades de capital y de personas".
2.2. En el caso de sociedad constituida por una nica persona
La sociedad unipersonal tiene su origen en la manifestacin de voluntad de un nico
sujeto, adecuada a las formas previstas por la ley. Mltiples son las razones que justifican
su recepcin legislativa, las que pueden resumirse en:
i) el neto corte organizativo adquirido por las estructuras societarias y que deben
ajustarse a la realidad negocial;
ii) la aceptada distincin entre la sociedad como persona jurdica y el acto que le da
nacimiento que puede no revestir naturaleza contractual-
iii) la improcedencia de negar a una persona individual lo que se autoriza a una
pluralidad de stas (arg. art. 16Constitucin Nacional);
iv) su conveniencia frente al escenario econmico.
3. LA UNIFICACIN DE LOS CDIGOS CIVIL Y COMERCIAL
Ms all de la multiplicidad de conductas que regula, el Derecho es uno y, si ste ha

sido sistematizado en ramas singulares dotadas de una mayor o menor si bien
aparente autonoma, ello slo obedece a fines metodolgicos tendientes a simplificar
su estudio.
La rama que principalmente se emparenta al derecho de las sociedades es la

perteneciente al derecho comercial como categora histrica, derecho de especialidad
que, sin contradecir el derecho comn que lo rige, aparta de ste ciertos gneros de
personas, actos y cosas a fin de someterlas a principios y disposiciones especiales
originadas en las particularidades tcnicas de las relaciones que regulan. Pero la
aplicacin de tales principios y disposiciones se ha expandido de forma tal que stos se
mezclan entre s y con aquellos de otras ramas antes inconexas, transformndose en
normas sin especialidad. Esto es lo que sucede de manera constante con el invasivo y
mutable derecho de los comerciantes, y que ha movido a buena parte de la doctrina a
considerar la conveniencia de su incorporacin a cdigos generales referidos a la materia
de las obligaciones.
La ley 26.994 unific los cdigos civiles y comerciales en un nico texto, el Cdigo
Civil y Comercial, modificando parcialmente Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y
que pas a denominarse "Ley General de Sociedades". Ms all de que con la unificacin
se suprimi el llamado estatuto del comerciante y con ello tambin la histrica categora
de los actos de comercio que servan para definir a aqul, esto no rest importancia al
derecho mercantil o al ejercicio del comercio o la empresa, como da cuenta el nuevo
texto legal desde su ttulo "Cdigo Civil y Comercial" y disposiciones.
3.1. Supresin de la distincin de las sociedades por su comercialidad
Durante la vigencia del Cdigo de Comercio de 1862, la comercialidad del ente estaba
dada por la naturaleza de los actos que realizaba para la consecucin de sus fines, con
excepcin de las sociedades annimas a las que por su forma siempre eran comerciales.
As, el objeto constitua la regla general para determinar la naturaleza civil o comercial de
la sociedad, y su forma, la excepcin. La LS de 1972 elimin toda diferencia al incluir el
principio de tipicidad, a partir del cual la comercialidad del ente pas a regirse
exclusivamente por la forma y no por su actividad. Con la unificacin del Cdigo Civil y
Comercial en 2015 y la derogacin entre otros del estatuto del comerciante y de las
categoras de actos de comercio, se suprimi el histrico criterio de distincin de las
sociedades segn su comercialidad o ausencia de ella.
3.2. La cuestin de la reglamentacin de la persona jurdica en el
Cdigo Civil y Comercial y su aplicacin supletoria respecto de la
LGS
El Cdigo Civil y Comercial establece en su art. 150 el siguiente orden jerrquico
normativo para toda persona privada que se constituya en la Repblica las que se
constituyen en el extranjero se rigen por la LGS: "1. Por las normas imperativas de la
ley especial o, en su defecto, de este Cdigo; 2. Por las normas del acto constitutivo con
sus modificaciones y de los reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de
divergencia; 3. Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de
este Ttulo". De este modo, el Cdigo remite respecto de la LGS ordenamiento
especfico o microsistema en la terminologa de sus redactores a sus "normas
imperativas", anteponiendo las de aquel a las de la LGS, del acto constitutivo y dems
leyes supletorias especiales, en tanto no revistan tal carcter.
As, en caso de ausencia de previsin contractual, resulta de aplicacin el art. 158 del
Cdigo y que habilita la celebracin de reuniones autoconvocadas y la realizacin de
asambleas en ausencia de los socios de existir medios que permitan a los participantes
comunicarse simultneamente. En cambio, el Cdigo dispone, a partir de la remisin
del art. 150 y del silencio del art. 161, el empleo obligatorio de este ltimo an frente a la
presencia de clusulas contractuales referidas a mecanismos impeditivos del bloqueo del
rgano de administracin, con lo que puede considerrselo integrante del texto la LGS.
4. LA TIPICIDAD EN MATERIA SOCIETARIA
El tipo resulta ser una estructura no modificable, dispuesta por la ley, a la que deben
forzosamente sujetarse las partes para la constitucin, funcionamiento, modificacin y
extincin de sociedades comerciales regulares (arts. 1 y 17 LGS). Tal previsin responde
al convencimiento de que la admisin de un sistema opuesto acarreara serios trastornos
a la seguridad jurdica. "La tipicidad implica establecer un marco de normas jurdicas
que las sociedades deben adoptar en su conjunto; permite el conocimiento fcil y
preciso para quienes se asocian y para los terceros que contratan con aqullas,
respecto a la estructura, organizacin, imputabilidad y responsabilidades". Los tipos
regulares previstos por la ley corresponden a la sociedad colectiva (arts. 125 a 133 LGS),
en comandita simple (arts. 134 a 140 LS), de capital e industria (arts. 141 a 145 LGS), de
responsabilidad limitada (arts. 146 a 162 LGS), annimas (arts. 163 a 397 LGS),
annimas con mayora estatal (arts. 308 a 314 LGS) y en comandita por acciones (art.
315 a 324 LGS).
4.1. Estipulaciones tipificantes y no tipificantes
La adopcin por la LGS de distintos tipos permite diferenciar las sociedades entre s,
segn los requisitos propios de aqullos. Algunos de stos son calificados
normativamente como tipificantes (art. 17) y su ausencia o la inclusin de elementos
incompatibles con el tipo hace que la sociedad no produzca los efectos propios de su
tipo y quede regida por lo dispuesto en los arts. 21 a 26 LGS para aquellas no constituida
con sujecin a uno de los tipos legales, que omitiera algn requisito esencial, o que
incumpliera con las formalidades exigidas por la LGS.
No obstante la distincin legal entre requisitos esenciales no tipificantes y tipificantes,
la LGS no consigna pautas concretas que permitan diferenciarlos. Existe empero mayor
consenso en cuanto a que i) los requisitos esenciales tipificantes son los que caracterizan
a cada tipo social, o que mezclan los requisitos propios de dos o ms tipos (ejemplo de su
violacin son una sociedad de responsabilidad limitada con capital representado en
acciones, o una sociedad annima con responsabilidad ilimitada y subsidiaria de sus
accionistas, etc.). ii) los requisitos esenciales no tipificantes son "comunes a todas las
sociedades, no son determinantes de la tipologa y [su] ausencia no se encuentra suplida
por alguna disposicin legal". Se hallan mayormente en el art. 11 LGS, y refieren
siempre segn el caso particular y su gravedad a defectos en las calidades personales
de los contratantes, a la denominacin del ente y su domicilio, a la determinacin del
objeto, a cuestiones relacionadas con el capital social, a la forma en que se efecte la
mencin de cada aporte, a la determinacin del plazo de duracin de la sociedad y a la
organizacin de la administracin, gobierno y fiscalizacin del ente.
5. DIFERENCIACIN DE LAS SOCIEDADES CON OTRAS FIGURAS

La presencia o ausencia de personalidad en las diversas formas asociativas no es
suficiente para distinguirlas acabadamente, como tampoco lo son las diferencias entre
sus elementos constitutivos ya que no todas aquellas comparten una naturaleza
contractual. Para una mejor comprensin de las especies de sociedad dispuestas en la
LGS, habremos de compararlas con otras especies o figuras, todas ellas enumeradas en
el art. 148 del Cdigo Civil y Comercial y que establece que son personas
jurdicas privadas: i) las sociedades; ii)las asociaciones civiles; iii) las simples
asociaciones; iv) las fundaciones; v) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades
religiosas; vi) las mutuales; vii) las cooperativas y viii) el consorcio de propiedad
horizontal, personalidad que se extiende a "toda otra [persona] contemplada en
disposiciones de este Cdigo o en otras leyes y cuyo carcter de tal se establece o
resulta de su finalidad y normas de funcionamiento".
Cuando el Cdigo Civil y Comercial en su art. 148 inc. a) refiere a "las sociedades", lo
hace respecto de aquellas especficamente regidas por la LGS, a la que en extenso
habremos de tratar en este Manual.
5.1. Asociacin civil
La asociacin es una persona jurdica de carcter privado que posee patrimonio
propio, es capaz por sus estatutos de adquirir bienes, no subsiste exclusivamente de
asignaciones del Estado, requiere autorizacin para funcionar y se encuentra sujeta a
contralor permanente de la autoridad competente, nacional o local, segn corresponda.
Propende al bien comn y al inters general, a los que su objeto no debe contrariar (arts.
168 y 169Cdigo Civil y Comercial).
La ausencia de fines lucrativos ha sido siempre la nota caracterstica de estas
asociaciones. Sin embargo, ello no significa que no puedan eventualmente llevar adelante
actividades lucrativas, como surge del art. 168 del Cdigo Civil y Comercial en tanto les
prohbe "perseguir el lucro como fin principal", sino que les est vedado tener por fin el
lucro para sus miembros o distribuir utilidades entre stos. Tampoco se ven impedidas de
desplegar actividades lucrativas, o de requerir considerables recursos para funcionar ni
de incurrir en actividades mercantiles o de produccin, en la medida en que los beneficios
obtenidos acrecienten el patrimonio social y sostengan la obra de bien pblico que el ente
persigue. Al igual que el resto de las personas jurdicas privadas reguladas en el Cdigo
Civil y Comercial, les es aplicable el rgimen de contabilidad y estados contables de los
arts. 320 a 331, si bien pueden llegar a ser eximidas en razn de su de su escasa
actividad o volumen de su giro.
Adems son rasgos caractersticos de las asociaciones civiles que i) no resulta posible
atribuir a los asociados una porcin porcentaje determinado de capital social, como
sucede con las sociedades reguladas en la LGS; ii) cuentan con un rasgo
de estabilidad que se traduce en la permanencia del grupo; iii) al liquidarse su remanente
tiene el destino previsto en sus estatutos o, en su defecto se aplica a otra asociacin civil
domiciliada en la Repblica de objeto igual o similar a la liquidada (art. 185Cdigo Civil y
Comercial).
El art. 186 del Cdigo Civil y Comercial remite a la LGS, en general, al disponer la
aplicacin supletoria a las asociaciones civiles de las disposiciones sobre sociedades y
en particular y respecto de la responsabilidad de sus administradores, la accin social de
responsabilidad prevista en el art. 276 LGS. Esta solucin ha sido criticada por
inadecuada, atento la distinta naturaleza de las sociedades reguladas en la LGS cuya
normativa aplicada analgicamente a las asociaciones no siempre ha derivado en
soluciones jurdicas idneas.
5.1.1. Forma del acto constitutivo. Contenido
El acto constitutivo de la asociacin civil debe ser otorgado por instrumento pblico y
ser inscripto en el Registro, una vez que le haya sido otorgada la autorizacin estatal para
funcionar (art. 169Cdigo Civil). Hasta tanto se inscriba se le aplican las normas de la
simple asociacin. El acto constitutivo debe contener:
i) La identificacin de los constituyentes;
ii) El nombre de la asociacin con el aditamento "Asociacin Civil" antepuesto o
pospuesto. El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud
distintiva, tanto respecto de otros nombres, como de marcas, nombres de fantasa u otras
formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona
jurdica. No puede contener trminos o expresiones contrarios a la ley, el orden pblico o
las buenas costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica (art.
151Cdigo Civil y Comercial);
iii) El objeto, que debe ser preciso y determinado (art. 156Cdigo Civil y Comercial).
Adems no debe contrariar el bien comn o el inters general este ltimo debe
interpretarse dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y tradiciones, sean
culturales, religiosas, artsticas, literarias, sociales, polticas o tnicas que no vulneren los
valores constitucionales;
iv) El domicilio social, al que el Cdigo Civil y Comercial en concordancia con la LGS
distingue de la sede social. El primero de stos el domicilio es el que se fija en los
estatutos o en la autorizacin que se le da a la asociacin civil para funcionar, y su
cambio requiere modificacin del estatuto. Por el contrario, el cambio de sede, que si no
forma parte del estatuto puede ser resuelto por el rgano de administracin, es el lugar
donde tienen por vlidas y vinculantes todas las notificaciones (arts. 152 y 153Cdigo
Civil y Comercial);
v) El plazo de duracin o si la asociacin es a perpetuidad, con lo que el Cdigo Civil y
Comercial acepta que las personas jurdicas pueden no estar sujetas a plazo (art. 155). Si
el plazo es determinado, puede ser prorrogado mediando decisin de sus miembros
adoptada y presentada ante la autoridad de contralor antes de su vencimiento. Incluso
una vez vencido el plazo la asociacin puede ser reconducida hasta antes de haber
concluido su liquidacin, por decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por
mayora requerida por ley o estatuto, siempre que la causa de su disolucin pueda ser
removida por decisin de los miembros o en virtud de la ley (arts. 165 y 166Cdigo Civil y
Comercial);
vi) Las causales de disolucin;
viii) Las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociacin civil y el
valor que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en propiedad, si no
consta expresamente su aporte de uso y goce;
ix) El rgimen de administracin y representacin. En este sentido, el art.
158 del Cdigo Civil y Comercial refiere que los estatutos de las personas jurdicas deben
contener normas sobre el gobierno, administracin y representacin y, si la ley lo exige,
sobre la fiscalizacin interna de la persona jurdica;
x) La fecha de cierre del ejercicio econmico anual;
xi) En su caso, las clases o categoras de asociados, y prerrogativas y deberes de
cada una;
xii) El rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusin de
asociados y recursos contra las decisiones. Los rganos sociales de gobierno,
administracin y representacin. Deben preverse la comisin directiva, las asambleas y el
rgano de fiscalizacin interna, regulndose su composicin, requisitos de integracin,
duracin de sus integrantes, competencias, funciones, atribuciones y funcionamiento en
cuanto a convocatoria, constitucin, deliberacin, decisiones y documentacin;
xiii) El procedimiento de liquidacin;
xiv) El destino de los bienes despus de la liquidacin, pudiendo atribuirlos a una
entidad de bien comn, pblica o privada, que no tenga fin de lucro y que est domiciliada
en la Repblica (arts. 169 y 170Cdigo Civil y Comercial).
En el acto constitutivo se debe designar a los integrantes de la primera comisin
directiva y del primer rgano de fiscalizacin (arts. 171 y 172Cdigo Civil y Comercial).
5.1.2. Administracin
La administracin de la asociacin civil est a cargo de una comisin directiva que
debe contar con presidente, secretario y tesorero tambin pueden agregarse vocales
y se integra exclusivamente por asociados cuyo derecho a participar en sta no puede
ser restringido abusivamente. Sin perjuicio de la actuacin colegiada de este rgano, el
estatuto debe definir las funciones de cada integrante y a los que el Cdigo Civil y
Comercial denomina directivos (art. 171).
Los administradores deben obrar con lealtad y diligencia. No pueden perseguir ni
favorecer intereses contrarios a los de la asociacin y si en alguna operacin los tuvieran
por s o por interpsita persona, deben hacerlo saber a los dems miembros del consejo
o en su caso de la asamblea y abstenerse de intervenir con relacin a dicha
operacin. En concordancia, les corresponde implementar sistemas y medios preventivos
que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones con la asociacin (art.
159Cdigo Civil y Comercial). Responden en forma ilimitada y solidaria frente a la
asociacin, sus miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio
o con ocasin de sus funciones, por accin u omisin (art. 160Cdigo Civil y Comercial).
El Cdigo incluye una novedosa solucin que no tiene su par en la LGS para el
caso de parlisis del rgano de administracin frente a la existencia de obstculos que le
impidan adoptar decisiones. En tal sentido dispone que si como consecuencia de la
oposicin u omisin sistemticas en el desempeo de las funciones del administrador, la
persona jurdica no pudiera adoptar decisiones vlidas i) el presidente, o alguno de los
coadministradores, si los hubiera, pueden ejecutar los actos conservatorios; ii) los actos
as ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la asamblea que se convoque al
efecto dentro de los diez das de comenzada su ejecucin; iii) la asamblea puede en tal
caso conferir facultades extraordinarias al presidente o a la minora, para realizar actos
urgentes o necesarios, e incluso remover al administrador (art. 161Cdigo Civil y
Comercial).
Los directivos cesan en sus cargos por muerte, declaracin de incapacidad o
capacidad restringida, inhabilitacin, vencimiento del lapso para el cual fueron
designados, renuncia, remocin y cualquier otra causal establecida en el estatuto. El
estatuto no puede restringir la remocin ni la renuncia del directivo, no obstante, su
renuncia no puede afectar el funcionamiento de la comisin o la ejecucin de actos
previamente resueltos por sta, supuestos en los que debe ser rechazada y permanecer
en el cargo hasta que la asamblea ordinaria se pronuncie. Si no concurren tales
circunstancias, la renuncia comunicada por escrito al presidente de la comisin directiva
o a quien estatutariamente lo reemplace o a cualquiera de los directivos se tiene por
aceptada si no es expresamente rechazada dentro de los diez das contados desde su
recepcin (art. 176Cdigo Civil y Comercial).
La responsabilidad de los directivos se extingue por la aprobacin de su gestin, por
renuncia o transaccin resueltas por la asamblea ordinaria. No se extingue i) si la
responsabilidad deriva de la infraccin a normas imperativas; ii) si en la asamblea hubo
oposicin expresa y fundada de asociados con derecho a voto en cantidad no menor al
diez por ciento del total. En este caso quienes se opusieron pueden ejercer la accin
social de responsabilidad prevista en el art. 276 LGS.
5.1.3. Fiscalizacin
A diferencia de lo que sucede con la comisin directiva, el estatuto puede prever que la
designacin de los integrantes del rgano de fiscalizacin o comisin revisora de cuentas
recaiga en personas no asociadas. La existencia de la comisin revisora es obligatoria en
las asociaciones con ms de cien asociados y sus integrantes no pueden ser al mismo
tiempo integrantes de la comisin directiva ni certificantes de los estados contables de la
asociacin. Esta incompatibilidad se extienden tambin a los cnyuges, convivientes,
parientes aun por afinidad en lnea recta en todos los grados, y colaterales dentro del
cuarto grado. En las asociaciones civiles que establezcan la necesidad de una profesin
u oficio especfico para adquirir la calidad de socio, los integrantes del rgano de
fiscalizacin no necesariamente debern contar con ttulo habilitante.
Sin perjuicio de ello, se encuentran sujetas a contralor permanente de la autoridad
competente, nacional o local, segn corresponda.
5.1.4. Rgimen de participacin de los asociados en la vida del ente
El estatuto puede imponer condiciones para que los asociados participen en los actos
de gobierno, tales como antigedad o pago de cuotas sociales. La clusula que importe
restriccin total del ejercicio de los derechos del asociado es de ningn valor. El pago de
las cuotas y contribuciones correspondientes al mes inmediato anterior es necesario para
participar en las asambleas. En ningn caso puede impedirse la participacin del
asociado que purgue la mora con antelacin al inicio de la asamblea (arts.
175 y 178Cdigo Civil y Comercial).
Hemos dicho que los estatutos deben contener las normas sobre el gobierno de la
asociacin civil, aplicndose en ausencia de previsiones especiales las siguientes
reglas: i) si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden participar en
una asamblea o reunin del rgano de gobierno, utilizando medios que les permitan a los
participantes comunicarse simultneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta por el
presidente y otro administrador, indicndose la modalidad adoptada, debiendo guardarse
las constancias, de acuerdo al medio utilizado para comunicarse; ii) los miembros que
deban participar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden autoconvocarse
para deliberar, sin necesidad de citacin previa. Las decisiones que se tomen son vlidas,
si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por unanimidad (art. 158Cdigo
Civil y Comercial). Ambas medidas procuran facilitar el funcionamiento de los rganos y la
toma de decisiones y se complementan con las disposiciones del art. 161 referidas a la
remocin de obstculos para la marcha.
Los asociados no responden en forma directa ni subsidiaria por las deudas de la
asociacin civil. Su responsabilidad se limita al cumplimiento de los aportes
comprometidos al constituirla o posteriormente y al de las cuotas y contribuciones a que
estn obligados (art. 181Cdigo Civil y Comercial). El derecho de renunciar a la condicin
de asociado no puede ser limitado. El renunciante debe en todos los casos las cuotas y
contribuciones devengadas hasta la fecha de la notificacin de su renuncia. La calidad de
asociado es intransmisible (arts. 181 y 182Cdigo Civil y Comercial).
5.1.5. Exclusin del asociado
Los asociados slo pueden ser excluidos por causas graves previstas en el estatuto. El
procedimiento debe asegurar el derecho de defensa del afectado. Si la decisin de
exclusin es adoptada por la comisin directiva, el asociado tiene derecho a la revisin
por la asamblea que debe convocarse en el menor plazo legal o estatutariamente posible.
El incumplimiento de estos requisitos compromete la responsabilidad de la comisin
directiva.
5.1.6. Disolucin y liquidacin
Las asociaciones civiles se disuelven por: i) decisin de sus miembros adoptada por
unanimidad o por la mayora establecida por el estatuto o disposicin especial; ii) el
cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo subordin su
existencia; iii) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la
imposibilidad sobreviniente de cumplirlo; iv) el vencimiento del plazo; v) la fusin respecto
de las personas jurdicas que se fusionan o la persona o personas jurdicas cuyo
patrimonio es absorbido; vi) la escisin respecto de la persona jurdica que se divide y
destina todo su patrimonio; vii) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin
estatal para funcionar, cuando sta sea requerida; viii) el agotamiento de los bienes
destinados a sostenerla; ix) cualquier otra causa prevista en el estatuto o la ley; x) y por la
reduccin de su cantidad de asociados a un nmero inferior al total de miembros titulares
y suplentes de su comisin directiva y rgano de fiscalizacin, si dentro de los seis meses
no se restablece ese mnimo (art. 183Cdigo Civil y Comercial).
El liquidador debe ser designado por la asamblea extraordinaria y de acuerdo a lo
establecido en el estatuto, excepto en casos especiales en que procede la designacin
judicial o por la autoridad de contralor. Puede designarse ms de uno, establecindose su
actuacin conjunta o como rgano colegiado. La disolucin y el nombramiento del
liquidador deben inscribirse y publicarse (arts. 183 y 184Cdigo Civil y Comercial).
Durante la liquidacin, la asociacin no puede realizar nuevas operaciones, debiendo
concluir las pendientes. La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones
pendientes con los bienes del activo del patrimonio de la persona jurdica o su producido
en dinero. En caso de infraccin responden ilimitada y solidariamente sus
administradores y aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la situacin y
contando con el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las medidas
necesarias al efecto (art. 167Cdigo Civil y Comercial).
El procedimiento de liquidacin se rige por las disposiciones del estatuto y se lleva a
cabo bajo la vigilancia del rgano de fiscalizacin. Cualquiera sea la causal de disolucin,
el patrimonio resultante de la liquidacin no se distribuye entre los asociados. En todos
los casos debe darse el destino previsto en el estatuto y, a falta de previsin, el
remanente debe destinarse a otra asociacin civil domiciliada en la Repblica de objeto
igual o similar a la liquidada (art. 185Cdigo Civil y Comercial).
5.1.7. Las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad
El art. 3 LGS autoriza a las asociaciones civiles cualquiera sea su objeto a adoptar
la forma de sociedad bajo alguno de los tipos legales all previstos, quedando stas, en
tal caso, sujetas a sus disposiciones. La norma en cuestin tiene como antecedente el
reconocimiento y aceptacin que el Registro de Comercio de la ciudad de Buenos Aires
efectuara a diversas asociaciones para que stas funcionaran como sociedades
annimas, en procura de que en caso de disolucin su patrimonio pasara a manos de los
inversionistas y no a otra institucin de bien pblico.
Las particularidades que diferencian a las asociaciones de las sociedades han
generado el rechazo de parte de la doctrina de tal solucin, a partir de: i) el nimo de
lucro que en general persiguen las sociedades del Captulo II sociedades en particular
de la LGS (y la ingeniera legal a tal efecto desplegada para resguardar los intereses
de todas las partes intervinientes) frente al fin desinteresado de la asociacin; ii) la
duracin definida de los entes comerciales, frente al probable plazo indeterminado de
asociaciones ideadas para pervivir a sus miembros; iii) el asociado pretende la utilizacin
de los bienes sociales y los servicios que la asociacin brinda, de forma preferente y casi
siempre excluyente, mientras que el socio de la sociedad contemplada en la LGS busca
casi con exclusividad percibir ganancias mediante el pago de dividendos; iv) el capital de
las sociedades LGS se suscribe ntegramente al momento de su constitucin, o al tiempo
de resolverse cada aumento, mientras que en las asociaciones resulta condicin para su
mantenimiento que los socios contribuyan en forma peridica mediante aportes, no
en funcin de ganancias o prdidas del ejercicio sino de los gastos de conservacin y
utilizacin de los bienes sociales; v) son propias en las asociaciones la intransferibilidad
de la calidad de asociado y las restricciones para la admisin de nuevos asociados, lo
que contradice el principio general de la LS de libre transferencia del capital social (art.
214 LGS).
Adoptado un tipo por la asociacin, sta deber someterse a las formalidades del
mismo, siendo a partir de ello mayormente inaplicable el Cdigo Civil y Comercial para su
funcionamiento. Que la ley precepte que las asociaciones constituidas bajo forma de
sociedad quedan sujetas a las disposiciones de la LGS, en nada empece que ello lo sea
respecto de la estructura del ente, y no del modo, sentido y comprensin de sus conflictos
internos. Los accionistas no son, en esencia, ms que usuarios de los bienes sociales y
no aportantes de un capital lucrativo, de all que no corresponde trasladar sin ms las
particularidades de una sociedad casi con seguridad de naturaleza comercial al campo de
las asociaciones civiles, aunque adopten la forma de aqullas. No obstante, la adopcin
s trae aparejadas consecuencias producto de la incompatibilidad de la finalidad
asociativa con los principios de las sociedades de algunos de los tipos previstos en la
LGS y antes de la unificacin del Cdigo denominadas sociedades comerciales. As,
la asociacin que adopte uno de los tipos de la LGS deber: i) prever la creacin de
rganos de gobierno, administracin y representacin y fiscalizacin segn el tipo legal
elegido; ii) adaptar el rgimen que habr de regir las relaciones del ente con sus
asociados, impensado para el caso de sociedades de la LGS, como la autorizacin para
el uso de instalaciones y el goce de beneficios y servicios segn la categora de asociado
de que se trate; iii) regular un rgimen disciplinario universalmente admitido para las
asociaciones con el fin de imponer a los asociados un comportamiento adecuado con
las relaciones personales que son exigibles en este tipo de entidades; iv) regular la
modalidad en que habrn de efectuarse las constantes aportes de sus integrantes a
efectos del mantenimiento de instalaciones y servicios.
5.1.7.1. Los conjuntos inmobiliarios
El Cdigo Civil y Comercial incorpor el conjunto inmobiliario (arts. 2073 a 2085), figura
carente de personalidad y que comprende a los clubes de campo, barrios cerrados o
privados, parques industriales, empresariales o nuticos, o cualquier otro emprendimiento
urbanstico, con independencia del destino de vivienda permanente o temporaria, laboral,
comercial o empresarial que tenga. Cuando sea una de las sociedades previstas en la
LGS la encargada de su desarrollo, sta deber adaptar sus reglamentos a las
previsiones delCdigo Civil y Comercial. Las diversas partes, cosas y sectores comunes y
privativos que conforman la urbanizacin, as como las facultades que sobre ellas se
tienen, son interdependientes y conforman un todo no escindible estado de indivisin
forzosa (art. 2074Cdigo Civil y Comercial).
Todos los aspectos relativos a las zonas autorizadas, dimensiones, usos, cargas y
dems elementos urbansticos correspondientes a los conjuntos inmobiliarios, se rigen
por las normas administrativas aplicables en cada jurisdiccin, mientras que a los fines de
conformar un derecho real de propiedad horizontal especial deben someterse a la
normativa del Cdigo.
5.2. Simple asociacin
El Cdigo Civil y Comercial prev la existencia de la simple asociacin, a la que
distingue de otras formas asociativas. Se trata de una estructura corporativa, provista por
el concurso de los miembros que la constituyen, carentes de finalidad lucrativa algunas
pueden incluso prescindir de rgano de fiscalizacin y que no necesita autorizacin del
Estado para funcionar dado que comienza su existencia como persona jurdica a partir de
la fecha del acto constitutivo (art. 189). Se rigen en cuanto a su acto constitutivo,
gobierno, administracin, socios, rgano de fiscalizacin y funcionamiento por lo
dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones especiales del Cdigo Civil y
Comercial (art. 188). Al igual que el resto de las personas jurdicas privadas reguladas en
el Cdigo Civil y Comercial, les es aplicable el rgimen de contabilidad y estados
contables de los arts. 320 a 331, si bien pueden llegar a ser eximidas en razn de su
escasa actividad o volumen de su giro.
5.3. Fundacin
Con la unificacin de Cdigo Civil y Comercial se derog la ley 25.499, que se ocupaba
de las fundaciones, las que ahora se rigen exclusivamente por las disposiciones de aqul
(arts. 193 a 224). El nuevo ordenamiento define a la fundacin como una persona jurdica
de carcter privado, que se constituye mediante el aporte patrimonial de una o ms
personas destinado a hacer posibles sus fines, celebrado a travs de un instrumento
pblico, que requiere autorizacin del Estado para funcionar y que tiene una finalidad de
bien comn, sin propsito de lucro (art. 193Cdigo Civil y Comercial).
Sus caractersticas salientes son:
i) Su fin social por cuanto procura el bien comn, ya que se crea para llevar
adelante una obra de inters social sus objetivos son esencialmente altruistas,
afectando a aquella un patrimonio determinado;
ii) La ausencia de elemento personal: a diferencia de la asociacin, en la cual el
elemento tpico son los miembros que la componen, la fundacin no resulta ser una unin
de personas, por lo que carece de aqullos. Slo cuenta con destinatarios y beneficiarios
circunstancialmente determinados y que permanecen fuera de su estructura. Debe su
existencia a la voluntad de su fundador, quien la expresa de manera unilateral en el acto
fundacional, donde adems fija los fines y medios previstos para la institucin. Pero
siquiera el fundador mantiene vinculacin alguna con la fundacin luego de que a sta se
le hubiere reconocido personalidad jurdica;
iii) No posee un rgano de gobierno en el sentido de las sociedades de la LGS
integrado por socios o asociados que le permita extinguirla, alterar el fin de su creacin
o el destino de sus bienes. Slo cuenta con rganos administrativos compuesto por
sujetos que, sin ser miembros Consejo de Administracin y Comit Ejecutivo, ponen
su voluntad y accin al servicio de las pautas marcadas por el fundador, y a los que el
Cdigo Civil y Comercial les otorga tales funciones (art. 216);
iv) El deber de presentar a la autoridad de contralor, para su aprobacin previa a la
registracin del acto constitutivo, del plan trienal de accin, con indicacin de la
naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades previstas la obligacin se
renueva trienalmente (art. 199Cdigo Civil y Comercial);
v) Destino de los ingresos: las fundaciones deben destinar la mayor parte de sus
ingresos al cumplimiento de sus fines y la acumulacin de fondos debe llevarse a cabo
nicamente con fines precisos p. ej. para el cumplimiento de programas futuros de
mayor envergadura. En tales casos debe informarse a la autoridad de contralor (art.
213Cdigo Civil y Comercial);
vi) Disponer estatutariamente el destino del remanente para el caso de disolucin y
liquidacin, el que debe ser en favor de una entidad de carcter pblico o una persona
jurdica de carcter privado de bien comn, sin fines de lucro y domiciliada en la
Repblica, salvo cuando se tratara de fundaciones extranjeras. En todos los casos las
decisiones que se adopten en torno al traspaso del remanente de los bienes requieren la
previa aprobacin de la autoridad administrativa de control (art. 217Cdigo Civil y
Comercial).
5.3.1. Patrimonio inicial y aportes
Para obtener la autorizacin estatal para funcionar, la fundacin debe contar con un
patrimonio inicial que posibilite razonablemente el cumplimiento de los fines propuestos
en sus estatutos. Este principio luce adecuado si se repara en que es a partir de una
donacin o legado que se procurar alcanzar aqullos, y que no puede por tanto
traspolarse al mbito de sociedades destinadas a generar riqueza.
Para ello, adems de los bienes donados en el acto constitutivo se tienen en cuenta los
que provengan de compromisos de aportes de integracin futura, contrados por los
fundadores o terceros. La autoridad de contralor puede resolver favorablemente los
pedidos de autorizacin atendiendo la aptitud potencial de los fundadores. El dinero en
efectivo o los ttulos valores que integran el patrimonio inicial deben ser depositados
bancariamente durante el trmite de autorizacin y los aportes no dinerarios deben
constar en un inventario con sus respectivas valuaciones. Las promesas de donacin
hechas por los fundadores en el acto constitutivo son irrevocables an por sus
herederos a partir de la resolucin de la autoridad de contralor que autorice a la entidad
para funcionar como persona jurdica (arts. 196 y 197 Cdigo Comercial).
5.3.2. Gobierno y administracin
El gobierno y administracin de las fundaciones est a cargo de un consejo de
administracin, integrado por un mnimo de tres personas humanas, permanentes o
temporarios, pudiendo el estatuto establecer que determinadas decisiones requieran
siempre el voto favorable de los primeros, como que tambin que quede reservada a
stos la designacin de los segundos. Los fundadores pueden reservarse la facultad de
ocupar cargos en el consejo de administracin o de designar consejeros. La designacin
de los integrantes del consejo puede tambin ser conferida a instituciones pblicas y a
entidades privadas sin fines de lucro. Los miembros del consejo de administracin no
pueden recibir retribuciones por el ejercicio de su cargo, excepto el reembolso de gastos,
siendo su cometido de carcter honorario (arts. 201 a 204 y 206Cdigo Civil y Comercial).
Pueden ser removidos con el voto de por lo menos las dos terceras partes de los
integrantes del cuerpo y el estatuto puede prever la caducidad automtica de los
mandatos por ausencias injustificadas y reiteradas a las reuniones del consejo (art.
209Cdigo Civil y Comercial).
El estatuto tambin puede prever la delegacin de facultades de administracin y
gobierno a favor de un comit ejecutivo cuyas tareas, a diferencia de las del consejo de
administracin s pueden ser remuneradas, integrado por miembros del consejo de
administracin o por terceros, el cual debe ejercer sus funciones entre los perodos de
reunin del consejo, y con rendicin de de cuentas ste. Puede asimismo delegar
facultades ejecutivas en una o ms personas humanas, miembros o no del consejo de
administracin (art. 205Cdigo Civil y Comercial).
5.3.2.1. Reforma del estatuto y disolucin
Salvo disposicin en contra del estatuto, su reforma requiere el voto favorable
de i) mayora absoluta de los integrantes del consejo de administracin, ii) o de dos
tercios de stos en los supuestos de modificacin del objeto, fusin con entidades
similares o disolucin; iii) La modificacin del objeto slo es procedente cuando lo
establecido por el fundador se torna de cumplimiento imposible (art. 216Cdigo Civil y
Comercial).
5.3.2.2. Funcionamiento del consejo de administracin y del comit
ejecutivo
El estatuto debe establecer el rgimen de reuniones ordinarias y extraordinarias del
consejo de administracin y del comit ejecutivo de existir, as como el procedimiento
de convocatoria. El qurum debe ser el de la mitad ms uno de sus integrantes, o menor
para la designacin de nuevos integrantes del consejo de administracin cuando su
concurrencia se ha tornado imposible. Las decisiones se toman por mayora absoluta de
votos de los miembros presentes, excepto que la ley o el estatuto requieran mayoras
calificadas. En caso de empate, el presidente del consejo de administracin o del comit
ejecutivo tiene doble voto. Las deliberaciones deben volcarse en un libro especial de
actas en el que se resuma lo que resulte de cada convocatoria, con los detalles ms
relevantes de las mismas (arts. 207 y 208Cdigo Civil y Comercial).
En caso de acefala en el consejo de administracin que torne su funcionamiento
imposible y no puedan designarse nuevos miembros conforme al estatuto, o stos
rechazaran aceptar los cargos, la autoridad de contralor debe proceder a reorganizar la
administracin de la fundacin, a designar sus nuevas autoridades, y a modificar el
estatuto en las partes pertinentes (art. 210Cdigo Civil y Comercial).
Los integrantes del consejo de administracin se rigen, respecto de sus derechos y
obligaciones, por la ley, por las normas reglamentarias en vigor, por los estatutos, y,
subsidiariamente, por las reglas del mandato. En caso de violacin por su parte de
normas legales, reglamentarias o estatutarias, son pasibles de la accin por
responsabilidad que pueden promover tanto la fundacin como la autoridad de contralor,
sin perjuicio de las sanciones de ndole administrativa y las medidas que esta ltima
pueda adoptar respecto de la fundacin y de los integrantes del consejo (art. 211Cdigo
Civil y Comercial).
5.3.3. Actuacin de la autoridad de contralor
La autoridad de contralor aprueba los estatutos y su reforma; fiscaliza el

funcionamiento de la fundacin y el cumplimiento de las disposiciones legales y
estatutarias a que se halla sujeta, incluso su disolucin y liquidacin. Adems le
corresponde: i) solicitar de las autoridades judiciales la designacin de administradores
interinos cuando no se llenan las vacantes de los rganos de gobierno; ii) suspender, en
caso de urgencia, el cumplimiento de las deliberaciones o resoluciones contrarias a las
leyes o los estatutos, y solicitar a las autoridades judiciales la nulidad de esos
actos; iii) solicitar a las autoridades la suspensin o remocin de los administradores que
hubieran violado los deberes de su cargo, y la designacin de administradores
provisorios; iv) convocar al consejo de administracin a peticin de alguno de sus
miembros, o cuando se compruebe la existencia de irregularidades graves; v) fijar el
nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido por el fundador se torne
imposible; vi) disponer la fusin o coordinacin de actividades de dos o ms fundaciones
(arts. 221 a 223Cdigo Civil y Comercial).
5.4. Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas
El art. 148 del Cdigo Civil y Comercial reconoce carcter de personas jurdicas a las
iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas. El Cdigo se refiere de este
modo exclusivamente a personas jurdicas de carcter privado, lo que excluye a la Iglesia
Catlica por cuanto sta resulta ser una persona de carcter pblico (art. 146Cdigo
Civil y Comercial). Adems, i) las organizaciones religiosas que ejerzan sus actividades
dentro de la jurisdiccin del Estado Nacional y que no integren la Iglesia Catlica
Apostlica Romana, deben tramitar su reconocimiento e inscripcin ante el Registro
Nacional de Cultos (ley 21.745, res. 107/2014) y ii) junto con las diversas materias
relacionadas con cuestiones de creencia, deben registrar su acta fundacional y las
normas estatutarias por las que se rigen, de las que surja su finalidad especficamente
religiosa, forma de gobierno y modo de designacin de autoridades (res. 107/2014, Anexo
II, arts. 6 y 8).
Al igual que el resto de las personas jurdicas privadas reguladas en el Cdigo Civil y
Comercial, les es aplicable el rgimen de contabilidad y estados contables de los arts.
320 a 331, si bien pueden llegar a ser eximidas en razn de su escasa actividad o
volumen de su giro. La ley tambin dispone que no son embargables los bienes afectados
a cualquier religin reconocida por el Estado (art. 744Cdigo Civil y Comercial).
5.5. Mutual
El mutualismo se basa en el auxilio recproco que un grupo de personas conviene
prestarse, con vista a una eventualidad futura. La ley 20.321 define a la mutual como
aquella asociacin constituida libremente sin fines de lucro por personas inspiradas en la
solidaridad, con el objeto de brindarse ayuda recproca frente a riesgos eventuales o de
concurrir a su bienestar material y espiritual, mediante una contribucin peridica. Si bien
tal contribucin peridica resulta ser la principal fuente de financiamiento de la mutual,
sta tambin integra su patrimonio con los bienes que adquiera (y sus frutos), con las
contribuciones, legados y subsidios que reciba y con todo otro recurso lcito al que
recurra. Entre otras prestaciones mutuales, pueden enumerarse aquellas tendientes a
satisfacer necesidades de sus asociados en cuestiones mdicas y farmacuticas; el
otorgamiento de subsidios y prstamos; la toma de seguros; la construccin y
compraventa de viviendas; las actividades de promocin cultural, educativa, deportiva y
turstica; la prestacin de servicio fnebres, entre otras tendiente al logro de bienestar
material y espiritual.
Dentro de las diferencias existentes entre esta institucin y la sociedad comercial se
cuentan: i) la falta de inters lucrativo propia del ente, que incluso se traslada a sus
socios, quienes destinan parte de su contribucin peridica no slo a la mutual que
integran, sino tambin al Instituto Nacional de Accin Mutual (entidad encargada del
contralor del funcionamiento general de las mutuales). Como contrapartida de tal
ausencia de afn especulativo, el Estado beneficia a las mutuales con diversas
excepciones impositivas y administrativas (art. 29 ley 20.321) que rara vez se dan en el
mbito de las sociedades comerciales; ii) en cuanto a su inscripcin, a diferencia de las
sociedades comerciales en que aquella slo hace a su regularidad, las mutuales slo
sern reputadas sujeto de derecho un vez que la hubieran obtenido ante el Registro
Nacional de Mutualidades (la inscripcin tiene carcter constitutivo; art. 3 ley
20.321); iii) producto de la concordia y armona que debe primar entre los asociados de
una institucin de corte altruista es que, a diferencia de los que sucede con las
sociedades comerciales, la eleccin de sus autoridades o integrantes de sus rganos
en trminos de la LGS se efecta por voto secreto (art. 23ley 20.321).
5.6. Cooperativa
Las cooperativas (ley 20.337) se distinguen de las sociedades tipificadas en la LGS
bsicamente por: i) en cumplimiento del objeto social y la consecucin de sus fines
institucionales, las cooperativas con sus asociados y aquellas entre s realizan actos
cooperativos (art. 4ley 20.337), categora de actos jurdicos que les es propia y que se
orientan a crear, mantener o extinguir relaciones cooperativas, lo que inhibe a stas su
transformacin en sociedades de la LGS (art. 6); ii) en las sociedades los socios pueden
examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informes que
estimen pertinentes, salvo en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y en
las sociedades por acciones que adolezcan de sindicatura (art. 55 LGS). En las
cooperativas, si bien los asociados tienen libre acceso a las constancias del registro de
asociados, la informacin referida a los dems libros debe ser solicitada al sndico,
rgano que en esta especie asociativa resulta obligatorio (arts. 21 y 7 inc. 4 y 47 ley
20.337); iii) en las cooperativas las cualidades personales del asociado revisten capital
importancia (arts. 8 inc. 6 y 17 ley 20.337), ms an si se tiene en cuenta que los
rganos sociales slo pueden integrarse con aqullos (arts. 63 y 76), extremo que para el
caso de las sociedades LGS habr de variar segn el tipo; iv) en las cooperativas los
asociados pueden retirarse voluntariamente en la poca establecida en el estatuto, o en
su defecto, al finalizar el ejercicio social, debiendo para ello dar aviso con treinta das de
anticipacin (art. 22ley 20.337); v) el socio de una sociedad LGS cuenta entre sus
derechos de contenido econmico uno principalsimo, el de participar de los beneficios
(art. 1 LGS). En cambio, el socio cooperativo slo tiene vocacin a una porcin de
los excedentes repartibles; vi) la estructura del capital cooperativo es radicalmente
distinta a la del capital social, ya que aquel es variable e ilimitado, su titularidad,
cualquiera sea su proporcin, no confiere mayores derechos en la voluntad de la
formacin social, por cuanto prima la regla de "un hombre, un voto", base del espritu
cooperativo, y las cuotas sociales slo son transferibles entre asociados con acuerdo
previo del consejo de administracin; vii) mientras que el control formal de las sociedades
se encuentra a cargo del Registro Pblico, corresponde al Instituto Nacional de Accin
Cooperativa el rol de autoridad de aplicacin de su rgimen legal; viii) al tiempo de la
disolucin de la cooperativa o del retiro del socio, o de su exclusin, solo se
reembolsar el valor nominal de las cuotas sociales integradas, deducidas las prdidas
que proporcionalmente corresponda soportar (art. 36).
6. SOCIEDAD Y EMPRESA
Pese a las notorias diferencias existentes entre los trminos empresa y sociedad,
ambos suelen ser incorrectamente utilizados como sinnimos. Esto sucede mayormente
a partir de la confusin que produce el carcter organizativo que comparten: la
organizacin de los factores de la produccin en el caso de la empresa y la organizacin
inmanente del sujeto de derecho organizador, en el de la sociedad. "Si la empresa
pertenece a una sociedad comercial, a menudo se cometer el error de designar a la
sociedad por la empresa. Este uso es inexacto. Como una persona fsica [humana] no
puede ser nunca una empresa sino un empresario, as ocurre tambin con las sociedades
comerciales; la persona jurdica es simplemente empresario y, como tal, titular de la
empresa, pero no la empresa misma". La confusin es, adems, abonada por la dificultad
de sistematizar el estudio de la empresa en razn de su perfil bifronte econmico y
jurdico, sus diversos encuadres legales en el derecho comparado y las diversas
concepciones al respecto elaboradas por los distintos autores.
Desde una perspectiva puramente econmica y patrimonial con prescindencia de sus
aspectos jurdicos, la empresa pueda ser definida como la organizacin de diversos
elementos, materiales (materia prima, instalaciones, mquinas, vehculos, etc.),
inmateriales (nombre comercial, ensea, patentes de invencin, marcas de fbrica,
modelos y dibujos industriales, etc.) y personales (administradores, gerentes, factores,
dependientes, viajantes, empleados, obreros, etc.), orientados a la produccin, circulacin
o comercializacin de bienes y servicios, generalmente con propsito de lucro aunque
este aspecto no sea esencial, bajo la direccin, coordinacin y responsabilidad del
empresario.
En tanto mera organizacin, la empresa es slo una inmaterialidad. Consiste en
actividad econmicamente organizada, que no se confunde con los factores sobre los que
tal actividad se apoya. A diferencia del empresario sujeto de derecho la empresa en
ltima instancia se reduce a un objeto de derecho carente de personalidad, como
principalmente se sostiene, sin perjuicio de la calidad que a tal objeto se impute. As,
mientras la mayor parte de la doctrina se inclina por ver en la empresa una universalidad
de hecho, unos pocos reconocen en ella una universalidad de derecho.
7. SOCIEDAD DE UN SOLO SOCIO.
Se ha visto que hasta la sancin de la ley 26.994, para la constitucin de sociedades

comerciales era necesaria la concurrencia original de al menos dos o ms personas. Sin
embargo, no poda soslayarse que las sociedades comerciales no son utilizadas
nicamente a fin de acumular y concentrar capitales, sino tambin como modo de
canalizar la inversin del empresario individual que procura conjugar su aporte con la
limitacin de la responsabilidad propia de algunos tipos sociales. Tal realidad, receptada a
nivel mundial, colisionaba con la modalidad clsica que impona la pluralidad de socios
para el negocio societario y que dispona la LGS en su anterior redaccin.
Las particularidades de este nuevo tipo social se tratarn mas adelante.
CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES: ELEMENTOS GENERALES Y ESPECFICOS
1. LA SOCIEDAD COMO CONTRATO. SUS CARACTERSTICAS
La incorporacin por ley 26.994 de las sociedades unipersonales a la LGS, no ha

alterado segn ya se ha dicho la naturaleza contractual de aquellas que se constituye
entre dos o ms personas, por lo que el contrato plurilateral de organizacin que les da
origen cuenta con caractersticas propias, las que pueden ser enumeradas de la siguiente
manera:
i) Es nominado, por cuanto se encuentra regulado de manera especfica en la ley
19.550,la que dota de nomen juris no slo a la especie comercial a la que en trminos
generales se dirige, sino tambin a sus subespecies y que denomina tipos colectiva, en
comandita simple, etc..
ii) Puede contar con una pluralidad de suscriptores. La sociedad es un sujeto de
derecho nico e individual, diferenciado de los sujetos tambin nicos que concurren
a su conformacin suscribiendo el contrato constitutivo que la antecede, y que resulta ser
el negocio jurdico que la crea. Ello no se altera an cuando se tratara de sociedades
unipersonales, en las que su socio nico se diferencia de igual manera del ente por cuya
voluntad nica se crea.
iii) Es abierto. La apuntada pluralidad se complementa con el carcter abierto del
contrato. En las sociedades, al menos para la mayora de sus tipos, la ley no impone la
inmovilidad del elenco originario de personas que intervinieron en su celebracin, sino
que por el contrario prev diversas formas de incorporacin de nuevos adherentes
socios sustitutos. Esta caracterstica se alinea con la idea de la creacin de un nuevo
sujeto de derecho dotado de personalidad escindido de la de los sujetos cuyas
voluntades se requirieron para darle origen. Incluso las sociedades annimas
unipersonales pueden prever en sus estatutos la posterior incorporacin de socios.
iv) Es un contrato de organizacin. Todo contrato de sociedad determina la existencia,
adems de un sujeto de derecho, de una estructura organizativa, colectiva y de ejecucin
continuada, que ordene el tiempo y forma en que habr de llevar a cabo su actividad a fin
de lograr la consecucin de sus objetivos. Siquiera la sociedad annima unipersonal
escapa a esta regla. Pero no obstante su importancia, tal organizacin no resulta ser la
esencia jurdica del acto negocial (el propio contrato de sociedad), ni basta por s para
caracterizar al instrumento.-
v) Cuando la sociedad es ab initio plural, es consensual. Basta el mero acuerdo de
voluntades de dos o ms sujetos para su creacin. sta es independiente de su forma,
que atiende nicamente a la adecuacin o no a un tipo regular (art. 21 y ss. LGS) y an
de la falta de efectiva integracin de los aportes comprometidos por los suscriptores.
Cuando la sociedad es ab initio unipersonal, el acto constitutivo que le da nacimiento no
es contractual.
vi) Es conmutativo aunque con caractersticas propias. A diferencia de la generalidad
de los contratos conmutativos, en que las partes intercambian prestaciones en base a
intereses contrapuestos, en los contratos de sociedad las prestaciones no tienen carcter
recproco sino concordante a la realizacin del objeto comn, por lo que la relacin
sinalagmtica se establece no slo entre las partes suscriptoras del contrato sino tambin
respecto de cada parte y del propio y nuevo sujeto de derecho. Mientras cada socio ha de
cumplir con su prestacin objeto de la obligacin que asumi en cambio la sociedad,
como persona distinta, ha de cumplir con su deber legal de reconocer a cada socio la
cuota y derechos econmicos y polticos inherentes a sta que le atae de la

sociedad. No obstante, no es el origen de los posibles beneficios lo que hace conmutativo
al contrato, sino la extensin de las prestaciones que las partes se deben el equilibrio
entre stas, y que cada socio conoce de antemano por haber evaluado la proporcin
determinada que habr de corresponderle, fuera de ganancias o prdidas, en relacin
con el aporte efectuado.
vii) Es oneroso y no aleatorio. El carcter oneroso del contrato de sociedad surge del
art. 1 LGS, en cuanto impone a las partes la realizacin efectiva de aportes como
condicin esencial. Estos aportes, adems, se vinculan al menos inicialmente con la
posible consecucin de los fines sociales. Tal obligacin genera como contrapartida, entre
otras, el derecho del socio al beneficio. Empero, la futura aunque incierta obtencin de
beneficios (o la posibilidad de soportar las prdidas) no hacen al contrato aleatorio, ya
que tales extremos corresponden al funcionamiento del nuevo sujeto de derecho y no a la
etapa de su constitucin, en que el convenio se perfecciona.
viii) Es de ejecucin continuada. El contrato se suscribe para la realizacin de una o
ms actividades, las que habrn de repetirse en un tiempo usualmente prolongado y no
necesariamente relacionando las operaciones individualmente consideradas y en
aquellas comprendidas.
9. ELEMENTOS DEL CONTRATO. DISTINCIN ENTRE GENERALES Y ESPECFICOS
Dada su particular naturaleza, el contrato de sociedad conjuga elementos comunes a

diversos contratos con otros de carcter exclusivo. En el caso de las sociedades, la
regulacin de los primeros, a los que la doctrina denomina elementos generales, debe
mayormente buscarse en el Cdigo Civil y Comercial. Dentro de stos suelen incluirse la
capacidad y consentimiento de los contratantes, la causa-fin y fin-comn por stos
perseguida y el objeto del contrato propiamente dicho. En cambio los segundos,
usualmente calificados como elementos especficos, son abordados en detalle por la
propia ley societaria. Ello genera una doble distincin entre elementos de un mismo
contrato que slo obedece a razones sistmicas y pedaggicas. Se consignan como
elementos especficos del contrato de sociedad la formacin de un fondo comn, el
capital social, los aportes de cada socio, la affectio societatis y la participacin en la
ganancias y en las prdidas (art. 1 LGS). A stos se suman algunos de los elementos
listados en el art. 11 LGS, propios del contrato social entendido ste como instrumento
, los que incluso son categorizados segn el caso en esenciales tipificantes o no
tipificantes (art. 17 LGS).
2. ELEMENTOS GENERALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Segn apuntramos, la doctrina mayoritariamente coincide en incluir entre los
requisitos generales del contrato de sociedad: a i) la capacidad de los contratantes, ii) su
consentimiento, iii) la causa-fin y el fin-comn por aquellos perseguido y iv) al objeto del
contrato propiamente dicho.
Capacidad de los contratantes. Distincin
Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos, siendo regla general su capacidad plena para celebrar todo acto que no se
encuentre expresamente prohibido. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto
de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados. Puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en el Cdigo y en una
sentencia judicial (arts. 22 y 23Cdigo Civil y Comercial). Las personas jurdicas tambin
pueden ser titulares de derechos y deberes jurdicos a travs de sus representantes, si
bien limitados al cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin (art. 141Cdigo Civil
y Comercial). Ello no importa asimilar la capacidad del ente a su objeto lo que
importara un retroceso respecto de la interpretacin del ultra vires y su consagracin
segn art. 58 LGS, segn se dir ms adelante.
Cuando la capacidad se refiere al goce de los derechos, es decir, a la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones, se denomina capacidad de derecho. Tal aptitud se
vincula directamente con la naturaleza humana, por lo que las incapacidades de derecho
son excepcionales, deben juzgarse con criterio restrictivo, obedecen siempre a una causa
grave y no pueden ser absolutas (v.gr. esclavitud, muerte civil) sino slo relativas a ciertos
derechos en particular. En tal sentido es que el art. 22 del Cdigo Civil y Comercial
dispone que la ley slo puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples
actos, o actos jurdicos determinados. Atenta su naturaleza, este tipo de incapacidad no
puede ser suplida por representacin, lo que deber tenerse particularmente en cuenta
en materia societaria (como sucede con la incapacidad consagrada en el art. 30 LGS,
entre otros).
Cuando la capacidad se refiere a la aptitud de las personas para ejercer por s mismas
derechos y contraer obligaciones, se denomina capacidad de ejercicio o de hecho (art.
23Cdigo Civil y Comercial). Puede suceder que, debido a especiales circunstancias, una
persona se vea impedida o privada del ejercicio de sus derechos, por lo que para ello
deber necesariamente requerir el auxilio de un representante legal.
Capacidad requerida y derecho de las sociedades
Se encuentran en condiciones de constituir sociedades las personas capaces de
contratar (arts. 22, 26, 33, 31, 1000 y 1001Cdigo Civil y Comercial). No pueden
contratar, en inters propio o ajeno segn sea el caso, los que estn impedidos para
hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est
prohibida a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados por interpsita persona.
Como regla, la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume
aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial y las limitaciones
a la misma son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio de aqulla
(art. 31Cdigo Civil y Comercial). En el mbito de las sociedades, este principio general
en torno a la capacidad requerida sobrepasa la de los suscriptores originarios aquellos
sujetos intervinientes al momento de la constitucin, y se traslada incluso a la de los
socios sobrevinientes, para el caso de que la incapacidad afectara el vnculo y la
funcionalidad del ente.
2.1. Incapacidad de ejercicio
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone la incapacidad de ejercer por s sus
derechos respecto de: i) las personas por nacer, a las que la ley les reconoce capacidad
para adquirir algunos derechos, los que sern irrevocables si nacieran con vida. Ello no
basta para que terceros suscriban por estos contratos de sociedad; s, en cambio, pueden
ser titulares de acciones o cuotas partes de sociedades comerciales adquiridas de
manera derivada (v.gr. donacin, etc.) entre la concepcin y el alumbramiento; ii) la

persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente segn las previsiones
del Cdigo y iii) la persona declarada incapaz por sentencia judicial con el alcance
dispuesto en la misma. En todos los casos el fundamento radica en la insuficiencia
mental consubstancial de la persona carente de discernimiento, o en la necesidad de
asegurar el orden de las relaciones jurdicas en el caso del demente durante el intervalo
lcido (art. 2467 inc. d Cdigo Civil y Comercial).
2.2. La persona menor de edad
Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos. Ejerce sus derechos
a travs de sus representantes legales, sin perjuicio de que cuando cuenta con edad y
grado de madurez suficiente, puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurdico. Adolescente es la persona menor de edad que cumpli trece aos
(artculo 25Cdigo Civil y Comercial).
Menores de edad con ttulo profesional habilitante
El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante, puede ejercer su profesin por cuenta
propia sin necesidad de autorizacin previa (art. 30Cdigo Civil y Comercial). Aunque
tambin puede administrar y disponer libremente de los bienes que obtuviera con el
producto de su trabajo, la imposicin de ejercer su actividad por cuenta propia le impide
constituir sociedad con terceros. A ello se suma que la emancipacin por obtencin de
ttulo habilitante es limitada, y que el menor no puede hasta la mayora de edad
administrar ni disponer de los bienes que obtenga por fuera del ejercicio de su profesin.
Emancipacin por matrimonio
La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa a la persona
menor de edad, la que goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas
en el Cdigo. La emancipacin es irrevocable an en caso de nulidad del matrimonio,
excepto respecto del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la
sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada. El emancipado no puede, ni con
autorizacin judicial: i)aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito; ii) hacer
donacin de de bienes recibido a ttulo gratuito (si puede requerir autorizacin para
disponer de stos cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja
evidente);iii) afianzar obligaciones (arts. 27 a 29Cdigo Civil).
2.3. Personas con capacidad restringida o incapacidad declarada judicialmente
El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor
de trece aos que padece una adiccin o una alteracin mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena
capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes. Tambin pueden ser
inhabilitados los prdigos. En tal caso, debe designar el apoyo necesario especificando
sus funciones de acuerdo a las necesidades y circunstancias de la persona (arts. 32 y 43
Cdigo Civil y Comercial). Cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada
de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador. La sentencia debe fijar la extensin y alcance de la
restriccin, designar una o ms personas de apoyo o curadores e inscribirse el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas, con constancia en el acta de nacimiento
(arts. 38 y 39Cdigo Civil y Comercial).
En consecuencia: i) los actos celebrados por la persona incapaz y con capacidad
restringida, que contraren lo dispuesto en la sentencia y sean posteriores a su inscripcin
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, son nulos. La nulidad es
absoluta, por tanto inconfirmable (art. 387Cdigo Civil y Comercial). Siquiera la
adquisicin de acciones, an cuando no comprometa la responsabilidad del sujeto,
resulta confirmable; ii)los actos celebrados con anterioridad a la inscripcin de la
sentencia pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con
capacidad restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos: a) la enfermedad
mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto; b) quien contrat con l era
de mala fe; c) el acto es a ttulo gratuito (arts. 44 y 45Cdigo Civil y Comercial).
En concordancia con ello, cuando la capacidad del sujeto est restringida para
contratar o disponer de sus bienes, le resultar vedado celebrar por s contratos de
sociedad, por lo que para constituirlas deber requerir y obtener la asistencia de quienes
lo apoyen o de su curador (arts. 32 y 38Cdigo Civil y Comercial). No se trata de
supuestos de representacin del inhabilitado sino de complementacin de su voluntad, ya
que ste obra por s, pero la validez de su actuacin se subordina a la expresin de la
voluntad de su asistente.
Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad
restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin o el reembolso de lo
que ha pagado o gastado, excepto si el contrato enriqueci a la parte incapaz o con
capacidad restringida y en cuanto se haya enriquecido (art. 1000Cdigo Civil y
Comercial).
2.4. Los fallidos
La ley 24.522 de Concursos y Quiebras LCQ no establece un rgimen de
incapacidad sino uno de desapoderamiento, que consagra una carencia de legitimacin
sustancial sobre los bienes del sujeto afectado y que perdura hasta la rehabilitacin (arts.
234 y 236). La inhabilitacin cesa salvo supuestos excepcionales de pleno derecho,
transcurrido un ao de la fecha de la sentencia de quiebra, pesando hasta entonces
sobre el fallido la prohibicin de ejercer el comercio por s o por interpsita persona, lo
que lo inhibe de ser fundador de sociedades, asociaciones, mutuales y fundaciones, y de
integrar sociedades o ser factor o apoderado con facultades generales (arts. 238LCQ y
1421 Cdigo Civil y Comercial).
2.5. Los condenados penalmente
La imposicin de pena de reclusin o prisin por ms de 3 aos conlleva para el reo su
inhabilitacin absoluta por el tiempo de condena, con ms la privacin de la
administracin de sus bienes y del derecho a disponer de stos por actos entre vivos, y la
sujecin forzosa al rgimen de curatela (art. 12 Cdigo Penal). Pese a ello, al recuperar el
sujeto la libertad, y aunque tal beneficio fuera solo provisional, ste recupera tambin su
plena capacidad de hecho, pudiendo adoptar "oficio, arte, industria o profesin, si no
tuviere medios propios de subsistencia" (art. 13 inc. 3, Cdigo Penal). As, es slo durante
el perodo de detencin en que el sujeto no podr constituir por s sociedades, debiendo
requerir a tal efecto autorizacin judicial y asistencia de su curador. Finalmente, si la pena
impuesta fuera menor de 3 aos y el sujeto igualmente se encontrara detenido, la
incapacidad no operar por no tratarse del supuesto contemplado en el art. 12 del Cdigo
Penal, sin perjuicio de que deber otorgar el reo poder a un mandatario para que acte
en su representacin mientras dure el cumplimiento efectivo de la condena.
2.6. Funcionarios, auxiliares de justicia y abogados
El Cdigo Civil y Comercial dispone art. 1002 incs. a y b) la inhabilidad para
contratar en inters propio de:i) funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya
administracin o enajenacin tienen o han tenido a cargo; ii)jueces, funcionarios y
auxiliares de la justicia, rbitros y mediadores y sus auxiliares, respecto de bienes
relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido; iii) los abogados y
procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o han
intervenido.
Respecto de los jueces nacionales, la prohibicin surge, adems, del decreto
1285/1958 (su art. 9) que establece la incompatibilidad del ejercicio de la magistratura
con el del comercio, inhibindolos de celebrar cualquier actividad profesional salvo
cuando se trate de la defensa de los intereses personales, del cnyuge, padres o hijos, o
la docencia, lo que importa tanto como un bloqueo absoluto sobre la matrcula de
abogado. Respecto de las sociedades, siendo que la ley prev expresamente la
posibilidad de que los magistrados "sean accionistas" sin aclarar si tal condicin debe
ser originaria o derivada y siempre y cuando no tomen parte de la gerencia
administrativa directorio, gerencia, sindicatura y consejo de vigilancia, no existira
impedimento para que constituyan sociedades de capital o de responsabilidad limitada,
mxime si se tiene en cuenta que la calidad de socio no importa la de comerciante. No
obstante, calificada doctrina sostiene lo contrario, sealando que la prohibicin incluso
pude inferirse con mayor claridad respecto de los jueces alcanzados por el Reglamento
para la Justicia Nacional, que les impone no ejercer el comercio ni actividad lucrativa
alguna sin autorizacin de la respectiva autoridad de superintendencia (art. 8 inc. j).
2.7. Corredores y martilleros
El corretaje es una operacin auxiliar del comercio, de intermediacin y sin
representacin, en la que un sujeto denominado corredor procura acercar dos partes para
que contraten entre s, cobrando aquel una remuneracin por su actividad. El rematador
o martillero es la persona que realiza la venta al pblico en remates o subastas, y al
mejor postor, de bienes determinados. La regulacin de estas actividades surge de la ley
25.028 y del decreto 20.266/73 y sus modificaciones. El remozado decreto 20.266/73
en su art. 15 dispone que "los martilleros pueden constituir sociedades (...) excepto
cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate".
En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta
especificada en el artculo 3, inciso d)". La norma tambin es aplicable a los corredores,
atento la remisin hecha en el art. 31, incluido por ley 25.028. El decreto
20.266/73 incluso regula las responsabilidades de los suscriptores, disponiendo que "en
las sociedades que tengan por objeto la realizacin de actos de remate, el martillero que
lo lleve a cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, sern
responsables ilimitada, solidaria y conjuntamente con sta por los daos y perjuicios que
pudieran ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas sociedades deben
efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados, e inscribirse en registros
especiales que llevar el organismo que tenga a su cargo la matrcula" (art. 16). Se
modifica as, en defensa de un inters general "que exige la correccin mxima en la
conducta de los martilleros", el rgimen de la LGS, trasladando la responsabilidad propia
del ente al socio rematador y a los administradores, los perjuicios que en ejercicio de sus
actividades causen a un asociado.
2.8. La sociedad entre cnyuges
Antes de la sancin de la ley 26.994 los esposos solo podan constituir conjuntamente
sociedades o integrar entre s sociedades ya existentes cuando stas fueran por
acciones o de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquira por
cualquier ttulo la calidad de socio en una sociedad de otro tipo en las que participara su
esposo, sta deba transformarse dentro de los seis meses, o, en su defecto, cualquiera
de aquellos ceder su parte a otro que no fuera su cnyuge. La ley procuraba solucionar
as, en el mbito mercantil, el problema que planteaban las sociedades entre esposos en
materia de sociedad conyugal.
Con la sancin de la ley 26.994, el nuevo art. 27 LGS ha venido a modificar tal
situacin, en concordancia con el tambin nuevo rgimen de sociedad conyugal,
autorizando a los cnyuges a integrar entre s, ya sea de manera originaria o derivada,
sociedades de cualquier tipo "y las reguladas en la Seccin IV". Por otra parte el art. 1002
del Cdigo Civil y Comercial inc. 4 consagra la inhabilidad especial de los cnyuges para
contratar en inters propio, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
10.2. Consentimiento de los contratantes. Principio general
El contrato constitutivo requiere que el acuerdo de voluntades manifestado por los
socios incluya su consentimiento real y efectivo, expresado con discernimiento, intencin
y libertad (art. 260Cdigo Civil y Comercial). Como la seguridad de los negocios exige
conferir valor a situaciones aparentes, el derecho presume que el consentimiento es
vlido en tanto quien lo prest no demuestre que aquel ha estado viciado por error, dolo o
violencia (arts. 265, 271 y 276Cdigo Civil y Comercial). En materia de sociedades, la
apreciacin del vicio se sujeta a las prescripciones que sobre el particular contiene
el Cdigo Civil y Comercial, sin perjuicio de la aplicacin preferente de la solucin general
de la nulidad vincular dispuesta en el art. 16 LGS.
Excepciones al consentimiento en materia societaria
La LGS, la ley 24.522 LCQ y el Cdigo Civil y Comercial, prevn diversos
supuestos en los que no es necesario el consentimiento del sujeto en los trminos
referidos en el apartado anterior para conformar una sociedad.
i) LGS: Respecto de los herederos, para el caso de las sociedades colectivas y en
comanditas simples, es lcito pactar que, producido el fallecimiento del de cujus, la
sociedad contine con stos y a quienes dicho pacto obliga sin necesidad de suscribir un
nuevo contrato. Ello no obsta a que el heredero pueda condicionar su incorporacin a la
transformacin de su parte en comanditaria (art. 90 LGS). En las sociedades de
responsabilidad limitada el contrato tambin puede prever la incorporacin de los
herederos del socio, pacto que resulta obligatorio tanto para stos como para los socios
suprstites (art. 155 LGS). El ingreso se hace efectivo cuando los sucesores acrediten su
calidad de tales, en el nterin su representacin recae en el administrador de la sucesin.
El segundo prrafo del art. 155 LGS dispone que las limitaciones contractuales a la
transmisibilidad de las cuotas sern inoponibles a las cesiones que los herederos realicen
dentro de los tres meses de su incorporacin. El legislador ha pretendido as otorgarle al
heredero una contrapartida o solucin razonable a la condicin de socio que se le
impone.
ii) Ley 24.522 LCQ: En el concurso preventivo, respecto de los acreedores

quirografarios y en los casos de aprobacin de propuestas de acuerdo que impliquen "la
constitucin de sociedad... en la que stos tengan calidad de socios", la ley les impone tal
carcter, hayan o no aceptado la proposicin votada (art. 43 prr. 2; art. 56LCQ). Como
efecto de la incorporacin se produce una modificacin de los derechos de los
acreedores comprendidos, transformndose sus crditos en acciones o cuotas de
participacin social, sobre la base de la aportacin de aquellos a ttulo de desembolso de
stas.
iii) El cdigo Civil y Comercial permite al causante imponer a sus herederos, mediante
la creacin de sociedades comerciales, la indivisin forzosa de ciertos establecimientos,
en cuyo caso los menores de edad, incapaces o con capacidad restringida slo podrn
ser socios con responsabilidad limitada (arts. 2330 a 2334 y arts. 28 y 29 LGS).
Causa y fin comn perseguida por los contratantes
La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido
determinante de la voluntad, y que tambin se integra con los motivos exteriorizados
cuando stos sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tcitamente si son esenciales para ambas partes (art. 281Cdigo Civil y Comercial). En
los contratos de sociedad regulados en la LGS, la causa es un rasgo esencial, que la
distingue de los dems contratos y que se orienta a la obtencin de un beneficio
econmico (fin-comn) fruto de la produccin e intercambio de bienes y servicios. Tal
causa, al afectar la necesidad econmica que el contrato se propone satisfacer, tambin
afecta por igual su fin, confundindose, por cuanto el sujeto que lleva a cabo el acto
jurdico busca de l una consecuencia determinada. La causa constituye as la funcin
objetiva que el negocio-sociedad tiene y que el derecho estatuye y reconoce.
Objeto propiamente dicho del contrato de sociedad
El objeto del contrato se corresponde al inters que las partes han tenido al momento
de celebrarlo, y que al igual que para todo tipo de contrato debe ser lcito, posible,
determinado o determinable y susceptible de valoracin econmica (art. 1003Cdigo Civil
y Comercial). No se trata del objeto de la sociedad, de naturaleza funcional y requiere del
ejercicio continuado de los actos en este previsto para la consecucin de los fines
sociales, segn se ver ms adelante.
3.- LA SOCIEDAD COMO CONTRATO ESPECIAL. SUS ELEMENTOS ESPECFICOS
El contrato de sociedad resulta especial, enfrentado a otros contratos tpicos y

nominados, por cuanto da origen a un nuevo sujeto de derecho, con personalidad
diferenciada de la de sus suscriptores. Producto de ello, combina elementos generales
comunes a otros contratos, con otros especficos de una materia que mayormente se
ocupa de las vicisitudes de una imputacin diferenciada. Estos elementos especficos son
abordados en detalle, por tanto, por las propias leyes societarias, las que listan la
formacin de un fondo comn, la conformacin de un capital social a partir de la
integracin de los aportes de cada socio, la affectio societatis y la participacin de los
suscriptores socios en las ganancias y en las prdidas que el nuevo ente genere (art.
1 LGS). A estos elementos se suman algunos o todos, segn la fuente que se consulte
de los elementos consignados en el art. 11 LGS, tambin propios del contrato social
entendido como instrumento y a los que la ley incluso categoriza segn el caso en
esenciales tipificantes o no tipificantes (art. 17 LGS).
Pluralidad y personalidad a partir de la sancin de la ley 26.994
Previo a la sancin de la ley 26.994, la LS (actual LGS) exiga para la constitucin de
sociedades la concurrencia original de dos o ms personas (art. 1). Dicha pluralidad
resultaba un elemento especfico y sustancial del contrato, que deba mantenerse durante
toda la vida del ente y que operaba como un impedimento para la constitucin y
funcionamiento de sociedades unipersonales (adems de hacer dudosa la procedencia
de sociedades de cmodo, modo en que la doctrina alude a aquellas en las que la
pluralidad es slo formal). Pero la apuntada pluralidad no se relacionaba con la
personalidad al sujeto asociativo ni era un elemento que la justificaba y contrastaba con
las corrientes que pregonaban que las sociedades modernas ya no eran utilizadas
nicamente a fin de acumular y concentrar capitales, sino tambin como modo de
canalizar la inversin de sujetos individuales que procuraban conjugar su aporte con la
limitacin de la responsabilidad propia de algunos tipos.
Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial en 2015, ha cesado el requisito de la
plurilateralidad con los alcances que prevea la LS actual LGS, y cuya vigencia y
pervivencia se explicaba desde la funcionalidad dada a aquella por el legislador para
satisfacer necesidades productivas empresarialmente organizadas que la ley 26.994,ha
dejado de lado. De este modo no slo ha dejado de ser la pluralidad un requisito esencial
del contrato de sociedad, sino que han perdido su fundamentacin las antiguas
distinciones en torno a la pluralidad sustancial y sus alcances.
Elementos especficos del contrato de sociedad
Organizacin
El contrato de sociedad cuenta con una caracterstica principal y distintiva que es la de
determinar una estructura colectiva, de ejecucin continuada, que lo hace de
organizacin: a fin de obtener el objetivo previsto ser necesario estatuir el tiempo y
forma en que la actividad se llevar a cabo despus de sucedida la constitucin. Para
ello, y en tanto no se trate de un contrato en marcha, los suscriptores se obligan
recprocamente a satisfacer prestaciones que tienen por objeto-fin (individual y comn) el
obtener beneficios. Pero que ello requiera una organizacin, no lleva a concluir que la
esencia jurdica del acto negocial (el propio contrato de sociedad) se agote en tal
circunstancia, ni basta por s para caracterizar al instrumento.
La figura del contrato de organizacin ha sido escasamente desarrollada, por lo que no
resulta sencillo precisar sus alcances. No obstante, pudiera tenrselo como el
instrumento mediante el cual agentes econmicos disponen sus actividades productivas,
creando organizaciones relativamente centralizadas y estables en las que estructuran la
cooperacin productiva propia de toda convivencia social. Ello requiere de la
yuxtaposicin de los intereses de los participantes, nota caracterstica de toda forma
organizada, tal como el propio legislador refiere al consignar que "resulta importante, no
slo por lo que ella implica como nocin nsita en las especificidades del contrato de
sociedad y por su relacin con la idea econmica de empresa que constituye la
actividad normal de las sociedades mercantiles, sino tambin porque brinda referencia
del complejo de intereses comunes, que para el logro del objeto societario, se unen en el
organismo econmico patrimonial.
Aportes
Los aportes son las obligaciones de dar o de hacer que los socios contraen para
integrar el fondo comn (art. 11 inc. 4 LGS) que habr de afectarse a la produccin e
intercambio de bienes y servicios. stos hacen a la esencia del contrato, de modo tal que
sin ellos no habr sociedad ni socio. Por otro lado, la fijeza del aporte apunta a la
inexigibilidad de mayores erogaciones por los socios y a la improcedencia de la no
distribucin de utilidades, por lo que el desarrollo del ente a expensas de mayores
sacrificios de los socios slo puede en principio hacerse mediante aumento de capital o la
formacin de reservas para el caso de que stas fueran razonables.
Participacin en las utilidades y soportacin de las prdidas
i) El derecho del socio a participar en los beneficios y que hace a la esencia del
contrato de sociedad comercial, no necesariamente es apreciable en dinero, ya que
comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumente la fortuna particular de
los socios o disminuya sus cargas. Se traduce, entonces, en un derecho abstracto a
participar de las utilidades, derecho sin contenido econmico determinado y que
corresponde al accionista en todo momento, distinto del derecho al dividendo que es la
concrecin prctica de aquel entendido como derecho de crdito contingente y
condicionado que implica la participacin en beneficios, preacordados por la asamblea.
De all que el art. 68 LS refiera que los dividendos entendidos como la parte de
ganancia social a repartir entre los accionistas, segn la parte del capital que cada uno
detente, una vez cerrado el ejercicio no pueden ser aprobados ni distribuidos a los
socios sino por ganancias realizadas y lquidas utilidad neta debidamente aprobadas
por el rgano de gobierno.
Sin perjuicio de la disposicin de carcter general del art. 1 LGS en la materia, y de
las prohibiciones al respecto impuestas en el art. 13 inc. 1, los socios pueden establecer
estatutariamente reglas para la distribucin de las utilidades y el soporte de las prdidas.
Si solo hubieran previsto la forma en que se distribuirn las utilidades, sta se aplicar
tambin para el supuesto en que deban atenderse prdidas, y viceversa. En caso de
silencio, la misma se har en proporcin de los aportes realizados (art. 11 inc. 7 LGS),
salvo que se tratara de sociedades de capital e industria (art. 141 LGS), en las que el
contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios, caso contrario
stos sern fijados judicialmente (art. 144 LGS).
ii) prdidas: Como contrapartida del derecho a la utilidad, cabe al socio la obligacin de
soportar las prdidas. El trmino soportar utilizado por la LS indica que cada suscriptor o
adherente al contrato plurilateral, consciente del eventual lea de los negocios, concurre
a formar sociedad con el nimo de compartir aquellas que pudieran originarse. A mayor
abundamiento, la ley dispone la nulidad de toda estipulacin en contrario (art. 13 prr. 1
LGS). En concordancia con este precepto, si producida la liquidacin del ente los fondos
sociales resultaran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estarn
obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de
sociedad de que se trate.
Affectio societatis
El origen del trmino es atribuido a Ulpiano, quien se habra referido a la importancia
que a la affectio cabe respecto del contrato de sociedad, el cual, adems de consensual
en trminos generales, requiere del consentimiento constante y duradero de sus socios.
Desde entonces la nocin ha sido considerada como un elemento especfico de todo
contrato asociativo, trasladndose al derecho nacional a partir del estudio que sobre la
materia efectuara Vlez Sarsfield de la normativa francesa.
La doctrina argentina suele referirse a la affectio societatis como la voluntad de
colaboracin del socio, jurdicamente igualitaria e interesada, que no importa una relacin
de subordinacin y habr de guarda un mayor o menor acento segn el tipo social de que
se trate. As, la affectio se percibe claramente en las sociedades colectivas, mientras que
en las sociedades annimas abiertas la voluntad consciente de colaboracin usualmente
inexiste (el sujeto inversor deviene socio producto de la decisin especulativa de un
tercero su agente). Pero esto ltimo no debe llamar a error en cuanto a la
importancia de este requisito no positivizado, ya que la voluntad requerida por
la affectio no es meramente volitiva, "...del mismo modo que el 'animus donandi' no es la
intencin de donar, sino que evidencia el deseo de hacer una liberalidad..., la 'affectio
societatis' no es la voluntad o la intencin de asociarse, sino la voluntad de cada socio de
adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes a las
necesidades de la sociedad para que pueda ella cumplir su objeto, y as, y a travs de
ella, que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad y
equivalencia entre los socios, de modo que cada uno de ellos y en conjunto observen una
conducta que tienda a que prevalezca el inters comn, que es el modo de realizacin de
los intereses personales... la 'affectio societatis'... jugara preponderantemente en el
perodo que podra denominarse funcional de las sociedades y revelara como la
conducta de los socios destinada a adecuar sus intereses personales y egostas con el
objeto social, de modo de hacer posible su realizacin, posponiendo aquellos a lo que
comnmente se denomina inters social". Entendida de este modo, la apuntada voluntad
asociada a la affectio parecera resumirse mejor en una carga desprovista de intencin y
nimo, en un ingrediente normativo del contrato que impone una colaboracin activa,
aunque atenuada en las sociedades por acciones.
Empero, algunos autores niegan a la affectio carcter de elemento del contrato de
sociedad, endilgndole en cambio una calidad meramente subjetiva impropia e
innecesaria de un ordenamiento jurdico, reducindola al propsito de cooperacin en los
negocios sociales, incluso sugiriendo la conveniencia de su supresin.
REQUISITOS TIPIFICANTES Y NO TIPIFICANTES
Se entiende por requisito esencial o elemento especfico del contrato aquel sin el
cual no resulta la creacin de un sujeto. Su omisin es equivalente a la ausencia de una
condicin de fondo, por lo que tales requisitos nada tienen que ver con la forma del
acuerdo. stos son, a su vez, tipificantes o no tipificantes, segn la clasificacin que
surge del art. 17 LGS en cuanto prev que "Las sociedades previstas en el Captulo II de
esta ley no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos
incompatibles con el tipo legal. En caso de infraccin a estas reglas, la sociedad
constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la
Seccin IV de este Captulo".
Los requisitos tipificantes se relacionan con el contexto general de la ley y se
corresponden con aquellas disposiciones negativas o positivas que otorgan
caractersticas irreemplazables para cada tipo societario; su ausencia afecta la
conformacin del ente y lo hace inoperable legalmente. Tales elementos se hallan
dispersos en el ordenamiento, correspondiendo al intrprete ubicarlos y precisar su
contenido. Los requisitos no tipificantes son aquellos que, siendo por regla general
necesarios y comunes a todo contrato social, no son determinantes de su tipologa. Su

omisin, si bien esencial, no torna nulo el contrato sino que solo lo hace anulable, dando
as posibilidad a que las partes los socios corrijan aquella de manera expresa y
siguiendo todas las formalidades requeridas para el caso, hasta tanto su impugnacin
judicial se produzca. Tambin corresponde incluir dentro de la apuntada ausencia de
requisitos tipificantes la presencia de clusulas contractuales que repugnen aqullos.
Estipulaciones nulas
La LS enumera adems una serie de estipulaciones a las que declara nulas y que la
doctrina refiere como leoninas (art. 13 LGS), en procura de evitar que se vulnere el
principio distributivo y la vocacin de igualdad que alumbra el contrato (art. 1 LGS) como
elementos esenciales. Se volver sobre ello ms adelante.
OTROS ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD. PATRIMONIO, CAPITAL SOCIAL, OBJETO, DOMICILIO,
NOMBRE.-
1.- PATRIMONIO Y CAPITAL SOCIAL. CONCEPTO Y DISTINCIN

El patrimonio es una nocin contable, resultante de la diferencia entre el activo, que
est integrado por el total de bienes del sujeto, y el pasivo, compuesto por el total de sus
obligaciones. Debido a su composicin, ste habr de fluctuar segn la suerte de los
negocios que su titular lleve a cabo. El capital social, en cambio, se integra con el valor
del conjunto de los aportes realizados, y guarda estrecha relacin con la intensidad con
que los derechos polticos y econmicos de los aportantes tenedores de partes de
aquel son ejercidos. A diferencia del patrimonio, esencialmente mutable, el capital
nominal de una sociedad se mantiene estable, fijo por convencin e invariable,
cumpliendo as una funcin administrativa y jurdica propia de una existencia de derecho
y no de hecho.
En materia de contabilidad, la LGS alude en el art. 63 inc. 2 ap. II a) y d) a la
cuenta capital que, al igual que las cuentas de reservas y utilidades no distribuidas,
integra el pasivo social que no corresponde a terceros. Se la incluye dentro del patrimonio
neto, pese a la omisin de la norma en tal sentido, por tratarse de una deuda de la
sociedad para con sus socios que se encuentra postergada y que slo se har efectiva al
tiempo de la liquidacin, y adems por una cuestin de ndole tcnica (retener en el haber
social una porcin de elementos de contenido patrimonial que sirvan de garanta a
terceros). Las cuentas (capital y patrimonio) slo habrn de coincidir numricamente al
momento de suscribirse el contrato social, ya que una vez comenzado el giro de los
negocios stas se separarn segn el resultado de los mismos. De all que la relacin
entre la cifra capital y el valor patrimonial acuse de manera constante las fluctuaciones en
la situacin econmica del ente: a medida que el patrimonio rebase al capital, la situacin
ser ms slida, mientras que el caso contrario significar que las prdidas han ido
absorbiendo los fondos originalmente aportados por los socios.
Principios en materia de capital social
La doctrina ha desarrollado una serie de principios vinculados a la nocin de capital
social, a travs de los cuales en ocasiones se ha procurado no slo definir las principales
caractersticas del instituto, sino tambin sostener la prevalencia de determinados efectos
por sobre otros. Las razones de tales preferencias no han sido exclusivamente jurdicas, y
se las ha combinado con otras de ndole econmica, poltica o simplemente
administrativa, por lo que una apresurada lectura y aplicacin de los llamados
principios del capital social pueden dar lugar a conclusiones equivocadas. Formulada esta
salvedad, la doctrina usualmente refiere a los principios de:
De determinacin
El capital debe ser expresado en una cifra nica, en moneda argentina, con la mencin
del aporte de cada socio (art. 11 inc. 4 LGS), de forma tal de que sea posible distinguir
los alcances de la participacin poltica y econmica, activa y pasiva, que a cada uno
corresponda en el ente, y, segn el caso, de responsabilidad frente a terceros.
De unidad
El capital social debe ser nico singular, sin perjuicio de la eventual existencia de
asignaciones patrimoniales a favor de agencias, sucursales o establecimientos, ya
contenidas de una manera centralizada en aquel de la sociedad madre.
De integridad e intangibilidad
Slo la suscripcin ntegra del capital hecha en el contrato social habilita su inscripcin.
Ello no implica la cristalizacin de tal cuenta de modo que sta, como subcuenta del
patrimonio, permanezca siempre invariable, sino que, producto de su intangibilidad, su
modificacin en ms o en menos debe indefectiblemente sujetarse a las reglas a tal
efecto previstas en la LGS. Tampoco ello significa que los activos que en el capital se
encuentran representados no sean utilizables por el ente; por el contrario, stos habrn
de destinarse originariamente a la consecucin del objeto, lo que ocurre casi
inmediatamente, con ms los nuevos recursos externos al capital con que a posteriori la
sociedad cuente.
De adecuacin o suficiencia
Mediante este principio se alude a la relacin entre el capital y la posibilidad de
cumplimiento del objeto social, extremo que no sera viable si aquel no se adecuara a la
ejecucin de ste. En ocasiones la nocin de adecuacin o suficiencia del capital
confunde el objeto del contrato con la finalidad que a travs de su consecucin se
procura, y que, cualquiera fuera, se resume en la obtencin de beneficios. Las partes han
comprometido sus aportes a efectos de la obtencin de un fin que seguramente ser
alcanzado sin perjuicio de la manifiesta insuficiencia del capital y a partir del
endeudamiento del ente. El principio de adecuacin o suficiencia requiere ser reformulado
si se procura sostenerlo sin que se vulnere el principio liminar en materia de limitacin de
la responsabilidad de las sociedades de capital, en las que los socios se obligan slo
hasta ciertas cantidades y no ms, y en las que el ente se insertar en la vida negocial
ms por su patrimonio que la cifra de su cuenta capital. Ello sin perjuicio de que en
ocasiones el capital requiera ser elevado para evitar el reparto de utilidades ficticias.
Relacin del objeto con el capital social
Suele sostenerse que el objeto del contrato, como conjunto de actividades que los
socios se proponen cumplir bajo el nombre social, debe indefectiblemente guardar
proporcin con el capital, entendido ste como la suma de aportes ordenados a su
consecucin, y que lo contrario imposibilitara el cumplimiento de aqul. Sin perjuicio del
eventual acierto que a tal posicin se le reconozca en materia de poltica administrativa,
la misma importa una simplificacin que subsume, sin ms, la cuestin patrimonial con
los efectos de la cuenta capital.
Esta idea del capital como conjunto de aportes principalmente ordenados a la
consecucin del objeto del contrato debe repensarse. Es mayormente en funcin del
crdito que el ente sea capaz de obtener a partir del giro de sus negocios, que ste
llevar a cabo sus actividades. Por otra parte, la ley no se ocupa de la coincidencia entre
el monto del capital y el objeto social como requisito para el funcionamiento de la
sociedad, no obstante no prescindir de disposiciones generales destinadas a regular la
adecuacin de aquel durante el desarrollo de los negocios, lo que permite encarar
cualquier gnero de actividad empresarial sin necesidad de demostrar a priori la
suficiencia de los recursos comprometidos. La nocin de capital social, ajustada a su
actual significacin, se traduce mayormente a la forma e intensidad con que los socios
habrn de ejercer sus derechos, que a garantas o medios para la consecucin del objeto.
Funciones del capital social
1. De productividad
Esta funcin, de contenido econmico y no jurdico, se relaciona con la aplicacin del
fondo comn traducido en capital social, a la produccin e intercambio de bienes y
servicios. As entendido, tiene vinculacin con los principios de adecuacin y suficiencia,
que relacionan si bien de manera equvoca el importe de la cuenta capital con los
factores productivos. De todos modos, el desarrollo por los mercados de medios
alternativos de financiamiento ha hecho que la funcin pierda aplicacin.
2. De garanta
Esta funcin otorga a los terceros el derecho a exigir de los socios la completa
integracin de sus aportes, como ltima ratio para la atencin de las obligaciones del
ente. Abriga una razn de conducencia sistemtica y finalista que hace del capital una
garanta especfica para los acreedores del ente y que funciona como cifra de retencin
de la que no puede disponerse, cosa que no sucede con el patrimonio garanta comn
sujeta a la ley del primer embargante. As, les es permitido a los acreedores, que no
tienen acceso directo al patrimonio de los socios con limitacin de responsabilidad,
controlar que en oportunidad de la liquidacin del ente ese patrimonio no quede reducido
por debajo de la cifra que representa las aportaciones.
Tal garanta, en un sentido estricto del trmino, debe ser reformulada: los sujetos
responden con todo su patrimonio, siendo el capital social slo un instituto de naturaleza
societaria que debe ser entendido mayormente como cuenta o asiento integrante de
aqul. El tercero que evala la solvencia del ente difcilmente repare principalmente en la
cuenta capital. Pretender que el capital acompae al patrimonio, abonando as siempre
aquella supuesta garanta, desnaturaliza el rgimen societario y violenta sus normas en
torno a limitacin de responsabilidad adems de contradecir la lgica de los negocios y
sus estructuras de financiamiento. De hecho, la existencia de capitales mnimos para la
constitucin de sociedades annimas nico tipo que las requiere se corresponde ms
con la idea del legislador de que no se utilice la forma de la annima en las pequeas
empresas, que con la apuntada funcin de garanta. Lo dicho no importa que la cifra
capital no sirva, empero, como resguardo de la solvencia del ente al impedir la
distribucin de beneficios que no correspondan a utilidades realizadas y lquidas, lo cual
slo es posible una vez cubiertas las prdidas del ejercicio y luego de confrontar los
ingresos netos del ejercicio con la cifra capital "la distribucin de beneficios del ejercicio
deber detenerse al topar con el monto del capital". En funcin de ello es que parece
ms ajustado referir al capital social no ya como una garanta directa del los acreedores,
sino ms bien como una garanta indirecta, producto del efecto que tal cifra de retencin
ocasiona al tiempo de la distribucin.
3. Determinacin de la intensidad con que se ejerce el estado de socio
La doctrina suele referir al conjunto de derechos y obligaciones del socio bajo el
trmino de estado de socio, suerte de prius de relaciones jurdicas derivadas de una
situacin preliminar, y que cobija y combina a grandes rasgos relaciones de ejercicio
continuado entre diversos sujetos los socios, entre stos y el ente, y, en ocasiones,
respecto de terceros. Se alude as a un tipo de matriz sobre la que se miden derechos y
obligaciones, para sealar la posicin en que el socio se encuentra frente a la sociedad
como titular de una serie de aqullos, y las consecuencias que tal posicin genera.
En definitiva, todos los derechos, facultades y poderes del socio emanan de su
cualidad de tal, por lo que si resultara privado de la misma se rompera el vnculo con el
ente, convirtiendo al sujeto en un tercero. La doctrina ha agrupado los derechos que la
calidad de socio confiere en dos categoras: patrimoniales y polticos. Mientras que los
patrimoniales se vinculan directa o indirectamente con el nimo de lucro que dimana de
toda sociedad comercial excepcin hecha de las del art. 3 LGS y de sus suscriptores
(art. 1 LGS), los polticos en su faz activa pertenecen exclusivamente al socio en cuanto
tal, y lo habilitan a participar en las decisiones que definen la voluntad social.
El estado de socio se refleja de manera directa en la forma en que el capital se
distribuye entre los socios, dando la medida de la intensidad con que sus derechos
pueden ser ejercidos. Funciona as la cuenta capital social como una suerte de "sistema
mtrico interno" que viene a conferir un patrn de equilibrio estructurado sobre la base de
las participaciones de los sujetos en sta. De all su importancia principal en el sistema
legal, y su naturaleza eminentemente societaria, que desplaza a segundo plano aquellas
otras funciones de contenido mayormente econmico y aplicacin cada vez ms
reducida.
4.- Formacin del capital social. Bienes aportables
La ley impone a los constituyentes la formacin de un fondo comn, integrado por la
suma de los aportes que cada uno de aquellos se compromete a efectuar para su
afectacin a la produccin e intercambio de bienes y servicios (arts. 1 y 11 inc. 4 LGS).
Tales aportes una vez efectuados pasan a formar parte del capital de una sociedad cuya
diferente personalidad jurdica respecto de sus socios hace que pertenezcan con
exclusividad a aqulla.
Los aportes hacen a la esencia del contrato, de modo tal que sin ellos no habra
sociedad ni socio. Por otro lado, la fijeza del aporte apunta a la inexigibilidad de mayores
erogaciones por lo socios y a la procedencia en la distribucin de utilidades, por lo que el
desarrollo del ente solo puede en principio hacerse mediante aumento de capital o la
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de
sociedad en los que la ley exige que consistan en obligaciones de dar (art. 38 LGS). En
las sociedades de inters, en razn de la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus
socios, pueden efectuarse aportes de todo tipo de bienes, incluso en uso y goce (art. 45
LGS), lo que no sucede en las de responsabilidad limitada, en que stos slo pueden ser
determinados y susceptibles de ejecucin forzosa (art. 39 LS). En todos los casos se

presume que los bienes son aportados en propiedad, salvo que, tratndose de
sociedades de parte de inters, constara expresamente que la aportacin se limita a su
uso y goce (art. 45 LGS). La forma en el cumplimiento del aporte debe hacerse efectiva
con los recaudos propios de la naturaleza del bien que involucre: escritura pblica,
tradicin e inscripcin en el caso de inmuebles, tradicin y transferencia administrativa en
el caso de los automotores, cumplimiento de la ley 11.867 y art. 44 LGS en el caso de
fondos de comercio, cesin o endoso para el caso de crditos, etc. (2 prr. art. 38 LGS).
Si se tratara de bienes gravados, stos slo podrn ser aportados por su valor con
deduccin del gravado, sus intereses, costos y gastos (art. 43 LGS).
Aporte de crditos y de ttulos
Cuando lo que se aportara fuera un crdito contra terceros, la sociedad ser cesionaria
por la sola constancia en el contrato social. En tal caso, corresponde al aportante atender
los gastos de cobranza y los intereses, ya que de lo contrario disminuira el valor de su
obligacin, como as tambin responder por la existencia y legitimidad del crdito, el que
de no poder ser cobrado a su vencimiento transformar la obligacin original en una de
aportar dinero que debe hacerse efectiva dentro de los treinta das (art. 41 LGS). La
razn de esta disposicin reside en que la mora del deudor (art. 37 LGS) pudiera
obedecer a un incumplimiento imprevisible del tercero, que involucrara una cantidad
importante de dinero de difcil reemplazo en el corto plazo, ello con ms la intencin del
legislador de preservar el ente.
La ley tambin autoriza el aporte de ttulos cotizables en bolsa, hasta por su valor de
cotizacin (art. 42 LGS), tomado al momento de su efectivo aporte, o en su defecto al del
ltimo da de la cotizacin si se registrase alguna dentro de los tres meses anteriores. En
cuanto a los ttulo no cotizables o cotizables que no lo hicieran desde al menos tres
meses stos se valan del acuerdo al rgimen ordinario de los aportes en especie
(arts. 42 y 51 LGS).
Valuacin del aporte
Cuando los aportes no sean en dinero, stos deben ser valuados al tiempo de su
suscripcin, de forma tal de posibilitar la determinacin de la suma fija correspondiente a
la cuenta capital social, lo que permite establecer los porcentajes con que los socios
habrn de concurrir al reparto de beneficios, soporte de prdidas y reintegro de
remanentes al tiempo de la liquidacin, y la intensidad con que sus derechos polticos
pueden ser ejercidos.
Valuacin en el caso de sociedades por parte de inters, en
comanditas simples y de responsabilidad limitada
La primera de las formas de valuacin de aportes prevista en la LGS, propia de las
sociedades por parte de inters, es aquella que dispongan los socios en el contrato
constitutivo (art. 51 LGS). De no preverse contractualmente la forma de valuacin, sta se
har segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designe el juez de la
inscripcin. En cambio, para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y en
comandita simples respecto de los aportes de los socios comanditarios, dada la
limitacin de responsabilidad del socio la ley es ms estricta, e impone a las partes
indicar en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin.
El tiempo en que la valuacin debe efectuarse difiere segn se trate: i) para las
sociedades colectivas, la valuacin se realiza antes de su presentacin para la
registracin, ii) para el caso del aporte del socio comanditario o en el de las sociedades
de responsabilidad limitada, la valuacin ser ii.a) previa si ella hubiera sido efectuada
por los socios en el estatuto, o ii.b) previa pero con carcter provisorio si correspondiera
que su determinacin fuera judicial, por lo que la efectuada en el contrato constitutivo slo
ser indicativa del probable valor.
El socio que fuera afectado por una valuacin indebidamente realizada puede
impugnarla de manera fundada dentro del quinto da hbil de notificado. El juez de la
inscripcin deber resolver el planteo, con audiencia de los peritos intervinientes. El
procedimiento de impugnacin de la valuacin es de instancia nica, por lo que la
resolucin que se adopte ser inapelable (art. 52 LGS). De producirse la insolvencia o
quiebra de la sociedad, los acreedores sociales tambin podrn impugnar la valuacin de
los aportes, siempre y cuando no hubieran transcurrido cinco aos de su realizacin y
aquella no hubiera sido hecha judicialmente (art. 51 LGS).
Valuacin en el caso de sociedades por acciones
A diferencia del grupo de sociedades al que nos refiriramos anteriormente, en el caso
de las sociedades por acciones la valuacin del aporte debe siempre ser aprobada por la
autoridad de contralor (arts. 53 y 186 inc. 4 LGS). sta se har: i) por el valor de plaza,
en caso de bienes con valor corriente, ii) por informe de reparticiones estatales o bancos
oficiales, iii) o por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor la
valuacin no pueda ser reemplazada por informes. Los aportes que se hubieran
efectuado por un valor inferior al de la valuacin que en definitiva surja, son admitidos sin
ms, pero aquellos cuya diferencia fuera superior requerirn su integracin. El aportante
tiene derecho a solicitar la reduccin de su aporte segn su valuacin, siempre que
socios que representen al menos tres cuartas partes del capital, excluido el peticionante,
as lo acepten (art. 53 LGS). El procedimiento de valuacin del aporte resulta apelable
(arts. 53 y 169 LGS), lo que debe hacerse de manera fundada, dentro del quinto da de
notificada la resolucin administrativa que lo fijara.
Prestaciones accesorias
Los socios pueden contribuir al patrimonio del ente realizando prestaciones accesorias
que no integran su capital, sin importar el tipo de sociedad de que se trate. stas
consisten en obligaciones dar, hacer o no hacer de naturaleza social y estatutaria,
que no implican desembolsos de sumas de dinero (art. 50 inc. 3 LGS), y mediante las
cuales se procura dar solucin al problema que plantea la necesidad de recibir la
prestacin de servicios personales (con o sin bienes entregados en uso a la sociedad) sin
necesidad de emitir participaciones a favor de quienes las dan, ni de tener que recurrir a
contratos no societarios.
Tales prestaciones: i) tienen que resultar del contrato, y precisar su contenido,
duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento, o se
considerarn obligaciones de terceros (art. 50 inc. 1 LGS); ii) solo pueden modificarse de
acuerdo con lo convenido, o, en su defecto, con la conformidad de los obligados y de la
mayora requerida para la reforma del contrato (art. 50 inc. 4 LGS); iii) cuando sean
conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la
conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en
contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se requerir la

conformidad del directorio (art. 50 inc. 4 LGS).
DOMICILIO SOCIAL Y SEDE SOCIAL
El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que
una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones. Slo la ley puede establecerlo y una vez hecho,
determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurdicas (arts.
74 y78Cdigo Civil y Comercial). En el caso de las personas jurdicas, ste viene
determinado en primer lugar por sus estatutos cuando se encontraran debidamente
registrados y, en su defecto, por el lugar donde lleva su administracin y actividad.
El domicilio se corresponde con la jurisdiccin donde la sociedad se constituye e
inscribe, y posee adems caractersticas distintivas resumibles en: i) es de carcter legal,
atento corresponder a entes ideales y porque as lo prev la ley (art. 152 del Cdigo
Civil y Comercial); ii) tienen tambin carcter necesario, por cuanto su falta obsta la
inscripcin del contrato (art. 11 inc. 2 LGS); iii) debe ser real no simulado, a fin de no
inducir a terceros de buena fe a engaos sobre la localizacin del ente; y iv) es nico, sin
perjuicio de la existencia de sucursales. La sede social, en cambio, es un lugar fsico
determinado, ubicado dentro de la jurisdiccin fijada por el domicilio social y que hace al
efectivo funcionamiento del ente, de all que su eleccin se encuentra sujeta a la decisin
de los rganos de administracin. Al igual que el domicilio social, se asimila a un domicilio
legal en los trminos del art. 74 del Cdigo Civil y Comercial.
Las apuntadas diferencias entre domicilio y sede social, hoy mayormente aceptadas,
en un principio no se derivaron de normativa especfica alguna. La distincin resultaba de
construcciones doctrinarias y jurisprudenciales, apoyadas en las reglas generales
del Cdigo Civil, por lo que no era extrao que los Tribunales confundieran ambas
nociones, lo que hizo necesario el dictado de un fallo plenario comercial Quilpe I.L.P.
S.A.. Con la sancin de la ley 22.903 las conclusiones elaboradas en el plenario se
hicieron norma, por lo que para el caso de los contratos en que solo constare el domicilio,
las partes podrn inscribir la direccin de la sede social mediante peticin por separado,
suscripta por el rgano de administracin (art. 11 inc. 2 LGS). Con ello, la LGS
circunscribe el domicilio a la jurisdiccin del Registro Pblico donde se practic la
inscripcin v. gr. ciudad de San Juan, dando la posibilidad a las partes de que
nicamente tal dato integre el contrato. De esta forma, se evita que los sucesivos
cambios de sede v. gr. local, oficina o escritorio donde funciona la administracin y
direccin de la sociedad importen modificaciones estatutarias.
En concordancia, el Cdigo Civil y Comercial de 2015 tambin distingue ambos: el
domicilio se fija en los estatutos y su cambio requiere modificacin estatutaria, por el
contrario, el cambio de sede, que si no forma parte del estatuto puede ser resuelto por el
rgano de administracin, es el lugar donde tienen por vlidas y vinculantes todas las
notificaciones que se le efecten (arts. 152 y 153Cdigo Civil y Comercial).
Competencia y notificaciones
Adems de la jurisdiccin a la cual queda sometido el ente, el domicilio tambin
determina la competencia judicial a la que debe someterse. No obstante, ello habr de
ceder cuando el domicilio fuera ficticio, se hubiera establecido para dificultar la accin de
terceros o para eludir la intervencin de determinados tribunales. A efectos de considerar
la pertinencia de las notificaciones que se cursen a la sociedad comercial cuando se
tratara de personas de existencia ideal regulares, la nocin de domicilio consignada en la
LGS debe armonizarse en cuanto correspondiera con lo normado por el Cdigo Civil y
Comercial (art. 74 y ss.). Como consecuencia de ello, y en salvaguarda de terceros y del
trfico en general, la determinacin de la sede social hace a las veces de domicilio legal
inscripto, que habilita a presumir iure et de iure que es all donde efectivamente la
sociedad se encuentra y donde debe ser emplazada, siendo vlidas y vinculantes todas
las notificaciones que se le cursen, incluso si en tal sede no se desarrollara actividad
alguna.
En cuanto a las sucursales, cada una de ellas habr de contar con un domicilio
especial en el lugar donde funcionen y donde habrn de cumplirse las obligaciones que
en diversa jurisdiccin la de la sucursal la sociedad contraiga (art. 152Cdigo Civil y
Comercial). De all que las notificaciones que a estas sucursales o a establecimientos
comerciales que operen fuera de la jurisdiccin que fija el domicilio del ente? pudieran
cursrseles, tambin sern tenidas por vlidas, por cuanto resultara inadmisible
pretender que solo aquellas efectuadas a la sede social cuentan, si con ello se vulneraran
los derechos de terceros y el espritu y finalidad de la norma.
NOMBRE CIVIL Y NOMBRE COMO ATRIBUTO DE LA PERSONA JURDICA.

DIFERENCIAS
El nombre civil identifica a las personas desde su nacimiento y es un atributo de su

personalidad por tanto necesario, irrenunciable, inalienable e imprescriptible, carente
de contenido patrimonial. El nombre comerciales aquel bajo el cual el sujeto acta en el
mundo del trfico mercantil y que sirve a su vez como elemento de individualizacin del
fondo de comercio que opera. Es, por tanto, ajeno a la normativa societaria. El nombre
social, en cambio, es el signo verbal identificatorio de la sociedad en cuanto persona
jurdica y resulta ser un atributo de tal personalidad societaria.
El nombre social: razn social y denominacin
El nombre social puede manifestarse a travs de las especies razn social o
denominacin social (art. 11 inc. 2 LGS) y en todos los casos debe ser integrado por las
palabras que identifiquen al tipo.
i) Razn social: la utilizacin de la razn social para identificar entes colectivos
corresponde a costumbres comerciales medioevales, tiempos en que las sociedades eran
designadas con los nombres de todos sus socios, escritos sobre los libros de cuentas o
de razn. Hoy da la razn incorpora el nombre de uno o ms socios y alude a la
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de stos por las obligaciones sociales. La
LGS prev que si la razn social no incluyera a todos los socios, deber adicionrsele las
palabras y compaa o su abreviatura (arts. 126, 134 y 142 LGS);
ii.) Denominacin social: es el nombre que identifica a los entes donde la
responsabilidad de los socios es limitada. Puede ser de fantasa (denominacin objetiva),
o bien incluir el nombre de una o ms personas, socias o no (denominacin subjetiva).
Sin perjuicio de ello, las sociedades en que la responsabilidad de sus miembros sea
ilimitada, o las de carcter mixto en comanditas por acciones, tambin pueden optar
por la utilizacin de una denominacin siempre y cuando la integren con las palabras que
identifican al tipo o con su abreviatura (arts. 126, 134 y 142 LGS).
Nombre social y homonimia

El nombre social debe reunir ciertas cualidades, entre las que cuentan las de: i)
inconfundibilidad e identificacin por lo que sociedades distintas no pueden tener
denominaciones idnticas. Tampoco debe existir dificultad para distinguirlas, ni requerirse
un esfuerzo distinto del normal para establecer las diferencias entre un nombre y otro.
Para evaluar la posibilidad de confusin se requiere efectuar un cotejo que involucra su
grfica, fontica y contexto ideolgico de las denominaciones; ii) veracidad: la
denominacin no debe ser equvoca, ni inducir a error sobre la verdadera actividad de la
sociedad, o, en trminos de alguna doctrina, a error respecto del objeto.
La homonimia o paronimia se da cuando los nombres de dos sujetos resultan iguales,
o cuando, an sin serlo, presentan similitudes que afectan los principios de
inconfundibilidad, identificacin y veracidad propios de toda denominacin. Para que
exista homonimia no es necesario que haya identidad absoluta entre los nombres, sino
que basta con que se d la posibilidad de confusin, como en el caso de designaciones
compuestas por varias palabras cuando resulten similares aquellas de mayor relevancia
en el conjunto vocablos dominantes que en la prctica son las que retiene el pblico en
general, o cuando el uso de la abreviacin del nombre lo haga igual o similar a otro.
Dadas las caractersticas y funciones que respecto del sujeto cumple el nombre social,
verificada la paronimia a toda sociedad le asiste el derecho de requerir y obtener que se
modifiquen aquellos que guarden similitud. Para formular la peticin siquiera es necesario
acreditar la existencia de perjuicio, ya que la misma se orienta no solo a la defensa del
sujeto involucrado, sino tambin a la de la buena fe y sinceridad comerciales, a la
prevencin de la competencia desleal y a la proteccin del pblico y de los terceros.
Incluso se ha entendido que la accin tendiente a la supresin de la homonimia resulta
imprescriptible, atento la propia naturaleza del nombre social, que constituye un atributo
de la personalidad del ente.
Como regla general, procede la modificacin de la denominacin de la sociedad que
haya obtenido la inscripcin en ltimo trmino, pero la cuestin es relativa, no slo porque
habr de aceptar excepciones, sino tambin porque tampoco importa que el reclamo sea
anterior o posterior a la conclusin de la inscripcin de la homnima, ya que es la Justicia
y no al Registro a la que en ltima instancia cabe resolver la cuestin. A fin de evitar
casos de paronimia, las normas de la Inspeccin General de Justicia disponen que el
organismo no conformar "actos constitutivos de entidades con denominacin igual o
similar a otras ya existentes", pudiendo observar y denegar inscripciones que induzcan al
pblico a confusiones sobre la identificacin y diferenciacin de las sociedades
mercantiles que se registren (res. 7/2015, art. 59.II.2. y leyes 22.280 y 22.315).
OBJETO SOCIAL Y ACTIVIDAD SOCIAL
En tanto originado en un acuerdo plurilateral de organizacin, el objeto en el contrato
de sociedad difiere de aquel propio de los contratos de cambio y que se agota en el
cumplimiento de las prestaciones recprocamente debidas. En el contrato de sociedad el
objeto es de naturaleza funcional, por cuanto requiere del ejercicio continuado de los
actos en ste previsto para su consecucin. Est por tanto constituido por los actos o
categoras de actos que la sociedad, por previsin del contrato constitutivo, puede realizar
para lograr su fin, distinguindose as de la actividad del ente, que es el ejercicio efectivo
de tales actos.
El objeto cumple una triple funcin de garanta, segn se atiendan los intereses de la
sociedad, sus socios y terceros. Respecto de la sociedad al establecer los actos o
categoras de actos que sta podr realizar para lograr su fin, delimita su mbito de
actuacin. Respecto de los socios, al circunscribir a aquellos la actuacin de los
administradores y el evitar que el destino de los aportes realizados sea otro que el
requerido para la consecucin de los fines sociales (art. 58 LGS). Respecto de
los terceros, es el objeto el que les permite conocer la validez de las obligaciones que los
administradores procuren atribuir al ente (art. 58 LGS).
Objeto y capacidad
El objeto no mide ni limita la capacidad del ente. En concordancia, el art. 58 LGS
establece un rgimen de oponibilidad de los actos de los representantes y no de su
validez. El Dr. BUTTY a quien aqu seguimos seala que esta diferencia no es menor,
ya que un acto inoponible, pero vlido, puede ser asumido voluntariamente por aquel a
cuyo respecto fuese inoponible, mientras que el acto nulo por incapacidad del agente no
es factible de ratificacin (para el caso, incapacidad de derecho; art. 2 LGS). Adems, el
art. 63 inc. d) LGS impone detallar entre los activos "cualquier otra inversin ajena a la
explotacin de la sociedad" que mal podran registrarse si se las reputara nulas por
extraas al objeto. "La LGS no ha adoptado en este tema el rgimen anglosajn del ultra
vires, en el cual la capacidad de la corporacin s est limitada al objeto, exigindose
coherentemente una extremadamente precisa coincidencia entre el obrar de los
administradores representantes y la detallada mencin de actividades que tambin se
requiere para la enunciacin del objeto. Al contrario, consagra expresamente la
oponibilidad a la sociedad de actos ajenos al objeto social con tal de que no fueren
notoriamente extraos".
Requisitos del objeto social
El objeto social debe ser posible, preciso y determinado, adems de lcito.
i) Posible: el cumplimiento del objeto debe ser ab initio fsica y fcticamente posible
(art. 1003Cdigo Civil y Comercial), ya que lo contrario imposibilidad preexistente
produce la nulidad social (art. 530Cdigo Civil). La imposibilidad sobreviniente o su
cumplimiento, en cambio, son causales de disolucin. La posibilidad fctica debe valuarse
en base a la viabilidad prctica, a la luz de las circunstancias que rodean a la sociedad,
de llevar a cabo las actividades previstas.
ii) Preciso y determinado: el objeto debe ser expresado de manera clara y sin
ambigedades, de forma tal que permita conocer sus lmites (art. 11 inc. 3 LGS). La
precisin requerida por la ley apunta a delimitar debidamente las actividades sociales,
impidiendo que su expansin desnaturalice el objeto para el cual se constituye el ente. En
cuanto a la determinacin, sta refiere a la de las categoras de actividades econmicas
que el ente se propone desarrollar para el logro de su fin, como ser industrial, inmobiliaria,
agropecuaria, etc., no as el detalle exhaustivo e innecesario de cada uno de los
actos que tales actividades comprende. La interpretacin en cuanto a los actos o
categoras de actos comprendidos en el objeto debe ser amplia, atendiendo los ajustes
que la variacin del trfico necesariamente habr de imponer a un ente al que no resulta
conveniente sujetar a rgidos patrones.
La Inspeccin General de Justicia, en concordancia con la LGS, inveteradamente ha
aceptado que nada se opone a que la sociedad se constituya con objeto plural, siempre
que los objetos singulares que lo integren sean tambin precisos y determinados, o bien
de manera ms restringida, un objeto nico principal seguido de actividades secundarias
o afines que guarden relacin directa de conexidad o complementacin.
Este criterio sufri alguna alteracin a partir del dictado de resoluciones modificatorias
de las Normas de la Inspeccin (art. 18 res. 6/80; arts. 66 y 67 res. 7/05) en las que se
impuso a los constituyentes el objeto nico. La solucin ha sido acertadamente criticada
de manera severa por consagrar una prohibicin legal que exorbita las facultades del
poder administrador (art. 11 inc. 3 LGS, arts. 19 y 99 inc. 2 CN).
Licitud del objeto y de la actividad
Objeto ilcito
El objeto de la sociedad debe ser lcito, o sta resultar nula de nulidad absoluta (art.
19 LS y art. 1003Cdigo Civil y Comercial). Los terceros de buena fe pueden, no
obstante, alegar contra los socios la existencia del ente sin que stos puedan oponerles
su nulidad. Los socios, en cambio, no pueden invocar la existencia de la sociedad para
demandar a terceros ni para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de
ganancias o la contribucin a las prdidas.
Esta ilicitud originaria del objeto resulta, empero, un supuesto de improbable
verificacin. Sin perjuicio de ello, la LGS dispone para tales casos, y con un sentido
mayormente moralizador, que una vez declarada la nulidad debe procederse a la
liquidacin del ente por quien el Juez designe, para que luego de realizado el activo y
cancelado el pasivo gire el remanente al patrimonio estatal para el fomento de la
educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Tambin prev que los socios, los
administradores y quienes por actuar como tales en la gestin social no puedan ignorar la
ilicitud del objeto, respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los
perjuicios causados (art. 18 LGS).
Objeto lcito y actividad ilcita
Cuando una sociedad de objeto lcito realice actividades ilcitas, corresponde disolverla
y liquidarla, a pedido de parte o de oficio, aplicndose para ello las normas dispuestas
para los casos de objeto ilcito (art. 19 LGS). Tales actividades pueden ser ignoradas por
los socios, por lo que aquellos que acrediten su buena fe la misma no se presume
quedarn excluidos de responsabilidades y tendrn derecho a su cuota del remanente.
No obstante su ubicacin en la LGS, este supuesto no importa una causal de nulidad del
ente sino uno autnomo de disolucin que sanciona el ejercicio de una actividad ilcita
medida sobre acontecimientos sobrevinientes a la constitucin. La norma alude a
actividades ilcitas en plural, por lo que para la tipificacin del supuesto es menester
la existencia conductas reiteradas y frecuentes, ello sin perjuicio de que por su
trascendencia un acto aislado excepcionalmente podr acarrear la nulidad del ente. La
actividad ilcita tampoco debe guardar relacin de medida con el objeto social o con la
actividad lcita de la sociedad para habilitar la sancin.
Objeto prohibido
Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad
absoluta y se les aplican las mismas disposiciones que a las de objeto ilcito, aunque a
diferencia de stas y de las de objeto lcito con actividad prohibida, la distribucin del
remanente se har en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias (arts.
20 y 109 LGS).
La introduccin de esta prohibicin en razn del tipo no debe llamar a equvocos: la
misma apunta a una forma calificada de ilicitud, donde la correspondencia tcnica no est
dada por el concepto de tipicidad sino "por una regulacin para-estructural originada en la
intervencin del Estado en la economa... [que]... selecciona la figura societaria adecuada
al carcter de la empresa, prohibindose su ejercicio para las restantes figuras
receptadas". As, tanto la actividad como el objeto de la sociedad podrn ser lcitos, y
pese a ello estarle vedado su ejercicio en razn del tipo bajo cuya forma aquella debe
realizarse (tal el caso de los bancos, entidades financieras y aseguradoras, entre otras).
Esta nulidad slo corresponder en supuestos de prohibicin originaria, ya que de
resultar posterior ser de aplicacin la disolucin del ente por imposibilidad sobreviniente
en el cumplimiento del objeto (art. 94 inc. 4 LGS).
PLAZO DE DURACIN
El instrumento de constitucin debe contener el plazo de duracin de la sociedad, que

debe ser determinado (art. 11 inc. 5 LGS). La LGS impone de este modo a los
suscriptores un requisito esencial no tipificante, por lo que la omisin del plazo o el
defecto en su determinacin importa una nulidad relativa subsanable. Esta exigencia se
orienta a la tutela de los intereses convergentes del ente, socios y terceros, al tiempo que
ratifica principios generales del mbito societario dirigidos a afirmar la seguridad jurdica,
la conservacin de la empresa y la proteccin del crdito.
Sin perjuicio de que el plazo usualmente se mide en aos, la LGS slo exige
su determinacin, por lo que aquel pudiera resultar de consignar el vencimiento de un
trmino preciso o la produccin de hechos o actos concretos ("mientras dure la concesin
administrativa de la onda radial XX"), o bien cuando fuera inequvocamente inferible a
travs de su objeto. La determinacin tampoco importa la imposicin de un tope mnimo o
mximo de duracin del ente, sin perjuicio de la razonabilidad que el plazo mismo debe
guardar respecto del fin originariamente tenido en cuenta por los contratantes. Mientras
que alguna doctrina ha sostenido que el trmino que se extienda por sobre el esperable
para la vida humana importara una violacin indirecta de la ley, otros y para el caso de
sociedades de capital abiertas, postulan la conveniencia de consagrar su ilimitacin
atento la naturaleza de los fines de esta forma societaria.
El plazo se computa desde la fecha de registracin del ente, ya que antes de ello ste
no se encuentra en condiciones de realizar regularmente otras operaciones que las
tendientes a obtener su inscripcin definitiva y aquellas predispuestas para su etapa en
formacin.
LA SOCIEDAD COMO SOCIA. PARTICIPACIONES SOCIALES

1. Sociedades socias
El art. 30 LGS consagra una incapacidad de derecho para las sociedades por acciones
annimas y en comandita por acciones, las que slo pueden formar parte de
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. La norma procura la preservacin
del inters de los accionistas en caso de extensin de quiebra a la sociedad por acciones,
si sta resulta socia con responsabilidad ilimitada. La nulidad que afecta el vnculo en
caso de violacin del precepto del art. 30 LGS es absoluta, imprescriptible y no
confirmable (art. 386 y 397Cdigo Civil y Comercial). Nada impide que las sociedades por
partes de inters o cuotas participen en otras de otro tipo.
El art. 30 LGS incluye en su parte final una autorizacin para que las sociedades
annimas y en comandita por acciones sean parte de cualquier contrato asociativo. La
previsin, superflua e innecesaria, ha sido justificada por la Comisin Redactora en el
deseo de "facilitar y promover negocios de organizacin, permitiendo recibir capitales. Se
aplica especialmente a los denominados joint ventures, contrato exploratorio o preliminar,
que no configura desde ningn punto de vista una sociedad, menos de hecho como
alguna jurisprudencia ha sealado. Todas estas situaciones son contratos, y como tales
deben ser tratados".
2. Lmite en las participaciones
Ninguna sociedad, sin importar su tipo excepto aquellas cuyo objeto sea
exclusivamente financiero o de inversin, puede tomar o mantener participacin en otra u
otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y
de las reservas legales (art. 31 LGS). La LGS introduce as una incapacidad basada en el
objeto del sujeto, buscando preservar la autonoma e independencia de las actuaciones
de las sociedades participadas, y que stas desarrollen sus objetos de manera directa
con sus propios recursos. El tope impuesto ha sido criticado por excesivo, por cuanto
incluye el total de las reservas libres, las que, por no tener destino ni finalidad especfica,
pueden mantenerse indefinidamente sin capitalizar, hasta superar en mucho las cuentas
capital y reserva legal.
La ley excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de
dividendos en acciones o de la capitalizacin de reservas. Tambin quedan excluidas de
las limitaciones del art. 31 LGS las sociedades del Estado (art. 2ley 20.705) y las
entidades reguladas por la ley 21.526 de Entidades Financieras, y que a diferencia de
aquellas que simplemente tienen objeto exclusivamente financiero y de inversin,
requieren adems la autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina para
funcionar. Asimismo, el Poder Ejecutivo Nacional puede, segn el art. 31 LGS, autorizar
en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos, facultad incompatible con la
competencia jurisdiccional reservada a las provincias respecto de las sociedades bajo su
control y que otorga una potestad discrecional impropia del poder administrador central.
Enajenacin de las participaciones en exceso
Las participaciones, sean de partes de inters, cuotas o acciones que excedan los
montos previstos en el primer prrafo del art. 31 LGS, deben ser enajenadas dentro de
los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte
que el lmite legal ha sido superado. La constatacin debe ser comunicada por la
sociedad participante a la sociedad participada dentro de los diez das de la aprobacin
del balance general, lo que tiene como finalidad hacer efectiva la sancin que para tales
supuestos prev la LGS: prdida del derecho de voto y cobro de utilidades. Pero como
las consecuencias por la omisin de tal obligacin informativa no han sido expresamente
legisladas, ni se prev mecanismo alguno que posibilite al ente participado tomar
conocimiento del hecho, en la prctica el infractor que comete la falta est en condiciones
de evitar la sancin al menos por un tiempo.
Dijimos que la no enajenacin de las participaciones excedentes produce la prdida de
los derechos de voto y de las utilidades correspondientes a aqullas, estas ltimas de
manera definitiva, por lo que no se produce una mera suspensin de su cobro sino que
los importes excedentes pasan a ser de la sociedad. En cuanto a qu participaciones
deben considerarse excedentes, "estrictamente, debieran computarse... las ltimas
participaciones adquiridas, siguiendo el orden cronolgico dentro del mismo ejercicio".
Nulidad en las participaciones
El art. 32 LGS dispone la nulidad en la constitucin de sociedades, o el aumento de su
capital, cuando mediaran participaciones recprocas an por persona interpuesta, por
cuanto tales maniobras suelen encubrir aguamientos de capital de los que se deriva la
prdida de su intangibilidad. La infraccin a esta prohibicin hace responsables en forma
ilimitada y solidaria a fundadores, administradores, directores y sndicos, extremo que
alguna doctrina incluso extiende a los socios de mala fe que hubieran participado en la
decisin de aumentar el capital, por aplicacin del art. 254 LGS.
La ley distingue segn se trate de la constitucin de sociedades o del aumento de su
capital. Si bien en ambos casos se trata de una nulidad absoluta e insalvable, que
involucra la totalidad del contrato social por cuanto atiende el inters de terceros evitando
la actuacin de una persona sin patrimonio, cabe considerar:
i) frente al supuesto de constitucin, es el acto constitutivo el que resulta nulo,
debiendo aplicarse a la sociedad el rgimen de las sociedades nulas y debe disolverse
sin posibilidad de regularizacin. No obstante ello, alguna doctrina se inclina por aplicar a
este supuesto la posibilidad saneatoria prevista en la parte final del primer prrafo del art.
32 LGS, en atencin al principio de conservacin de la empresa (art. 100 LGS), en la
medida en que los aportes involucrados sean slo parciales.
ii) para el caso de aumento, el art. 32 LS dispone que dentro del trmino de tres meses
debe procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la
sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho. El plazo principia desde la fecha
de suscripcin del aumento por la participada, ya que la participacin unilateral puede
preexistir en la participante y se torna recproca slo recin con la suscripcin por la
participada.
3. Sociedades controladas y vinculadas
En trminos de la LS, controlante es aquella sociedad que en forma directa o por
intermedio de otra sociedad posee participacin en la sociedad controlada, por
cualquier ttulo que le otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social de sta
en las reuniones sociales o asambleas ordinarias. Tambin se considera controlante a la
sociedad que ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o
partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre ambas (art. 33
LS).
La sociedad es vinculada cuando una participa en ms del diez por ciento del capital
de otra. Cuando tal participacin supere el veinticinco por ciento, la sociedad que as
participe debe comunicrselo a la otra a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome
conocimiento del hecho (art. 33 LS). A diferencia de los supuestos de control, la sola
vinculacin no importa la sujecin de la voluntad social de un ente respecto del otro.
Habida cuenta el carcter bifronte del trmino control, que combina aspectos tanto
econmicos como jurdicos, obtener su definicin acabada resulta improbable. No
obstante, mayormente se entiende que aquel puede ser calificado (de manera
simplificada) de dos formas, interno o externo, y segn el modo de ejercicio, de hecho o
de derecho. El control externo de hecho supone la sujecin de la sociedad al poder

econmico de un sujeto que no cuenta con una participacin que le otorgue los votos
necesarios para formar la voluntad social. La LGS alude a este tipo de control con los
trminos influencia dominante y especiales vnculos (art. 33 inc. 2), que presuponen una
situacin de hegemona o predominio tal usualmente verificado a travs de contratos
de concesin, agencia, distribucin o franquicia con clusulas de exclusividad que
coloca a un ente en situacin de subordinacin o dependencia respecto de otro. Ello por
cuanto el verdadero poder as ejercido no radica en la estructura formal de las asambleas
u rganos de administracin, sino en quienes tienen la concreta posibilidad de orientar la
poltica societaria. El control interno de derecho supone un dominio efectivo en la
conduccin de los negocios sociales, que permite a quienes lo ejercen ostentar el control
de la actividad de la sociedad por medio del voto. El control puede ser a su vez resumirse
en dos modos de ejercicio, directo e indirecto: i) el control directo se ejerce por la
participacin que en la controlada la controlante posea; ii) el control indirecto se ejerce a
travs o por intermedio de otra sociedad que es a su vez controlada (control por
interpsita persona).
En ningn caso la sola vinculacin entre sujetos, la existencia de un efectivo control o
la pertenencia a un mismo grupo econmico, acarrea, per se, sanciones. Para que stas
se apliquen ser necesario el desvo del inters de la controlada en beneficio de la
controlante y la ocasin de dao a aqulla por tal desvo.
El control la ley 26.831
En procura de dotar a la Comisin Nacional de Valores de mayores y mejores
herramientas que garanticen la transparencia del mercado de capitales, la ley
26.831 abord de manera directa y complementaria de la LS el tema del control
societario. Para ello se procur definir al controlante, al grupo controlante o a los grupos
de control, y que resultan ser aquellas personas fsicas o jurdicas que poseen en forma
directa o indirecta, individual o conjuntamente, participacin por cualquier ttulo en el
capital social o valores con derecho a voto que, ya sea de derecho o de hecho, les
otorguen los votos necesarios para formar la voluntad social en asambleas ordinarias o
para elegir o revocar la mayora de los directores o consejeros de vigilancia (art. 2). En
concordancia, el decreto reglamenta las formas de adquisicin de participaciones
significativas que conlleven el control de la sociedad y el rgimen de contratacin con
partes relacionadas (arts. 72 y 87). Tambin incorpora una nueva categora, la del control
casi total, cuya existencia habilita tanto a los accionistas minoritarios a forzar a la persona
controlante a ofertar por la compra de sus tenencias como al controlante a emitir una
declaracin unilateral de voluntad de adquisicin del capital remanente (arts. 91, 92, 93 y
95). Esta variedad control casi total se verifica cuando un sujeto, de manera directa o
a travs de controladas, detenta el noventa y cinco por ciento o ms del capital suscripto.
FORMA SOCIETARIA Y REFORMAS AL CONTRATO SOCIAL Y MODIFICACIONES
NO INSCRIPTAS
LA FORMA. SU IMPORTANCIA EN MATERIA SOCIETARIA

La forma es la manera en que los sujetos expresan su voluntad a fin de establecer una
relacin jurdica. En sentido estrictamente normativo, se reduce al conjunto de
prescripciones impuestas por ley respecto de las solemnidades que deben observarse al
tiempo de la celebracin del acto jurdico. Los interesados gozan, en principio, de libertad
en su eleccin, salvo que leyes especiales especifiquen una forma determinada, como el
caso de la ley 19.550 en cuanto a sociedades regulares se refiere (arts. 4, 5 y 165
LGS).
En derecho societario, las formas se relacionan mayormente con la regularidad y no
con su personalidad, por cuanto su inobservancia o violacin slo afecta la registracin
del contrato. As, el contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad que
pretenda inscribirse debe hacerse por escrito (art. 4 LGS), forma a la que complementan
otros requisitos segn el tipo social adoptado (v.gr. publicidad edictual) y que tampoco
hacen a su existencia, la que principia siempre con el simple acuerdo de los socios.
Observadas tales formas y obtenida en consecuencia la inscripcin, el ente se
considera regular (art. 7 LGS), regularidad que se relaciona primordialmente con la
funcin de garanta que la registracin otorga a) a los terceros, quienes, a travs de la
publicidad que sta supone, podrn oponer al ente sus reclamacioneslo que no impide
que puedan tomar conocimiento de su existencia por otros medios; b) a la sociedad,
por cuanto su registracin la hace oponible a los terceros y c) a los socios y
administradores, quienes habrn de limitar a partir de la regularidad alcanzada sus
responsabilidades frente a terceros segn el tipo social de que se trate.
1. Instrumentacin
La celebracin del acuerdo societario por escrito permite una mejor interpretacin de la
voluntad que las partes desean expresar, al tiempo que facilita el conocimiento y difusin
del acto. El primer Cdigo de Comercio argentino requera para la constitucin de
sociedades la forma escrita cuando su capital social excediera determinada suma, por
debajo de la cual podan existir sociedades regulares contratadas verbalmente y
acreditables mediante testigos (arts. 289 y 389). Pero esta ltima facultad traa
dificultades insalvables, ya que al no resultar posible registrarlas, sola confundrselas con
entes irregulares (arts. 36, 293 y 296 del derogado Cdigo de Comercio) por lo que la
doctrina no tard en sealar que la forma escrita era la nica que armonizaba con la
funcin econmica y jurdica de un contrato que creaba una personalidad jurdica distinta
de la de los socios. En cuanto a la escritura de sociedad, el Cdigo utilizaba este trmino
como gnero, por lo que sta poda ser privada o pblica, salvo que se tratara de
sociedades annimas o en comanditas por acciones, las que necesariamente deban
celebrarse por escritura pblica (art. 289Cdigo de Comercio). Cuando en 1958 se
redacta el Anteproyecto de Malagarriga y Aztiria, antecedente directo de la LS actual
LGS, se efectan las primeras correcciones sobre el tema, disponindose que el
contrato constitutivo de sociedades por acciones (annimas y en comanditas por
acciones) slo poda otorgarse por escritura pblica (art. 7).
No es de extraar, entonces, que al tiempo de sancionarse la ley 19.550 (LS, actual
LGS), se previera que a efectos de su registracin y como antecedente indispensable
para su publicidad, el contrato constitutivo o sus reformas debe otorgarse por escrito.
Por tratarse de contratos sin intereses contrapuestos no resulta necesaria su suscripcin
en tantos ejemplares como partes lo suscriban. Como agregado a la forma escrita, la ley
tambin dispone que, segn el caso, el instrumento podr ser pblico o privado (art. 4
LGS).
Instrumento privado
Salvo para el caso de sociedades annimas (art. 165 LGS), las partes pueden optar
por celebrar el contrato constitutivo por instrumento privado. En tal caso, debern ratificar
su voluntad ante la autoridad de contralor, a menos que sus firmas se encuentren

certificadas por escribano pblico o funcionario competente (art. 5 LGS). Alguna doctrina
ha sostenido que la sola incomparecencia de alguno de los suscriptores no obsta la
inscripcin, y que para que ello ocurra es adems necesario que el reticente formule
oposicin expresa y fundada de su negativa antes de que se los cite bajo apercibimiento
de inscribirse el instrumento sin su ratificacin. No obstante, tal solucin no parece
apropiada, ya que para forzar el cumplimiento contractual resultara necesario asimilar el
compromiso asumido a una mera obligacin de hacer (firmar), correspondiendo al juez
suscribir el contrato por el moroso o ausente, hiptesis que deja de lado aspectos
sustanciales de la relacin socio-ente. Entendemos entonces que la oposicin del
firmante slo genera la resolucin que puede ser parcial del contrato, sin que sea
posible otra cosa que la peticin al incumplidor del resarcimiento de los daos y perjuicios
causados.
Instrumento pblico
La LGS prev que las sociedades annimas deben constituirse nicamente por
instrumento pblico (art. 165 LGS), prctica que se remonta a los tiempos de las
Ordenanzas de Bilbao. Tal criterio ya era sostenido primero por el Cdigo de
Comercio (art. 289) y luego por el Anteproyecto de Malagarriga y Aztiria de 1958. Existen
no obstante supuestos en los que no se aplica la regla, previendo la LGS o leyes
especiales la constitucin evitando esta forma en los casos de i) constitucin sucesiva de
sociedades annimas, en los que el instrumento originario sea el acta de asamblea
constitutiva (art. 179 LGS); ii) la constitucin de sociedad entre herederos forzosos, en
que cabe al juez del sucesorio la aprobacin del contrato; iii) la constitucin de sociedad
por los acreedores quirografarios del fallido (art. 43ley 24.522).
En cuanto a las reformas del contrato, no necesariamente deben redactarse en
instrumento pblico, ya que el art. 165 LGS slo requiere tal forma para la constitucin del
ente, por lo que resulta de aplicacin el art. 4 LGS. A ello se suma que la imposicin del
art. 1017 inc. c del Cdigo Civil y Comercial no opera en materia societaria, donde la LS
crea un sistema propio con autonoma sistmica, en el que las formalidades son siempre
de interpretacin restrictiva. As se ha resuelto que la certificacin notarial del acta de
asamblea resulta instrumento suficiente para su registracin.
Constitucin por suscripcin pblica
Las sociedades annimas pueden constituirse, adems de por acto nico, por
suscripcin pblica mediante la intervencin de promotores (art. 168 y ss. LGS), a los que
corresponde redactar un programa de fundacin, por instrumento pblico o privado, para
ser ofertada su suscripcin a terceros, previa aprobacin y registracin por la autoridad
de contralor. Sobre su contenido y formas, se volver al tratarse los modos de
constitucin de la sociedad annima.
PUBLICIDAD
La publicidad en materia societaria guarda directa relacin con la importancia de la
actividad econmica involucrada. Mientras su finalidad inmediata es la de dar certidumbre
a las relaciones de responsabilidad, su finalidad mediata apunta a tutelar el comercio,
protegiendo y garantizando el crdito al dar a conocer a los terceros las condiciones de
los sujetos que actan y las circunstancias que puedan influir en su solvencia y
responsabilidad personal.
Produce tambin efectos externos o internos, segn su relacin se d respecto de
terceros o del acto inscripto en s mismo, del propio ente y de sus socios. Estos efectos
pueden a su vez subclasificarse: i) los externos, segn si la publicidad es formal,
entendida como el derecho de cualquier persona a obtener informacin sobre
documentos o actos inscriptos en el registro, o si es material-sustancial, en que refiere a
los efectos frente a terceros del hecho inscripto. La publicidad material-sustancial cuenta
a su vez con aspectos positivos, que hacen presuponer que los actos inscriptos son
conocidos por los terceros y les pueden ser opuestos, y aspectos negativos que liberan al
tercero de los efectos del acto y de la prueba de su desconocimiento cuando ste no
estuviera inscripto; ii) los internos, que importan una valoracin legal de los hechos o
actos que tendrn distinta relevancia segn estn o no inscriptos, se clasifican en: a)
constitutivos, cuando la inscripcin es indispensable para la existencia de una relacin
jurdica, b) saneatorios inexistentes en nuestro derecho registral si la inscripcin
subsana defectos de que pudiese adolecer la relacin jurdica, y c) declarativos si
solamente documentan hechos o actos y los anuncian o permiten su conocimiento
pblico, sin perjuicio de que tales efectos se destruyan por prueba en contrario o que los
hechos puedan tener eficacia, ser probados y dados a publicidad de otra manera. En el
caso de la publicidad requerida por la LGS sta es siempre declarativa y nunca
constitutiva, por cuanto no se relaciona con la existencia del ente sino slo con su
regularidad.
La en materia de sociedades se efecta bsicamente a travs de dos medios, i) la
publicacin de edictos en diarios oficiales o privados y ii) la inscripcin de ciertos actos en
registros oficiales. Ello sin perjuicio de los efectos extrapublicitarios que en ms posee la
registracin. En ambos casos estos medios resultan insustituibles, ya que no tienen por
objeto notificar "a terceros determinados un acto concreto, sino que tienen por
destinatarios a terceros indeterminados para hacer pblico el acto, ponindolos en estado
de tomar conocimiento y hacerles oponible dicho acto".
1. Publicidad edictal y registral
La publicidad societaria se realiza bsicamente por asientos registrales, en ciertas
circunstancias precedidos por edictos. Con ello trata la ley de "combinar las ventajas de
una difusin general (grfica a travs de breves avisos en diarios oficiales y/o de gran
circulacin) eminentemente fugaz pero de proyeccin virtual ilimitada, con la posibilidad
de acceso perdurable por parte de los ciertamente interesados a los asientos del
registro". En nuestro ordenamiento, la registracin corresponde a los diversos Registros
Pblicos existentes en cada jurisdiccin, mientras que la publicacin se efecta a travs
de diarios a cargo del Estado nacional o provincial, diario de publicaciones legales en la
terminologa del art. 10 LGS, con ms, en ocasiones, algn otro diario de mayor
circulacin.
Cuando los anuncios son realizados por medios estatales, tienen carcter de
instrumento pblico, por tanto valor probatorio en s, sin necesidad de ninguna
certificacin especial.
La publicidad edictual segn apuntamos puede tener un doble carcter. En
ocasiones simplemente procura que los terceros accedan a distintos datos relacionados
con el sujeto al que refiere, sin establecer consecuencias jurdicas para stos ms all del
beneficio por la sancin que pudiera caberle al obligado de publicitar en caso de
incumplimiento. En otros casos, por el contrario, "los datos que se ofrecen al dominio
pblico se consideran conocidos por terceros, con independencia de que el conocimiento
jurdico se corresponda o no con el conocimiento real. Se trata de una publicidad legal no

slo por el origen, sino tambin por sus efectos: los datos publicados o inscriptos son
oponibles a los terceros sin que stos puedan alegar ignorancia. La cognoscibilidad, es
decir, la mera posibilidad de conocer, equivale al conocimiento: por el hecho de la
publicacin o inscripcin en un registro pblico, el Derecho considera que los
terceros conocen los datos publicados e inscritos". Las inscripciones societarias, a
diferencia de la publicidad edictal, producen este segundo efecto. El acto registrado se
presume, por esa sola circunstancia, conocido por el tercero a quien se le puede oponer y
quien, a su vez, puede oponerlo a socios y ente. Ello por cuanto la razn de la publicidad
se corresponde con la actuacin mercantil en general y con que el comerciante trafica no
slo con sus capitales sino tambin con crdito o capital ajeno, hecho relevante en
materia societaria por cuanto sta presupone para los socios reglas de responsabilidad
diversas de las aplicables en caso de actuacin individual.
Publicidad edictal
Para las sociedades de personas o por parte de inters, y en razn de la solidaridad e
ilimitacin en las responsabilidad de los socios por las deudas sociales, la LGS no
requiere la realizacin de publicidad edictal alguna, ello sin perjuicio de la propaganda
que la sola registracin en s supone y que atiende mayormente el inters del tercero,
quien podr orientar a partir de sta su reclamo a los sujetos individualizados en el
Registro. En cambio, para los tipos sociales de responsabilidad limitada en que los
aportes comprometidos indican el lmite de responsabilidad de los socios, la LGS prev
un rgimen de publicidad previo a la registracin del instrumento constitutivo, y que
impone al Registro Pblico el control de la existencia de la publicacin de un aviso en
realidad, de un edicto, a cargo del solicitante (art. 10 LGS).
1. Pautas generales y particulares de la publicidad edictual
As, el edicto para la constitucin, que debe publicarse por un da en el diario de
publicaciones legales correspondiente, debe contener: i) nombre, edad, estado civil,
nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los
socios; ii) fecha del instrumento de constitucin; iii) la razn social o denominacin de la
sociedad; iv) domicilio de la sociedad; v) objeto social; vi) plazo de duracin; vii) capital
social; viii)Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus
miembros y, en su caso, duracin en los cargos; ix) organizacin de la representacin
legal; x) fecha de cierre del ejercicio.
Si en vez de la constitucin del ente se tratara de la modificacin de su estatuto o
disolucin, el edicto deber contener la fecha de la resolucin que las aprobara. Cuando
la modificacin afectara la razn o denominacin social, el domicilio, objeto, capital social,
composicin de rganos de administracin y fiscalizacin, representacin legal y fecha de
cierre del ejercicio, la publicacin deber determinarlo en la forma establecida en el art.
10 inc. a) LGS para los casos de constitucin.
Complementando el apuntado rgimen de publicidad del art. 10 LS, la ley prev con
carcter general que cualquier publicacin que se ordene sin determinacin del rgano de
publicidad o del nmero de das por que debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en
el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda (art. 14 LGS). No
obstante, esta pauta resulta ms bien de excepcin, por cuanto se reduce, adems de
para la constitucin y modificacin, a pocos supuestos, como la designacin y cesacin
de administradores (arts. 60 y 12 LGS) o la registracin de la disolucin de la sociedad
(art. 98 LGS). La LS s prev, en cambio, otros casos de publicidad con plazos y
condiciones propias, de carcter especial o particular, tales como: i) en el caso de
transformacin de sociedades, se requiere la publicacin por un da en el diario de
publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales, de un aviso que
debe contener: a) fecha de la resolucin social que aprob la transformacin; b) fecha del
instrumento de transformacin; c) la razn social o denominacin social anterior y la
adoptada debiendo de sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se
transforma; d) los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan; e) y
determinar cuando la transformacin afecte el domicilio de la sociedad, su objeto, plazo,
capital, composicin de rganos de administracin y fiscalizacin y su duracin, la
organizacin de la representacin legal y la fecha de cierre de ejercicio (arts. 77 incs. 4 a
10 LGS); ii) para la fusin la LS exige la publicacin por tres das de un aviso en el diario
de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de
mayor circulacin general en la Repblica, que deber contener: a) la razn social o
denominacin, la sede social y los datos de inscripcin en el Registro Pblico de cada
una de las sociedades; b) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del
capital social de la sociedad incorporante; c) la valuacin del activo y el pasivo de las
sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere; d) la razn social o
denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse; e) las fechas
del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron (art. 83
inc. 3 LGS); iii) para la escisin se requiere la publicacin de un aviso por tres das en el
diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad
escindente y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica que
deber contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la
inscripcin en el Registro Pblico de la sociedad que se escinde;b) la valuacin del activo
y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se refiere; c) la valuacin del
activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d) la razn
social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria (art. 88 inc. 4
LGS); iv) a efectos del ejercicio del derecho de preferencia, la LGS prev que la sociedad
haga ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de
publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en
toda la Repblica cuando se tratare de sociedades sujetas a fiscalizacin estatal
permanente (art. 194 LGS); v) En cuanto a la convocatoria a asamblea, la LGS dispone
que sta se haga por publicaciones durante cinco das, con diez de anticipacin, por lo
menos y no ms de treinta, en el diario de publicaciones legales. Adems, para las
sociedades con fiscalizacin estatal permanente, en uno de los diarios de mayor
circulacin general de la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea,
fecha, hora y lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales exigidos por el
estatuto para la concurrencia de los accionistas. Para el caso de asamblea en segunda
convocatoria, por haber fracasado la primera, las publicaciones se harn por tres das con
ocho de anticipacin como mnimo (art. 237 LGS).
1.2. Publicidad registral
La inscripcin del contrato constitutivo por ante el Registro pertinente es, en s, un
mecanismo de publicidad, y comparte su naturaleza con la publicidad edictual a la que
antes aludiramos. La relevancia de los asientos en general que ante aqul se
vuelcan, est vinculada con la eficacia de la publicidad que prestan a los actos principales
de la actividad que desarrolla el sujeto, y fija los lmites que en proteccin del trfico y del
propio sujeto deben observarse. Es natural segn FONTANARROSA y antes de la sancin
del Cdigo unificado "la tendencia de todo comerciante a mantener en secreto sus
operaciones mercantiles, as como la organizacin interna de su establecimiento, sus
posibilidades financieras y las dems particularidades de su explotacin. Hay en ello un
deseo, muy respetable dentro de ciertos lmites, de evitar la intromisin de influencias
extraas y la eventualidad de una lucha econmica innoble con competidores desleales.
Pero, por otra parte, quienes contratan con l tienen un inters igualmente respetable en
conocer aquellas circunstancias de la gestin comercial capaces de influir en la
apreciacin de las condiciones de seriedad y solvencia del sujeto mercantil con quien
celebran el negocio. De all que la ley, atendiendo estos intereses contrapuestos,
disponga la publicidad obligatoria de los datos que ella concepta importantes para
garantizar la buena fe en el trfico mercantil. Con tal finalidad el Cd. de Com. ha
instituido una oficina denominada Registro Pblico de Comercio, encargada de inscribir
esos hechos importantes para el normal desenvolvimiento del comercio".
El Registro Pblico es, entonces, una institucin esencialmente dirigida a terceros.
Como la dinmica de la economa hace necesaria una presuncin legal de conocimiento,
se torna "inviable un sistema en el que los sujetos inscriptos tuvieran que acreditar el
conocimiento de los asientos registrales por terceros, ese conocimiento se objetiva de tal
modo que la oponibilidad del contenido del Registro no est en funcin del conocimiento
real y efectivo de los asientos, sino en funcin de una presuncin legal de conocimiento".
La registracin llena as funciones insustituibles en la vida jurdica en razn de sus
efectos: "respecto de los terceros, por la apariencia creada por esa registracin; respecto
de los accionistas para la decisin de conflictos internos y para el propio Estado". De all
que el cumplimiento de los recaudos crea una presuncin absoluta del conocimiento del
acto, para el cual es indiferente la buena fe del tercero o el dolo del socio, por lo que si
por error o mala fe el contrato se inscribe con diferencias, stas "tendrn que juzgarse
como omitidas", en razn de la prevalencia de la apariencia.
EL REGISTRO PBLICO. SU ORGANIZACIN
La inscripcin del contrato de sociedad es, desde antao, una de las exigencias que
integran el conjunto de formalidades para la constitucin de sociedades comerciales.-
Con la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial en 2015 por ley 26.994, que
suprimi el llamado Estatuto del Comerciante antes regulado en la primera parte del
derogado Cdigo de Comercio, la figura del comerciante y la enunciacin de actos del
comercio que ste realizaba, se elimin tambin el Registro Pblico de Comercio. El
Cdigo vigente slo refiere a un Registro Pblico sin ms aditamentos, cuyas
funciones y alcances omite precisar. En consecuencia y en razn de las apuntadas
supresiones, debe entenderse que las funciones registrales y la organizacin del
apuntado Registro Pblico han quedado delegados en las diversas jurisdicciones
provinciales. "Pero una cuestin es el tema de las facultadas no delegadas y otra es que
la norma de fondo [elCdigo Civily Comercial] no regule ni la de creacin de una
institucin como el Registro Pblico con contenido similar al [derogado]artculo 34
delCdigo de Comercio" y que dispona que en cada Tribunal de Comercio ordinario
haba un Registro Pblico de Comercio a cargo del respectivo secretario responsable de
la exactitud y legalidad de sus asientos. En esta lnea se ha sealado que con la sancin
de la ley 26.994, el Registro Publico se transform "en un archivo de documentos que los
terceros consultan sin ninguna garanta de legalidad", donde el registrador se limita a
recibir el documento, inscribirlo y ponerlo a disposicin de los terceros interesados para
su consulta.
Inspeccin General de Justicia
Por ley 21.768 se transfieren a las jurisdicciones locales las funciones que hasta
entonces el Cdigo de Comercio confiaba al Registro, manteniendo aquellas el sistema
registral judicial anterior, si bien pudiendo optar por la creacin de organismos
administrativos ad-hoc o inclusive por sistemas mixtos. As, en el mbito nacional
Ciudad Autnoma de Buenos Aires y territorios nacionales se hace opcin por la va
administrativa, trasladndose el Registro Pblico de Comercio desde el entonces
existente Juzgado de Registro a la nueva Inspeccin General de Justicia de la Nacin
(antes Inspeccin General de Personas Jurdicas, ley 18.805). Para ello se dictaron la ley
22.315 (B.O. 7/11/80), que organiza la Inspeccin General fijando su competencia y
parcialmente sus funciones, y la ley 22.316 (B.O. 7/11/80) que junto al decreto
reglamentario 1493/82 (B.O. 16/12/82) de organizacin de la Inspeccin General de
Justicia, la complementan. Es por tanto la IGJ el Registro Pblico correspondiente a la
jurisdiccin de la Ciudad de Buenos Aires.
Jurisdiccin y contralor
En el caso de las sociedades annimas que no hagan oferta pblica de sus acciones,
en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires su contralor corresponde a la
Inspeccin General de Justicia (leyes 22.315,22.316 y res. IGJ 7/2015). ste se limita al
contrato constitutivo, sus reformas y variaciones del capital (art. 300, 53 y 167 LGS). Sin
perjuicio de ello, la Inspeccin General de Justicia siempre podr ejercer funciones de
vigilancia cuando se lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital
suscripto o lo requiera cualquier sndico y cuando lo considere necesario, en resguardo
del inters pblico (art. 301 LGS). Adems del control de constitucin, quedan sujetas a
su fiscalizacin durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, cuando
stas: i) hagan oferta pblica de sus acciones o debentures; ii) tengan capital social
superior al que el Poder Ejecutivo prevea (art. 299 inc. 3 LGS); iii) sean de economa
mixta (arts. 308 y ss. LGS); iv) realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en
cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesas de prestaciones o
beneficios futuros; v) exploten concesiones o servicios pblicos; vi) se trate de
sociedades controlantes de o controladas por otras sujetas a fiscalizacin.
En el caso de las sociedades cotizantes, con excepcin del acto constitutivo,
corresponde a la Comisin Nacional de Valores la fiscalizacin de las sociedades que
hagan oferta pblica (ley 22.169). Cabe a la Inspeccin General de Justicia inscribir en
forma automtica las modificaciones de su estatuto, disolucin y liquidacin (art. 4 inc.
c, ley 22.315 y art. 38 res. 7/05).
Otros Registros
La expansin del trfico mercantil hizo necesario contar con un ndice o registro
nacional nico y centralizado que contuviera todos los datos relativos a las sociedades
por acciones existentes en el pas asentadas en las diversas jurisdicciones locales.
Complementando el rgimen registral apuntado, la LGS dispuso en su art. 8 la creacin
de un Registro Nacional de Sociedades por Acciones finalmente puesto en marcha por
dec. 23/99 (B.O. 20/1/99), al que cada Registro Pblico cualquiera sea su jurisdiccin
territorial debe remitir para el caso de sociedades por acciones un testimonio de los
documentos existentes con ms la constancia de su registracin. Tal previsin se
complementa con las disposiciones de la ley 26.047 en cuanto a los datos pertinentes.
Este Registro Nacional, que es de ndole exclusivamente administrativa y cumple
funciones informativas y estadsticas que en nada se superponen con las de los registros
locales, se encuentra a cargo de la Inspeccin General de Justicia de la Ciudad de
Buenos Aires (ley 22.315). Se trata de un registro de segundo grado, enderezado a
registrar nuevamente las sociedades que cuenten con inscripcin previa originaria
cumplida y sus legajos sean llevados por los registros mercantiles locales competentes.
La Inspeccin General de Justicia tiene tambin a su cargo el Registro Nacional de
Sociedades Extranjeras, el Registro Nacional de Asociaciones y Fundaciones (art. 4ley
22.315) y el Registro Nacional de Sociedades no Accionarias (dec. 23/99). El
funcionamiento de todos estos registros con ms el de Sociedades por Acciones
tiene como finalidad permitir a terceras partes obtener informacin sobre datos de los
entes con que contratan.
La ley 26.047 de Registros Nacionales viene a organizar la informacin registral,
centralizando la informacin que los diversos registros remitan a un organismo nico, a fin
de integrarla a los sistemas que desarrolle la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos. Tal impronta fiscal no altera las autonomas provinciales, e importa tambin un
avance para la publicidad registral y previsin de homonimias.
PRINCIPIOS REGISTRALES.-
La ley 26.994 modific el rgimen de inscripcin ante el Registro Pblico respecto de

las previsiones del anterior art. 5 LGS y los derogados arts. 36 y 39 del Cdigo de
Comercio. Segn aquellos, el contrato constitutivo, sus modificaciones y el reglamento
de existir uno, deban inscribirse ante el Registro Pblico (por entonces de Comercio)
del domicilio social dentro de los quince das de la fecha de su otorgamiento, y si se
realizaba la inscripcin en trmino, sus efectos respecto de los terceros se retrotraan
hasta dicha fecha. Todo intento de registracin posterior resultaba tardo y slo poda
hacerse de no mediar oposicin de parte interesada, lo que contradeca el sistema
registral irretroactivo que dispone que la sociedad slo se considera regularmente
constituida desde su inscripcin (arts. 7 y 12 LGS). La modificacin del art. 5 LGS
introducida por la ley 26.994 ha salvado estas dificultades, al disponer que la obligacin
se circunscribe nicamente a la presentacin para su inscripcin ante el Registro Pblico
del domicilio social y el del asiento de cada sucursal, del acto constitutivo, sus
modificaciones y reglamento, no teniendo la registracin efectos retroactivos.
Registracin
El acto constitutivo, el reglamento y sus modificaciones deben presentarse dentro de
los veinte das de su celebracin, ante el Registro Pblico del domicilio social y en el
Registro que corresponda al asiento de cada sucursal. La inscripcin se efecta previa
ratificacin de los otorgantes, excepto cuando los instrumentos se hubieran extendido por
instrumento pblico o las firmas hubieran sido autenticadas por escribano pblico u otro
funcionario competente.
Como requisito de publicidad, el art. 5 LGS adems obliga a las sociedades a hacer
constar en la documentacin que de stas emane, la direccin de su sede y los datos que
identifiquen su inscripcin en el Registro.
La inscripcin del contrato de sociedad ha sido desde antao una de las exigencias
que integran el conjunto de formalidades para la constitucin de sociedades comerciales.
Tal obligacin registral se encuentra presente desde los albores de la Repblica. Incluso
desde la sancin en 1859 del Cdigo de Comercio de la Provincia de Buenos Aires existe
un Registro Pblico de Comercio, oficina de registracin y publicidad de la matrcula de
los comerciantes, individuales y sociales, as como de ciertos documentos cuya
publicidad era exigida por la ley mercantil, funciones todas estas que han ido
incrementndose a medida en que el trfico se tornaba ms sofisticado. En concordancia,
el derogado art. 6 LS dispona el control del cumplimiento de todos los requisitos legales
y fiscales del instrumento constitutivo previo a su registracin o toma de razn.
El nuevo texto del art. 6 LGS ha suprimido tales requisitos, reduciendo el contenido de
la obligacin a la sola presentacin del acto constitutivo para su inscripcin (art. 5 LGS).
Ello ha llevado a sostener que con la sancin del Cdigo Civil y Comercial parece
haberse eliminado el control de legalidad por parte del registrador, con lo que nos
encontramos frente a un nuevo sistema de registracin automtica que convierte al
Registro Pblico en un mero receptor de documentos, donde los efectos de la toma de
razn quedan limitadas slo a la publicidad.
Empero, aqu se sostiene que la reforma de los arts. 5 y 6 LGS no obstan que
corresponda al Registro Pblico el control de los requisitos legales y fiscales del
instrumento constitutivo, previo a su registracin o toma de razn. Se trata de un control
de legalidad, sin efectos saneatorios, que procura evitar los problemas que acarreara
una registracin defectuosa. Para ello corresponde al Registro examinar los documentos
que se le exhiban y fiscalizar sus formas. Estas funciones en el mbito nacional caben,
como se refiri antes, a la Inspeccin General de Justicia (leyes 22.315 y 22.316 y res.
7/2015), que ha fijado los requisitos a los que deben sujetarse las presentaciones y las
facultades de control formal y de legalidad que caben a dicho organismo.
Plazo
La presentacin del instrumento constitutivo al Registro Pblico o a la autoridad de
contralor para su inscripcin debe hacerse dentro de los veinte das de otorgado el acto
constitutivo, debiendo completarse el trmite dentro de los treinta das posteriores
prorrogables cuando la demora no resultara imputable a quien realice la presentacin.
Para el caso de que la solicitud de inscripcin fuera solicitada tardamente o hubiera
vencido el plazo complementario otorgado a tales fines la registracin slo se efectuar
de no mediar oposicin de parte interesada y que para el caso son los otorgantes del
acto. Esta solucin tendra su explicacin en que, siendo que transcurrido el plazo el
documento ya no tendr eficacia respecto de terceros hasta su inscripcin, pudiera ocurrir
que a alguno de los suscriptores lo asistieran ahora razones para no dar ya plena eficacia
al acto. La oposicin no podr fundarse exclusivamente en el vencimiento del plazo legal,
debiendo existir un motivo real que prive de legalidad al documento no inscripto. La
decisin en ltima instancia sobre la procedencia de las oposiciones corresponde a la
justicia (art. 5ley 22.315), ms all de que la ley otorga a la Inspeccin General de
Justicia las atribuciones registrales propias del Registro Pblico. En concordancia, la
propia Inspeccin se ha declarado incompetente para resolver sobre eventuales
oposiciones.
Para el caso de no haberse designado mandatarios especiales, la LGS autoriza a

realizar los trmites de constitucin a los representantes de la sociedad nombrados en el
acto constitutivo o, en su defecto, cualquier socio a expensas de la sociedad.
Efectos de la registracin. Regularidad y oponibilidad
En nuestro sistema legal la sociedad es sujeto de derecho desde el acuerdo
fundacional, siendo la inscripcin una condicin de regularidad pero no de existencia (art.
7 LGS), lo que resulta entre otros del rgimen de aportes normado por los arts. 38 y
siguientes de la LGS. Es slo desde la registracin que el contrato social ser, adems,
oponible a terceros salvo que se probara que lo conocan, art. 22 LGS, rigiendo
respecto del ente las normas propias del tipo adoptado y la consecuente limitacin de
responsabilidad de sus socios segn el caso. Ello no implica que segn ya se dijera
la registracin resulte saneatoria o convalidatoria de los vicios constitutivos de la
sociedad, aunque una vez registrado el contrato se genera una presuncin iuris
tantum de su veracidad y legalidad. Tampoco produce efectos retroactivos existe
regularidad en el ente slo a partir de su fecha de inscripcin, extremo ratificado con la
modificacin por la ley 26.994 de los arts. 5 y 6 LGS, por lo que los administradores,
fundadores y socios de las sociedades durante la etapa fundacional resultan ser solidaria
e ilimitadamente responsables por los actos previos a la registracin (art. 183 LGS).
Carcter constitutivo o declarativo de la inscripcin
Una inscripcin es, adems, constitutiva cuando la situacin jurdica queda
convalidada en su existencia o validez a partir de su recepcin en un asiento del registro,
mientras que slo es declarativa cuando el ordenamiento le reconoce existencia y validez
extrarregistral, circunscribindose la toma de razn a un tema de oponibilidad. Algunos
autores se inclinan por otorgar a la inscripcin carcter constitutivo "de existencia ms
que de regularidad", por lo que slo a partir de la toma de razn en el Registro Pblico
que es integrativa nacera la personalidad que la ley atribuye al ente, siendo hasta
tanto un mero proyecto de realizacin. Ello en virtud de que el art. 7 LGS en
concordancia con los arts. 182, 183 y 184 LGS tiene el alcance de establecer que slo
a partir de la inscripcin son aplicables las normas para las sociedades en general y para
las annimas en particular. Se agregan en favor de esta postura los equvocos trminos
de la Exposicin de Motivos de la LS, en los que si bien se consigna que "la sociedad
slo se considerar regularmente constituida con la inscripcin en registro pblico", ello lo
es "en razn del carcter constitutivo que en materia de sociedades tiene la publicidad
que se efecta a travs del Registro Pblico [de Comercio]". En cambio, para otra parte
de la doctrina, todas las inscripciones societarias, en la medida en que estn sujetas al
control previo de legalidad, tienen un efecto declarativo: no sanean vicios, ni convalidan
nulidades. Tal legalidad, entonces, slo se presume, por lo que cabe a quien pretenda
que la inscripcin no corresponde a un acto real, producir la prueba en contrario. En
concordancia con ello, la registracin para estos autores no se relaciona con la
constitucin del ente, que existe a partir de la voluntad concurrente de los socios, sino
que se orienta a la regularidad y publicidad frente a terceros (es integrativa). Este ltimo
criterio es el que en definitiva adopta la Inspeccin General de Justicia, para la cual la
toma de razn no convalida ni sanea los actos o contratos que sean total o parcialmente
nulos o anulables para el derecho de fondo, sin perjuicio de lo cual el contenido del
documento y su inscripcin se presumen, hasta que tal declaracin de nulidad se
produzca, exactos y vlidos.
Formacin de legajos
Una vez ordenada la inscripcin, el Registro forma un legajo por cada sociedad con los
duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, lo
que atiende a la concentracin y claridad con que aquel debe informar sus actos a
terceros (art. 9 LGS). Si bien su consulta es pblica, ello no obsta a que el Registro pueda
requerir una tasa retributiva a los ocasionales usuarios a cambio de brindar la informacin
que le soliciten. "Debe distinguirse la inscripcin de un documento con su incorporacin al
legajo. La incorporacin al legajo de un documento no produce los mismos efectos que su
inscripcin (publicidad material y formal). El legajo se compone con los duplicados de
todas las diversas tomas de razn (instrumentos inscriptos) y la dems documentacin
relativa a la sociedad que es ingresada el registro para obtener cada inscripcin (ttulos,
boletas de depsitos, edictos publicados, etc.) adems de la expresamente indicada por
la LS (por ej. art. 67 y 111 LS)".
Inscripcin del reglamento
El contrato constitutivo contiene un conjunto de declaraciones de voluntad emitidas por
los socios, entre las que cabe distinguir las que se agotan en el acto fundacional de
aquellas que persisten en sus efectos regulatorios. Por razones de utilidad tcnico-
jurdico la doctrina separa unas de otras, reservndose las ltimas, que se resumen en un
rgimen permanente de organizacin, al estatuto, del que a su vez por idnticas
razones ocasionalmente se escinde el reglamento. A este ltimo corresponden todas
las disposiciones accesorias o de detalle que se derivan de aqul. De existir tal
reglamento, debe inscribirse con idnticos recaudos que los dispuestos para el contrato
constitutivo (arts. 5 y 167 LGS). Empero, la LGS no exige idntica forma instrumental a la
aludida en el art. 165 para la sociedad annima instrumento pblico ya que el
reglamento no integra el acto constitutivo ni se somete a la conformidad de la autoridad
administrativa por va del reglamento no puede variarse el estatuto ni suplirse normas
legales.-
Existencia de sucursales. Registracin
El contrato constitutivo debe tambin registrarse en cada jurisdiccin donde el ente
instale una sucursal. Por sucursal debe entenderse todo establecimiento secundario, de
carcter permanente, dotado de una relativa autonoma, destinado a colaborar en la
explotacin realizada por el establecimiento principal y cuyas caractersticas salientes
son: i) ser una simple extensin de la empresa a la que se subordina y con la que
comparte el objeto; ii) no existe, por tanto, afectacin al rgimen de unidad patrimonial
(una sociedad, un patrimonio); iii) se encuentra a cargo de un factor o gerente dotado de
alguna autonoma dentro de los parmetros generales fijados por la administracin
central; iv) su clientela es diferente de la del establecimiento principal; v) la contabilidad
de la sucursal integra la de la casa matriz.
REFORMAS AL CONTRATO SOCIAL Y MODIFICACIONES NO INSCRIPTAS

La reforma del contrato social no reviste idntica naturaleza que su constitucin, por
cuanto ya no son los socios fundadores quienes emiten la declaracin de voluntad, sino el
propio ente a travs de sus rganos: el acto contractual originario se ve sustituido por el
acta que recoge la reforma. Esta distincin se traslada a los instrumentos que en
consecuencia se emiten y que pueden diferir desde la escritura pblica al instrumento
pblico certificante de un instrumento privado.
Respecto de las modificaciones no inscriptas regularmente, stas obligan a los socios

otorgantes, quienes en cambio no pueden oponerlas a terceros (art. 12 LGS). El
fundamento de la norma estriba en la necesidad de dar fijeza y publicidad a los actos
sociales, adems de que la liberacin del tercero sera contraria a la buena fe. Los
sucesores a ttulo singular o socios que ingresaran con posterioridad no quedan
obligados por tales modificaciones irregulares. Por su parte, los terceros s pueden alegar
en su favor, contra la sociedad y los socios, la existencia de modificaciones no inscriptas
cuando se tratara de sociedades de parte de inters (art. 12 LGS). Pero la tendencia
actual en la materia parece inclinarse lentamente hacia la oponibilidad de las reformas no
escritas a las que se atribuye carcter declarativo an para el caso de las sociedades
annimas y de responsabilidad limitada, pese a la supuesta veda consagrada por el art.
12 LGS in fine. Ello por cuanto se entiende mayormente que el rgimen de la citada
norma debe ser interpretado sintctica y finalsticamente, otorgando as autonoma al
primer prrafo del artculo, y que lo contrario importara una vinculacin con "las doctrinas
que atribuyen carcter integrativo-constitutivo a las formas en materia de sociedades de
capital, en conexin con postulaciones relativas a la naturaleza de los entes colectivos no
necesariamente compartibles y que de todos modos se encuentran en retroceso". A tal
criterio se le suma otro de carcter gramatical, que atenindose a la separacin por un
punto de la primera y segunda parte del art. 12 LGS, demostrara que la intencin del
legislador ha sido la de excluir la posibilidad a los terceros de invocar contra las
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada las modificaciones del contrato,
pero que la invocacin de las mismas entre los socios es plena para todos los tipos
sociales.
NORMAS DE PROCEDIMIENTO EN LA PROVINCIA DE MENDOZA
LEY 5.069
MENDOZA, 26 DE DICIEMBRE DE 1985
(LEY GENERAL VIGENTE CON MODIFICACIONES)
(TEXTO ORDENADO AL 24/07/2008)
(VER ADEMAS LEY 7885)
B.O. : 11/03/86
NRO.ARTS.: 0023
TEMA : LEY ORGANICA DE LA DIRECCION DE PERSONAS JURIDICAS
SUMARIO : DENOMINACIONES-PERSONA JURIDICA-SOCIEDADES-
ASOCIACIONES-
LEY ORGANICA DE LA DIRECCION DE PERSONAS JURIDICAS-INS_
PECCION GENERAL DE PERSONAS JURIDICAS-PERSONA MORAL-PER_
SONA DE EXISTENCIA IDEAL
BOLILLA II
UNIDAD II.- DE LOS SOCIOS EN SUS RELACIONES CON LA SOCIEDAD.-
EL ESTADO DE SOCIO
La doctrina suele referir al conjunto de derechos y obligaciones del socio bajo el

equvoco trmino de estado de socio, que abarca relaciones de ejercicio continuado entre
diversos sujetos (los socios), entre stos y el ente, y, en ocasiones respecto de terceros.
Se alude as a un tipo de matriz sobre la que se miden derechos y obligaciones, para
sealar la posicin en que el socio se encuentra frente a la sociedad como titular de una
serie de aqullos, y las consecuencias que tal posicin genera. En definitiva, todos los
derechos, facultades y poderes del socio emanan de su cualidad de tal, por lo que si
resultara privado de la misma se rompera el vnculo con el ente, convirtiendo al sujeto en
un tercero. Incluso, la supresin de alguno de los atributos propios su carcter importa
tanto como destituirlo del grado de socio.-
TRANSMISIN DEL ESTADO DE SOCIO
La particular posicin ser socio slo puede ser adquirida de manera originaria o
derivada. Ser originaria cuando la persona obtenga de forma directa su participacin de
la sociedad al momento de su constitucin, o dada dicha hiptesis durante el curso
de la vida social como producto de un aumento de capital; y derivada cuando tenga por
origen la transferencia de participaciones sociales por actos entre vivos o mortis causa.
AFFECTIO SOCIETATIS
El origen del trmino es atribuido a Ulpiano, quien se habra referido a la importancia
que a la affectio cabe respecto del contrato de sociedad, el cual, adems de consensual
en trminos generales, requiere del consentimiento constante y duradero de sus socios.
Desde entonces la nocin ha sido considerada como un elemento especfico de todo
contrato asociativo, trasladndose al derecho nacional a partir del estudio que sobre la
materia efectuara Vlez Sarsfield de la normativa francesa.
La doctrina argentina suele referirse a la affectio societatis como la voluntad de
colaboracin del socio, jurdicamente igualitaria e interesada, que no importa una relacin
de subordinacin y habr de guarda un mayor o menor acento segn el tipo social de que
se trate. As, la affectio se percibe claramente en las sociedades colectivas, mientras que
en las sociedades annimas abiertas la voluntad consciente de colaboracin usualmente
inexiste (el sujeto inversor deviene socio producto de la decisin especulativa de un
tercero su agente). Pero esto ltimo no debe llamar a error en cuanto a la
importancia de este requisito no positivizado, ya que la voluntad requerida por
la affectio no es meramente volitiva, "...del mismo modo que el 'animus donandi' no es la
intencin de donar, sino que evidencia el deseo de hacer una liberalidad..., la 'affectio
societatis' no es la voluntad o la intencin de asociarse, sino la voluntad de cada socio de
adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes a las

necesidades de la sociedad para que pueda ella cumplir su objeto, y as, y a travs de
ella, que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad y
equivalencia entre los socios, de modo que cada uno de ellos y en conjunto observen una
conducta que tienda a que prevalezca el inters comn, que es el modo de realizacin de
los intereses personales... la 'affectio societatis'... jugara preponderantemente en el
perodo que podra denominarse funcional de las sociedades y revelara como la
conducta de los socios destinada a adecuar sus intereses personales y egostas con el
objeto social, de modo de hacer posible su realizacin, posponiendo aquellos a lo que
comnmente se denomina inters social". Entendida de este modo, la apuntada voluntad
asociada a la affectio parecera resumirse mejor en una carga desprovista de intencin y
nimo, en un ingrediente normativo del contrato que impone una colaboracin activa,
aunque atenuada en las sociedades por acciones.
Empero, algunos autores niegan a la affectio carcter de elemento del contrato de
sociedad, endilgndole en cambio una calidad meramente subjetiva impropia e
innecesaria de un ordenamiento jurdico, reducindola al propsito de cooperacin en los
negocios sociales, incluso sugiriendo la conveniencia de su supresin.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL SOCIO
La calidad de socio otorga una cantidad de derechos que, para un mejor estudio, la
doctrina ha agrupado en dos categoras bsicas: patrimoniales y polticos.
Derechos patrimoniales
Los derechos patrimoniales se vinculan directa o indirectamente con el nimo de lucro

que dimana de toda sociedad comercial excepcin hecha de las del art. 3 LGS y de
sus suscriptores (art. 1 LGS). Dentro de este grupo encontramos:
1. Derecho a participar de los beneficios
El derecho a participar de los beneficios que hace a la esencia del contrato de

sociedad comercial (art. 1 LGS), no necesariamente es apreciable en dinero.
Comprende toda ventaja patrimonial de origen social que aumente la fortuna particular de
los socios o disminuya sus cargas. Se traduce en el derecho del socio a participar de las
utilidades (de los frutos de la actividad), derecho abstracto sin contenido econmico
determinado y que corresponde al accionista en todo momento.
El dividendo es la parte de la ganancia social a repartir entre los accionistas, segn la

porcin de capital que cada uno detente y los derechos que sta otorgue, una vez
cerrado el ejercicio. No puede ser distribuido entre los socios sino por ganancias
realizadas y lquidas utilidad neta debidamente aprobadas por el rgano de gobierno
(art. 68 LGS). Si bien son disponibles por los socios desde la decisin de la asamblea,
corresponde a aquellos solicitar su entrega mediante acto fehaciente para que la mora del
ente se produzca.
Pautas estatutarias y participacin en los beneficios
Ms all de la imposicin general del art. 1 LGS en cuanto a que toda sociedad
comercial conlleva para sus integrantes el derecho a participar en los beneficios y el
deber de soportar las prdidas, y de la expresa prohibicin de que tal mandato sea
vulnerado (art. 13 inc. 1 LGS), los socios pueden establecer estatutariamente reglas para
la distribucin de las utilidades y atencin de quebrantos. Si slo se hubiera previsto la
forma de distribucin, sta se aplicar para el soporte de las prdidas, y viceversa. En
caso de silencio la misma se har en proporcin de los aportes realizados (art. 11 inc. 7
LGS), salvo que se tratara de sociedades de capital e industria, en que el contrato debe
determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales (caso contrario sern
fijados judicialmente; arts. 141 y 144 LGS).
Derecho al uso de las partes comunes en las sociedades del art. 3 LS
Mientras que los socios de sociedades comerciales buscan percibir ganancias

proporcionales a la parte del capital social que detentan (art. 1 LGS), los asocios de
asociaciones bajo forma de sociedad slo pretenden la utilizacin preferente y casi
siempre excluyente de los bienes sociales y los servicios que el ente brinda (art. 3
LGS). Para ello se requiere de los socios constantes aportes (cuotas) para el
mantenimiento de instalaciones y servicios, cuya falta de atencin puede derivar en la
suspensin y posterior expulsin, mecnica incompatible con el rgimen de la LGS en
materia de sociedades de capital.
Derecho de suscripcin preferente y derecho de acrecer
Los titulares de acciones ordinarias, de voto simple o plural, cuentan con el derecho
de suscribir con carcter preferente las nuevas acciones que de su misma clase se
emitan, en proporcin a las que posean. Al permanecer las participaciones inalteradas, se
conserva la equidad entre socios y se satisface la justicia en las proporciones, sin
modificar los derechos patrimoniales y polticos originarios del accionista.
Se trata de un derecho esencial, que no puede ser suprimido ni condicionado salvo

supuestos y con mayoras excepcionales (arts. 194, 197 y 244 LGS) en que el inters
de la sociedad as lo exija. Adems, el tratamiento de la cuestin debe encontrarse
incluido en el orden del da, y circunscribirse a la emisin de nuevas acciones a integrarse
con aportes en especie o dadas en pago de obligaciones preexistentes. El legislador
resuelve as el conflicto inters social vs. inters del socio dando preferencia al primero, y
que se resume en el de la mayora. No obstante, cabe considerar que la regla general
que establece que las decisiones de la asamblea se presumen adoptadas en inters de la
sociedad se invierte en supuestos como el aqu descripto, por lo que debe la mayora
demostrar que la suspensin o limitacin del derecho a suscribir preferentemente se
encuentra justificada. Decisiones de esta ndole slo podrn adoptarse vlidamente
respecto de una emisin particular, y no con carcter general y extensivo a futuras
emisiones.
Como contracara o complemento la LGS consagra el derecho de acrecer (art. 194,

1 prr.) y que permite al accionista que ha ejercido la preferencia, suscribir aquellas
acciones que hubieren correspondido a otro accionista que, en condiciones de suscribir
preferentemente, no lo hubiera hecho o an queriendo no pudiera. Su finalidad es la de
evitar el ingreso de terceros al ente y se ejercita en la proporcin a las acciones
suscriptas en cada oportunidad (art. 194 LS).
2. Derechos polticos
Los derechos polticos en su faz activa pertenecen exclusivamente al socio. stos lo

habilitan a participar en las decisiones que definen la voluntad social, y refieren
mayormente a la administracin y al gobierno del ente. De manera simplificada pueden
enumerarse dentro de stos:
Derecho al voto
El voto no parece ser una potestad de los socios sino un derecho subjetivo, atribuido a
los mismos en su propio inters, que corresponde a todos aquellos salvo supuestos
excepcionales consagrados legislativamente. Se trata de la emisin de una declaracin
de voluntad no recepticia, destinada a unirse con las declaraciones de los dems socios y
a fundirse con ellas en un acuerdo colectivo, expresin de la voluntad social. El voto es
consecuencia directa del carcter democrtico que algunos creen ver en el
funcionamiento de la sociedad y que lo erige en el derecho poltico por excelencia.
Esta accin de manifestarse en un sentido determinado no habr de ser siempre igual,

por cuanto la puesta en marcha del derecho de voto no es esttica y vara segn la
valoracin subjetiva del votante frente a cada convocatoria a asamblea y segn los temas
sobre los que deba expedirse. Su ejercicio implica el derecho de asistir a las reuniones de
socios, para deliberar con libertad y adecuada informacin sobre los temas puestos a
consideracin por los rganos sociales.
El voto debe ser siempre ejercido socialmente y no puede ser utilizado por el socio para
la realizacin de intereses particulares, extraos a la causa del contrato social. Ello no
significa que no sea negociablede la suscripcin de un acuerdo sindicacin no resulta
otra cosa que un negocio, con tal de que ello no se haga en perjuicio del inters social.
Derecho a voto y prenda de acciones
La LGS contempla la posibilidad de que el titular de las acciones o de certificados

provisionales constituya una prenda sobre aquellas en seguridad y garanta de una
determinada operacin (arts. 219 LGS). Se trata de un contrato real que prev la entrega
o depsito a terceros de la cosa y confiere al acreedor el derecho de hacerse pago
en la misma con privilegio y preferencia a los dems acreedores (art. 2219 y ss. Cdigo
Civil y Comercial).
La prenda no importa la transmisin siquiera parcial del estado de socio. No

obstante, corresponde notificarla a la sociedad e inscribirla en sus registros (arts. 213 inc.
4 y 215 LGS), pese a que la LS guarda silencio respecto de a quien corresponde ejercer
el derecho de voto atribuido a las acciones prendadas y se limita a disponer que "los
derechos en general corresponden al propietario de las acciones", debiendo el titular
del derecho real facilitar a aquel su ejercicio mediante depsito de los ttulos "o por otro
procedimiento" (art. 219 LGS). Producto de ello es que la doctrina se enrola en dos
corrientes opuestas, segn adjudiquen el derecho de voto al socio o al acreedor
prendario.
Para un primer grupo postura clsica el derecho de voto es consustancial con la

calidad de accionista, por tanto inescindible, por lo que de aceptar que el acreedor
prendario lo ejerza se alterara el contenido de su derecho modificando el capital en
cuanto a su naturaleza y cuanta. Esta es la solucin expresamente adoptada por el
ordenamiento francs (en el que el derecho de voto corresponde al propietario de los
ttulos dados en prenda). En similares trminos, aunque otorgando al acreedor prendario
especiales derechos, la ley brasilera dispone que la prenda de acciones no impide al
accionista ejercer el derecho de voto, siendo lcito establecer en el contrato que el
accionista no podr, sin consentimiento del acreedor pignoraticio, votar en ciertas
deliberaciones. En igual sentido, un segundo grupo de autores nacionales, sin dejar de
adjudicar el derecho de voto al propietario, acepta que ste le sea reconocido al acreedor
prendario cuando as se hubiera previsto.
En contraposicin con la postura clsica, la posicin denominada moderna asigna al

voto contenido patrimonial, y tomando como base que el derecho de voto es disponible
por el accionista es negociable, aceptan su ejercicio por el acreedor prendario (salvo
previsin estatutaria en contrario). Para el caso de depsito sin prenda de acciones,
el depositario slo podr representar al accionista de extenderse un mandato en su favor.
Derecho de asistencia a las reuniones sociales
El derecho de asistencia a las reuniones sociales es inherente a la calidad de socio,

cualquiera sea su categora. El mismo, que habilita a concurrir a asambleas ordinarias y
extraordinarias, le viene reconocido "con independencia de otros fenmenos que, siendo
desde luego relevantes para sustraer al socio derechos distintos, ya sean exclusivamente
polticos (como puede ser el voto mismo) o tengan doble carcter (suscripcin
preferente), no llegan a afectar, sin embargo, su legitimacin para asistir a la junta
[asamblea], ni les impedirn dejar or su voz en ella, participando en los debates".
Derecho a la informacin (art. 55 LS)
El derecho a la informacin puede ser resumido como aquel con que cuenta cada socio,
y que le permite tener noticia del desenvolvimiento del ente, ya sea mediante la
inspeccin de sus libros y documentos sociales o del requerimiento de aclaraciones a los
administradores. Por lo tanto, no gozan del derecho de informacin los socios aparentes y
ocultos (art. 34 LGS), los socios del socio (art. 35 LGS) y an el socio propiamente dicho
cuando se encontrara en mora respecto de su aporte (arts. 37 y 192 LGS). En tanto
bsico e instrumental, no slo encuentra su causa en el propio contrato plurilateral de
organizacin, sino tambin en la tlesis del art. 1 LGS, ms all de las limitaciones que
para su aplicacin surjan segn el tipo social particular de que se trate.
La LGS lo recepta a travs de su art. 55, cuyo antecedente inmediato es el art. 284 del
derogado Cdigo de Comercio. El derecho a la informacin atento sus particulares
caractersticas cuenta con una naturaleza jurdica propia. sta combina el derecho
subjetivo del socio que ejerce la pretensin en su propio inters particular, con aquel
individual y objetivo del cual los socios en general y sin distincin no pueden ser
privados, por tratarse de un derecho fundamental, permanente e inderogable derivado de
la titularidad de participaciones sociales, que no cabe encuadrar dentro de las medidas
orientadas a la defensa de las minoras. No obstante su importancia, y sin perjuicio de la
existencia de diversas normas que a lo largo de la LGS aluden al derecho de informacin,
el mismo no ha sido regulado de manera orgnica, posiblemente por considerrselo una
derivacin del estado de socio.
Caractersticas
El derecho a la informacin es un derecho esencial, inderogable y cualitativo. Es

asimismo instrumental, en tanto sirve para el ejercicio de otros derechos permite a sus
titulares un adecuado conocimiento del devenir societario, lo que resulta esencial para la
comprensin y evaluacin de la conducta de los dems socios y de los administradores
, tales como el de voto, el de suscripcin preferente, el de impugnacin de los acuerdos
sociales, al dividendo y a la cuota de liquidacin. Su importancia y utilidad se acrecienta
en aquellas sociedades donde el socio permanece alejado de la gestin y los negocios
realizados a favor del ente, por lo que es, en definitiva, una herramienta de control social
coincidente con el cauce ordinario a travs del cual el socio accede al control de la
gestin de los administradores.
Mediante su ejercicio, que se manifiesta a travs de solicitudes ocasionales de

informacin, se tutela tanto el inters individual del socio en su calidad de tal, como el
inters de la sociedad en salvaguardia de su recto funcionamiento (opera como medio a
travs del cual el socio participa en los rganos sociales). Esta intervencin debe ser
ejercida de manera social, sincera y no abusiva. Su lmite est dado por el art.
10del Cdigo Civil y Comercial y el derecho al secreto que habilita al ente a negarse a dar
determinada informacin tcnica, por cuanto la informacin atinente al derecho del socio
no es amplsima e ilimitada; se regula en base al tipo societario y al funcionamiento de la
empresa de manera que no resulte obstructiva, ya que el ejercicio irrestricto del derecho a
informarse no puede derivarse un perjuicio al propio ente. As, la posibilidad de que de las
indagaciones del socio pudieran derivarse la divulgacin no querida de secretos
comerciales de la sociedad lo que atenta contra su marcha y repercute sobre sus
ganancias, resulta ser un lmite para el ejercicio del derecho de informacin, cuyos
guardianes son en primera instancia administradores y sndicos, y, en ltimo lugar, los
propios socios. Tampoco puede ejercerse de manera obstruccionista, anteponiendo el
derecho del socio al normal funcionamiento del ente.
Todo ello no impide que, dentro de los parmetros sealados, el derecho a informarse
no sea amplio y que se extienda con las particularidades del caso a la totalidad de la
documentacin del ente. Incluso se ha apuntado a su carcter preventivo, ya que a travs
de un correcto uso el socio pudiera evitarse incurrir en negligencia culposa en la
aprobacin de actos societarios irregulares. Resulta fcil colegir que, lgicamente, y
atento el cmulo de particularidades a considerar, habrn de plantearse conflictos entre el
inters individual del socio de obtener tal informacin la correcta y suficiente para el
ejercicio consciente de su derecho a voto y el inters social que en ocasiones puede
exigir que no sea revelada cierta informacin, o, al menos, en la oportunidad en que se
solicita.
Dijimos entonces que el derecho a informarse puede ser ejercido individualmente por
los socios, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el 2 prrafo
del art. 158 LGS y las sociedades annimas que cuenten con sindicatura. Ello por cuanto
el modo en el ejercicio va decreciendo paulatinamente segn se acenta en los distintos
tipos sociales la nota capitalista (y que implica menor responsabilidad), mientras que
respecto de los socios colectivos la informacin se configura con gran generosidad y
amplitud.
En las sociedades por parte de inters los socios pueden examinar los libros y papeles
sociales, recabando de los administradores los informes que estimaran pertinentes.
Parece razonable aceptar que tal examen sea delegado por el socio en terceras
personas, a poco que se repare en que aquel goza del derecho superior de hacerse
representar en las asambleas (art. 239 LGS). Y si bien se sostiene en lneas generales
que el mbito fsico para el cotejo de libros y papeles es naturalmente la propia sede
social, en cuanto domicilio del deudor (arts. 152 y 874 Cdigo Civil y Comercial, arts. 11 y
61 LGS), no encontramos imposibilidad para que, atendiendo razones excepcionales y de
orden prctico v.gr. que auditores externos pudieran estar trabajando sobre cierre de
balances o realizando auditoras aquellos sean puestos a disposicin del socio fuera de
la sede. En este sentido cabe reparar que as como no existen impedimentos para que
estatutariamente se reglamente el ejercicio del derecho a informarse, tambin el lugar de
cotejo puede tener rango reglamentario, siempre y cuando con ello no se restrinja el
mismo en exceso. Slo, en tales casos, ante la negativa injustificada del rgano
pertinente a exhibir los libros sociales que importa tanto como el agotamiento previo de
la va interna societaria, regla en la materia se abrir la posibilidad al socio de acudir
ante la autoridad jurisdiccional en procura de auxilio.
Derecho de informacin en sociedades annimas y de responsabilidad limitada con

capital superior al previsto en el art. 299 prr. 2 LGS
Normalmente en este tipo de entes, el control de la gestin y marcha de los negocios se

realiza a travs de peridicas y legales revisiones de los estados contables, por lo que no
es aceptable, salvo excepciones, su evaluacin individual por el socio, en la ocasin que
discrecionalmente ste elija. De all que cabr siempre exigir al peticionante que acuda a
la justicia o algn rgano de control administrativo, cuanto menos y segn se ver a
continuacin la acreditacin del agotamiento de las vas sociales ordinarias, y como un
primer control a eventuales abusos en el ejercicio del derecho a informarse.
Contando estas sociedades con sindicatura, la LGS no concede a los socios el derecho
a examinar los libros ni los papeles sociales personalmente, quedando a cargo exclusivo
de aquella la fiscalizacin general de la administracin y contabilidad. Ello no obsta que el
derecho a la informacin sea inderogable, sino que en las sociedades de capital, atento
su colisin con otros principios fundamentales para la subsistencia del ente (la
inviolabilidad del secreto de las operaciones), las tareas de cotejo slo podrn hacerse de
manera indirecta y mediante rganos a tales fines dispuestos. Esta limitacin, que es
producto del robustecimiento de las funciones directoriales para el tipo con ms la
necesidad de resguardar el ente de interferencias extraas a su giro, han motivado que
para los socios el derecho a informarse se proyecte a travs de la previa peticin con
miras a un ulterior examen de cierta documental.
Tratamiento de las cuentas anuales
El art. 67 LGS obliga a los rganos correspondientes a poner a disposicin de los

socios para su examen copias del balance, estado de resultado y evolucin del
patrimonio neto todo ello con ms sus notas e informacin complementaria, con un
mnimo de quince das de anticipacin a su tratamiento en reunin de socios. Es sobre
dicha documentacin que podrn pedirse explicaciones e, inclusive, rendiciones de
cuentas parciales sobre operaciones determinadas. Ello en modo alguno importa que el
socio cuente, en tales ocasiones, con acceso a datos sobre la gestin empresaria, los
que "la ley ha sustrado a su conocimiento".
La falta de cumplimiento por parte del rgano de administracin o, en su caso, del de

fiscalizacin de tal obligacin de informar habilita la impugnacin de las decisiones
sociales que en consecuencia se adopten en los trminos del art. 251 LGS; o la
promocin de acciones sociales o individuales de responsabilidad contra el rgano o sus
integrantes. De esta forma la LGS procura garantizar el debido ejercicio del socio de su
derecho de conocer la realidad del ente, previo a expedirse sobre temas no slo
gravitantes para la vida de ste sino tambin de vista de la inversin particular de aqul.
En procura de dar publicidad a la referida documentacin social, aunque no ya teniendo

en miras al socio sino a terceras partes, el segundo prrafo del art. 67 LGS impone el
deber a las sociedades annimas y de responsabilidad limitada con un capital superior al
fijado en el art. 299 LGS, de remitir aqulla dentro de los quince das de aprobada al
Registro Pblico. No obstante, la falta de sancin especfica frente a una eventual
omisin (salvo la multa que por va indirecta, y por violacin a la ley, estatuto o
reglamento pudiera aplicarse a partir del art. 302 LGS) hace que tal previsin, en el caso
de las sociedades cerradas, difcilmente se cumpla.
Ausencia de sindicatura en sociedades de capital
La circunstancia particular de que la sociedad annima o de responsabilidad limitada

carezca de sindicatura en los supuestos en que la ley as lo habilite, no significa que
se le reconozca al socio el ejercicio del derecho de informacin con idntica amplitud a la
prevista para las sociedades de inters, ni que ste se encuentre facultado a examinar en
cualquier tiempo o por cualquier causa los libros y papeles sociales. Incluso nada impide
que, frente a tales supuestos ausencia de sindicatura, se reglamente en el propio
estatuto la manera en que el derecho de informacin habr de ser ejercido por los socios,
siempre y cuando ello no encubra una ilegal limitacin o prohibicin en su ejercicio. Cabe
recordar que en este tipo de entes, la oportunidad para evaluar los registros pertinentes,
como norma general, coincide con el tratamiento de los estados contables al cierre del
ejercicio, de modo de no entorpecer la normal marcha y desenvolvimiento de los
negocios.
Derecho a tratar los estados contables
El derecho del socio a tratar los estados contables, y a aprobarlos o rechazarlos, hace a
la esencia del estado de socio y constituye su principal derecho orientado al control sobre
la administracin. Es irrenunciable y cualquier convencin en contrario resulta nula (art.
69 LGS).
OBLIGACIONES DEL SOCIO
Deber de fidelidad
El ejercicio los derechos por parte del socio debe contemplar el deber de fidelidad que a
ste cabe guardar para con los intereses de la sociedad y que comienza por sujetarse a
las decisiones mayoritarias legalmente adoptadas y expresadas. Este deber no es
abstracto sino concreto, y puede incluso ser el soporte de obligaciones de no hacer, como
por ejemplo abstenerse de votar en situaciones de conflicto de intereses con la sociedad.
Es el propio legislador quien en tales casos establece la primaca del inters social sobre
el inters extrasocial del socio. Como cualquier socio puede ser "portador del inters
extrasocial que implica un riesgo para el inters social", el deber de abstencin,
manifestacin del "deber de fidelidad" se impone a todo socio, mayoritario o minoritario.
As entendido, el deber de fidelidad se traduce en la traslacin al mbito del
funcionamiento del principio de buena fe (arts. 9 y 1061Cdigo Civil y Comercial) y que se
extiende ms all de la mera relacin socio-sociedad, llegando an a las relaciones de los
socios entre s, como elemento regulador de las relaciones contractuales.
Deber de integrar los aportes
Los aportes hacen a la esencia del contrato de sociedad, por cuanto sin stos no habr
sociedad ni socio. Su integracin en tiempo y forma tienden al normal funcionamiento del
ente, y consiste un deber principal e ineludible cuyo incumplimiento puede incluso
habilitar la exclusin del socio.
Deber de soportar las prdidas
Tambin el deber del socio de soportar las prdidas en proporcin a su participacin en

el capital y segn el tipo social de que se trate hace a la esencia del contrato de sociedad
comercial. En consonancia, la ley dispone la nulidad de toda estipulacin en contrario (art.
13 prr. 1 LGS) y obliga a los liquidadores en caso de insuficiencia de los fondos sociales
frente a las deudas existentes, a exigir de los socios las contribuciones debidas de
acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.
EL INTERS DEL SOCIO Y EL INTERS SOCIAL
La regla de la mayora, de larga tradicin jurdica y cuya consagracin en el derecho

societario deriva del derecho constitucional, parte del presupuesto de que frente a una
decisin que hace al inters comn, la opinin ms numerosa razonablemente llevar la
solucin ms acertada.
Ello no importa identificar, per se aunque mayormente debiera coincidir el inters

social con el inters de la mayora. El principio mayoritario dista de ser absoluto, por lo
que determinar cules habrn de ser los lmites que corresponde asignar al derecho de
unos o de otros en ocasiones resulta dificultoso, a poco que se repare en que sta tarea
involucra cuestiones relativas al funcionamiento del ente, a sus derechos y an de
terceros, y, segn dijramos, a la proteccin de las propias mayoras y minoras.
En este contexto, tradicionalmente se ha sostenido que la solucin legislativa debiera

orientarse a la creacin de instrumentos o herramientas que protejan a las minoras del
poder que el principio mayoritario, regla esencial de funcionamiento en las sociedades
estructuradas corporativamente, otorga a las mayoras.
Pero esto no necesariamente sea as. Hemos dicho que la calidad de socio otorga a
quien la detente el ejercicio de una serie de derechos de contenido poltico y patrimonial.
En procura del resguardo de ambos tipos de intereses, todos los socios por el slo
hecho de serlo concurren en paridad cuando sus peticiones se concretan en torno al
derecho al dividendo, a la suscripcin preferente, a acrecer, a la informacin, al voto, a
promover acciones individuales y sociales, a integrar el consejo de vigilancia, a impugnar

decisiones asamblearias, etc.. Existe sin embargo otra categora de derechos que no se
confieren con carcter general, para cuyo ejercicio es necesario cumplir con los recaudos
que particularmente la LGS establece y que se caracterizan por requerir porcentajes
mnimos de capital, ser especficos para su ejercicio frente a una mayora y resultar
indisponibles. Su ejercicio antifuncional o abusivo por parte de la minora, en
desconocimiento y an en desmedro del inters social, da origen a lo que en doctrina se
conoce como abuso de la minora.
Determinacin de la intensidad con que se ejerce el estado de socio
El estado de socio se refleja de manera directa en la forma en que el capital se
distribuye entre los socios, dando la medida de la intensidad con que sus derechos
pueden ser ejercidos. Funciona as la cuenta capital social como una suerte de "sistema
mtrico interno" que viene a conferir un patrn de equilibrio estructurado sobre la base de
las participaciones de los sujetos en sta. De all su importancia principal en el sistema
legal, y su naturaleza eminentemente societaria, que desplaza a segundo plano aquellas
otras funciones de contenido mayormente econmico y aplicacin cada vez ms
reducida.
CAPITAL SOCIAL Y BIENES APORTABLES
La ley impone a los constituyentes la formacin de un fondo comn, integrado por la
suma de los aportes que cada uno de aquellos se compromete a efectuar para su
afectacin a la produccin e intercambio de bienes y servicios (arts. 1 y 11 inc. 4 LGS).
Tales aportes una vez efectuados pasan a formar parte del capital de una sociedad cuya
diferente personalidad jurdica respecto de sus socios hace que pertenezcan con
exclusividad a aqulla.
Los aportes hacen a la esencia del contrato, de modo tal que sin ellos no habra
sociedad ni socio. Por otro lado, la fijeza del aporte apunta a la inexigibilidad de mayores
erogaciones por lo socios y a la procedencia en la distribucin de utilidades, por lo que el
desarrollo del ente solo puede en principio hacerse mediante aumento de capital o la
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de
sociedad en los que la ley exige que consistan en obligaciones de dar (art. 38 LGS).- En
las sociedades de inters, en razn de la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus
socios, pueden efectuarse aportes de todo tipo de bienes, incluso en uso y goce (art. 45
LGS), lo que no sucede en las de responsabilidad limitada, en que stos slo pueden ser
determinados y susceptibles de ejecucin forzosa (art. 39 LS). En todos los casos se
presume que los bienes son aportados en propiedad, salvo que, tratndose de
sociedades de parte de inters, constara expresamente que la aportacin se limita a su
uso y goce (art. 45 LGS). La forma en el cumplimiento del aporte debe hacerse efectiva
con los recaudos propios de la naturaleza del bien que involucre: escritura pblica,
tradicin e inscripcin en el caso de inmuebles, tradicin y transferencia administrativa en
el caso de los automotores, cumplimiento de la ley 11.867 y art. 44 LGS en el caso de
fondos de comercio, cesin o endoso para el caso de crditos, etc. (2 prr. art. 38 LGS).
Si se tratara de bienes gravados, stos slo podrn ser aportados por su valor con
deduccin del gravado, sus intereses, costos y gastos (art. 43 LGS).
Aporte de crditos y de ttulos
Cuando lo que se aportara fuera un crdito contra terceros, la sociedad ser cesionaria
por la sola constancia en el contrato social. En tal caso, corresponde al aportante atender
los gastos de cobranza y los intereses, ya que de lo contrario disminuira el valor de su
obligacin, como as tambin responder por la existencia y legitimidad del crdito, el que
de no poder ser cobrado a su vencimiento transformar la obligacin original en una de
aportar dinero que debe hacerse efectiva dentro de los treinta das (art. 41 LGS). La
razn de esta disposicin reside en que la mora del deudor (art. 37 LGS) pudiera
obedecer a un incumplimiento imprevisible del tercero, que involucrara una cantidad
importante de dinero de difcil reemplazo en el corto plazo, ello con ms la intencin del
legislador de preservar el ente.
La ley tambin autoriza el aporte de ttulos cotizables en bolsa, hasta por su valor de
cotizacin (art. 42 LGS), tomado al momento de su efectivo aporte, o en su defecto al del
ltimo da de la cotizacin si se registrase alguna dentro de los tres meses anteriores. En
cuanto a los ttulo no cotizables o cotizables que no lo hicieran desde al menos tres
meses stos se valan del acuerdo al rgimen ordinario de los aportes en especie
(arts. 42 y 51 LGS).
Valuacin del aporte
Cuando los aportes no sean en dinero, stos deben ser valuados al tiempo de su
suscripcin, de forma tal de posibilitar la determinacin de la suma fija correspondiente a
la cuenta capital social, lo que permite establecer los porcentajes con que los socios
habrn de concurrir al reparto de beneficios, soporte de prdidas y reintegro de
remanentes al tiempo de la liquidacin, y la intensidad con que sus derechos polticos
pueden ser ejercidos.
Valuacin en el caso de sociedades por parte de inters, en
comanditas simples y de responsabilidad limitada
La primera de las formas de valuacin de aportes prevista en la LGS, propia de las
sociedades por parte de inters, es aquella que dispongan los socios en el contrato
constitutivo (art. 51 LGS). De no preverse contractualmente la forma de valuacin, sta se
har segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designe el juez de la
inscripcin. En cambio, para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y en
comandita simples respecto de los aportes de los socios comanditarios, dada la
limitacin de responsabilidad del socio la ley es ms estricta, e impone a las partes
indicar en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin.
El tiempo en que la valuacin debe efectuarse difiere segn se trate:
para las sociedades colectivas, la valuacin se realiza antes de su presentacin
para la registracin,
para el caso del aporte del socio comanditario o en el de las sociedades de
responsabilidad limitada, la valuacin ser: a) previa si ella hubiera sido efectuada
por los socios en el estatuto, o b) previa pero con carcter provisorio si
correspondiera que su determinacin fuera judicial, por lo que la efectuada en el
contrato constitutivo slo ser indicativa del probable valor.
El socio que fuera afectado por una valuacin indebidamente realizada puede
impugnarla de manera fundada dentro del quinto da hbil de notificado. El juez de la
inscripcin deber resolver el planteo, con audiencia de los peritos intervinientes. El
procedimiento de impugnacin de la valuacin es de instancia nica, por lo que la
resolucin que se adopte ser inapelable (art. 52 LGS). De producirse la insolvencia o

quiebra de la sociedad, los acreedores sociales tambin podrn impugnar la valuacin de
los aportes, siempre y cuando no hubieran transcurrido cinco aos de su realizacin y
aquella no hubiera sido hecha judicialmente (art. 51 LGS).
Valuacin en el caso de sociedades por acciones
A diferencia del grupo de sociedades al que nos refiriramos anteriormente, en el caso
de las sociedades por acciones la valuacin del aporte debe siempre ser aprobada por la
autoridad de contralor (arts. 53 y 186 inc. 4 LGS). sta se har:
por el valor de plaza, en caso de bienes con valor corriente,
por informe de reparticiones estatales o bancos oficiales,
o por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor la valuacin no
pueda ser reemplazada por informes. Los aportes que se hubieran efectuado por un
valor inferior al de la valuacin que en definitiva surja, son admitidos sin ms, pero
aquellos cuya diferencia fuera superior requerirn su integracin. El aportante tiene
derecho a solicitar la reduccin de su aporte segn su valuacin, siempre que
socios que representen al menos tres cuartas partes del capital, excluido el
peticionante, as lo acepten (art. 53 LGS). El procedimiento de valuacin del aporte
resulta apelable (arts. 53 y 169 LGS), lo que debe hacerse de manera fundada,
dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa que lo fijara.
Eviccin y vicios redhibitorios
Siendo el aportante un enajenante a ttulo oneroso, ste garantiza a la sociedad por
eviccin y vicios redhibitorios de lo aportado (art. 46 LGS), por lo que, en proteccin de
los socios posteriores y de los terceros resulta inaplicable el art. 1036 del Cdigo Civil y
Comercial. Verificada la eviccin, nace en cabeza del rgano de gobierno la consecuente
facultad de resolver la exclusin del socio, ello sin perjuicio de la responsabilidad que le
cabe por los perjuicios ocasionados.
Si la exclusin no fuera resuelta, igualmente deber el socio el valor complementario
del bien y una indemnizacin por los daos causados (art. 46 LS). El socio responsable
de la eviccin puede evitar la exclusin mediante el reemplazo del bien involucrado por
otro de igual especie y calidad, hacindose adems cargo de indemnizar a la sociedad
por los perjuicios ocasionados (art. 47 LGS). Esta posibilidad del socio de forzar al resto
de los coasociados a aceptar la sustitucin, privilegia el principio de conservacin de la
empresa por sobre los intereses particulares de aqullos. Empero, el reemplazo
facultativo del incumplidor no resulta posible si el aporte consistiera en el usufructo de un
bien (arts. 46 y 48 LGS), mientras que si el aporte fuera de uso y goce, salvo pacto en
contrario, el socio deber soportar la prdida total o parcial cuando ella no fuera
imputable a la sociedad o a alguno de sus socios (art. 49 LGS). Disuelta la sociedad, el
socio podr reclamar la restitucin del bien en el estado en que se encuentre.
Los socios pueden contribuir al patrimonio del ente realizando prestaciones accesorias
que no integran su capital, sin importar el tipo de sociedad de que se trate. stas
consisten en obligaciones dar, hacer o no hacer de naturaleza social y estatutaria,
que no implican desembolsos de sumas de dinero (art. 50 inc. 3 LGS), y mediante las
cuales se procura dar solucin al problema que plantea la necesidad de recibir la
prestacin de servicios personales (con o sin bienes entregados en uso a la sociedad) sin
necesidad de emitir participaciones a favor de quienes las dan, ni de tener que recurrir a
contratos no societarios.
Tales prestaciones:
tienen que resultar del contrato, y precisar su contenido, duracin, modalidad,
retribucin y sanciones en caso de incumplimiento, o se considerarn obligaciones
de terceros (art. 50 inc. 1 LGS);
solo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido, o, en su defecto, con la
conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato
(art. 50 inc. 4 LGS);
cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su
transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin
del contrato, salvo pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern
ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio (art. 50 inc. 4 LGS).
Inscripcin preventiva
Cuando para la transferencia de un aporte se requiera su inscripcin en un registro,
sta debe hacerse preventivamente a nombre de la sociedad en formacin (art. 38 prr.
3 LGS). Para ello el funcionario que ordene la medida debe fijarle un plazo, de forma tal
que el bien aportado no permanezca, siquiera de manera condicional, fuera del dominio
pleno del aportante cuando la sociedad hubiera omitido transitar el iter registral o lo
hubiere abandonado de manera definitiva.
Mora. Sanciones
La integracin en tiempo y forma del aporte se relaciona con el normal funcionamiento
del ente y con la manera e intensidad con que los derechos sociales habrn de ser
ejercidos por los suscriptores. El socio que incumple incurre en mora desde el
vencimiento del plazo fijado mora automtica, o, en su defecto, desde la inscripcin
de la sociedad, quedando sta habilitada para exigir el cumplimiento del aporte o bien
excluir al moroso reclamndole, adems, los daos y perjuicios causados (art. 37 LGS).
Para la exclusin del socio incurso en la causal slo se requiere de una decisin
asamblearia en tal sentido, lo que constituye un supuesto autnomo distinto del art. 91
LGS y que prev la previa tramitacin de la accin de exclusin.
Si se tratara de sociedades por acciones, la sociedad podr optar por el cumplimiento
del contrato de suscripcin, lo que no impide la suspensin automtica del ejercicio de
todos los derechos inherentes a las acciones involucradas (art. 192 LGS). La suspensin
opera exclusivamente respecto de las acciones en mora, por lo que el accionista contina
en ejercicio de los derechos que le otorgan aquellas efectivamente integradas. El estatuto
tambin puede disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones
en mora sean vendidos en remate pblico, o, si se tratara de acciones cotizables, por
medio de un agente de Bolsa. En tal caso, sern a cargo del moroso los gastos del
remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de la responsabilidad que le cupiera por
los daos. El estatuto puede asimismo establecer que se produzca la caducidad de los
derechos del moroso, previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta das,
con prdida de las sumas abonadas (art. 193 LGS).
INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD SOCIETARIA.

La personalidad que la ley reconoce a las personas jurdicas, y que se orienta a la
realizacin de intereses humanos, slo se mantiene en tanto no se exceda el marco de la
normativa creada para la atencin de tales fines. As, frente a supuestos de ilicitud de las
conductas de las que se deriven su uso desviado, la forma societaria podr ser reputada
ineficaz. La diferenciacin entre la persona-sociedad y sus miembros, por tanto, no es
absoluta, sino que habr de ceder en determinadas circunstancias para dar lugar a la
inoponibilidad o desestimacin segn el caso de la personalidad jurdica, y que tiene
como propsito apartar total o parcialmente sus efectos en aquellos supuestos en que la
sociedad sea utilizada incorrectamente.
CASOS
El instituto de la desestimacin puede clasificarse al menos de tres formas

distintas, si bien todas tienen en comn que dejan de lado alguna de las consecuencias
propias de la calidad de persona jurdica. Varan segn:
Que el resultado de la accin importe el allanamiento de la calidad de sujeto de

derecho de la sociedad, como en los casos de simulacin absoluta o nulidad por
objeto ilcito. En estos supuestos se deja de lado de manera definitiva la separacin
entre la persona sociedad y sus miembros, lo que implica la desaparicin del ente
de la vida jurdica;
Que el resultado de la accin importe la inoponibilidad o ineficacia de la

personalidad societaria frente a un acreedor determinado. En estos supuestos la
calidad de sujeto de derecho se mantiene en todos sus aspectos, pero no es
oponible a tal acreedor, en cuyo beneficio el velo de la personalidad se levanta
permitiendo imputar la actuacin de la sociedad directamente a socios o
controlantes (art. 54 LGS);
Que el resultado de la accin consista en la declaracin de la quiebra de una

persona, que se extiende a otra (arts. 160 y 161LCQ). En estos casos se dejan de
lado definitivamente los efectos propios de la personalidad jurdica societaria.
Sistema de la ley 19.550. Arts. 2 y 54
El art. 2 LGS determina que la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance

fijado en la ley, dando as cuenta de que la separacin existente entre persona jurdica,
socios e integrantes de sus rganos, puede ser dejada de lado frente determinadas
circunstancias. El ltimo prrafo del art. 54 LGS, que corresponde a un agregado
posterior (ley 22.903), viene a completar y reglamentar aqul, fijando su alcance
estableciendo que la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines
extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena
fe o para frustrar derechos de terceros, debe imputarse directamente a los socios o a los
controlantes que la hicieron posible, quienes responden solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados. Ello importa la prdida, para el caso concreto, del goce del rgimen
legal especial de la personalidad jurdica societaria a partir del incumplimiento de
requisitos impuestos para su funcionamiento es decir, la no aplicacin del principio de
separacin de la persona jurdica reducida nicamente a alguno de sus aspectos o
efectos y circunscripta a supuestos de legitimacin activa de terceros.
Dando cuenta de la desestimacin producida a partir del agregado del art. 54 LGS,
puede efectuarse una doble distincin:
Cuando se trata de establecer la atribucin de un pasivo, de una deuda o de una

responsabilidad patrimonial, nos encontramos frente a una extensin de la
imputacin que no desimputa a la sociedad (aquella pesa sobre la sociedad y sobre
el socio o controlante no socio). Esto se da en casos de desestimacin activa
directa con motivo de un conflicto externo. Pero cuando se trata de un supuesto de
desestimacin activa con motivo de un conflicto interno (en el que tambin podra
haber una atribucin de un pasivo), en principio la imputacin de la actuacin de la
sociedad cae en cabeza exclusivamente del socio o controlante no socio, por lo que
se trata de un traslado de la imputacin;
En cambio, si se estuviera frente a un supuesto de desestimacin activa indirecta

con motivo de un conflicto con terceros, siendo que lo que se busca es la atribucin
de un determinado bien al socio o controlante, la imputacin de la actuacin recae
exclusivamente en cabeza de stos opera as una traslacin de la imputacin.
Alcances
El art. 54 LGS no prev un supuesto de nulidad tampoco uno de disolucin (arts.

19 y 94 LGS) por lo que la existencia subsistencia del ente se da sin solucin de
continuidad, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera caberle a socios y
controlantes. Ello no implica desobligar a la sociedad, lo que ampla no reduce el
espectro patrimonial resarcitorio del que puede servirse el tercero perjudicado por la
actuacin del ente.
La norma no efecta precisin alguna respecto del alcance de la responsabilidad

que cabe a socios y controlantes, por lo que corresponde someterse a las reglas
ordinarias en la materia. El dao indemnizable, que debe guardar relacin de causalidad
con la conducta imputada, habr de ser entonces efectivo, esto es, traducible a un
perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1739 Cdigo Civil y Comercial).
Ocasionalmente podr haber incluso otros perjudicados distintos de quienes solicitaran la
desestimacin (terceros y socios y controlantes que no participan de la maniobra), como
en el caso de que determinados bienes en apariencia de pertenencia de la sociedad en
realidad fueran de sus socios o controlantes. En este supuesto, las acciones de
responsabilidad, que resultan del art. 54 in fine de la LGS, son de naturaleza
extracontractual.
Actuacin de la sociedad que habilita la inoponibilidad
A diferencia del supuesto del art. 19 LGS, en que la sociedad de objeto lcito
desarrolla una actividad ilcita, la actuacin a la que alude el art. 54 LGS no refiere a un
ilcito genrico sino a la finalidad buscada y que hace aplicable la desestimacin (encubrir
la consecucin de fines extrasocietarios, como un mero recurso para violar la ley, el orden
pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros). "No castiga la existencia
misma de la sociedad sino su actuacin. Lo que se reprime es el uso que se hace de la
sociedad en un caso concreto, y ese uso se manifiesta a travs de la actuacin del ente.
As, por ejemplo, puede ocurrir que una sociedad se constituya con el objeto de violar la
legtima. El slo hecho de constituirla no da lugar a la desestimacin. Lo que s puede dar
lugar a un pedido de desestimacin por parte del heredero perjudicado es, entre otros, el
acto por el cual la sociedad adquiere un bien del causante".
Tal actuacin puede resultar de una serie de actos o bien de un nico acto de
magnitud, extremo este que habr de valorarse segn el caso particular. Si bien el
accionar doloso resulta obviamente incluido en el art. 54 LGS, la norma empero guarda
silencio para el caso de actuar culposo, no resultando claro si comprende tambin dichos
supuestos. En tal sentido se ha sostenido que los dos efectos que trata el art. 54 LGS, la
inoponibilidad propiamente dicha y la extensin o traslado de la imputacin que es su
efecto, por un lado, y la responsabilidad por los perjuicios causados por quienes hicieron
posible la actuacin, por el otro lado, no tienen los mismos requisitos: solamente el
segundo requiere la presencia de culpa. Las finalidades referidas en el 3er. prrafo del
art. 54 LGS y que habilitan el planteo de desestimacin son:
Encubrir la consecucin de fines extrasocietarios
El fin societario, y que se enuncia en el art. 1 LGS, es producir o intercambiar

bienes o servicios. Contrario sensu, los no definidos fines extrasocietarios sern aquellos
que se aparten de tal presupuesto y cuya consecucin la actuacin del ente encubre. La
ley toma el trmino encubrir del mascherant utilizado por el art. 437del Cdigo de
Comercio francs, lo que ha generado ms de un equvoco, por cuanto para que se
configure la conducta tipificada en el art. 54 LGS resulta indistinto que la actuacin sea o
no oculta. En cualquier caso, estaremos siempre frente a un supuesto de simulacin
ilcita, en el que bajo la apariencia de un acto jurdico determinado se est cumpliendo
uno cuya causa no es la propia del exteriorizado. Ms all de la ilicitud en la simulacin,
el art. 54 LGS resuelve el perjuicio al tercero con la inoponibilidad de la actuacin
societaria a dicho tercero, lo que importa una sancin menos rigurosa que la nulidad
impuesta para la simulacin ilcita por el Cd. Civ. (art. 334Cdigo Civil y Comercial)
Configurar un mero recurso tcnico
El mero recurso tcnico se asimila al montaje orquestado a travs de una sociedad

cuya real finalidad es una violacin de la ley (que se resume en una simulacin; art. 333
Cdigo Civil y Comercial), o a un abuso de derecho que encubre un negocio en fraude a
la ley (que habilita el ejercicio de la accin pauliana; arts. 10 y 338 Cdigo Civil y
Comercial). No es necesario que del recurso tcnico utilizado se derive que toda la
actuacin de la sociedad tienda a violar normas el orden pblico, la buena fe o frustre
derechos de terceros, sino que basta con que ello se verifique en el caso concreto que
se imputa. Slo sobre el acto alcanzado se producirn los efectos de la inoponibilidad.
Violacin de la ley, el orden pblico y la buena fe. Frustracin de derechos de

terceros
Violacin de la ley: cuando la LGS refiere a la ley no lo hace nicamente respecto

de ese cuerpo normativo, sino de todo el ordenamiento, por lo que la desestimacin
abarca un sinnmero de supuestos. Baste reparar en que su aplicacin excede el
mbito de la materia societaria y an del propio derecho comercial;
Violacin del orden pblico: bajo tal denominacin orden pblico, la doctrina
engloba al conjunto de principios eminentes fundamentales a los cuales se
vincula y en los cuales se cimienta la digna subsistencia de la organizacin
social establecida. Si bien la positivacin de esta nocin dista de ser pacfica por las
dificultades que tal tarea acarrea, su supresin resulta imposible;
Violacin de la buena fe: El ordenamiento jurdico se articula sobre estimaciones

positivas cuyo sentido se proyecta hacia valores puros, en los que la comunidad
apoya sus vivencias axiolgicas. La buena fe es un principio de carcter general,
positivado en el art. 9 y 1061 del Cdigo Civil y Comercial respecto de la
celebracin, interpretacin y ejecucin de los contratos, que la persona jurdica
societaria no puede violentar. Si bien el art. 54 LGS alude exclusivamente a su
quebrantamiento, sin mencionar la moral y las buenas costumbres, la violacin de
estas ltimas tambin conduce a la inoponibilidad de la personalidad jurdica por
aplicacin del art. 144 del Cdigo Civil y Comercial;
Frustracin de derechos de terceros frustrar derechos de cualquier persona; art.

144 Cdigo Civil y Comercial: de manera general la LGS en su art. 54 refiere a
toda frustracin de derechos derivada de cualquier fuente, forma de obrar propia del
negocio fraudulento (art. 338Cdigo Civil y Comercial) y que encubre un inters
exclusivamente particular.
Sujetos pasivos
La ley incluye como imputados directos por la actuacin social que encubra fines
extrasocietarios:
Todo socio, controlante o no, sin perjuicio de la responsabilidad que respecto del
ente en ms les cabe a tenor de lo dispuesto en el primer prrafo del art. 54 LGS;
En cuanto al controlante propiamente dicho, habida cuenta del carcter bifronte del
trmino control, que combina aspectos econmicos y jurdicos, resulta dificultoso
obtener una definicin omnicomprensiva. Sin perjuicio de ello, se entiende que ste
mayormente puede ser de hecho o de derecho, de tipo interno o externo; a) el
control de hecho externo supone la sujecin de la sociedad al poder econmico de
un sujeto que no cuenta con una participacin que le otorgue los votos necesarios
para formar la voluntad social. La LGS alude a este tipo de control con los trminos
influencia dominante y especiales vnculos (art. 33 inc. 2), que presuponen una
situacin de hegemona o predominio usualmente mediante contratos de
concesin, agencia, distribucin o franquicia con clusulas de exclusividad que
coloca a una sociedad en situacin de subordinacin o dependencia respecto de
otra; b) el control de derecho es aquel que permite a determinados sujetos, a partir
del porcentaje del capital social que detenten, direccionar la voluntad social a travs
del ejercicio dirimente de su derecho a voto; c) el control interno supone un poder
efectivo en la conduccin de los negocios sociales, que permite a quienes lo ejercen
ostentar el control de la actividad de la sociedad, lo que usualmente se realiza
tambin mediante el voto.
En ningn caso la sola vinculacin entre sujetos, la existencia de un efectivo

control de la naturaleza que fuera o la pertenencia a un mismo grupo econmico,
acarrea, per se, sanciones
Prescripcin
La solicitud de desestimacin de la personalidad jurdica que habilita la imputacin

de la actuacin de la sociedad a socios y controlantes, no es materia autnoma que
permita predicar respecto de ella un plazo propio de prescripcin. Dado que de la
naturaleza misma del instituto se desprende que su efecto es la extensin o el traslado de
la imputacin de derechos, obligaciones o situaciones jurdicas, la posibilidad de lograr
esa extensin o traslado de imputacin depende, en primer trmino, de los propios
derechos, obligaciones o situaciones jurdicas involucradas. Baste reparar en el supuesto
de ocultamiento de bienes en la sociedad por uno de los cnyuges, en que el otro
cnyuge podr obtener la inoponibilidad de la personalidad jurdica mientras no haya
prescripto el derecho a reclamar que los bienes involucrados formen parte de la sociedad
conyugal. De ello se sigue que la prescripcin para demandar la extensin o el traslado
de la imputacin es idntica a la prescripcin de la accin principal, sea sta de
naturaleza contractual o extracontractual.
BOLILLA III
RGANO DE ADMINISTRACIN
Cabe al rgano de administracin la realizacin de actos en procura de la

consecucin y cumplimiento del objeto social, que se corresponde con las
previsiones generales para todos los tipos sociales resumidos en la produccin e
intercambio de bienes y servicios fin general del ente; art. 1 LGS. En
cumplimiento de tales recaudos el rgano habr de llevar adelante diversas
tareas y funciones gestorias, propias de su funcionamiento (esfera interna),
algunas de las cuales habrn de vincular al ente con los terceros (esfera
externa).
En trminos generales, administrar es aquella tarea destinada a decidir de

forma ejecutiva sobre las actividades y gestiones que mejor se encaminen al
cumplimiento de los fines sociales previstos en los estatutos. En este sentido,
corresponde al administrador la ms importante funcin en el seno de la
sociedad: ejecutar las pautas de gobierno que los socios le sealen y adoptar
diariamente otras muchas decisiones en la esfera de sus competencias.
Los administradores pueden efectuar todos los actos necesarios para la

consecucin del objeto. Son actos de disposicin de competencia reservada al
rgano de gobierno segn la clasificacin de OTAEGUI
:
la eleccin y remocin de los administradores e integrantes de los restantes

rganos;
la aprobacin de estados contables, gestin de administradores, el ejercicio
de las acciones de responsabilidad contra stos y la aplicacin de los
beneficios sociales
la reforma del contrato social, el aumento de capital o cualquier acto que
pudiera propender a la disolucin anticipada. Dentro de esta ltima categora
el autor incluye a aquellos que afecten directamente el giro social, tales
como la enajenacin de la hacienda o una parte sustancial de la misma en
proporcin tal que impida la continuacin del negocio. Existen sin embargo
una serie de funciones "que pueden ubicarse en una zona gris, o sea,
aquellas que frente a la posicin dubitativa y contradictoria de la doctrina
pueden reputarse tanto actos de administracin como actos de disposicin",
en cuyo caso correspondera reputarlos como de disposicin.-
En sociedades no constituidas con sujecin a un tipo regulado, o que omitan

requisitos esenciales o incumplan formalidades legales.-
En las sociedades que no se constituyan con sujecin a los tipos del Captulo
II LGS, que omitan requisitos esenciales o que incumplan con las formalidades
exigidas por la LGS, el contrato social y las clusulas relativas a la
representacin, la administracin y las dems que dispongan sobre la
organizacin y gobierno de la sociedad, pueden ser invocadas entre los socios.
En cambio, el contrato slo es oponible a terceros si se prueba que lo conocan

al tiempo de la contratacin, lo que no impide a stos invocarlo contra la
sociedad, los socios y los administradores. En las relaciones con terceros,
cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el contrato.
En cuanto a los socios, stos responden frente a los terceros como obligados
simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la
sociedad o entre ellos, o una distinta proporcin, resulten de una estipulacin
expresa o de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar (arts. 22, 23
y 24 LGS).
En las sociedades por partes de inters
Se distingue en doctrina un grupo de sociedades a los que comnmente se

denomina como por partes de inters, en contraposicin a las sociedades por
acciones, y en las que el elemento personal de su organizacin resulta ser un
elemento distintivo. La sencilla estructura de estas sociedades personalistas no
requiere la existencia de rganos diferenciados en los que distribuir las diferentes
tareas, extremo conocido como autorganicismo de estructura simple, por cuanto
el carcter de rgano corresponde a cualquiera de los socios o clase de socios
que actan de manera directa como si fueran la sociedad. Ello contrasta con
el organicismo diferenciado propio de las sociedades de capital, en el que el
carcter de integrante del rgano resulta de un negocio societario previo.
La sociedad colectiva
La sociedad colectiva desarrolla su actividad en nombre colectivo, cabiendo a
sus socios responder por las consecuencias de aquella de forma personal,
solidaria, ilimitada y subsidiaria. Dado el alcance de tales responsabilidades, la
LGS confiere a todos ellos la facultad de ejercer de manera promiscua la
administracin del ente. Ello, empero, no importa la inexistencia del rgano de
administracin sino slo su informal actuacin para el caso de que el contrato no
regulara su funcionamiento (art. 125 LGS). Otro tanto sucede respecto de la
representacin social.
Sociedad en comandita simple
Una de las caractersticas salientes de este tipo de entes es la existencia de

dos categoras de socios como requisito tipificante, los comanditados o
colectivos con responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada (arts. 134 y 125
LGS), y los comanditarios cuya responsabilidad alcanza slo el capital que se
obliguen a aportar. La ley reserva a los primeros o eventualmente a terceros
la calidad de administradores (art. 136 LGS), estndole vedado a los socios
comanditarios inmiscuirse en la administracin de la sociedad (art. 137 LGS) o
ser mandatario de la misma bajo pena de transformar su responsabilidad en
solidaria e ilimitada respecto de los actos individualmente realizados no obstante
la prohibicin legal, propagndose esta responsabilidad incluso a aquellos en que
no hubiere intervenido, si su actuacin fuera habitual. An as, el socio
comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los
negocios sociales, sin incurrir por ello en responsabilidad por ejercicio de
conductas prohibidas en los arts. 136 y 137 de la LGS.
Los casos de intromisin del comanditario de los que pudiera derivar la

ilimitacin de la responsabilidad son denominados en doctrina bajo el rtulo de
supuestos de inmixin, y pueden ser agrupados en:
*casos de intromisin del comanditario en la gestin societaria,
*de inmixin en la representacin y
*de intrusin ocasional en la administracin.

El hecho de que los socios comanditarios no puedan intervenir en la direccin y

administracin de la empresa, no significa que carezcan de derecho para ejercer
el control interno en la marcha social, en salvaguarda de sus intereses.
Sociedad en comandita por acciones
Este tipo social, subespecie de la comandita simple, se caracteriza por tener

dos tipos de socios, los comanditados o colectivos con responsabilidad
subsidiaria, solidaria e ilimitada y cuyos aportes no pueden representarse en
acciones, y los comanditarios cuya responsabilidad alcanza slo el capital que
suscriben y cuyos aportes s se representan en acciones. Los socios
comanditados responden por las obligaciones sociales en idnticos trminos que
los socios de la sociedad colectiva (art. 315 LGS), mientras que el socio
comanditario slo responde por las obligaciones sociales con el capital que
suscriba, el que, al igual que en las sociedades annimas, se representa por
acciones.
Al igual que la en comandita simple, cuenta con rganos claramente

diferenciados en sus competencias e integracin, sin perjuicio del mayor sesgo
impersonal propio de esta variante accionaria. La LGS limita la integracin de la
administracin al socio comanditado o a algn tercero, cuyos deberes regla de
manera particular para remitir slo de manera supletoria al rgimen de las en
comanditas simples (art. 324 LGS).
Sociedad de capital e industria

La ley denomina como sociedad de capital e industria, a la que se constituye
entre una o ms personas que suministran fondos socios capitalistas y que
responden por las operaciones sociales en idnticos trminos que los socios de
una sociedad colectiva (art. 141 LGS), por una parte, y los socios industriales
que aportan nicamente su trabajo y limitan su responsabilidad hasta la
concurrencia de las ganancias no percibidas. Dicha responsabilidad no habr de
variar para el caso de que el socio industrial intervenga en la administracin,
hecho que la ley autoriza.
En las sociedades de capital
El claramente diferenciado rgimen de administracin y representacin propio

de las sociedades de responsabilidad limitada (incluimos aqu ambos tipos, SRL
y SA) nos evita en esta instancia mayores comentarios al respecto, sin perjuicio
de que habremos de tratarlos con mayor detalle ms adelante. Diremos
simplemente por ahora que la administracin de la sociedad de responsabilidad
limitada corresponde a la gerencia, y que caben a los gerentes idnticos deberes
que para los directores de las sociedades annimas (art. 157 LGS), y que
debern prestar con la lealtad y con la diligencia de un buen hombre de
negocios (art. 59 LGS), frmula que les otorga un margen de discrecionalidad o
espacio autnomo de decisin que les permite elegir entre cualquiera de las
opciones razonables que se les presenten, dadas las circunstancias del caso
particular, por tratarse la suya de una obligacin de medios y no de resultados.
La administracin en la sociedad annima corresponde al directorio, rgano social
necesario y permanente, de actuacin y de ejecucin. ste se integra por
directores, quedando en cabeza de quien lo presida la representacin del ente.
ORGANO DE REPRESENTACION.-
El administrar el ente no necesariamente implica representarlo. Administracin y

representacin pueden no coincidir: en tal caso, los administradores desprovistos
de representacin se limitan a proveer a la gestin interna, por lo que su
actividad ajena a terceros no hace a la sociedad adquirir derechos ni contraer
obligaciones.
Segn viramos, en las sociedades de personas o partes de inters los

rganos de administracin y representacin pueden fundirse y confundirse entre
s (arts. 127, 128, 136 y 143 LGS). Inclusive, el rgano de gobierno pudiera en
ocasiones superponer su funciones con las de los dems, extremo que no se da
en las sociedades de responsabilidad limitada y annimas, en los que, si bien la
reunin de socios o la asamblea concurren en oportunidades a formar la
voluntad social, no la declaran frente a terceros. En las sociedades de
responsabilidad limitada, la gerencia tambin ejerce la administracin y
representacin, en razn de lo dispuesto en el art. 157 LGS, y que incluye tanto
la decisin sobre los negocios a emprenderse como su ejecucin. En cambio,
para las sociedades annimas la ley s efecta una clara distincin, estableciendo
que la representacin corresponde al presidente del directorio, sin perjuicio de
que, previsin estatutaria mediante, otros directores tambin pudieran ejercerla
junto con aqul (art. 268 LGS).
Cualquiera sea el supuesto, resultar imprescindible recurrir a sujetos distintos

del ente para que ste se manifieste frente a terceros. Los actos llevados
adelante por el rgano de representacin sern imputados a la sociedad cuando
hayan sido realizados de acuerdo a la ley y a las competencias que les son
propias. Estas personas, an cuando tambin integraran el rgano de
administracin, al actuar como representantes se limitan a cumplir un rol
representativo que es extrao a aqul y sus competencias.
De hecho, las responsabilidades de tales sujetos habrn de variar segn

acten como administradores (relacin interna) o bien slo ejerzan la
representacin del ente (relacin externa). La representacin importa, entonces,
una competencia orgnica propia una ms, como administrar o gobernar, por
lo que estamos frente a un rgano diferenciado dentro de la estructura societaria
como los de administracin o gobierno. Este criterio es el adoptado por la
LGS, en cuanto distingue e incluso distribuye, como expresamente hace en el
caso de las sociedades annimas y su presidente, competencias representativas
(art. 268 LGS). No obstante, calificada doctrina entiende que la apuntada
distincin legal resulta insuficiente para reputar al presidente del directorio como
un rgano social diferenciado del de administracin, otorgndole en cambio
calidad desubrgano de aqul aptitud orgnica limitada, por ser la suya una
actividad meramente integrativa.
RGANO DE GOBIERNO
La reunin de socios o asamblea es un rgano colegiado, no permanente,

deliberante, y que se ocupa entre otros de resolver los actos fundamentales
para el cumplimiento del objeto social. Comnmente se lo denomina rgano de
gobierno, pese a que lo ambiguo e impreciso de un trmino que en nada
contribuye a la delimitacin de competencias y ms bien parece dirigirse a
reconocer su calidad de rgano superior de la voluntad social. En lneas
generales, los actos de gobierno se orientan a la faz interna del ente. stos
pueden agruparse segn la funcin que atiendan en:
dirigidas a la fijacin del contenido del estatuto y de los elementos bsicos

de la estructura jurdica societaria;
destinadas a fijar la integracin de los restantes rganos societarios y a
consultar su accin;
encaminadas a asegurar el ejercicio de los derechos de los socios en el
marco societario; y
cuyo ejercicio supone una modificacin sustancial en la estructura de la
organizacin econmica que subyace en la sociedad;
o agruparse en razn de la calidad del acto en:
*la eleccin y remocin de los administradores e integrantes de los restantes

rganos
* la aprobacin de estados contables, gestin de administradores, el ejercicio de

las acciones de responsabilidad contra stos y la aplicacin de los beneficios
sociales;
*la reforma del contrato social, el aumento de capital o cualquier acto que
pudiera propender a la disolucin anticipada.
RGANO DE FISCALIZACIN
Sabido es que mientras mayor sea la responsabilidad que asuma el socio

segn el tipo social de que se trate, como en el caso de la soc, colectiva,
mayor ser su posibilidad de involucrarse en la administracin y en el control de
los negocios sociales: por lo tanto, menor ser la necesidad de que terceros en
este caso un rgano velen por sus intereses.
En cambio mientras menor sea su responsabilidad de acuerdo al tipo elegido,

caso de sociedad annima, menor tambin ser su posibilidad de involucramiento
personal, por tanto mayor la necesidad de que terceros ejerzan un adecuado
control de la gestin.
La razn de ser del rgano de fiscalizacin se encuentra entonces, en la

necesidad de controlar de manera permanente la marcha de la administracin
social y la gestin de los negocios, especialmente cuando el socio no goza de
tal facultad, con el fin de prevenir los abusos en detrimento de la sociedad o de
los intereses sociales. Ejerce entonces un control permanente, tanto de las tareas
de administracin de la sociedad como sobre las distintas gestiones cumplidas
por el directorio de la misma. "El propsito de su designacin es evitar, o
remediar, cuando an sea oportuno, cualquier tipo de abuso o falsedad, como
tambin cualquier accin que pueda redundar en perjuicio de la sociedad,
considerada como ente autnomo, o de los intereses sociales individuales". As,
el rgano de fiscalizacin, cualquiera sea su especie y el tipo social al que
pertenezca, tiene por finalidad, bsicamente, la de controlar que la actividad de
administracin se sujete a la ley, al estatuto y al reglamento.
Fiscalizacin en las sociedades por parte de inters.-
En las sociedades por parte de inters el control de gestin de los

administradores es llevado de manera personal por los propios socios, mediante
el examen directo que la ley les permite de los libros y papeles sociales (art. 55
LGS). De all que estos tipos de entes carezcan, usualmente, de un rgano de
fiscalizacin.-
Fiscalizacin en las sociedades de capital
El contralor de la actividad del rgano de administracin queda, en las

sociedades annimas, a cargo de la sindicatura (arts. 284 a 298 LGS) y/o del
consejo de vigilancia (arts. 280 a 283 LGS).- Rara vez sucede que se den los
dos juntos.-
Sindicatura: resulta optativa, salvo en aquellos casos en que el ente no sea

uno de los descriptos en el art. 299 LGS.- Se impone obligatoria fundado en la
necesidad de controlar permanentemente la marcha de la administracin social,
la gestin de los negocios por el directorio, en procura de prevenir los abusos
sociales, lo que incluye la eventual desaprobacin de los negocios entre
administradores y el ente, de no contar aquellos con qurum (art. 271 LGS).
Puede entonces decirse que la sindicatura representa con carcter permanente
a todos los accionistas en la tarea de control interno de la administracin.
Prueba de ello es que compete a la asamblea tanto su eleccin como
revocacin, facultad esta que, una vez concedida a los accionistas, no puede ser
restringida ni suprimida estatutariamente, tanto que la remocin sin causa no
resulta posible mediando oposicin del cinco por ciento del capital social (art.
287 LGS). Cuando la sindicatura fuera pluripersonal, acta como un cuerpo
colegiado y se denomina comisin fiscalizadora, debiendo el estatuto reglamentar

su funcionamiento (art. 290 LGS).
Consejo de Vigilancia: El consejo de vigilancia es un rgano social facultativo

que tiene como misin permanente fiscalizar los aspectos formales de la
administracin social y controlar su gestin, a veces compartindola, todo ello
con el cargo de informar peridicamente a los accionistas al respecto. Para el
caso de que el estatuto prevea su existencia, ste, que coexistir con la
sindicatura de no prescindirse de la misma, compartiendo en oportunidades
atribuciones y funciones art. 281 inc. g LGS, se integra por tres y quince
accionistas.-
BOLILLA IV
LA SOCIEDAD EN FORMACIN
La sociedad en formacin es aquella que, debidamente instrumentada de

acuerdo a alguno de los tipos previstos por la ley, ha solicitado su registracin
definitiva ante el Registro Pblico, encontrndose sta en trmite.
Antecedentes. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio y la ley 19.550
Respecto de las sociedades annimas, el Cdigo de Comercio prevea que sus

fundadores o administradores respondan de manera solidaria e ilimitada por los
actos practicados hasta su constitucin definitiva. Constituido el ente se tena por
ratificada tcitamente la gestin de aquellos, quienes contaban entonces con
derecho a que se les reembolsaran los gastos efectuados. Si la constitucin no
se produca, caba a aquellos atender las consecuencias, incluyendo el soportar
las deudas sociales, los perjuicios a terceros por la inejecucin de obligaciones
sociales y la restitucin a los suscriptores de toda suma entregada por acciones
emitidas o para el pago de deudas sociales (art. 324 Cdigo de Comercio).
Incluso, atendiendo la gravedad del vicio u omisin en que los fundadores o
administradores hubieran incurrido, se agravaba su responsabilidad.
Con la sancin de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550, LS, actual LGS

se pretendi dejar de lado las deficiencias del Cdigo de Comercio y sus
remisiones, legislando de manera integral la atribucin de responsabilidad de
fundadores y administradores. Se previ as que para el caso de constitucin
simultnea, los fundadores y los directores resultaban solidaria e ilimitadamente
responsables por los actos practicados y por los bienes percibidos. Una vez
inscripta, eran a cargo de la sociedad la atencin de las obligaciones contradas
para la constitucin, la que deba reembolsar los gastos a fundadores y
directores (art. 183 LS). Complementando la norma, el art. 184 en su redaccin
original prevea que, una vez inscripta la sociedad, los promotores, fundadores y
directores quedaban liberados frente a terceros por las obligaciones referentes a
los actos de constitucin. En ningn caso la asuncin por la sociedad de las
obligaciones contradas por aquellos los liberaba de responsabilidad.
La ley 22.903 se hizo eco de las discusiones que en torno a la responsabilidad

de los socios por los actos cumplidos durante el perodo fundacional.- Con su
sancin se limit la responsabilidad de los socios por los actos hechos en
exceso salvo consentimiento por parte de los mismos (art. 183 LS), salvando
as el rgimen anterior que importaba gravarlos incluso por sobre los socios de
sociedades no constituidas regularmente. A partir de la reforma se acepta
expresamente la personalidad existencia de las sociedades en formacin. En
concordancia, el art. 184 se ocup de distinguir las situaciones en que la
responsabilidad por los actos llevados a cabo durante el iter pasan directamente
a cabeza de la sociedad, liberando a quienes los haban ejecutado, de aquellos
que requieren resolucin aprobatoria de asamblea ordinaria para su asuncin por
el ente. En los hechos, puede decirse que el rgimen de los arts. 183 y 184
viene a consagrar una estructura imputativa de responsabilidad para el caso de
la realizacin por el ente en formacin de actos de constitucin y de gestin,
completamente apartado del sistema de irregularidad al que antes remita.
La sociedad en formacin en la actualidad

Si bien la sociedad se considera en formacin desde la iniciacin de los

trmites ante el organismo de control hasta su registracin definitiva, sus efectos
se retrotraen a la fecha fijada en el contrato de sociedad, en la que principian
los derechos y obligaciones de los socios (art. 36 LGS). De all que pueda
considerarse en formacin a la sociedad en su trnsito temporal entre la firma
del documento constitutivo hasta su inscripcin final, siendo indistinto que durante
tal iter comience o no a operar.
Producto de ello es que el contrato social es oponible entre socios por tanto
sus rganos operativos, desde la fecha fijada en el contrato de sociedad (art.
36 LGS). Frente a terceros el contrato no tiene efectos sino hasta su
registracin, y si bien los derechos y obligaciones de los socios comienzan
desde la fecha fijada en el contrato de sociedad, stos responden tambin por
los actos realizados en nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan
tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que
se dispone para cada tipo de sociedad (art. 36 LGS).
Personalidad de la sociedad en formacin
Segn referimos, durante la vigencia del art. 324 del Cdigo de Comercio se
entenda que los suscriptores de acciones no se encontraban ligados entre s por
ninguna obligacin, no existiendo entre stos sociedad sino slo un inters
comn no vinculante, por lo que los actos de los fundadores no correspondan a
aquellos ni a ente alguno. Con la sancin de la Ley de Sociedades
Comerciales en 1972 LS, actual LGS, tal criterio, duramente atacado por la
doctrina, vari. El art. 183 LGS les reconoce expresamente personalidad jurdica
y capacidad desde que el contrato social se suscribe, admitiendo en
concordancia que puede quedar obligada por actos relativos al objeto social y
atribuyndole capacidad para realizar los actos necesarios para su constitucin y
los relacionados con el objeto social. Ello no importa asimilarlas durante su
trnsito registral con sociedades que no se constituyan con sujecin a alguno de
los tipos regulares, o que omitan requisitos esenciales o incumpla con las
formalidades exigidas por la LGS (todas stas reguladas los arts. 21 y ss.), sin
que interese cuanto tiempo aquel se prolongue y siempre y cuando las demoras
no se deban a causas imputables a sus promotores, fundadores y directores.
Slo el abandono voluntario y definitivo de los trmites de registracin convierten
a la sociedad en una de aquellas reguladas en los arts. 21 y ss. LGS. Para
determinar si la dilacin equivale a tal abandono cabr atender a la falta de
prosecucin de un trmite de registracin cuya marcha sea razonable.
La LGS incluso permite a la sociedad en formacin la inscripcin preventiva de

bienes a su nombre por transferencia de aportes (art. 38 LGS), inscripcin que
no tiene eficacia retroactiva porque la ley es integrativa-constitutiva: se
circunscribe a los bienes aportados registrables en los registros pertinentes y no
a la sociedad y al Registro Pblico. Con ello se procura sustraer durante, el
trmite de constitucin, el activo comprometido de los avatares y posteriores
obligaciones del socio aportante, de forma tal que de la sociedad no se vea
posteriormente privada de aqul. De all que, para el caso de que as se prevea
estatutariamente dentro de los actos autorizados a los que nos referimos antes,
la sociedad en formacin pueda durante el iter constitutivo adquirir y enajenar
bienes registrables, e incluso disponer de aquellos recibidos a ttulo de aporte
an antes de su inscripcin. En concordancia con tales previsiones, el art.
154 del Cdigo Civil y Comercial dispone que la persona jurdica en formacin
puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes registrables.
Actos cumplidos durante el rgimen fundacional
Los arts. 183 y 184 LGS aluden a fundadores, promotores y directores.

1) Por fundadores la ley designa a aquellos sujetos que participan en la
constitucin simultnea de un ente suscribiendo el contrato
constitutivo; 2)por promotores se conoce a aquellos sujetos que actan en la
etapa preconstitutiva de la sociedad annima, recurriendo para ello a la
suscripcin pblica de sus acciones. stos actan a su propio riesgo redactan
el programa, contratan a un banco interviniente, realizan los trmites conducentes
a la celebracin de la asamblea y rinden cuentas de ello persiguiendo obtener
un provecho por su gestin, ya sea en dinero o a travs de una participacin en

la sociedad por cuya iniciativa se crea; 3) los directores son los integrantes del
rgano social necesario, permanente, de actuacin y de ejecucin, cuyas
funciones se circunscriben mayormente a la gestin, administracin y
representacin de la sociedad y que comnmente se conoce como directorio.
Siendo que los arts. 183 y 185 LGS se aplican analgicamente para todas las
sociedades regulares, caben sus prescripciones a los administradores en general.
Los directores solo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los
actos necesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya
ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en
el acto constitutivo
.-
Los directores, los fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e

ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est
inscripta (art. 183 LGS). Si bien suele sostenerse que los actos necesarios son
nicamente aquellos tendientes a la registracin del contrato, cabe adems incluir
entre estos a aquellos actos propios de la conservacin de los bienes recibidos,
como la adquisicin de los aportes, los trmites, los gastos de publicacin e
inscripcin, la valuacin de los aportes no dinerarios. Una vez inscripta la
sociedad todos estos actos se reputarn como realizados por aqulla, quedando
directores, fundadores y promotores eximidos por las responsabilidades que de
tales actos pudieran derivarse. Adems, siendo que, producto de la inscripcin la
sociedad queda regularmente constituida, no corresponden eventuales acciones
de rendicin de cuentas contra los directores por los actos realizados durante el
perodo en formacin: stas incumben ya a los estados contables que
oportunamente habrn de someterse a consideracin de los socios.
En atencin de la buena fe negocial, la LGS dispone que el directorio podr

resolver, dentro de los tres meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la
sociedad de las obligaciones resultantes de los dems actosaquellos que no
fueran necesarios para la constitucin y los relativos al objeto social no
autorizados contractualmente cumplidos antes de la inscripcin, dando cuenta a
la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo actuado, los directores sern
responsables de los daos y perjuicios que hubieran ocasionado, aplicndose
para su determinacin y eventual reclamo los criterios sentados en los arts. 59 y
274 LGS. La asuncin por la sociedad de estas obligaciones por la sociedad no
libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y
fundadores que los consintieron (art. 184 LGS).
Parecera ser que, mientras el ente no se encuentre inscripto, "la sociedad en

formacin slo tiene una capacidad limitada a los actos necesarios para su
constitucin definitiva; pero cuando se extiende a los actos relativos al objeto
social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente
autorizada en el acto constitutivo, parece gozar de una capacidad casi plena, con
lo cual, sin duda, se aproxima al concepto unificador de la sociedad regular
como ente ineluctable de la continuacin de una misma persona: la sociedad en
formacin". De hecho, la sociedad puede operar dentro de su objeto, an en la
etapa fundacional, sin que por ello pueda considerrsela irregular, lo que permite
a los socios comenzar con el giro empresario sometindose al rgimen de
responsabilidades y autorizaciones antes referido en cuanto el trmite registral
hubiera comenzado.
SOCIEDADES DE HECHO Y SOCIEDADES IRREGULARES
Rgimen de las leyes 19.550 (LSC) y 26.994 (CCCN)

Como lo sealamos al comentar el artculo 1, una reforma relevante
introducida por el CCCN a la ley 19.550 (conocida como Ley de Sociedades
Comerciales, hoy Ley General de Sociedades) consisti en sustituir el rgimen de
lo titulado como De la sociedad no constituida regularmente por lo reconocido
actualmente como Sociedades no constituidas segn los tipos del captulo II y
otros supuestos, aunque manteniendo la numeracin articular (arts. 21 a 26) cuyo
nuevo contenido, que se examina seguidamente, no excluye el examen de las
principales figuras y nociones del rgimen reemplazado.
Antecedentes
El segundo prrafo del art. 296 del Cdigo de Comercio de 1889 reconoca
personalidad a la sociedad no instrumentada por escrito o no registrada, la que
reputaba "nula para lo futuro", habilitando a cualquier socio a separarse de ella
sin perjuicio de los efectos producidos respecto de lo pasado. Los terceros, por
su parte, podan considerar existente la sociedad a la que la ley les reconoca

una personalidad precaria y limitada, y accionar contra la misma, o prescindir de
ella y accionar directamente contra los socios, a quienes la ley haca
responsables ilimitada y solidariamente. La ley 19.550 de 1072 LS vino a
sustituir la hasta entonces imperante sancin de nulidad del contrato por la
inoponibilidad de sus clusulas. Adems, con su reforma por ley 22.903 de 1983
incorpor la regularizacin de los entes irregulares y que la LS denominaba
de hecho o irregulares, habilitando incluso el receso para los socios opositores.
Con la unificacin del Cdigo Civil y Comercial ley 26.994 de 2015, la ley
19.550 ha dejado de ser una ley exclusivamente de sociedades comerciales para
transformarse en una ley general de sociedades, cambiando incluso su antigua
denominacin. En concordancia, la vigente Seccin IV del Captulo I LGS regula
toda sociedad "que no se constituya con sujecin a los tipos del Captulo II", lo
que importa la creacin de un nuevo tipo o subtipo innominado de sociedad
residual, sustituto de las de hecho e irregulares.
Sociedades no constituidas segn los tipos legales.-
En sus arts. 21 a 26 la LGS recepta y regula un nuevo tipo de sociedad que

incluye a toda aquella no constituida con sujecin a uno de los tipos legales,
que omitiera algn requisito esencial, o que incumpliera con las formalidades
exigidas por la LGS.
Dentro de estas ltimas aquellas que incumplieran con las formalidades

exigidas se encuentran: 1) las sociedades constituidas conforme uno de los
tipos autorizados y no inscriptas; 2)la sociedad de hecho, sin importar su objeto
y atento carecer de la formalidad instrumental escrita requerida en el artculo 4
LGS; 3) las que omitan requisitos esenciales no tipificantes y 4) las sociedades
no regularmente constituidas existentes con anterioridad y a las que la ley
26.994 omite referirse, por lo que va de suyo que tambin deben incluirse en la
Seccin IV del Captulo I LGS. En consecuencia, los socios de entes irregulares
en los trminos del anterior art. 21 LGS pueden invocar entre s y frente a
terceros los derechos y defensas nacidos del contrato social extremo que la LS
les vedaba, y no responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones
sociales contradas con posterioridad a la entrada en vigencia de la ley
26.994 sino mancomunadamente
.-
La existencia de este tipo de sociedad puede acreditarse por cualquier medio

de prueba (art. 23 LGS). sta surge habitualmente del documento a travs del
cual se la instrumenta. En trminos generales, siendo que aqulla puede ser
demostrada por cualquier medio, bastar al tercero con establecer la gestin de
negocios en comn para probar as su utilizacin. Ello no significa que toda
probanza sea per se idnea, debiendo ser las que se invoquen concordantes,
conducentes y "concluyentes. La LGS admite, entonces, una amplia libertad para
probar su existencia, siendo las cuestiones atinentes a tales fines de orden
procesal y no sustancial, por lo que resultan admisibles la prueba de informes, el
reconocimiento judicial y pericial, las presunciones, documentales, testimoniales,
inscripciones en los diversos organismos fiscales y de contralor de la actividad
del caso, etc..
Resultan ser de utilidad como prueba de la existencia del ente y a veces de

la calidad de socio que se atribuya, las facturas y remitos extendidos a nombre
de la sociedad o por sta, la publicidad de su operatoria, las cuentas corrientes
bancarias a la orden recproca o conjunta de los socios, los recibos de pago, la
correspondencia en general, las operaciones bancarias en procura de recursos
financieros, la constancia que acreditada titularidad conjunta de la habilitacin
municipal de los depsito de mercaderas, la existencia contratos de cesin que
transfieran los derechos que uno de los socios, entre tantas otras.
SOCIEDADES DE HECHO
Concepto
La sociedad de hecho es la que funciona como tal sin haberse instrumentado,
diferencindose de la sociedad irregular (no constituida regularmente) a mrito de
la existencia o no de contrato escrito. Un pronunciamiento ms reciente la
caracteriza as: conformar una sociedad de hecho la actividad de un grupo de
personas, enderezada a trabajar en conjunto, habindose obligado previamente a
realizar aportes para la formacin de un fondo comn operativo o a soportar las
prdidas en condiciones de igualdad jurdica, a distribuir las ganancias o a
soportar las prdidas que pudieran resultar de ello, crendose todo un haz
atributivo de responsabilidad que presupone la personalidad jurdica
.-
Lo cierto es que la sociedad de hecho constituye una mera situacin de hecho,

no instrumentada, a la cual el derecho le reconoce virtualidad por imperio de la
necesidad que se deriva de la realidad misma, segn con toda claridad lo ha
expuesto Romero, en posicin que compartimos.-
Lo tpico de la sociedad de hecho es la explotacin en comn, mientras que el
condominio es una figura jurdica esttica; la sociedad supone explotacin
conjunta, repartindose prdidas y ganancias.
Y como se expresa en un caso puntual, configura una sociedad de hecho
aqulla en la que los socios establecieron obligaciones mutuas tales como el
control y la fiscalizacin del rea administrativa, la celebracin de contratos de la
sociedad con terceros respecto de la realizacin de obras y/o trabajos y/o
contratos publicitarios, concertando las partes que cada uno de ellos podra
retirar el cincuenta por ciento (50%) de las utilidades, luego de deducidos todos
los gastos originados por el giro del negocio, y que uno de los socios aportara
el capital y el otro su renombre y conocimiento de la actividad a desarrollar.
SOCIEDADES IRREGULARES
La sociedad irregular en el complejo mundo de los negocios, lejos de

representar una situacin excepcional, integra como la sociedad de hecho la
realidad de la vida empresarial; la sociedad irregular prolifera, si bien no tanto en
virtud de la confianza optimista inicial de los negocios (como la sociedad de
hecho), s en cambio por la necesaria agilidad que stos demandan para
iniciarlos sin tener que esperar la burocracia constitutiva: en la realidad a los
comerciantes se les da primero la posibilidad de encarar un negocio y lo
comienzan. Luego se preocupan de la estructura jurdica de la empresa, lo que
es inevitable desde que no se puede pretender que se deje en suspenso la
compra, venta, locacin, etc., que se presenta como oportuna y urgente, a la
espera de la redaccin e inscripcin de un contrato social (distinta sera la
situacin si estuviese previsto algn tipo de inscripcin provisoria), por lo que la
lgica consecuencia es que durante un tiempo la sociedad funcionar
instrumentada conforme a un contrato de sociedad regular, pero no inscripto, es
decir, irregular.
Concepto
La sociedad irregular es aquella sociedad constituida conforme a alguno de los

tipos permitidos pero afectada por vicios en la constitucin. Tambin se ha
definido a las sociedades irregulares como aqullas en las que los socios han
suscripto el contrato social, que se encuentra ajustado a los trminos del art.
11 de la ley 19.550, con todos los elementos y requisitos por l dispuestos pero
que, sin embargo, adolece de los vicios de forma por la omisin de la
registracin, prevista en el art. 7 de la ley citada o, en otros trminos, cuando
media un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para garanta
de terceros. En la sociedad irregular que la ley configura necesariamente debe
existir la instrumentacin del acto constitutivo para poder verificar su adecuacin,
pero sin que la sociedad se haya constituido regularmente.
7. Enumeracin casustica
La jurisprudencia haba resuelto, antes de la sancin de la LSC, que

configuraban una sociedad irregular aqulla no inscripta en el Registro Pblico de
Comercio correspondiente al domicilio social, aun cuando lo haya hecho en otro.-
Aun cuando la sociedad annima se haya inscripto en el Registro Pblico de

Comercio, si no ha convocado a sus asambleas en trmino, ni las ha celebrado
en forma anual, y ha permanecido inactiva, esperando un eventual mejoramiento
de la actividad comercial, debe concluirse que aqulla no es una sociedad
annima regular.
Los vicios ms comunes son los vicios referidos al acto constitutivo y vicios de
publicidad; y entre estos ltimos se puede distinguir entre la ausencia de
publicidad, la publicidad deficiente y la publicidad tarda, aadiendo otros
supuestos como la ausencia de participacin de la autoridad administrativa de
control en la constitucin de las sociedades por acciones, aunque este supuesto
es de difcil configuracin prctica.
La personalidad jurdica que la Ley de Sociedades concede a las sociedades

irregulares, a ms de ser limitada y precaria, es para amparar al comercio y a
los terceros, y no en beneficio de sus integrantes
.-
Caracterizacin
El fenmeno jurdico llamado antes sociedad no constituida

regularmente (normado por los exarts. 21 a 26 de la LSC), y
actualmente sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II y otros
supuestos (normado por los arts. 21 a 26 de la LGS modificados por el CCCN)
no constituyen un tipo societario por s sino, otra clase de organizacin que
aqullas de los distintos tipos de sociedades comerciales. Es regulado por el
derecho a modo de la sociedad, pero no configura una personalidad del derecho
con la plenitud de esta expresin, lo que lograra de haberse sometido a un tipo
legal (art. 2, LSC). Estos entes pueden gozar de atisbos de personalidad como
artificio tcnico para regular y liquidar ciertas relaciones de derecho. Es que la
medida de personalidad atribuible a la sociedad irregular tiene un efecto
restringido originado en su carcter extra registral.
Tambin se ha sealado que, por intensa que sea la repulsa normativa a las
sociedades de hecho, tal repugnancia no puede llevar a desconocer la existencia
objetiva de la sociedad irregular como distinta de los miembros que la
componen. Consecuencia de ello es precisamente haber previsto la
representacin social por cualquiera de los socios, el rgimen de disolucin y
liquidacin que deber adecuarse a las normas de la LSC..
Lo cierto es que la constitucin de una sociedad irregular o de hecho produce

el nacimiento de un sujeto de derecho distinto de los socios que la integran que,
en cuanto tal, aparece dotado de todos los atributos inherentes a la sociedad
(capacidad, patrimonio, nombre o razn social, aptitud para ser titular de
relaciones jurdicas, entre otros). Esta nocin de personalidad, que no es ajena a
las sociedades de hecho, debe verse reflejada en el mundo exterior, mediante la
interaccin propia de todo sujeto en el trfico jurdico, anudando relaciones con
otros, adquiriendo bienes, celebrando actos jurdicos, etc.
IV) ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD IRREGULAR Y DE HECHO

Requisitos tpicos
En las sociedades irregulares deben reunirse los requisitos generales del

contrato de sociedad: capacidad, consentimiento, objeto, aporte y causa, adems
de los elementos especficos: fondo comn, participacin en los resultados
y affectio societatis. Reiteramos aqu que la constitucin de una
sociedad irregular o de hecho produce el nacimiento de un sujeto de derecho
distinto de los socios que la integran que, en cuanto tal, aparece
dotado de todos los atributos inherentes a la sociedad (capacidad, patrimonio,
nombre o razn social, aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, etc.).
Tcnicamente puede decirse que las sociedades irregulares son aqullas en las
que los socios han suscripto el contrato social, que se encuentra ajustado a los
trminos del art. 11 de la LSC, con todos los elementos y requisitos por l
dispuestos pero que, sin embargo, adolece de los vicios de forma por la omisin
de la registracin, prevista en el art. 7 de la ley citada, o en otros trminos,
cuando media un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para
garanta de terceros. Por eso es que se presentan como elementos tpicos del
contrato de sociedad cuando hay pluralidad de socios, aportes, fondo comn y
un objeto, as como la previsin de distribuir las utilidades resultantes. Tales
elementos, en conjunto, determinan la existencia de sociedad, si bien
individualmente considerados pueden ser propios de otras figuras jurdicas, tal el
caso del fondo comn, que es similar al del consorcio de propietarios.- Sin
embargo, valga la aclaracin, la inexistencia de los elementos constitutivos del
contrato de sociedad de hecho o la violacin de ellos pueden dar lugar a la
nulidad del contrato celebrado.-
Representacin externa e interna y rgimen actual

El ex art. 24 de la LSC, expresaba que cualquiera de los socios representa a
la sociedad de hecho o irregular, empleando as una terminologa que alude a
una manifestacin externa ante terceros de la actividad societaria y no a la
administracin que importa una manifestacin interna referida a las relaciones
sociales Es que las sociedades de hecho son personas jurdicas susceptibles de
.
tener derechos y obligaciones y su gobierno, administracin o representacin

puede ser desempeada por cualquiera de los socios. Haciendo aplicacin de
estas premisas se dijo que:
a) Si bien la sociedad irregular puede llegar a tener un rgano de

administracin conjunto (en el caso, surga del contrato social), ello no implica
que la representacin externa no pueda ser ejercida por cualquiera de los socios,
tal como lo prescriba el ex art. 24 de la ley 19.550.
b) Cualquiera de los integrantes de la sociedad representa a la sociedad, sin

necesidad de la concurrencia de los dems..
Ahora bien, cul es la situacin actual? Pues la Reforma Unificadora establece

art. 23, prr. 2 una disposicin semejante a la que le precedi "en las
relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad...",
aunque agrega ahora: "...exhibiendo el contrato, pero la disposicin social le
puede ser opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente al
tiempo del nacimiento de la relacin jurdica".
No obstante la disposicin condicionada sobre la "exhibicin del contrato" y lo

previsto sobre su oponibilidad y conocimiento del mismo, valgan seguidamente
las consideraciones jurisprudenciales y doctrinarias que exponemos en los
apartados siguientes sobre la norma que reitera la reforma introducida por el
CCCN.
Representacin y responsabilidad
Tambin se sent que cualquiera de los socios, al representar a la sociedad

irregular y atento a las responsabilidades que la ley consagra, acta no en
sentido orgnico sino por cuenta e inters ajeno; afirmacin esta ltima que
habr de tomarse cautelosamente en la medida que a la sociedad irregular le
sea reconocida su personalidad aunque precaria y limitada y acte como tal
"orgnicamente"; en efecto, a la sociedad irregular se le atribuye personalidad,
por lo que respecto de las deudas societarias la deudora es solamente la
sociedad, incumbiendo a los socios una obligacin por la responsabilidad
solidaria que legalmente se les impone respecto del pasivo social.
Tratndose de sociedades de hecho, cualquiera de los socios la representa en

sus relaciones con los terceros, sin perjuicio de la accin que a aqullos le
competan si se ha extralimitado en sus funciones.
En las sociedades no constituidas con sujecin a uno de los tipos legales, que
omitan algn requisito esencial, o que incumplan con las formalidades exigidas
por la LGS esto es, todas las de la Seccin IV, la responsabilidad de sus
socios frente a terceros es simplemente mancomunada (art. 24 LGS). La
solidaridad con la sociedad, o entre los socios, o una distinta proporcin de la
que surge de la simple mancomunin, slo resulta posible en caso
de: estipulacin expresa en tal sentido; existencia de previsin contractual
efectivamente conocida por terceros al tiempo de la contratacin o del nacimiento
de la relacin obligatoria; o que emane de las reglas comunes del tipo que
manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos
sustanciales o formales.
An en caso de quiebra, las relaciones entre los acreedores sociales y los

acreedores particulares de los socios se juzgan como si se tratara de una
sociedad de los tipos previstos en el Captulo II, incluso respecto a los bienes
registrables (art. 26 LGS).
Norma de conducta
El administrador societario, al desempear sus funciones, deber obrar con la

diligencia impuesta por el art. 59 de la LSC, modelo que deber apreciarse
segn las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar y, en el caso
de omisin de los cuidados ms elementales atinentes a sus funciones, har
responsable al administrador por dolo. A ello cabe agregar el deber de fidelidad,
que complementa estos aspectos exigibles, consistentes en que no se debe dar
preferencia a los intereses propios en detrimento de los de la sociedad
Representacin en juicio
Una sociedad no constituida regularmente puede estar en juicio representada

por cualquiera de los socios, debiendo actuar stos en esa calidad (y no por
derecho propio), con detalles de todos los integrantes de la sociedad, como bien
lo seala Halperin. As nuestros tribunales: cualquiera de los socios de un ente
irregular o de hecho tiene la facultad de representar a la sociedad (ex art.
24, ley 19.550), pero para estar en juicio, y obviamente en la etapa de
mediacin previa, el socio que se presente debe invocar y actuar en esa calidad
y no por derecho propio.
PRUEBA DE LA SOCIEDAD
La Reforma Unificadora (CCCN), en su modificacin a la ley de sociedades

19.550 (hoy LGS), ha reemplazado el contenido del art. 25 por el ltimo prrafo
del actual art. 23, reiterando su redaccin: la existencia de la sociedad puede

acreditarse por cualquier medio de prueba.
El contenido del el art. 25 (hoy art. 23, ltimo prr.), LSC, est dirigido,
principalmente, a los terceros o socios a quienes, frente a un conflicto de
intereses, se les niega la existencia de la sociedad, autorizando la preceptiva a
recurrir, en estos casos, a cualquier medio de prueba con sujecin al derecho
comn, esto es que para probar la existencia de una sociedad de hecho es
admisible cualquier medio de prueba, a tal extremo que hasta la promesa de
sociedad de hecho puede probarse por todos los medios de prueba.
Sociedades irregulares y sociedades de hecho
En materia mercantil, la sociedad irregular en sentido estricto no plantea

mayores problemas probatorios, dado que nace con un convenio escrito con
miras a llegar a conformar un tipo regular. Tal acuerdo constituye, al menos
entre los socios, una prueba fehaciente invocable; la prueba de una sociedad de
hecho, en cambio, ser de produccin ms compleja.-
La sociedad de hecho como situacin fctica

Destcase que, por un lado, se sent que las sociedades de hecho son
situaciones fcticas a las cuales la ley les otorga personalidad en razn de que
es la misma realidad que lo impone como necesario y funciona como sociedad
aunque el acuerdo de voluntades no est instrumentado (apartndose de la
exigencia contenida en los arts. 4 y 5 de la LSC), lo cual dificulta la
acreditacin de su existencia. Y por otro lado que los actos y comportamientos
de las partes involucradas en la contienda son enmarcables en hechos
demostrativos de la existencia de una relacin de socios entre el actor y el
demandado y de una gestin comn tendiente al cumplimiento del objeto social,
para obtener a partir de ello utilidades distribuibles entre ambos.-
Si bien una sociedad de hecho puede ser acreditada por todos los medios de
prueba, no cualquier probanza es idnea para dar por acreditada esa situacin;
en cada caso se debern analizar los elementos aportados a fin de determinar si
son suficientes para admitir su existencia y legitimacin. Ello as, para que una
sociedad de hecho tenga real vigencia es necesario acreditar hechos y
situaciones por ella realizados que demuestren que tiene vida, que tiene un
desarrollo como tal, y para ello no basta con acompaar facturas con membrete
de la sociedad, sino que habr que probar adems que tiene relaciones
comerciales con terceros ajenos a la demandada, que tiene sede propia, que
paga los impuestos pertinentes tales como a las ganancias, actividades
lucrativas, cuentas corrientes bancarias, etc., que tiene bienes inscriptos a su
nombre, entre otros.
En un caso puntual se dijo que a los fines de acreditar la existencia de una

sociedad de hecho carente de convenio instrumentado, resulta viable recurrir a
amplios medios probatorios, pero corresponde valorarlos con criterio restrictivo en
orden a extraer un serio poder convictivo del que se desprenda los efectivos
aportes realizados con la finalidad de desarrollar una gestin econmica con
miras a obtener utilidades traducidas en dinero, participando en las ganancias y
prdidas de la empresa comn.
Prueba del aporte
Desde hace tiempo se viene sentando, respecto del aporte, que si no se ha

exhibido prueba alguna que permita tener por acreditado, con independencia del
principio de prueba por escrito, que el actor haya realizado aportes, no puede
admitirse la existencia de contrato de sociedad por cuanto el aporte constituye
elemento esencial del citado contrato, resultando relevante cuando se trata de
probar la existencia de una sociedad de hecho. Pero la existencia de una
sociedad de hecho requiere la prueba no slo de los aportes, sino de que stos
estaban destinados a desarrollar una gestin econmica con miras a obtener una
utilidad traducible en dinero, participando ambos en las ganancias y en las
prdidas que la empresa comn pudiera producir.-
Se aade, reiteramos, no hay sociedad sin aporte, por lo que la condicin de

constituir un fondo social por medio de aportes, ms que legal, es una condicin
racional, porque sin la obligacin de aporte, desaparece el concepto de sociedad
y la relacin jurdica formada, asume necesariamente la estructura jurdica de
otro contrato, pues la sociedad por ello es onerosa
Bienes registrables
La sociedad no constituida regularmente no poda inscribir a su nombre los

bienes registrables, considerndoselos como de propiedad de aquel a cuyo
nombre figuraban registrados. Para estos bienes resulta vigente el llamado
"principio de incorporabilidad absoluta de la personalidad de la sociedad de
hecho", en cuyos trminos el acreedor particular de un socio de una obligacin
de escriturar se hallaba vinculado exclusivamente con el titular registral. Por eso
es que aunque exista una sociedad de hecho, tratndose de bienes registrables,
por lo dispuesto en el anterior art. 26, ha declarado la Suprema Corte que las
adquisiciones en estos supuestos deban entenderse como de propiedad de quien
figure registrado en el dominio.
El fundamento de la norma del art. 26 anterior que dispona que los bienes
registrables se encuentran excluidos del rgimen de la sociedad de hecho se
encontraba, por un lado, en la imposibilidad de invocar frente a terceros los
derechos nacidos del contrato social (ex art. 23, LSC), y por otro, era una
cuestin de ndole prctica: era imposible para el Registro de la Propiedad
Inmueble individualizar la sociedad, sus integrantes o sus administradores; las
sociedades de hecho no pueden adquirir, ni, consiguientemente, ser titulares de
bienes registrables; las adquisiciones en estos supuestos deban entenderse
como de propiedad de quien figure registrado en el dominio. Es que las
sociedades irregulares y de hecho carecan de capacidad para obtener la
inscripcin de bienes registrables a su nombre.
De acuerdo con el art. 26 modificado por la Reforma Unificadora, debe

entenderse que al contrario de lo que rega antes, si bien las relaciones entre
los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso
de quiebra, se seguirn juzgando como si se tratara de una sociedad de los
tipos previstos en el Captulo II (sociedades "regulares"), ahora se incorporan
incluyendo a las con bienes registrables (antes se haca excepcin de stas).
Como se ve, la sociedad "atpica" para adquirir un bien registrable (como una
propiedad inmueble, un automotor, etc.) slo lo puede hacer si cumple con el
procedimiento que describe la norma, esto es:
Acreditar ante la autoridad registral la existencia de la sociedad.
Acreditar ante la autoridad registral las facultades de ser representante

mediante acto de reconocimiento de todos quienes se reputan socios de la
sociedad.
Instrumentar el acto facultades del representante en escritura pblica o

instrumento privado con firma autenticada por escribano.
Debe indicarse la proporcin en que participan los socios en la sociedad, y el

bien inscribirse a nombre de la sociedad.
Con la sancin de la ley 26.994 se ha zanjado la discusin en favor de la

admisin de la adquisicin y registracin, al incluirse en el art. 26 LGS la
frmula "incluso con respecto a los bienes registrables". La solucin es
concordante con el art. 23 LGS que en su nueva redaccin dispone que para
adquirirlos stas sociedades deben acreditar ante el Registro su existencia y las
facultades de su representante mediante un acto de reconocimiento de todos
quienes afirmen ser socios instrumentado en escritura pblica o instrumento
privado con firma autenticada por escribano, inscribindose el bien "a nombre
de la sociedad" y detallando la proporcin en que participa cada uno de stos.
Luego de ello, en tanto titular de dominio, la sociedad podr gravar y enajenar
tales bienes
.-
Importancia de la reforma
Como puede observarse a travs de las consideraciones precedentes, hete aqu

una modificacin importante e integral al rgimen de lo que venimos conociendo
como "sociedades no constituidas regularmente", y que comienza, precisamente,
a alterar el ttulo del cap. II (de la LSC, hoy LGS), reemplazando esta ltima
denominacin por la de "sociedades no constituidas segn los tipos del cap. II y
otros supuestos", entendindose como excluidos de este rgimen de atipicidad a
la sociedad colectiva, sociedad en comandita simple, sociedad de capital e
industria, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad annima (incluyendo en
este tipo la "sociedad unipersonal"), sociedad annima con participacin estatal
mayoritaria, y sociedad en comandita por acciones.
Seguramente las reformas introducidas al rgimen de las conocidas como

"sociedades irregulares" representen la de mayor magnitud introducida a la ley
19.550, pues modifica todo el articulado de la seccin IV del cap. I, esto es, los
arts. 21 a 26.
Ello as, puede decirse que:
a) La nueva seccin IV de la LGS, al referirse especficamente a las

"...sociedades no constituidas segn los tipos del captulo II y otros supuestos",
se ha constituido en una categora que incluye por exclusin a todas aquellas
sociedades que no estn incluidas en el cap. II de la LGS, al permitir la
inclusin de una gran cantidad de figuras, personas jurdicas, que ha sido
regulada de modo tal que en los hechos se transformar en un nuevo tipo social
(tipicidad de segundo grado), no incluida en el cap. II (referido a las sociedad en
particular), y que Roitman propuso distinguirlas como sociedades residentes.
Luego, cabe el interrogante de si existe un nuevo tipo por exclusin, el de la
sociedad simple, con una regulacin que otorga amplias facultades a los socios
con la posibilidad de generar exhaustivas pautas de funcionamiento, en cuyo
defecto se aplicar el Ttulo II del CCCN por expresa disposicin de su art. 150.
El tiempo lo dir, pero parece que en sus efectos, la sociedad simple funcionar
como un nuevo tipo social, no incluido en el cap. II.
b) Con la nueva regulacin de la seccin IV se conmueven bases esenciales

del derecho societario que debern modificarse o excepcionarse,
especficamente en lo que hace a la tipicidad de segundo grado.
c) La nueva redaccin de la seccin IV incluye figuras dismiles, pero que

cuentan como denominador comn ser personas jurdicas, no inscriptas.
Todo ello altera en forma sustancial el rgimen societario de las sociedades

"no regularmente constituidas" tal como est concebido en la redaccin actual de
la ley 19.550.
Sociedades comprendidas
El art. 21 de la ley 19.550 en su versin anterior estableca: "Las sociedades
de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que
no se constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta
Seccin".
Actualmente se determina que la sociedad que no se constituya con sujecin a

los tipos del captulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las
formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta seccin. O
sea que no se habla ya de "sociedades de hecho con un objeto comercial" ni de
"sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente", sino
que, completivamente, ahora se refiere: a) a la sociedad que no se constituya
con sujecin a los tipos del cap. II (y que vimos ms arriba); b) a la que omita
requisitos esenciales; y c) a la que incumpla con las formalidades exigidas por
la ley 19.550. Todas ellas son reputadas sociedades no constituidas segn los
tipos previstos (cap. II) y otros supuestos. Parece que con esta amplia
descripcin se abandonar la digresin que hasta nuestros das venamos
realizando sobre las sociedades de hecho y las sociedades irregulares, dando as
un primer paso dejando de reconocerlas como una "situacin que la ley tolera",
ms tratndose de la creacin de una empresa como hecho real e inequvoco
que siempre ha de preceder a la persona jurdica, hecho formal y no siempre
exento de entelequia. Y, efectivamente, es un avance notable que hace
aplicacin del principio de conservacin de la sociedad prescripta en el art.
100 de la vigente ley 19.550.
Oponibilidad del contrato social

El nuevo art. 22 de la LGS expresa: El contrato social puede ser invocado
entre los socios. Es oponible a los terceros slo si se prueba que lo conocieron
efectivamente al tiempo de la contratacin o del nacimiento de la relacin
obligatoria y tambin puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, los
socios y los administradores. Recurdese que el segundo prrafo anterior del art.
23 de la LSC estableca que la sociedad ni los socios podrn invocar respecto
de cualquier tercero ni entre s, derechos o defensas nacidos del contrato social
pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los contratos
celebrados.
Asimismo, el art. 23, prr. 1, de la nueva LGS dispone que las clusulas
relativas a la representacin, la administracin y las dems que disponen sobre
la organizacin y gobierno de la sociedad puedan ser invocadas entre los socios.
Como vemos, la nueva disposicin, con mejor criterio, ampli las circunstancias
por las que se puede invocar el contrato social.
Prueba de la sociedad
El ltimo prrafo del nuevo art. 23 de la LGS reproduce literalmente el

contenido del ex art. 25 de la LSC:
La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba .
Cabe insistir entonces, brevemente, en los siguientes temas involucrados en la

norma.
Los medios de prueba
Su contenido est dirigido, principalmente, a los terceros o socios a quienes,

frente a un conflicto de intereses, se les niega la existencia de la sociedad,
autorizando la preceptiva a recurrir, en estos casos, a cualquier medio de prueba
con sujecin al derecho comn.
Para que una sociedad "atpica" tenga real vigencia es necesario acreditar
hechos y situaciones por ella realizados que demuestren que tiene vida, que
tiene un desarrollo como tal. Todos los medios probatorios son apropiados para
probar la existencia de esta sociedad entre los socios, pues rige la amplitud
probatoria del art. 23, ltimo prrafo, de la nueva LGS.
No obstante, ello no supone igual amplitud en el criterio de apreciacin de los

elementos probatorios, encontrando limitacin en lo que atae al rigor en la
valoracin de los hechos y circunstancias comprobatorias, pues no implica
amplitud en el criterio de apreciacin de la existencia de la sociedad, sino slo
de los medios de prueba. En otras palabras, la amplitud para aceptar medios de
prueba de la sociedad no debe confundirse con la conviccin slida que debe
resultar de ellos en cuanto a su existencia.
Prueba, sociedad y aportes

De acuerdo con el concepto de sociedad otorgado por el art. 1 de la LGS la
existencia de una sociedad "atpica" a excepcin de la "sociedad unipersonal",
queda demostrada con todas las caractersticas del art. 21 de esta ley cuando
dos personas, en forma organizada, realizan aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios o
soportando las prdidas. Estos elementos pueden ser reforzados con la
demostracin de la intencin de constituir la sociedad ( affectio societatis) que se
acredita con la colaboracin activa, consciente e igualitaria, con la evidencia de
un animus societatis o con el propsito de llevar adelante una empresa comn.
En otras palabras, la prueba debe orientarse a demostrar inequvocamente la
existencia de la sociedad comercial, no a otra relacin jurdica.
Desde hace tiempo se viene sentando, respecto del aporte, que si no se ha

exhibido prueba alguna que permita tener por acreditado, con independencia del
principio de prueba por escrito, que el actor haya realizado aportes, no puede
admitirse la existencia de contrato de sociedad por cuanto el aporte constituye
elemento esencial del citado contrato; pero la existencia de una sociedad
"atpica" requiere la prueba no slo de los aportes, sino de que stos estaban
destinados a desarrollar una gestin econmica con miras a obtener una utilidad
traducible en dinero, participando ambos en las ganancias y en las prdidas que
la empresa comn pudiera producir.
Disponibilidad de los socios
El art. 23 de la ley 19.550, versin original, ordenaba que los socios y quienes
contrataron en nombre de la sociedad quedaban solidariamente obligados por las
operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del art. 56 ni las limitaciones
que se funden en el contrato social.
El actual art. 24 de la ley unificadora sustituye aquella disposicin

reemplazndola por la siguiente, que consagra la responsabilidad mancomunada,
como regla, aunque condicionada a estipulaciones determinadas y a las reglas
comunes del tipo. En efecto:
"Los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente

mancomunados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o
entre ellos, o una distinta proporcin, resulten:
"1) de una estipulacin expresa respecto de una relacin o un conjunto de

relaciones;
"2) de una estipulacin del contrato social, en los trminos del art. 22;
"3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del
cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales".
Subsanacin de los vicios y faltas
Podra decirse que el primer prrafo del actual art. 25 de la hoy denominada
Ley General de Sociedades, y que lo reproducimos seguidamente, estara
reemplazando a los dos primeros prrafos del art. 22 de la ley 19.550 en su
versin anterior:
"En el caso de sociedades incluidas en esta Seccin, la omisin de requisitos

esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elementos incompatibles
con el tipo elegido o la omisin de cumplimiento de requisitos formales, pueden
subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo
durante el plazo de la duracin previsto en el contrato. A falta de acuerdo
unnime de los socios, la subsanacin puede ser ordenada judicialmente en
procedimiento sumarsimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de
acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan.
El socio disconforme podr ejercer el derecho de receso dentro de los diez (10)
das de quedar firme la decisin judicial, en los trminos del artculo 92".
Veamos:
a) Se abandona el procedimiento que se titulaba "regularizacin" y se

reemplaza por el de subsanacin, entendindose esta ltima expresin referida a
la omisin de requisitos esenciales, tipificantes y no tipificantes; la existencia de
elementos incompatibles con el tipo elegido; y la omisin de cumplimiento de
requisitos formales.
b) Dicha subsanacin puede realizarse a iniciativa de la sociedad o de los

socios, y hasta el momento en que se cumple el plazo de duracin de la
sociedad previsto en el contrato social.
c) La subsanacin debe ser resuelta por acuerdo unnime de los socios, lo

que si no se logra tal unanimidad, se autoriza la subsanacin judicialmente en
procedimiento sumarsimo. De ser necesario, el juez tambin puede suplir esa
carencia de acuerdo, aunque sin imponer mayor responsabilidad a los socios que
no hayan consentido la subsanacin.
d) El socio disconforme con la subsanacin podr ejercer el derecho de receso

dentro de los diez (10) das de quedar firme la decisin judicial, en los trminos
del art. 92 de la actual LGS. Se refiere al derecho de una suma de dinero
equivalente al valor de su parte; el "derecho" a participar en los resultados
(prdidas o ganancias) respecto de operaciones pendientes; la facultad de la
sociedad de retener la parte del socio recedente hasta la condicin de las
operaciones en curso; tampoco podr el socio recedente exigir la entrega del
aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad, en cuyo
caso deber pagrsele su parte en dinero; y, en fin, el socio recedente
responder hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin
registral del contrato social.
Probablemente el nuevo procedimiento subsanatorio resulte ms prctico y

preciso que el anterior procedimiento regulatorio, pero estimamos que para evitar
interpretaciones dismiles hubiera sido conveniente mantener la aseveracin
normativa de que no se disuelve la sociedad en cuestin, continuando la
sociedad subsanada en los derechos y obligaciones de aqulla, reafirmndose
as la unidad y continuidad del sujeto susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones, preservndose el inters de los terceros a continuar la sociedad ya
regularizada con los mismos derechos y obligaciones que tena la sociedad
atpica.
Disolucin y liquidacin
Mejorando el contenido de los prrafos tercero y quinto del art. 22 de la ley

19.550, versin anterior, el art. 25, en sus tres ltimos prrafos, se ocupa del
rgimen de disolucin y liquidacin de las sociedades "atpicas", y con los
siguientes alcances:
a) Cualquiera de los socios puede provocar la disolucin de la sociedad

cuando no media estipulacin escrita del pacto de duracin, notificando
fehacientemente tal decisin a todos los socios.
b) Los efectos de la disolucin as provocada se producir de pleno derecho,

entre los socios a los noventa (90) das de la ltima notificacin.
c) Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los

salientes su parte social.
d) La liquidacin se rige por las normas del contrato y de la LGS (antes LSC).
Veamos:
1) Tngase en cuenta que la disolucin no implica la aniquilacin jurdica de la

sociedad, como tampoco la aplicabilidad, sin ms, de las normas convencionales;
resulta innecesario invocar causa alguna para llevarla a cabo; razn por la que
la sociedad no genera vnculos permanentes.
2) En las sociedades "atpicas" no opera la disolucin automtica (como en

algunas causales de disolucin de sociedades "tpicas", v.gr., art. 94, inc. 2),
sino que se considera exclusivamente la voluntad de los socios, esto es, el
momento en que la voluntad de disolver la sociedad se manifest en forma
fehaciente; esta manifestacin debe ser autntica e indiscutible para probar la
voluntad del socio, exteriorizada inequvocamente.
3) La notificacin fehaciente puede realizarse mediante telegrama, telegrama

colacionado o intimacin por escribano pblico. Resulta totalmente inhbil como
comunicacin fehaciente la correspondencia intercambiada entre las partes. En
fin, comunicacin fehaciente significa, en su acepcin general, la utilizacin de un
medio que resulta indudable ante una eventual probanza posterior, aunque
tambin puede devenir de otras conductas orientadas al mismo fin (pero no
consistente en una comunicacin fehaciente), como, por ejemplo, cuando existe
un acuerdo de los socios en tal sentido.
4) Disuelta una sociedad, resulta desde todo punto de vista ineludible liquidarla,
porque sta es la nica conducta legalmente posible a estar a derecho.
5) La sociedad conserva su personalidad a los efectos de la liquidacin (art.

101, LSC), manteniendo todos sus atributos sociales: domicilio, patrimonio social,
nombre, etc., aunque obviamente queda restringido su objeto en cuanto a que la
actividad del rgano liquidador estar circunscripta a "todos los actos necesarios
para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo".
6) La norma madre en materia de disolucin y liquidacin de las sociedades
irregulares se encuentra ahora en el art. 25 de la LGS, esto es, que la
liquidacin se rige por las normas del contrato y de la LGS, principalmente art.
101 y ss., de la misma forma como sucede en las sociedades comerciales
tpicas. Pero tambin se admite que los socios puedan suprimir la liquidacin o
reglamentacin de modo diferente a las pautas sealadas en los arts. 101 y 102
de la LSC, simplificando las operaciones, en tanto, conduzcan al mismo resultado
y no se perjudiquen los derechos de los acreedores.
7) Durante el perodo liquidacional, los socios responsables deben rendir cuenta

de su gestin en cuanto a las que no hubieran sido aprobadas durante la
vigencia de la sociedad y hasta la concrecin de la particin, resultando de
aqulla en los saldos deudores o acreedores en cada caso. Por otro lado,
tambin se sent que la rendicin de cuentas se debe a la sociedad y no a los
socios individualmente.
8) No vemos por qu no debe operar en las sociedades "atpicas" la medida

cautelar de la intervencin judicial como opera en las sociedades tpicas que
tipifica la normativa societaria. Sin embargo, procede, pero con esta salvedad:
como la intervencin judicial importa una intromisin o control del rgano
jurisdiccional dentro del rgano administrativo, no puede decretarse con el mismo
sentido y alcance como si se tratara de una sociedad regularmente constituida,
pues en algunos casos, debe considerarse disuelta y procederse de inmediato a
su liquidacin cuando un socio as lo demanda expresando su voluntad de
separarse o cuando los demandados manifestaron que ponan fin al vnculo
contrado, y en otros casos seguir el trayecto hacia su reconduccin. Depender
en cada caso cul ser la tipologa y alcance de la cautelar.
9) Tratndose de sociedades "atpicas", la rendicin de cuentas es el

procedimiento por medio del cual los socios del ente ejercen el derecho de
control sobre la administracin societaria. La rendicin de cuentas es debida
recprocamente por los socios, segn las reglas del derecho comn, y presupone
la liquidacin de la sociedad "atpica" para que puedan aplicarse esas normas
con el objeto de distribuirse las utilidades y exigir la contribucin de las prdidas.
Si bien la normativa societaria no alude a la rendicin de cuentas que se
deberan los socios, el art. 25 determina implcitamente el derecho a peticionar la
rendicin de cuentas, la que, como dijimos, es debida recprocamente por los
socios en determinadas circunstancias y segn las reglas del derecho comn y
sin perjuicio de que en su oportunidad se consideren las variables fcticas en
cada caso en particular.
Captulo II De las sociedades en particular

Seccin I De la sociedad colectiva
Artculo 125 Caracterizacin

Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por
las obligaciones sociales.
El pacto en contrario no es oponible a terceros.
1 PARTE: LAS SOCIEDADES POR INTERS Y COLECTIVAS:

ANTECEDENTES, CARACTERIZACIN, CONCEPTO Y PERSONALIDAD
1. La sociedad comercial en general
Los arts. 1 a 3, cap, I, secc. I, LSC, contienen el concepto de sociedad

comercial (art. 1), su consideracin como sujeto de derecho con el alcance
fijado en la ley (art. 2), y la disposicin que sujeta a la asociacin, cualquiera
que sea su objeto, que adopte la forma de sociedad comercial, a la preceptiva
societaria (art. 3).- Los atributos bsicos de la sociedad comercial; la
personalidad jurdica societaria, con su normativa, los daos, la inoponibilidad,
los fraudes laborales y los grupos de sociedades. Tambin nos ocupamos de la
problemtica constitutiva: acto constitutivo, elementos del contrato de sociedad,
contenido del instrumento constitutivo, instrumentacin, inscripcin, publicacin y
contralor administrativo y judicial.
Todos estos tems, que acabamos de sintetizar, son vlidos para la sociedad
colectiva, lo cual no obsta para que nos detengamos a continuacin para
exponer algunas reflexiones especiales sobre las sociedades por inters,
antecedentes, cuestiones terminolgicas; personalidad; importancia y
caracterizacin; concepto, constitucin; objeto; aportes; y capacidad para
constituir; todo lo cual hace a la existencia de la sociedad colectiva.
2. Las sociedades por inters
Siguiendo la corriente tradicional de los tratadistas franceses se suele dividir las

sociedades en dos grandes grupos: las sociedades por inters y las sociedades
por acciones; se denominan sociedades por inters aquellas que se fundan
exclusivamente en la consideracin de la persona, formndose con un aporte
social destinado al negocio que resuelven explotar. La sociedad colectiva resulta
as una tpica sociedad por inters o "de personas", donde las cuotas partes de
los socios denominadas partes de inters son normalmente intransmisibles por
actos entre vivos (salvo pacto en contrario, art. 131, LSC), contrayendo los
socios responsabilidad personal, ilimitada y solidaria, por el pasivo social a cuyo
pago quedan subsidiariamente obligados.
6.- El Cdigo de Comercio argentino
Nuestro Cdigo de Comercio haba regulado originariamente la sociedad

colectiva, situndola en ltimo trmino despus de la sociedad annima, la en
comandita, la de capital e industria, la accidental o en participacin;
ordenamiento equivocado, que subsan la reforma de 1889. Su contenido sigui,
en general, la normativa del Cdigo francs de 1807, "aadiendo buen nmero
de fallas conceptuales, lagunas y defectos redaccionales, que la LSC procur
subsanar, mejorando la configuracin del tipo societario y regulndolo en funcin
de la actual caracterstica del trfico negocial.
II) Importancia, caracterizacin, concepto y personalidad de la sociedad

colectiva
Importancia de la figura
A comienzo del siglo XX, Obarrio, refirindose a la sociedad colectiva de

nuestro Cdigo de Comercio, sealaba que sta, si bien no se adecua a las
grandes empresas (como podran hacerlo la sociedad annima o la sociedad en
comandita por acciones), permita en cambio la acumulacin del esfuerzo, de la
competencia y de la responsabilidad de varias personas que, reunidas en
provecho comn, hacan lo que no podran aisladamente realizar a favor de su
inters individual; de aqu que, continuaba el tratadista, la sociedad colectiva era
"la sociedad de todos los momentos en la vida mercantil; la sociedad que da
impulso constante a las transacciones comerciales y que, beneficiando el inters
privado, fomenta y vigoriza al mismo tiempo el progreso y la riqueza social".
Estas consideraciones, sin embargo, no parecen tener ya vigencia, pues los
hechos han demostrado que cada da se constituyen menos sociedades
colectivas, tendiendo a su desaparicin frente al aumento incesante de las
sociedades annimas y de responsabilidad limitada, y perdiendo as su carcter

de sociedad ordinaria o de sociedad modelo de uso general, principalmente como
forma jurdica de empresa de cierta magnitud. La responsabilidad ilimitada y
solidaria de los socios ahuyenta a quienes quieren constituir una sociedad
comercial, inducindolos a escoger entre la sociedad annima o la de
responsabilidad limitada; sin embargo, es posible aunque improbable que
todava se constituyan sociedades colectivas, adems de valer como modelo o
patrn de las sociedades personalistas y en tanto su normativa pueda y deba
ser aplicada a las sociedades irregulares en general
.-
Es que, en aqul caso, no parece conveniente estructurar una sociedad

integrada por socios que respondan ilimitadamente, cuando, se supone, poseen
bienes particulares de relevancia econmica. Si la empresa, por el tipo de
negociacin que ha de emprender, va a estar sujeta a importantes riesgos
econmicos, es elemental la inconveniencia de la sociedad colectiva,
imponindose entonces la limitacin de la responsabilidad de modo tal que la
desgracia en el manejo de los negocios no signifique la ruina de los integrantes
de la sociedad, pues el riesgo puede provenir de muy diversos factores: el
principal es el uso del crdito, pero adems, situaciones como la incursin en un
negocio novedoso, el pago inicial de importantes gastos fijos, etc., tambin
constituyen un riesgo y deben valorarse como tal.
Adems, un ordenamiento jurdico complejo en cuanto a la incorporacin o

separacin, muerte o inhabilitacin de socios, como con relacin a su
organizacin administrativa, importara que la sociedad colectiva se opusiera a la
necesaria agilidad empresaria y aun a su subsistencia; a pesar de ello, se
sealan casos en que es aconsejable acudir a la sociedad colectiva como forma
eficaz de organizacin empresaria; capital inicial pequeo con gran posibilidad de
incremento; organizacin interna simple atendida por los propios socios; nfima
relacin entre las deudas y el capital en giro; nfimo riesgo econmico en el
negocio que se va a emprender.
Si se dan estas condiciones, afloran otras ventajas adicionales: sencilla

redaccin del contrato; bajo costo constitutivo con simpleza en su trmite de
inscripcin (no interviene el Poder Ejecutivo, ni se exige escritura pblica ni
publicacin del contrato); adecuacin de su sistema contable a la importancia y
naturaleza de su actividad, que se supone de poca relevancia en la sociedad
colectiva actual.
Caracterizacin
Durante el rgimen anterior, una parte de la doctrina haba hecho notar que los
caracteres propios y distintivos de la sociedad colectiva eran la solidaridad y la
responsabilidad personal e ilimitada de cada uno de los socios por las
obligaciones comunes, descartndose la razn social como elemento
indispensable de su existencia. Otro sector, en cambio, sostena que, atendiendo
al contenido de los arts. 301 y 302 del Cd. de Comercio, la sociedad colectiva
requera como condicin para su existencia, no slo la responsabilidad ilimitada y
la solidaridad entre los socios, sino tambin la razn social.
Vigente la LSC, podemos configurar las caractersticas de la sociedad colectiva

de la siguiente manera:
a) De acuerdo con el art. 125 de la LSC, la caracterstica principal e

inderogable es que los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y
solidaria, por las obligaciones sociales (el pacto en contrario no es oponible a
terceros), con lo cual, respecto del rgimen anterior se evoluciona
significativamente, aclarando el alcance del art. 304 del Cd. de Comercio y
mejorando apreciablemente el contenido conceptual del art. 301 que silenciaba la
subsidiariedad de la responsabilidad del socio; de igual manera se suprime
la razn social como requisito tpico, reestructurando en cambio la denominacin
social sobre fundamentos bsicos actuales, redundando as y todo, y en caso de
resolucin parcial del contrato constitutivo, en beneficio de la agilidad de la
sistemtica del nombre.
b) Correlativamente con el elemento tipificante sealado en el apartado anterior,

la sociedad colectiva se apoya en el intuitu personae, que explica el escaso
nmero de socios que participan en partes de inters y que al no tomar stas la
forma de ttulos negociables, no se las puede, en principio, ceder sin el
consentimiento de los dems socios. Se trata, por lo tanto, de una sociedad
personalista, pues para constituirla se tiene en consideracin la personalidad de
cada socio, sus cualidades individuales (actividad, honorabilidad, relevancia en el

medio negocial, etc.) y patrimoniales; as, ante el organicismo de terceros propio
de las sociedades de capital, el principio en la sociedad colectiva radica en el
ejercicio de la funcin administrativa por todos los socios (art. 127, LSC); por ello
se ha dicho que se trata de una sociedad de trabajo, porque todos los socios
resultan gestores natos de la sociedad, a menos que por su voluntad renuncien
a este derecho.
c) No se puede aceptar como elemento caracterizante de la sociedad colectiva

que los socios deban ostentar la calidad de "comerciantes", toda vez que la
actividad econmica que constituye el objeto social se realiza en nombre y por
cuenta de la sociedad y no en nombre y por cuenta de cada uno de sus socios.
Concepto
Sociedad colectiva es aquella en la cual dos o ms personas, contrayendo

responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las operaciones sociales, y
apoyndose en el elemento intuitu personae como sustento de su calidad
personalista y de trabajo (es decir, escaso nmero de socios, partes de inters
no cesibles sin el consentimiento de los dems socios, cualidades personales y
patrimoniales de stos, y ejercicio de la administracin por todos ellos), se
obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes
o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas. Se trata,
por tanto, de una sociedad comercial tipificada, que prescinde de la calidad de
comerciantes de sus socios, de la obligacin de tener por objeto actos de
comercio y de la razn social como nota caracterstica, con lo que la sociedad
queda obligada aunque no se emplee la denominacin social y slo se invoque
actuar para ella y en su nombre.
Personalidad
Con referencia a la sociedad colectiva, caben las siguientes acotaciones:
a) Tal como nuestros tribunales del siglo XX lo sentaron, se reafirma que

la sociedad colectivacomo las dems sociedades comerciales tipificadas por la
normativa societaria tiene una personalidad diferente de la de sus socios
integrantes, aun siendo la colectiva un tipo de sociedad de personas, por lo cual
la responsabilidad ilimitada y solidaria de sus socios es subsidiaria. Es que las
sociedades comerciales son personas jurdicas de carcter privado distintas de
los socios que la componen (art. 33, Cd. Civil, y art. 2, LSC) situacin que no
se altera en la sociedad colectiva por la responsabilidad solidaria que impone a
los socios el art. 125,LSC, que expresamente la declara subsidiaria,
mantenindose la distincin de los patrimonios an mientras dura la eventual
liquidacin.
b) Durante el rgimen anterior, en un caso, la jurisprudencia adjudic a la

sociedad colectiva una personalidad atenuada, fundada en la realidad que indica
que los definitivos destinatarios de los bienes y derechos que aparecen en
cabeza de dicha sociedad son las personas de existencia fsica que la
componen. Actualmente, y en vigencia no slo del art. 2 de la LSC, sino
tambin del art. 33 del Cd. Civil, no puede haber dudas acerca de que la
sociedad colectiva est dotada de personalidad jurdica, la que resulta as, no
slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una
forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye una
realidad jurdica ( la titularidad de un patrimonio y dems atributos propios de la
personalidad como el domicilio, nombre, la capacidad).-
2 PARTE: OBJETO, APORTES Y CAPACIDAD DE LAS SOCIEDADES

COLECTIVAS
III) Objeto social
Objeto social
Como vimos, de acuerdo con el art. 1 de la LSC, en las sociedades

comerciales en este caso, la sociedad colectiva, los socios se obligan a
realizar aportes para "aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas ". No obstante,
y con referencia a la sociedad colectiva, conviene reafirmar las consideraciones
siguientes.
a) Aunque intrascendente frente a la dogmtica actual (la tipicidad de la

sociedad comercial), vale la pena recordar un fallo anterior a la vigencia de
la LSC, por el cual se orden la inscripcin registral de una sociedad colectiva

constituida para la explotacin de un establecimiento agrcola ganadero.
b) Ratifcase tambin un fallo anterior a la vigencia de la LSC, disponiendo que

en la sociedad colectiva el administrador tiene todas las facultades tiles para la
realizacin de un objeto social, salvo las restricciones expresas incluidas en el
contrato social debidamente inscripto y siempre que no sean notoriamente
extraas a dicho objeto. Actualmente rige el rgimen de representacin contenido
en el art. 58, LSC, que sigui la corriente sugerida por este pronunciamiento
judicial.
c) Por otra parte, en virtud del art. 1, LSC, la sociedad colectiva no est
sujeta a tener por objeto realizar "actos de comercio", ya que ella es siempre
comercial, en razn de su tipo, con prescindencia de la actividad a que se
dedique.
IV) Aportes sociales
Obligacin de realizar aportes
La obligacin de realizar aportes por parte de las personas que desean

constituir una sociedad comercial est contenida en el art. 1 de la LSC, y en el
caso de la sociedad colectiva, supone todo un dispositivo reglamentado por los
arts. 36 a 38 y 40 a 52 de dicha ley.-
Importancia del aporte
La fijacin del aporte tiene importancia en las relaciones entre las partes y
respecto de los terceros. Entre los socios establece la cuota parte en el capital
social, y por tanto en la liquidacin, supletoriamente, determina la proporcin en
la participacin de las utilidades y la contribucin a las prdidas. Adems
determina el voto en la deliberacin social (art. 132, LSC). Respecto de los
terceros, la realizacin del aporte incorpora el bien al patrimonio social, y por ello
lo sustrae a la persecucin de los acreedores particulares del aportante, y da a
los acreedores sociales con el resto del patrimonio social una garanta propia,
de la cual aqullos quedan excluidos. En otro orden:
El capital de la sociedad colectiva, como no poda ser de otra manera, es fijo

[no se concibe constituir una sociedad colectiva sin fijarse un capital (art. 11, inc.
4, LSC)], y todo aumento o disminucin debe ser objeto de modificacin del
contrato social.
Liberacin en su monto y plazo de integracin
La LSC no obliga a integrar un porcentaje mnimo del capital social al

constituirse la sociedad colectiva, como tampoco estipula un plazo mximo para
que los socios cumplan con sus aportes, estndose as a lo que el contrato
social establezca. Al fijarse en el acto constitutivo el capital social debe,
forzosamente, indicarse la parte del capital que suscribe cada socio y las
condiciones y plazo de cumplimiento del aporte, con lo que nace un crdito de
la sociedad a cargo de los socios, de modo que no puede negarse que la
sociedad colectiva cuente en tal supuesto con un patrimonio propio; por otra
parte, dado que la ley no establece un tanto por ciento mnimo sino que, por el
contrario, admite que el contrato establezca el plazo de cumplimiento de las
aportaciones sin fijar un plazo mximo para ello, no se advierte en base a qu
fundamento legal podra exigirse que una sociedad colectiva, en el acto de
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, acredite la integracin de una
determinada proporcin del capital social. La ley tiene en cuenta que todos los
socios responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales: de aqu
esta liberalidad en cuanto a la integracin del capital".
El aporte de uso o goce
Reafrmase que el aporte de uso o goce est autorizado slo para las
sociedades de inters (art. 45, LSC), como la sociedad colectiva, lo cual se
explica dada la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales que asumen sus socios; de aqu que los terceros estn
ampliamente garantizados, no tanto por el capital aportado, cuanto por la
solvencia material o moral de sus integrantes.
Esta acertada realidad es la que posiblemente ha llevado a la jurisprudencia a

afirmar hace tiempo, errneamente, que los saldos de las cuentas personales de
los socios, por el solo hecho de que ganan un inters, no dejan de formar parte
integrante del capital social. No debe perderse de vista que la LSC es muy clara
al considerar, sin dubitaciones, sujetos de derecho a las sociedades comerciales

(art. 4, LSC) y la circunstancia de admitrsele una personalidad atenuada no
invalida, en modo alguno, el principio de la autonoma patrimonial; es que el
patrimonio constituido con los aportes de los socios y los bienes que se
adquieran con su explotacin, es de la persona jurdica sociedad, el que debe
mantenerse distinto del patrimonio personal de los socios, a pesar de la
responsabilidad personal de stos por el pasivo social, por los derechos de los
acreedores sociales con exclusin de los acreedores particulares de los socios, y
aunque la invariabilidad del capital no tenga la importancia que reviste en las
sociedades con socios de responsabilidad limitada, por acciones o no, su
variacin por medios no legales afecta a los acreedores sociales en el supuesto
de impotencia patrimonial de la sociedad, ya que por el saldo impago debern
concurrir con los acreedores particulares del socio sobre el patrimonio de ste.
El aporte de trabajo
Confirmando un antiguo fallo, el aporte de alguno de los socios de una

sociedad colectiva puede consistir slo en su trabajo (obligacin de hacer), mas,
como lo expusimos antes, carece de valor jurdico de cmputo, no se lo debe
confundir con las obligaciones establecidas a los socios como tales; su
participacin no debe vulnerar el art. 13 de la LSC (referida a las estipulaciones
leoninas); debe existir siempre un socio, por lo menos, cuyo aporte consista en
una obligacin de dar; pueden existir ms de un socio (pero no todos) que
aporten slo su trabajo, sin que se asimile la sociedad colectiva a la de capital
e industria.
V) Capacidad para constituir la sociedad colectiva
Concepto
La capacidad de los socios de una sociedad colectiva viene a representar un
presupuestos bsico que precede al acto formal de constitucin, y su examen
gira en torno, por un lado, de los sujetos capaces de constituir sociedad, y por
el otro de quienes les est vedado por incapacidad de derecho; a ellos nos
hemos referido en el comentario al art. 11. Agreguemos aqu lo siguiente:
La calidad de comerciante del socio colectivo
Se ha suprimido, por su inocuidad, la exigencia de que las personas que

figuren en la firma social sean comerciantes y si bien la reforma societaria ha
solucionado las dificultades interpretativas que ofreca, an quedara por
esclarecer si por el solo hecho de ser socio colectivo adquiere la calidad de
comerciante. A nuestro parecer ya no quedan dudas de que la calidad de socio
de una sociedad colectiva no es suficiente para adjudicarle carcter de
comerciante; los fundamentos son:
a) As como los accionistas de una sociedad annima, o socios de una

sociedad de responsabilidad limitada, o comanditarios de una sociedad en
comandita, realizan actos de comercio en nombre y por cuenta de la sociedad
de la que forman parte, as tambin los socios de una sociedad colectiva,
actan, lo hacen por cuenta y en nombre de ella, al constituir una persona
perfectamente diferenciada de los socios que la componen
b) Para ser comerciante se requiere el ejercicio de actos de comercio por

cuenta propia y en forma habitual, no considerndose comerciante los que
accidentalmente realizan algn acto de comercio (art. 6, Cd. de Com.). Es
obvio que el socio colectivo no ejerce actos de comercio por s, sino en nombre
de la sociedad.
c) El hecho de que los arts. 164 y 165 de la ley 19.551 (hoy arts.
160 y 161 de la ley 24.522) determinen que la quiebra de la sociedad importa la
quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada, no puede conducir a afirmar
que el socio colectivo sea comerciante, en base al hecho de que slo los
comerciantes pueden ser declarados en quiebra. La declaracin en quiebra de
los socios colectivos constituye una excepcin a la regla general de que
solamente la quiebra recae sobre los comerciantes, reconociendo como
fundamento la responsabilidad solidaria e ilimitada del socio colectivo, no su
supuesta calidad de comerciante.
Sociedad entre cnyuges

Como se ha visto en el comentario al art. 27, la LSC permite entre cnyuges

solamente la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada y por
acciones; luego, los cnyuges no pueden constituir entre s, ni asociados a
terceros, sociedades colectivas, tal cual surge de la normativa contenida en
el art. 27 de la LSC.
Menores de edad
Los menores autorizados para el ejercicio del comercio, los menores asociados
al comercio del padre y los menores con capacidad laboral y profesional pueden
constituir una sociedad colectiva. Por lo dems, los menores de edad, en
general, y de acuerdo con el art. 28 de la LSC, y normas concordantes delCd.
Civil, no pueden formar parte de sociedades colectivas.
Sociedades por acciones
Como las sociedades annimas y las en comandita por acciones slo pueden
formar parte de sociedades por acciones (ver comentario al art. 30), ello importa
prohibir a aquellas sociedades que integren sociedades colectivas, pudiendo en
cambio ser socias de stas una sociedad de responsabilidad limitada, una
sociedad en comandita simple o una sociedad de capital e industria.
INSTRUMENTACIN, NMERO DE SOCIOS, DURACIN, PARTE DE

INTERS, E IMPUGNACIN DE LOS ESTADOS CONTABLES
Disposiciones generales
Los arts. 4 a 15, cap. I, secc. II, de la LSC, regulan la forma, prueba y
procedimiento del proceso constitutivo de una sociedad comercial. El art. 4
establece la forma que debe adoptar el contrato de sociedad, esto es, su
formalizacin por instrumento pblico o privado, lo cual se examin, al que
remitimos. Los arts. 5 a 7, 9 y 12, legislan sobre el procedimiento registral
que deben observar todas las sociedades; ver tambin sus comentarios, a los
que remitimos.
Los arts. 8 (Registro Nacional de Sociedades por Acciones) y 10 (publicidad

de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones) no son de
aplicacin a las sociedades colectivas.
El art. 11, en cambio, rige plenamente para todo tipo de sociedad comercial, y
por tratarse del contenido del instrumento de constitucin nos detuvimos en su
problemtica que la exponemos en su comentario.
El art. 13 se refiere a las estipulaciones nulas, examinando las denominadas

"sociedades leoninas".
Todo el contenido de la seccin II del cap. I, de la LSC, arts. 4 a 15, a

excepcin de los arts. 8 y 10, es aplicable a la sociedad colectiva.-
Instrumentacin
La normativa argentina como no poda ser de otra manera exige que el acto
constitutivo de una sociedad comercial en el caso, la sociedad colectiva se
extienda por escrito, por escritura pblica o privada (art. 4, LSC).
La prctica tiene consagrada la instrumentacin de la sociedad colectiva

por escritura privada, otorgada hasta el momento sin dificultad, segn lo
autorizara el art. 289 del Cd. de Comercio, y aunque se aporten bienes
inmuebles u otros bienes (como fondo de comercio), mientras se cumplan las
formalidades exigidas por la ley para la transmisin de ese determinado bien (art.
38,LSC); en efecto, no se justifica, por la simplicidad constitutiva que ofrece la
sociedad colectiva, formalizarla en escritura pblica
Adems, y como no se la considera regular hasta que se la inscriba en el

Registro Pblico de Comercio, nada agregara ni subsanara la escritura pblica,
pues mientras no se la inscribiera igual seguira considerndosela una sociedad
no constituida regularmente.
Formalizada la sociedad colectiva por escritura privada, los otorgantes deben

ratificarla ante el juez que disponga su inscripcin, o las firmas tienen que ser
autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente, sin que
corresponda imponer otros recaudos
Innecesariedad de la publicacin
Como vimos, la obligacin de publicar por un da en el diario de publicaciones

legales un aviso con los elementos principales del contrato social, rige
nicamente para las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por
acciones, por lo que la sociedad colectiva no est obligada a cumplir con ese
requisito (art. 10, LSC).
Nmero de socios
Al igual que las dems sociedades, la sociedad colectiva no tiene norma que
limite el nmero de sus socios; obviamente, deben ser dos como mnimo, y
como mximo el nmero que convengan sus integrantes.
Duracin
La LSC exige que el plazo de duracin de la sociedad sea determinado (art.

11, inc. 6, LSC), no pudindoselo constituir retroactivamente (art. 7, LSC)
Inejecutabilidad de la parte de inters por los acreedores del socio
Recurdese que el art. 57, prr. 1, LSC establece que los acreedores del
socio no pueden hacer vender la parte de inters, pudiendo slo cobrarse sobre
las utilidades y la cuota de liquidacin y vedndose la ejecucin de la parte de
inters del socio-deudor (lo cual no ocurre en las sociedades de responsabilidad
limitada ni en las sociedades por acciones, en las que se pueden hacer vender
las cuotas sociales o acciones de propiedad del deudor). Es que tanto las
utilidades lquidas y realizadas como la cuota de liquidacin, pasan a integrar el
patrimonio particular del socio y, por tanto, es indudable el derecho de los
acreedores sobre ellas.
Aprobacin e impugnacin de estados contables

El art. 69 de la LSC est referido a la aprobacin e impugnacin de los
estados contables, y se estudi principalmente lo que ocurre en una sociedad
por acciones, que merece computarse en lo compatible para el resto de las
sociedades comerciales. En las sociedades colectivas, presentados los estados
contables por los administradores, aqullos deben ser aprobados o impugnados
por mayora (art. 131, prr. 2, LSC), no cabiendo el empleo de una clusula
que determine que el silencio durante un lapso determinado importa la
conformidad del socio, pues la comunicacin de dicha documentacin a los
socios, es ahora obligatoria para que puedan examinarlos con tiempo; adems, el
informe de los administradores sobre el balance es la va por la cual el
administrador da cuenta de la gestin, y los socios hacen suyo ese balance con
la firma o con la aprobacin, salvo prueba de error u otro vicio de la voluntad;
los derechos del socio por las utilidades nacen con la aprobacin del balance y
no antes.
RGIMEN DE RESPONSABILIDAD
caracterizacin y responsabilidad subsidiaria
Caracterizacin actual de la responsabilidad
El artculo 125, establece, como vimos, en su prr. 1, que " los socios
contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones
sociales", declarando, en el prr. ltimo, que "el pacto en contrario no es
oponible a terceros". Veamos:
a) Siguiendo modernas tendencias legislativas, la norma, en vez de definir,

caracteriza la sociedad colectiva con un elemento tpico esencial: igual
responsabilidad para todos los socios, que ser subsidiaria, ilimitada y solidaria.
b) La circunstancia de que los integrantes de una sociedad colectiva contraigan

responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, no
los convierte en titulares de la obligacin, sino en responsables de las
obligaciones sociales
c) Dada la naturaleza de la sociedad colectiva, los socios que la integran

contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones
sociales y, por lo tanto, deben responder por la obligacin demandada si la
sociedad no atiende su compromiso. Ello as, que esta circunstancia quede o no
reflejada en la sentencia resulta indiferente pues, aun en el caso de no estar
formalmente condenados los socios, igualmente deben responder por las
obligaciones de la sociedad
d) Puede decirse que la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los

socios de una sociedad colectiva por las obligaciones sociales, se contrapone
con aquellas sociedades en las que la responsabilidad est limitada a los aportes
de los socios (annima, SRL, socio comanditario en las en comandita, socio
industrial en las de capital e industria
La responsabilidad subsidiaria
La actual normativa, aventando cualquier duda, consigna expresamente dicha

responsabilidad subsidiaria, es decir, brevemente, que la responsabilidad de los
socios en una sociedad colectiva es subsidiaria, o sea que solo puede hacerse
efectiva en los bienes particulares de los socios, luego de practicada
la excusin de los bienes de la sociedad. Con lo cual:
a) El ttulo (cheque, en el caso) es inhbil para la accin directa e inmediata

contra el socio, por lo que debe denegarse el embargo preventivo sobre los
bienes particulares de los socios.
b) Es improcedente la reclamacin simultnea contra los socios y la sociedad,

pero cuando a los demandados se los ejecuta como avalistas, y no como socios
de la sociedad que firm juntamente con ellos el documento, es improcedente la
alegacin del carcter subsidiario de la responsabilidad de los socios de una
sociedad colectiva.
c) Si bien es improcedente trabar embargo sobre bienes que pertenecen al

socio de la entidad accionada, pues sabido es que por las deudas sociales
responde plena y nicamente la sociedad, cabe admitir la cautela en el supuesto
de demandarse a una sociedad colectiva, toda vez que ello implica respecto de
los socios una cierta responsabilidad por las deudas sociales, aunque claro est
que ella resulta subsidiaria e impone, por ende, la previa excusin de los bienes
sociales.
d) La subsidiariedad subsiste aun cuando la sociedad se halle en estado de

liquidacin, por ms que no pueda acogerse al beneficio de excusin si la
sociedad ha sido disuelta y los bienes que corresponderan al socio en la
liquidacin le fueron entregados a l.
e) La responsabilidad subsidiaria del socio no se da nunca directamente entre

l y el tercero.
El beneficio de excusin
Alcances
La responsabilidad de los socios de una sociedad colectiva es subsidiaria, o

sea que slo podr hacrsela efectiva en los bienes particulares de ellos
despus de practicada la excusin de los bienes de la sociedad, lo que importa
afirmar que los acreedores de la sociedad, de acuerdo con el art. 56 de la LSC,
no pueden ser ejecutados para el pago de la deuda social sino despus de
ejecutados todos los bienes de la sociedad.
No opera de pleno derecho, se trata de un beneficio de orden
El beneficio de excusin no opera de pleno derecho sino que necesita que lo

oponga el socio interesado (la prueba de la existencia de bienes sociales
susceptibles de ejecucin incumbe a quien la aduce), resultando facultativo del
socio demandado exigir o no que previamente el acreedor dirija su accin contra
la sociedad colectiva; se trata, pues de un beneficio de orden. La oposicin del
beneficio de excusin que indudablemente asiste a los socios de la sociedad
colectiva por la naturaleza subsidiaria de su responsabilidad, no empece a su
deber de responder por la obligacin sobre la que verse el litigio si la sociedad
no atiende su compromiso, pues dicho beneficio slo puede ser opuesto ante el
concreto intento de ejecucin de la sentencia contra el socio sin la previa
excusin de los bienes sociales.
Insuficiencia de los bienes de la sociedad
Los socios slo responden con su patrimonio en caso de insuficiencia de los

bienes de la sociedad. Reiteramos que en las sociedades colectivas la
responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales, es subsidiaria,
ilimitada y solidaria, pero presupone la excusin previa del capital social y
la insuficiencia de l.
Confusin de bienes
El beneficio de excusin no procede cuando no se pueden distinguir los bienes

por hallarse confundidos los patrimonios
.-
Requisitos para accionar contra los bienes del socio
La simple intimacin hecha con resultado negativo al representante legal de la

sociedad deudora, que acreditara que no tiene dinero para hacer el pago, ni
tampoco para dar a embargo, no autoriza por s sola el derecho a ir
directamente sobre los bienes particulares de los socios.
Efectos
En cuanto a la subsidiariedad de la responsabilidad de los socios se destacan

estos efectos: es improcedente reclamar simultneamente contra el socio y la
sociedad; los bienes particulares de los socios, no incluidos en la formacin del
capital, no pueden ser ejecutados para el pago de la deuda social sino despus
de ejecutados todos los bienes de la sociedad; es inadmisible la accin por
cobro de una deuda social, dirigida contra uno de los socios a ttulo personal; la
subsidiariedad subsiste aun cuando la sociedad se halle en estado de
liquidacin; por ms que no puede acogerse al beneficio de excusin si la
sociedad ha sido disuelta y los bienes que correspondan al socio en la
liquidacin, entregados a l
.-
Responsabilidad ilimitada y solidaria
La responsabilidad ilimitada
La segunda caracterizacin esencial de la responsabilidad que contraen los

socios por las obligaciones sociales es su condicin de ilimitada, significando que
cada uno de los socios responde, no slo con los bienes aportados, sino
tambin con los bienes propios o patrimonio particular, ilimitadamente. La
responsabilidad ilimitada deriva de la naturaleza de la sociedad colectiva.
La responsabilidad solidaria
La ltima caracterizacin esencial de la responsabilidad que contraen los socios

por las obligaciones sociales es la de su solidaridad, esto es, aquella
responsabilidad cuya efectividad puede exigirse ntegramente a cualquiera de los
socios.
Pacto de limitacin de la responsabilidad
El art. 125, LSC, aclara el alcance de aquel artculo, disponiendo que

la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que los socios contraigan por
las obligaciones sociales, pactada en forma contraria, no es oponible a terceros,
con lo cual el pacto vedado slo puede ser vlido internamente.
DENOMINACION.-
Artculo 126 Denominacin
La denominacin social se integra con las palabras "sociedad
colectiva" o su abreviatura.
Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de
alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y
compaa" o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de
todos los socios.
[Modificacin] Cuando se modifique la razn social, se aclarar
esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte
indubitable la identidad de la sociedad.
[Sancin] La violacin de este artculo har al firmante responsable
solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas.
El art. 126 impone un sistema que difiere sustancialmente del rgimen del Cd.
de Comercio, al suprimir la razn social como requisito tpico, reestructurndose
sobre fundamentos bsicos actuales la funcin de la denominacin social, lo que
redundar caso de resolucin parcial del contrato constitutivo en beneficio de
la agilidad de la sistemtica del nombre. De ah que, actualmente, la sociedad
colectiva pueda adoptar una denominacin por su objeto o por un nombre de
fantasa, en tanto vaya acompaada de la expresin "sociedad colectiva", con lo
cual pierde importancia la discusin sobre si la razn social es o no de la
esencia de la sociedad colectiva (obviamente, no lo es). Bien se ha dicho que la
razn social ha dejado de ser el nombre nico bajo el cual este tipo de
sociedad ejerce el comercio: ha pasado a ser una denominacin subjetiva
posible, pero no obligatoria .
(131)
Tngase presente, por lo dems, que correlativamente, el art. 11, inc. 2, LSC,
exige que el instrumento de constitucin contenga la razn social o la
denominacin.-
El aditamento "sociedad colectiva"
El art. 126, prr. 1, expresa que " la denominacin social se integra con las
palabras 'sociedad colectiva' o su abreviatura ". Debe emplearse la expresin
"sociedad colectiva" ntegra o su abreviatura (v.gr., "soc. col."), no siendo posible
utilizar su sigla ("s.c."). Entendemos, adems, que aunque se acte bajo una
razn social, el aditamento "sociedad colectiva", en la forma prescripta por el art.
126, prr. 1, tambin debe ser utilizado, toda vez que "la indicacin del tipo
social es un elemento necesario para la identificacin de la compaa, evitando
su asimilacin con una sociedad irregular". Ello as, es responsable
solidariamente con la sociedad colectiva demandada, un socio de ella que fue
demandado por el trabajador en su carcter de empleador principal si de la
prueba acompaada surge que la sociedad no se identificaba respecto del actor
con el aditamento frase "sociedad colectiva.-
Actuacin bajo una razn social. El aditamento "y compaa"
El art. 126, prr. 2, condiciona el empleo de la razn social, expresando que

"si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno,
algunos o todos los socios", debiendo contener "las palabras 'y compaa' o su
abreviatura si en ella no figuraren los nombres de todos los socios". Veamos:
La razn social no presenta una forma especial, pero en ningn caso se la

puede integrar con los nombres de personas extraas a la sociedad; de ocurrir
esto ltimo, el firmante ser responsable solidariamente con la sociedad por las
obligaciones as contradas.-
b) La razn social debe constituirse con el nombre de todos los socios o
simplemente con el de uno de ellos, con el aditamento, en este ltimo caso, de
los vocablos "y compaa". Es que con el tiempo fue admitindose una
simplificacin; as cuando el nmero de socios resulta elevado, se hace
necesario no comprender en la razn social ms que el nombre de un socio
seguido de las palabras "y compaa".
c) En una sociedad colectiva, la razn social equivale plenamente a la firma de

cada uno de los socios, obligndolos como si todos hubieran efectivamente
firmado.
d) No es preciso mencionar el nombre completo del socio, bastando la

inclusin de su o de sus apellidos, precedidos o no de la o las iniciales de su o
sus primeros nombres.
Sancin
Finalmente, el art. 126, en su ltimo prrafo, determina que "la violacin de

este artculo har al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las
obligaciones as contradas".
a) El antecedente inmediato de esta obligacin est en el art. 299 (derogado)

del Cd. de Comercio y en el art. 1668 del Cd. Civil.
b) El firmante responsable es el administrador con facultades para obligar a la

sociedad.
c) "Quien autoriza o tolera que su nombre se emplee en la razn social, queda

solidariamente obligado por el pasivo social, como un socio ms, salvo su accin
contra los socios por resarcimiento de los daos (art. 34)".
d) La solidaridad que impone la norma al firmante responsable determina su

asimilacin a la figura de un codeudor principal, careciendo, en consecuencia, del
beneficio de excusin.
ADMINISTRACIN.-
Artculo 127 Administracin: silencio del contrato

El contrato regular el rgimen de administracin. En su defecto,
administrar cualquiera de los socios indistintamente.
Artculo 128 Administracin indistinta
Si se encargara la administracin a varios socios sin determinar sus
funciones, ni expresar que el uno no podr obrar sin el otro, se
entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la

administracin.
[Administracin conjunta] Si se ha estipulado que nada puede
hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun
en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad
de actuar, sin perjuicio de la aplicacin del art. 58.
En el actual ordenamiento societario (art. 1, LSC), la existencia de

organizacin en una sociedad colectiva es una caracterstica esencial propia del
contrato plurilateral, que tiene como efecto distinguir las funciones que debe
cumplir a travs de sus rganos (administracin, representacin, reunin de
socios), satisfaciendo el objeto societario a travs de un medio ejecutante que
acte por la sociedad: el rgano administrador con funciones de decisin y
ejecucin internas que al entrar en contacto con el mundo exterior (terceros),
toma la forma de representacin.
El rgimen general de administracin y representacin establecido por la secc.

VIII, cap. I, LSC arts. 58 a 60 resulta, como es obvio, aplicable a todas las
sociedades comerciales, como la sociedad colectiva. Adems de este rgimen
general de administracin y representacin, opera para las sociedades colectivas
un sistema especial expresamente previsto en los arts. 127 a 130
(administracin: silencio del contrato; administracin indistinta; administracin
conjunta; remocin del administrador; y responsabilidad por renuncia) y de lo que
nos ocuparemos seguidamente.
Los arts. 127 a 130 de la LSC se refieren al administrador de la sociedad

colectiva, sin aludir al representante de ella, infirindose, no obstante, que el
administrador posee implcitamente la facultad de representar actuando frente a
terceros; con lo cual se da plenamente la identificacin entre una y otra figura.
Actualmente, por disposicin del art. 58 de la LSC, la sociedad queda obligada
frente a terceros slo mediante la actuacin de quien por la ley o por contrato
tenga la representacin. En este sentido recordemos que, a falta de una
designacin expresa que otorgue a uno o ms socios el carcter de
representantes de la sociedad, tal carcter resulta implcito de su calidad de
administradores. En consecuencia, si el contrato nada dijere al respecto, todos
los socios, indistintamente, sern representantes de la sociedad y en tal carcter
podrn actuar vlidamente frente a terceros.
Administracin y Representacin.-
a) Sus administradores son rganos de la sociedad y estn legitimados frente a

ella y frente a los socios no administradores para realizar cuantos actos sean
necesarios para la consecucin del objeto social .
.)
b) Todos los socios por igual tienen derecho a la administracin de la

sociedad colectiva, y si bien esta "vocacin a la gerencia" es un elemento propio
de la naturaleza de esta sociedad, puede suprimrselo por el contrato, dado que
no hace a su esencia.
c) Sin perjuicio de reputrselos rganos, como en todas las sociedades, la

administracin social de las sociedades colectivas se confa a las personas
fsicas, que la desempean separada o conjuntamente, en modo permanente y
estable, que requieren los intereses de la sociedad.
d) Las funciones del administrador son indelegables pues la designacin

es intuitu personae, es decir que no puede sustituir en otros sus funciones para
desempear el rgano de administracin, pero nada impide que otorgue poderes,
necesarios o tiles, para el desempeo de esas funciones o para la ejecucin de
sus decisiones.
El uso de la firma social
De acuerdo a los principios generales que rigen el rgimen de representacin,

quien tiene a su cargo la representacin de una sociedad colectiva debe
expresar que acta en nombre de ella, individualizando su denominacin o razn
social; de lo contrario, el tercero queda vinculado directamente con la persona
del representante.
Atribuciones y deberes de los administradores

El art. 58 de la LSC
Los administradores de la sociedad colectiva deben ajustar su actuacin a las

normas consagradas por el art. 58 de la LSC, principalmente en cuanto
concierne a la imputacin a la sociedad de los actos por ellos realizados, al
objeto social, a la infraccin de la organizacin plural, y a la eficacia interna de
las limitaciones, teniendo presente, adems, la pauta de conducta fijada por el
art. 59 de la LSC.
El administrador tiene a su cargo la organizacin administrativa de la sociedad

y de la actividad que la sociedad debe desempear en cumplimiento de su
objeto, estando facultado para la realizacin de actos conservatorios del
patrimonio socialy de actos de disposicin adecuados al objeto social: "estos
actos, aunque sean especialmente peligrosos para la sociedad, obligan a sta,
sin perjuicio de la responsabilidad del administrador respecto de la sociedad,
fijada con los criterios del art. 59; v.gr., hipotecar; contratar prstamos
considerables; adquirir inmueble para la sociedad p.ej., para su sede o
establecimiento industrial, contratar la provisin exclusiva de la produccin, etc.;
en cambio, existen otros actos que por su transcendencia no tienden a realizar
el objeto social, como es la venta del establecimiento; por tanto, escapa
claramente a las atribuciones del administrador".
Adase que "los actos que excedan de la administracin ordinaria no pueden

ser efectuados por los administradores si expresamente no se les ha conferido
esa facultad sea en el contrato o por un acto posterior; en este ltimo caso ser
necesario el voto de la mayora absoluta de capital (arts. 131 y 132)".
Si bien la normativa societaria no recepta el veto de los consocios a los actos

del administrador, de acuerdo con el rgimen de responsabilidad establecido, es
procedente que los socios formulen su oposicin al acto por votacin de la
mayora (art. 131, prr. 2, LSC), aunque con estos efectos: 1) la oposicin es
inoponible a terceros; 2) queda comprometida la responsabilidad del administrador
respecto de la sociedad; 3) queda comprometida la responsabilidad del
administrador respecto de los socios, e incluso por la no convocacin de los
socios cuando por la naturaleza extraordinaria del acto para la sociedad as lo
requera.
Rgimen de administracin
El art. 127, LSC, establece, como norma general, que el contrato regular el
rgimen de administracin de las sociedades colectivas; a falta de previsin
contractual, autoriza para administrar a cualquiera de los socios, indistintamente.
En este ltimo caso (administracin indistinta), si no se determina a los
administradores, ni se expresa que el uno no podr obrar sin el otro, se
entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin
(art. 128, prr. 1, LSC). Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin
el otro (administracin conjunta), ninguno puede obrar individualmente (art. 128,
prr. 2, LSC).
Cuando el contrato social guarda silencio sobre la designacin de los

administradores (silencio contractual), operar el rgimen previsto en el art. 127,
parte ltima: "administrar cualquiera de los socios indistintamente". Se trata de
un supuesto infrecuente, mas, si se produce, todos los socios asumen el carcter
de administradores, con idnticas facultades cualquiera que sea la magnitud de
su participacin social, pudiendo cualquiera de ellos realizar individual y
separadamente actos de direccin y manejo de los negocios comunes.
Designacin del nombre de los administradores
"El art. 11, inc. 6, de la LSC exige que en el contrato de sociedad se indique
la organizacin de la administracin pero no el nombre de las personas que se
asignen para ese cargo. Tratndose del supuesto de administracin indistinta en
manos de todos los socios, esto resulta superfluo; pero si el contrato expresa
que la administracin se organiza de algn otro modo, ser necesario que se
designen los nombres de las personas en el acto constitutivo, pues en caso
contrario la sociedad no podra funcionar vlidamente".
El administrador puede ser designado en el contrato social (art. 129, LSC), con
el obvio consentimiento de todos los contratantes pero si cesa en sus funciones
el posterior nombramiento de otro administrador se efectuar por mayora
absoluta de capital excepto que el contrato fije un rgimen distinto (arts. 131
resoluciones y 132, LSC).
Administracin indistinta
En el sistema de administracin indistinta del art. 128, LSC, las atribuciones de

los administradores no deben exceder los actos de administracin ordinaria que
necesitan el consentimiento unnime de la mayora de los socios, y estn sujetos
al rgimen de oposicin previa del art. 131, prr. 2, de la LSC, con la
correlativa imputacin de responsabilidad si realizan el acto contravinindolo.
Administracin conjunta
Es el caso de administracin previsto en el art. 128, prr. 2, de la LSC, a

saber: "Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno
puede obrar individualmente, aun en el caso de que el administrador se hallare
en la imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicacin del art. 58".
La normativa societaria regula aqu la administracin conjunta, que puede

darse de diversa forma, pero siempre obrando en comn y no individualmente,
aun en el supuesto de imposibilidad de actuar por parte de algn administrador:
1) designacin de dos o ms administradores con la facultad de
realizar todos los actos de administracin conjuntamente, y 2) designacin de dos
o ms administradores con la facultad de realizar, tambin
conjuntamente, determinados actos o a partir de determinado monto, o
distribuyendo las atribuciones segn las materias (produccin, venta, finanzas,
etctera). En este ltimo supuesto, las designaciones juegan como designaciones
individuales con atribuciones propias a los distintos mbitos de actuacin fijada.
Si en un documento se hace referencia a que la sociedad es representada por
determinados socios, se presume que esa representacin se ejerce en forma
conjunta, si no se aclara que es indistinta.
La ltima parte del art. 127, LSC, alude al supuesto de que uno de los
administradores viole el deber de actuar conjuntamente, tal como lo tiene previsto
el art. 58 de la LSC, es decir, la imposicin a la sociedad de quedar obligada
por los actos realizados por el administrador que no sean notoriamente extraos
al objeto.-
Administrador no socio
Si bien en la prctica es improbable que los socios autoricen a administrar la

sociedad a quien no lo sea, si ello acontece la designacin debe resolverse por
unanimidad en caso de hacerse en el contrato social; si se lo nombra con
posterioridad, bastar la mayora absoluta de capital de acuerdo con lo que
prescriben los arts. 131, in fine, y 132 de la LSC. Cualquiera que sea el origen
de la designacin del administrador no socio, puede ser removido sin invocacin
de causa y por mayora, salvo pacto en contrario (art. 129, LSC).-
El administrador social, aunque se trate de un tercero, es, internamente, un

rgano de la sociedad con facultad de tomar resoluciones que hacen a la
direccin y manejo de los asuntos sociales, cumpliendo los actos jurdicos que
sean necesarios
Remuneracin, responsabilidad y designacin
Remuneracin de los administradores
A nuestro entender el socio administrador (tanto si se lo designa en el contrato

social o si se lo hace despus) tiene derecho a una remuneracin, pues no hay
porqu suponer que su funcin est incluida en su aporte o en sus futuras
utilidades, mxime cuando y no nos cansaremos de reiterarlo se trata de un
rgano de la sociedad cuyo desempeo no se supone gratuito, y porque la
posibilidad de remocin del administrador socio (art. 129, LSC), aun designado
en el contrato sin invocacin de causa, da a entender que consecuentemente
puede renunciar sin justa causa. En cuanto a si se debe estar sujeto a las leyes
laborales por tal desempeo retribuido, el principio general debiera ser aquel en
el que prevalece la figura orgnica sobre la pretendida relacin de dependencia
Responsabilidad de los administradores
La responsabilidad de los administradores est regulada en el art. 59 de la

LSC, de aplicacin a todas las sociedades.- Agregamos aqu que la sociedad
colectiva, por su parte, es responsable por los actos u omisiones de sus
administradores, por ello, no queda exonerada la sociedad ni aunque se trate de
hechos notoriamente extraos al objeto social o ajenos a sus funciones.
Cualquier duda en esta materia se interpreta contra la sociedad, porque el
administrador desempea las funciones del rgano de la sociedad, por lo que
sta es quien acta.
Designacin. Inscripcin registral
La designacin de los administradores debe ser objeto de inscripcin en el

Registro Pblico de Comercio, de acuerdo con lo que disponen los arts.
12 y 60 de la LSC; mas, como se infiere delart. 10, LSC, no exige a las
sociedades colectivas la publicacin de esta designacin.
Artculo 129 Remocin del administrador

El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social,
puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin
invocacin de causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta
la sentencia judicial, si negare la existencia de aqulla, salvo su
separacin provisional por aplicacin de la secc. XIV del cap. I.
Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocacin de
justa causa. Los socios disconformes con la remocin del
administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la
constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso.
Distintos supuestos de remocin
El art. 129, LSC, contiene distintos casos de remocin:
a) Administrador socio designado en el contrato social
En este caso el socio administrador nombrado puede ser removido por decisin
de la mayora en cualquier tiempo, sin invocacin de causa (salvo pacto en
contrario). Por la lectura del art. 131 de la LSC se ve que toda modificacin del
contrato social requiere la unanimidad de los socios (salvo pacto en contrario), y
resulta que la remocin de un socio constituye una modificacin contractual, con
lo cual parece darse una contradiccin con el art. 129, LSC, que slo requiere la
mayora para remover un socio administrador. Sin embargo, como lo seala
Farina, la designacin del administrador en el contrato constitutivo no integra, en
rigor, el acto constitutivo, dado que no importa algo a lo que la ley le impute
ese carcter, pues el art. 11, inc. 6, de la LSC exige slo la "organizacin de la
administracin" y no la determinacin del nombre de los administradores (aun
reconociendo su necesidad prctica, no constituye un requisito esencial para la
existencia de la sociedad).-
Administrador no socio designado en el contrato social
Con mayor razn, el administrador no socio designado en el contrato social

puede ser removido por decisin de una mayora en cualquier tiempo, sin
invocacin de causa (salvo pacto en contrario), pero aqu adquiere vigor la
relacin de dependencia que lo une a la sociedad, otorgndole derecho a
reclamar las indemnizaciones que le correspondan.
Administrador socio designado fuera del contrato social
Aqu tambin el administrador socio puede ser removido por decisin de la

mayora sin necesidad de invocar ni probar justa causa, pero no le cabe el
derecho a retirarse de la sociedad con motivo de esta determinacin, a menos,
en nuestra opinin, que el contrato constitutivo lo haya previsto como causal de
resolucin parcial (art. 89, LSC).
Administrador no socio designado fuera del contrato social
En realidad se trata de un empleado de la sociedad, y su remocin equivale al

despido cuya consecuencia depender si ha habido o no justa causa para ello.
La justa causa
De acuerdo con el art. 129, prr. 2, LSC, el contrato social puede

requerir justa causa para remover al administrador (socio o no, designado en el
contrato o fuera de l), y en tal caso conserva su cargo hasta la sentencia
judicial si niega la existencia de justa causa, sin perjuicio de su separacin
provisional por aplicacin del rgimen sobre intervencin judicial.
Compartimos la apreciacin de Halperin de que el momento en que existe justa

causa es una cuestin que dependen del caso a resolver; puede afirmarse que
no tiene por qu coincidir con una causal de exclusin del socio, y si bien cabe
por un solo acto doloso no bastar, en principio, un acto culposo cualquiera, sino
que se requerir una conducta que revele incapacidad para administrar (por falta
de cualidades personales o por sus condiciones fsicas o psquicas); esto es,
todo cuanto demuestre su falta de idoneidad para el cargo, desde el carcter y

su trato hasta la incapacidad de administrar la empresa.
Accin de remocin
El prr. 2 del art. 129, LSC, dispone que si el administrador negare la

existencia de la justa causa, tiene derecho a conservar su cargo hasta la
sentencia judicial que lo disponga, sin perjuicio de su separacin provisional por
aplicacin del rgimen de intervencin judicial previsto en los arts. 113 a 117 de
la LSC. La accin de remocin con invocacin de justa causa puede
reclamarla cualquier socio.
La accin que prev el art. 129, LSC, ms que una accin individual es una
accin social en defensa de la sociedad frente a la actitud negativa de los otros
socios o del socio administrador, por lo cual la accin debe dirigirse contra los
dems socios o contra los administradores cuya remocin se pide.
Cuando la revocacin requiere una accin judicial (art. 129, prr. 2, LSC) son
parte la sociedad, todos los socios y el administrador cuya revocacin se
persigue.
Receso por remocin
La ltima parte del actual art. 129 ha sido incorporada por la ley 22.903 y
establece que "los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo
nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen
derecho de receso
El pacto de condicin expresa de la designacin del administrador en el

contrato social requiere justa causa de remocin, de conformidad con el art. 129,
prr. 2, de la LSC.
Los socios disconformes con la remocin del gerente podrn ejercer el derecho
de receso tanto cuando se adopta la resolucin por mayora como cuando la
sentencia judicial, en su caso, declara fundada la remocin, toda vez que la
normativa societaria otorga a los socios un derecho propio, independiente de las
decisiones ajenas.
La reforma, introducida por la ley 22.903 no indica cul debe ser el

procedimiento a seguir en el ejercicio del derecho de receso. Dada la similitud
enunciada en la Exposicin de Motivos con la remocin del gerente de la
sociedad de responsabilidad limitada, cabe interpretar que habr de aplicarse el
procedimiento y exigirse los requisitos previstos en el art. 160, LSC, el que a su
vez remite al art. 245, LSC, que regula el derecho de receso de los accionistas
de una sociedad annima. Cotejndolo con el de la sociedad colectiva, puede
decirse que el derecho de receso del socio de sta, debe ejercrselo, en el
caso, teniendo en cuenta estas premisas:
a) El socio puede separarse de la sociedad con reembolso del valor de su

capital.
b) Slo los socios disconformes con la remocin del administrador tienen

derecho a ejercer el receso; los socios disconformes presentes en la reunin que
resolvi la remocin, dentro de los cinco das de sta; y los socios disconformes
ausentes de dicha reunin, dentro de los 15 das de sta.
c) El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin

que los origina es revocada por la reunin de socios celebrada dentro de los 60
das de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso, los
recedentes readquieren sin ms el ejercicio de ese derecho, retrotrayndose los
de naturaleza patrimonial al momento en que notificaron el receso.
d) El capital se reembolsar por el valor resultante del ltimo balance realizado

o que haya de realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias.
Su importe debe ser pagado dentro del ao de la reunin de socios que origin
el receso. El valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago.
e) Es nula toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las

condiciones de su ejercicio.
Artculo 130 Renuncia. Responsabilidad

El administrador, aunque fuera socio, puede renunciar en cualquier
tiempo salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que
ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.
Salvo pacto en contrario, el administrador de una sociedad colectiva, socio o

no, designado en el contrato social o fuera de l, puede renunciar sin invocar
justa causa.
La renuncia del administrador de una sociedad colectiva no necesita ser

aceptada, toda vez que slo est obligado a indemnizar los perjuicios que
ocasione si fuere dolosa o intempestiva, y no a continuar en sus funciones,
como el director de una sociedad annima (art. 259, LSC), con lo cual se
debilita as la naturaleza de funcionario que se atribuye al administrador de una
sociedad colectiva.
Artculo 131 Modificacin del contrato

Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro
socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en
contrario.
[Resoluciones] Las dems resoluciones sociales se adoptarn por
mayora.
Artculo 132 Mayora: concepto
Por mayora se entiende, en esta seccin, la mayora absoluta de capital,
excepto que el contrato fije un rgimen distinto.
Las modificaciones contractuales
Como se advierte, el art. 131 precisa, a fin de superar interpretaciones

encontradas, que toda "modificacin del contrato social" incluso la transferencia
de la parte a otro socio requiere, salvo pacto en contrario, el consentimiento de
todos los socios, pudindose adoptar las dems resoluciones sociales por
mayora, que se la calcula sobre el capital social, desplazndose as el rgimen
de unanimidad para tales modificaciones,
Transferencia de la parte a otro socio
"La circunstancia de que las compaas colectivas reposen en el principio

'intuitu personae', del cual se deriva que la personalidad de cada socio es el
pilar indispensable para la sustentacin de la affectio societatis, la cesin de
cuotas si no es con el consentimiento de todos los socios hara derrumbar la
sociedad, que por su naturaleza podramos calificar como 'cerrada'".
La venta de la parte social a un socio, tercero o extrao no socio, requiere

tambin el consentimiento unnime de los socios (salvo pacto en contrario), al
igual que para resolver cualquier modificacin del contrato social.
Pacto en contrario
En cuanto al pacto en contrario, indica Zaldvar, puede consistir en que en el

contrato social se establezca que es suficiente reunir ciertos porcentajes de votos
para aprobar tal cesin, o bien que el socio no necesite requerir ninguna
conformidad; pero aclara aqul autor aun aceptando hipotticamente la remota
posibilidad de un pacto de esta naturaleza, estima que los otros socios podran
oponerse a la cesin cuando el cesionario sea persona insolvente, tenga
enemistad con alguno de los otros socios o por otras fundadas razones resulte
indeseable, dada la naturaleza de la sociedad colectiva, que requiere confianza y
colaboracin recprocas.-
Resoluciones sociales y mayoras
Las dems resoluciones sociales
Todas aquellas resoluciones sociales que no importen modificacin del contrato

ni transferencia de la parte a otro socio, se adoptarn por mayora, calculada
sobre el capital social. Al referirse a las dems resoluciones sociales,
Halperin ensea que es un rubro que admite el ms amplio contenido de
cuestiones sociales a resolver, desde la autorizacin u oposicin por la mayora
a determinada negociacin por el administrador, hasta el control efectivo de la
administracin y su orientacin, que incluye la consideracin y aprobacin del
balance y dems estados contables.
La reunin de socios
La LSC si bien es cierto que regula la administracin y representacin de la

sociedad colectiva, omite referirse al rgano deliberante (reunin de socios), que
exprese su voluntad colectiva; no obstante, por el sistema adoptado en la
normativa, no cabe duda de que este rgano deliberante existe en la sociedad
colectiva y se manifiesta al celebrarse aquella reunin y resolver los aspectos
que hacen al funcionamiento de la sociedad, actuando como rgano social, cuyas

resoluciones constituyen actos jurdicos colegiales que expresan la voluntad social
como secuela de la personalidad jurdica que ostenta. Si el contrato social no
reglamenta su funcionamiento (normas que no han de trabarlo ni vulnerar
derechos esenciales de los socios), habr que reconocer que: a) la iniciativa de
la reunin puede tenerla el administrador o cualquier socio; b) los socios deben
concurrir a la reunin, para lo cual se los tiene que citar a todos; c) votan todos
los socios (excepto el que tuviere un inters personal en la deliberacin,
contrario al inters social); adems: d) una resolucin que adolezca de vicio ser
impugnable; e) las resoluciones de los socios son revocables por las mismas
mayoras exigidas para su adopcin, salvo los derechos de los terceros; f) un
socio en mora slo computa en su voto la proporcin de capital integrado, salvo
distinta estipulacin en el contrato social.
Aunque la LSC no lo impone como norma especial, les cabe a las sociedades
colectivas el deber de llevar libros de reuniones, por aplicacin del art. 73, LSC,
y en tanto en cuanto en dichas sociedades se organicen las reuniones de socios
bajo la forma de rganos colegiados, lo que no ocurre cuando, por decisin de
los socios o por el contrato constitutivo para determinados asuntos, se obvia la
reunin de socios, propiamente, reemplazndola por manifestaciones individuales
de voluntades expresadas separadamente pero por unanimidad.
Inscripcin registral
Tanto en el supuesto de modificacin del contrato social como en el de

transferencia de la parte a otro socio, deber cumplirse con su instrumentacin y
con la inscripcin del documento en el Registro Pblico de Comercio, ya que,
como toda modificacin del acto constitutivo, hay que cumplir con lo que ordena
el art. 5, LSC, a fin de no caer en el sistema de ineficacia previsto en el art.
12 de esta misma ley; no se requiere publicidad alguna.
Concepto de mayora
Salvo que el contrato social estipule un rgimen diferente (v.gr, alteracin del
porcentaje mayoritario, voto por persona y no por capital, etctera), o suceda lo
previsto por el art. 131, LSC, la mayora en las sociedades colectivas equivale a
la mayora absoluta del capital, con lo cual se precisa la entidad de las mayoras
establecidas principalmente en los arts. 129 y 131, LSC.
La mayora absoluta de capital equivale a la mitad ms uno de los votos (o

ms del 50%) que ste representa, apartndose as de la solucin que ofreca
el art. 412 del Cd. de Com., y se refiere, sin duda, al capital total de la
sociedad (no al capital que est presente en la reunin).
Artculo 133 Actos en competencia

Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen
competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los
consocios.
[Sancin] La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del
socio, la incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los
Los derechos y obligaciones de los socios fluyen de su status socii, y se

apoyan en dos principios fundamentales: la paridad de trato (en iguales
circunstancias, las cargas o ventajas para los socios no deben ser distintas,
vedndose el trato desigual, arbitrario y sin fundamento racional) y el deber de
fidelidad del socio (que emana de la buena fe en las relaciones obligacionales, e
impone la colaboracin y la persecucin del fin comn).
Los derechos y obligaciones de los socios respecto de la sociedad comienzan

en la fecha fijada en el contrato social, aunque responden de los actos
realizados, en nombre y por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido
hasta entonces la representacin y administracin.
Es tradicional distinguir los derechos de los socios respecto de la sociedad en

derechos patrimoniales (a participar en las ganancias, a participar en la cuota
liquidacional y otros) y derechos parapolticos (referentes a la administracin y
gobierno de la sociedad: control de la administracin, integracin de los rganos
societarios y participacin en las deliberaciones sociales). Y tambin
las obligaciones de aportacin, de ejercer el gobierno o representacin de la
sociedad y de soportar las prdidas.
Derecho a participar en las ganancias. Remisin
Este derecho es esencial e inderogable, pues es inherente al status socii y en

nuestro derecho societario est contemplado en los arts. 11, incs. 7, 13, 66, 68,
70, 71 y 225 de la LSC. Remitimos a sus respectivos comentarios, puntualizando
que este derecho, adems, est expresamente previsto en el concepto de
sociedad (art. 1, LSC: "participando de los beneficios").
Derecho a participar en la cuota liquidacional. Remisin
Es aplicable no slo cuando la sociedad se disuelve y entra en proceso de

liquidacin, sino tambin en los casos de retiro de socios; este derecho lo
encontramos expresamente previsto en los arts. 92, inc. 1 y 109 de la LSC, a
los que remitimos.
Derecho a efectuar retiros a cuenta
"El socio, si ello est autorizado en el contrato, o bien mediando conformidad

de los dems, puede retirar sumas de dinero a cuenta para sus gastos
particulares sin tener que aguardar el cierre del ejercicio, pues en la sociedad
colectiva, por lo comn, se requiere que el socio se dedique con toda su
capacidad de trabajo. El monto del retiro es debitado en su cuenta particular. De
ms est decir que esta facultad debe ejercitarse con prudencia, dentro de las
posibilidades financieras de la sociedad, a fin de no entorpecer el
desenvolvimiento normal de los negocios; dichos retiros deben guardar relacin
con el capital del socio y han de tenerse en cuenta las perspectivas de la
sociedad".
Derecho al reembolso
Si bien la LSC guarda silencio al respecto, seala Halperin que el socio tiene
derecho al reembolso de cuanto haya pagado en beneficio de la sociedad, con
los intereses de plaza .
(247)
Derecho de administrar. Remisin
Sobre el derecho de participar en la gestin de la sociedad colectiva nos

hemos referido en el comentario a los arts. 127 y 128, a cuyos trminos
remitimos, agregando que se trata tambin de una obligacin.
Derecho de informacin
Es el derecho individual al control de la administracin, previsto en el art.

55 de la LSC (que no es de aplicacin a las sociedades por acciones salvo
que hayan prescindido de la sindicatura ni a las SRL comprendidas en el art.
299, inc. 2, LSC, las que tienen organizado un rgimen especial de fiscalizacin
arts. 158, parte 2, y 284 y ss., LSC).
Obligacin de aportar. Remisin
Se trata de la contribucin del socio para la formacin del capital social, la que
vara segn el tipo societario y la naturaleza de los bienes que se aporten, todo
lo cual se ha expuesto en los comentarios a los arts. 37 a 53, a los que
remitimos.
Obligacin de soportar las prdidas
Correlativo con el derecho a las ganancias, los socios estn obligados a

soportar las prdidas, no pudiendo eximirse de contribuir a stas (art. 13, inc.
1, LSC), y en caso de que el contrato social no establezca las reglas de
distribucin, se lo har en proporcin a los aportes (art. 11, inc. 7, LSC). La
jurisprudencia, por su parte, ha resuelto que la contribucin a las prdidas, en
las sociedades por inters, es slo susceptible de limitaciones en las relaciones
internas, de conformidad con el art. 125 de la LSC, pero nunca de abolicin; y
que la percepcin por uno de los socios de una suma fija mensual es contraria
a derecho, pues implica la exencin a favor de l de la soportacin de las
prdidas (art. 13, inc. 1, LSC), siendo dicha soportacin requisito esencial de
todo contrato de sociedad comercial .
(248)
El riesgo empresarial abarca no slo la posibilidad de una ganancia, sino

tambin de una prdida; por ello, acertadamente, la LSC se refiere tambin a la
soportacin de la prdida. "El trmino soportacin si bien no es una voz
gramaticalmente espaola sustituye con claridad conceptual a la palabra
contribucin, que da la idea de que el socio tiene que hacer un nuevo aporte
para cubrir la prdida".
"La proporcin en que los socios deben soportar las prdidas constituye una
regla que rige las relaciones internas entre ellos, dado que frente a los
acreedores sociales la responsabilidad de cada uno es por el total (art.
125, LSC). De modo que el socio que se viere compelido a pagar a un acreedor
de la sociedad, podr luego repetir de sus consocios en la proporcin en que
cada uno deba soportar la prdida"
.-
Prohibicin de competencia
Como lo determina el artculo que estamos examinando: Un socio no puede

realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad,
salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. La violacin de esta
prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de los beneficios
obtenidos y el resarcimiento de los daos. El contenido normativo del art.
133, LSC, que debi incluirse en la parte general del rgimen de sociedades
comerciales (v.gr., integrando los arts. 36 o 54, LSC), prohbe a los socios
incurrir en la comisin de actos que estn en competencia con la sociedad,
salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios, hacindose pasible si
ello ocurre a la exclusin del socio incurso, quien deber restituir los beneficios
as obtenidos y resarcir los daos ocasionados. En efecto, se trata de una
prohibicin general que atae a todo socio cualquiera que sea la sociedad que
integra..
La finalidad de esta prohibicin es impedir que los socios puedan utilizar los
secretos de la empresa social en provecho propio, o en el de un tercero,
contraviniendo el deber de colaboracin asumido mediante la constitucin del
vnculo social O, en otras palabras: "se estima que el socio colectivo, como
.-
gestor nato de la sociedad, est en condiciones de conocer perfectamente el
pormenor y los secretos de las operaciones sociales; su concurrencia con la
sociedad se considera por eso desleal y, como desleal, est prohibida
legalmente".
Sancin por violacin de la prohibicin
El art. 133, parte ltima, establece que la violacin a la prohibicin de realizar

actos en competencia, segn vimos autoriza la exclusin del socio, la
incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los
daos. Veamos:
En cuanto a las sanciones, como no son excluyentes, la sociedad puede

aplicar en forma conjunta las tres que fija el art. 133, LSC; exclusin del socio,
incorporacin de los beneficios obtenidos y resarcimientos de los daos. Como
se trata de una obligacin de no hacer, cabe la reclamacin de indemnizacin
por daos y perjuicios o, de ser posible, la cesacin de las operaciones
vedadas.
De la sociedad en comandita simple
Artculo 134 Caracterizacin

El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales
como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios
slo con el capital que se obliguen a aportar.
[Denominacin] La denominacin social se integra con las palabras
"sociedad en comandita simple" o su abreviatura.
Si acta bajo una razn social, sta se formar exclusivamente con el
nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el art. 126.
Antecedentes, importancia y caracterizacin
La sociedad en comandita simple en el mbito de las sociedades por parte

de inters
La sociedad en comandita simple resulta una especie de sociedad por inters o

"de personas", donde las cuotas partes de los socios comanditados
denominadas partes de inters, como las cuotas de capital de los socios
comanditarios, son normalmente intrasmisibles por actos entre vivos (salvo pacto
en contrario, art. 131, LSC), contrayendo los socios comanditados responsabilidad
personal, ilimitada y solidaria, por el pasivo social, a cuyo pago quedan
subsidiariamente obligados, y respondiendo los socios comanditarios slo con el
capital que se obligan a aportar.
Hemos mencionado la futilidad de la divisin en sociedades por inters y

sociedades de capital.
De cualquier manera la sociedad en comandita simple, aunque la caractericen

dos clases de socios con diversa responsabilidad, entra en la categora de
"sociedad por parte de inters": a) por la preponderancia del factor personal; b)
por regirse, supletoriamente, por las normas de la sociedad colectiva ; c) por la
)
tendencia moderna a colocar en un sistema homogneo la participacin de los

socios comanditarios en la estructura personal de la sociedad, y d) porque se
apoya, bsicamente, en las personas y no en la organizacin jurdico-patrimonial
de la sociedad .
(4)
Antecedentes histricos
La sociedad en comandita simple ostenta como evolucin del tipo societario

una historia con caracteres propios, al combinarse armnicamente el trabajo con
el capital producto del espritu especulativo de la empresa.
Para algunos tiene su origen remoto en la institoria romana (mirando entonces

el comercio como algo repulsivo, ponan a un liberto o a un alieni iuris al frente
del negocio) o en el faenus nauticum(prstamo martimo a la gruesa), pero
suelen rechazarse estos antecedentes por las disimilitudes esenciales que
guardan con la sociedad en comandita de nuestro tiempo . En cambio, es ms
(6)
aceptado por los autores situar el origen de la figura en la transformacin de la

antigua commenda, nacida a comienzos de la Edad Media, la que procediendo
del comercio martimo se extendi luego al terrestre; esta institucin negocial
necesitaba de un capitalista que aportara mercaderas, dinero o nave
(commendator), y un empresario viajero jefe de la expedicin naval ( tractator),
que condujera y resolviera los negocios de ultramar (y despus los
continentales), con los bienes que le haba confiado el "socio capitalista";
la commenda resultaba as un negocio de crdito general en forma
de sociedad . La sociedad en comandita simple parece derivarse, pues, de
(7)
lacommenda bilateral (aqu no slo el commendator participa con capital, sino

tambin el tractator o commendatario, aunque sea en una nfima parte), en la
que los commendantes no intervenan ni en la direccin ni en la administracin
del negocio, aunque tenan derecho a interesarse por la marcha de l, frente
al commendatario, que responda ilimitadamente por sus resultados; en rigor,
hasta que el commendatario no actu frente a terceros con un fondo
verdaderamente social, no hubo sociedad en comandita . Contra la commenda,
(8)
como institucin de origen, se dijo que reuna muchas figuras jurdicas que
despus con el tiempo se recondujeron a diversas instituciones tpicas de la
normativa contempornea, adems de no explicar satisfactoriamente la comunidad
de patrimonio y riesgos y la estabilizacin de la empresa frente a su
ocasionalidad; no obstante, a la hora de la codificacin es posible que la
sociedad en comandita tome la figura de la commenda como forma permanente y
no aislada (que desaparece o va a servir como antecedente de otros tipos como
la sociedad accidental o en participacin).
Antecedentes nacionales
En la Argentina, la sociedad en comandita estaba regulada por los arts.

425 a 432 del Cd. de Comercio de 1859, conservando esta regulacin el de
1889, en los arts. 372 a 382, que englobaba bajo un mismo captulo tanto las
sociedades en comandita simple como las sociedades en comandita por
acciones; sin embargo, los arts. 380 y 382 eran, en principio, de aplicacin
exclusiva a estas ltimas. Actualmente rigen los arts. 134 y 140 de la LSC,
teniendo el mrito de separar ambas comanditas (la sociedad en comandita por
acciones como sociedad de capital est regulada en los arts. 315 a 324, a
continuacin de las sociedades annimas), de precisar sus denominaciones y de
eliminar la liberalidad que otorgaba el art. 373 del Cd. de Comercio a los
socios comanditarios de no ser necesario inscribir su nombre en el Registro
Pblico de Comercio.
Cuestiones terminolgicas
La denominacin de sociedad en comandita simple, que adecuadamente

emplea la LSC, distinguindola de la sociedad en comandita por acciones, no es
otra que la empleada por las legislaciones italiana, francesa y espaola,
pareciendo que su fuente terminolgica fuera la institucin de la commenda.
Caracterizacin
a) Diferentes categoras de socios
En la sociedad en comandita simple hay dos categoras de socios: los que

responden subsidiaria, ilimitada y solidariamente como los socios de la sociedad
colectiva, que se denominan "socios comanditados", y los que responden slo
con el capital que se obligan a aportar, denominados "socios comanditarios".
El art. 134, LSC, caracteriza este tipo de sociedad, atendiendo especialmente a
la diversa responsabilidad que incumbe a las dos categoras de socios.
Siempre deben coexistir ambas categoras de socios, pues si todos fueran

comanditados la sociedad sera colectiva, y si todos fueran comanditarios la
sociedad podra ser refutada como deresponsabilidad limitada. Tampoco es dable
aceptar la confusin de las dos categoras de socio en una misma persona, pues
as se alterara todo el rgimen previsto por el legislador para este tipo de
sociedad (art. 17, LSC).
La distincin esencial entre el socio comanditado y el socio comanditario estriba

en que este segundo no puede intervenir en la administracin de los negocios
sociales. La violacin de las limitaciones en la intervencin de la administracin
de la sociedad, no cambia la naturaleza de la sociedad ni la del vnculo del
socio incurso en la infraccin, sino que la ley agrava su responsabilidad frente a
los terceros, ms en las relaciones internas, v.gr., sigue siendo socio
comanditario, sin perjuicio de su responsabilidad hacia los consocios o de su
pasibilidad de exclusin, etc., a causa de esa intervencin; la conclusin tiene
especial importancia para la liquidacin de la sociedad, recurso entre los socios,
etctera.
b) Inconfundibilidad con otros tipos societarios

La sociedad en comandita simple, integradora de un sistema legislativo de tipos
regulares de sociedad no debe confundirse con el carcter ocasional de la
sociedad accidental o en participacin ni con ninguna especie de negocio
parciario. Desde un punto de vista jurdico-contractual, en este tipo, los socios
comanditarios, como parte en el contrato, se sitan en pie de igualdad respecto
de los socios colectivos, constituyendo todos un conjunto en las relaciones
jurdicas plurilaterales caractersticas de los contratos societarios. Las diferencias
se refieren a la gestin social.
c) Subsidiariedad de la colectiva
El rgimen subsidiario normativo para la sociedad en comandita simple es el

de la sociedad colectiva con lo cual la posicin jurdica propia de los socios
comanditarios de aqulla se encuentra en relacin con la sociedad colectiva
como la especie en relacin al gnero. La sociedad colectiva aparece as como
modelo respecto de la sociedad en comandita en lo que para sta no se
especifique o excepcione.
d) Denominacin y capital social
La sociedad en comandita simple acta bajo una denominacin social, que

puede revestir la especie de razn social, en cuyo caso se integra
exclusivamente con el nombre o nombres de los socios comanditados.
Concepto
La sociedad en comandita simple es aquella en la cual dos o ms personas,

integrando dos categoras de socios inconfundibles: los comanditados (con
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria) y los comanditarios (con
responsabilidad limitada al capital que se obligan a aportar), y apoyndose en el
elemento intuitu personae como sustento de su calidad personalista (sociedad
colectiva), se obligan a realizar aportes (que se convierten en partes de inters
para los comanditados y en cuotas de capital para los comanditarios), a fin de
aplicarlos a la produccin o el intercambio de bienes o servicios, participando de
los beneficios y soportando las prdidas (art. 1, LSC). As, se trata, por tanto,
de una sociedad comercial tipificada que, actuando bajo una denominacin o
razn social (en este ltimo caso figurando slo los socios comanditados), la
administracin la ejercen los socios comanditados (estando vedada a los socios
comanditarios).
La existencia de dos clases de socios (comanditados y comanditarios) es en

sta sociedad un requisito esencial tipificante, siendo inviable su constitucin
regular (por nulidad originaria) o su continuacin para el caso de la desaparicin
de alguna de aqullas (por disolucin por causal sobreviniente). En este sentido,

la ley prev que de producirse la falta de todos los comanditados por "quiebra,
concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin", el socio comanditario puede, si
pretende evitar la disolucin, realizar actos urgentes de administracin hasta por
tres meses, plazo mximo dispuesto para su regularizacin o transformacin (art.
140 LGS). La solucin es analgicamente aplicable para el caso de desaparicin
de los socios comanditarios.
Instrumentacin, inscripcin, nulidad y rgimen de socios
Los temas concernientes a la instrumentacin; publicacin; nmero de socios;

duracin; como lo atinente al rgimen de nulidad, a la sociedad no constituida
regularmente, y a los socios, fueron tratados en el comentario al art. 125
sociedades colectivas. Asimismo, los referidos a la documentacin y contabilidad
y a los cambios estructurales.-
Rgimen de responsabilidad
1.- Socios comanditados: Los socios comanditados responden por las

obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva (art. 134 LGS).
Su responsabilidad es, entonces, personal, solidaria, ilimitada y subsidiaria,
siendo todo pacto en contrario inoponible a terceros (art. 125 LGS). Producto de
la subsidiaridad en la responsabilidad, es que los socios gozan del beneficio de
excusin (art. 1583Cdigo Civil y Comercial), del que resulta su derecho a
oponerse a que se haga efectiva la condena contra ellos hasta tanto el
acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor principal el ente.
Empero, este beneficio no funciona de pleno derecho, por lo que debe ser
alegado por el socio perseguido en sus bienes para hacerse efectivo
.-
La quiebra del ente importa la quiebra automtica de sus socios ilimitadamente
responsables (art. 160LCQ), lo que trae aparejada la desaparicin de toda
subsidiariedad y la prdida del beneficio de excusin (art. 1584, inc. a, Cdigo
Civil y Comercial). Contrariamente, la extensin del estado falencial no se da de
forma inversa, por lo que la quiebra del socio ilimitadamente responsable no se
extiende a la sociedad.
2.- Socios comanditarios: Cada socio comanditario slo responde por la porcin
de capital que hubiera suscripto, por lo que no existe solidaridad entre stos por
la integracin de las partes de sus coasociados . Pese a la apuntada ausencia
(
de responsabilidad limitada al capital suscripto, la identidad de los socios

comanditarios no permanece oculta a terceros, lo que s suceda durante la
vigencia del Cdigo de Comercio (art. 373).
Siendo la responsabilidad del socio comanditario limitada a la integracin del

capital por ste suscripto, la falencia del ente, a diferencia de lo que sucede con
los socios comanditados, no se le traslada.
DENOMINACIN
La denominacin social se integra con las palabras sociedad en comandita

simple o su abreviatura (art. 134 LGS). Si la sociedad opta por actuar bajo una
razn social, sta debe formarse exclusivamente con el nombre o nombres de
los socios comanditados, siendo de aplicacin las disposiciones que al respecto
rigen para las sociedades colectivas (art. 134 y 136 LGS). La razn social es
indicativa de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios que la
conforman, por lo que en atencin del principio de sinceridad no deben figurar
en aqulla socios que no fueran comanditados. En caso de que los socios
resolvieran modificarla, es necesario aclarar esta circunstancia en su empleo de
tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad y de quienes la
integran. La violacin de estas disposiciones hace a quien acta en
representacin de la sociedad el firmante responsable solidariamente con la
sociedad por las obligaciones en infraccin contradas (art. 126 LGS).
ADMINISTRACIN
La ley reserva a los socios comanditados o eventualmente a terceros

contractualmente designados la calidad de administradores. Les son de
aplicacin las normas sobre administracin dispuestas para las sociedades
colectivas, por lo que si el contrato no regulara de manera especfica el rgimen,
cualquiera de los socios comanditados indistintamente puede administrarla (arts.
127 y 136 LGS). Este principio legal es congruente con la amplitud y alcances
de las responsabilidades previstas para esta clase de socios.
Formas. Remocin y renuncia del socio comanditado
En cuanto a las formas de administracin (indistinta o conjunta), se remite a lo

dicho al tratar las sociedades colectivas. Respecto de la remocin del socio
administrador, siendo de aplicacin en la materia las normas de la sociedad
colectiva, aquel puede ser removido por decisin de la mayora en cualquier
tiempo sin necesidad de invocacin de causa, salvo pacto en contrario (arts. 129
y 136 LGS). Para ello los socios comanditarios tambin cuentan con voz y voto
(art. 139 LGS). El administrador puede renunciar en cualquier tiempo, pero
responde de los perjuicios que ocasione si su dimisin fuera dolosa o
intempestiva (art. 130 LGS).
Prohibicin de administracin de los socios comanditarios
Resulta vedado a los socios comanditarios inmiscuirse en la administracin de

la sociedad, ni ser mandatarios de la misma (arts. 136 y 137 LGS). La violacin
de esta prohibicin transforma la responsabilidad del socio comanditario en
solidaria e ilimitada respecto de los actos individualmente realizados,
propagndose incluso a aquellos actos en que no hubiera intervenido, si su
actuacin fuera habitual.
Los casos de intromisin del comanditario de los que pudiera derivar la

ilimitacin de la responsabilidad son denominados en doctrina bajo el rtulo de
supuestos de inmixin, y pueden ser agrupados en casos de intromisin del
comanditario en la gestin societaria; de inmixin en la representacin (meterse)
y de intrusin ocasional en la administracin. Empero, no toda intromisin del
comanditario en infraccin a los arts. 137 y 138 LGS importa incurrir en
responsabilidades. De producirse la quiebra, concurso, muerte, incapacidad o
inhabilitacin de todos los socios comanditados, el socio comanditario podr
realizar todo acto urgente que requiera la gestin de los negocios sociales
mientras dure la regularizacin de la situacin sin comprometerse (art. 140
LGS). Transcurridos tres meses sin que la regularizacin o transformacin de la
sociedad se hubiera efectuado, los comanditarios responden solidaria e
ilimitadamente por las obligaciones sociales.
Control de gestin por parte de los socios comanditarios
La circunstancia de que los socios comanditarios no puedan intervenir en la

direccin y administracin de la empresa, no significa que carezcan de derecho
para ejercer el control interno en la marcha social, en salvaguardia de los
intereses del ente y de sus propios intereses. stos pueden, sin que se
consideren supuestos vedados por el art. 138 LGS, examinar, inspeccionar,
vigilar y verificar los actos de gestin, emitiendo opinin y consejo (art. 138
LGS), lo que hace del comanditario un verdadero socio y no un mero
suministrador de capital . La norma luce superflua si se la contrasta con el
(60)
tambin consagrado control de la gestin de los administradores que de manera

personal pueden llevar adelante los socios comanditados y comanditarios,
mediante el examen directo de libros y papeles sociales (art. 55 LGS).
La opinin y consejo que los comanditarios pudieran dar a los comanditados no

son vinculantes, sin perjuicio de que podrn a la postre hacerla valer al participar
con voz y voto en las reuniones sociales que consideran los estados contables y
la designacin y remocin de los administradores (art. 139 LGS).
GOBIERNO
El rgano de gobierno de las sociedades por parte de inters por tanto de la

sociedad en comandita simple es la reunin de socios. Al igual que para el
resto de los tipos sociales, prima para la adopcin de resoluciones de su
competencia la regla de la mayora para el caso, absoluta del capital. Los
acuerdos alcanzados deben volcarse en un libro especial, con las formalidades
de los libros y registros contables (art. 73 LGS y art. 322 y ss. Cdigo Civil y
Comercial). Corresponde tanto a los socios comanditados como a los
comanditarios participar con voz y voto en las reuniones, sin perjuicio de los
impedimentos que a unos y otros pudieran corresponder cuando las decisiones
involucraran sus actuaciones (art. 139 LGS). Siendo que el art. 139 LGS remite
para la adopcin de ciertos acuerdos sociales a las reglas de los arts. 131 y
132 LS sobre sociedades colectivas los supuestos de modificacin del contrato
y transferencia de partes requieren el consentimiento de todos los socios salvo
pacto en contrario (arts. 131 y 132 LGS).
FISCALIZACIN
Sobre el particular, vase lo dicho al tratar el control de gestin por parte de

los socios comanditarios y para las sociedades colectivas.
CAPITAL SOCIAL
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para las
sociedades en las que la ley exija que slo consistan en obligaciones de dar
(art. 38 LGS). La sociedad en comandita simple, en razn del ya apuntado
carcter dual de su capital, combina ambos supuestos atendiendo el perfil del
socio suscriptor. Lo dicho no obsta a la unidad de la cifra capital, ello sin
perjuicio de que el contrato deber discriminar entre sus partes comanditarias y
comanditadas y que indistintamente se denominan partes de inters.
En todos los casos se presume que los bienes son aportados en propiedad,
salvo que constara expresamente que la aportacin se limita a su uso y goce
(art. 45 LGS). La forma en el cumplimiento del aporte debe hacerse efectiva con
los recaudos propios de la naturaleza del bien que involucre: escritura pblica,
tradicin e inscripcin en el caso de inmuebles, tradicin y transferencia
administrativa en el caso de los automotores, cumplimiento de la ley 11.867 y
art. 44 LGS en el caso de fondos de comercio, cesin o endoso para el caso de
crditos, etc. (2 prr. art. 38 LGS). Si se tratara de bienes gravados, stos slo
podrn ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, sus intereses,
costos y gastos (art. 43 LGS).
Bienes aportables. Socios comanditados
El aporte del socio comanditado puede consistir en obligaciones de dar o de

hacer (art. 38 LGS). Adems, dada la ilimitacin de su responsabilidad, se
encuentran autorizados a efectuar aportes de todo tipo de bienes, incluso en uso
y goce (art. 45 LGS). Alguna doctrina ha llegado a sostener la licitud de que
slo comprometan aportes en tal carcter uso y goce, lo que no impedira la
conformacin del capital social y que se reducira a aquellos integrados por los
socios comanditarios, nicos obligados a dar en propiedad
.-
Bienes aportables. Socios comanditarios
Respecto de los socios comanditarios, siendo su responsabilidad limitada al

capital que suscriben, stos slo pueden aportar obligaciones de dar bienes
determinados y susceptibles de ejecucin forzosa (arts. 39, 135 y 139 LGS).
Intransferibilidad de las partes de inters. Embargo
El capital social de las sociedades en comanditas simples se divide en

fracciones alcuotas, no necesariamente iguales, llamadas partes de inters. Por
disposicin del art. 139 LGS, y que remite a los arts. 131 y 132 LGS rgimen
de las sociedades colectivas se exige el consentimiento unnime de los socios
salvo pacto en contrario para poder transferirlas. Los acreedores del socio
pueden embargar las partes de inters y cobrarse sobre las utilidades y la cuota
de liquidacin (art. 57 LGS), pero no forzar su venta.
RESOLUCIN PARCIAL DEL CONTRATO
Muerte y exclusin del socio
El contrato de sociedad en comandita simple se resuelve parcialmente con la

muerte del socio o su exclusin (arts. 90 y 91 LGS), adems de por otros
motivos convencionalmente establecidos (art. 89 LGS; v. gr. retiro anticipado,
transcurso del tiempo, etc.).
1.- En caso de muerte de un socio, es lcito pactar que la sociedad contine

con sus herederos menores o mayores, convencin que obliga a stos sin
necesidad de que se suscriba un nuevo contrato, no obstante poder los
sucesores condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en
comanditaria (art. 90 prr. 2 LGS), evitndose as asumir una responsabilidad
personal no deseada. La continuidad forzosa tiene en miras principalmente la
supervivencia del ente y la prosecucin de la actividad empresaria. La pauta
estatutaria que as lo previera no necesariamente debe referir a la totalidad de

los herederos del causante, siendo lcita la exclusin de algunos de ellos, en la
medida en que de la disposicin no resulte la violacin de la legtima.
2.- Puede tambin ocurrir la exclusin del socio, y que importa su eliminacin
de la sociedad, sin o contra su voluntad existiendo justa causa y por haberse
transformado en un elemento perturbador de la buena marcha del ente cambios
en las cualidades personales del socio que repercutan negativamente en el ente,
o la incapacidad o inhabilitacin sobreviniente del socio. La ley privilegia as la
conservacin de la empresa y el inters social por sobre el particular del socio
excluido. A diferencia de las sociedades colectivas, la LGS no refiere para el
caso de las en comanditas simples la realizacin por los socios de actos en
competencia (art. 133), sin perjuicio de que su inclusin resulta por violacin de
deberes bsicos de lealtad y buena fe que a todo socio competen.
Transformacin por reduccin del nmero de socios
En el caso de las sociedades en comanditas simples, la reduccin a uno del

nmero de socios no es causal de disolucin, operndose su transformacin de
pleno derecho en sociedad annima unipersonal si no se decidiera otra solucin
en el trmino de tres meses (art. 94 bis LGS).
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA
La ley denomina como sociedad de capital e industria a la que se constituye

entre una o ms personas que suministran fondos socios capitalistas y que
responden por las operaciones sociales en idnticos trminos que los socios de
una sociedad colectiva, por una parte, y por la otra los socios industriales que
aportan nicamente su trabajo y no responden con sus bienes. Su escasa
utilizacin suele atribuirse al severo rgimen de responsabilidad (al que
aludiremos infra), y de que de la quiebra del ente se deriva la quiebra del socio
capitalista, ello an por actos realizados por el socio industrial cuando ste
estuviera a cargo de la administracin.
Antecedentes
Este tipo social, de reciente creacin (siglo XIX), presenta como signo distintivo
el haberse diseado para permitir la incorporacin, como socio, del trabajador a
la sociedad para la que trabaja. Su origen normativo se remonta al Cdigo
portugus de 1833, y su recepcin legislativa y utilizacin es, desde entonces,
escasa. El Cdigo brasilero tom el tipo de su par lusitano, pasando de ste y
de manera literal al Cdigo de Comercio argentino, que lo regul de manera
deficiente en sus arts. 383 y ss. bajo la denominacin habilitacin o sociedad de
capital e industria. Un temprano rechazo por parte de la doctrina de la poca
adelantara su poca recepcin en la prctica, an pese a los posteriores ajustes
y correcciones realizados por la LGS (1972). Esta sociedad, que procura aunar
capital y trabajo, se corresponde con emprendimientos econmicamente
modestos, e ignora que en esta poca entre ambos factores aparecen
"problemas mucho ms complejos que en la primera mitad del siglo pasado
[XIX], y sus implicancias de orden poltico, econmico y social impiden encuadres
tan simplistas como el que ofrece la sociedad de capital e industria. La hibridez
del tipo social al que nos referimos no se adapta a la posicin hoy tomada por
el trabajo frente al capital; para los casos que hipotticamente pueda cubrir la
estructura que tratamos le resulta ms conveniente al trabajador ser un
dependiente y al capitalista tener un socio con responsabilidad pecuniaria".
CARACTERSTICAS
La sociedad de capital e industria se constituye por instrumento pblico o

privado (art. 4 LGS), alcanza regularidad con su inscripcin ante el Registro
Pblico y no requiere de publicidad edictal a tales fines.
Cuenta con dos categoras de socios, capitalistas e industriales, y en ambos

casos su identidad es de importancia mayor an que la propia organizacin del
ente, por cuanto son sociedades intuitu personae a las que se aplican
supletoriamente las normas de la sociedad colectiva.
Socio capitalista
Corresponde a los socios capitalistas efectuar obligaciones de dar. Adems, y

atento el silencio de la LGS, pueden tambin aportar su trabajo sin que por ello
vare su calidad (la limitacin en los aportes slo se prev respecto del socio
industrial), ni que importe que pueda revestir la doble calidad de capitalista e

industrial, supuesto vedado para ambas categoras de socios
.-
Los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones sociales

en idnticos trminos que los socios de la sociedad colectiva; solidaria e
ilimitadamente (art. 141 LGS). Producto de ello es que la quiebra del ente
importa la quiebra automtica de sus socios capitalistas (art. 160LCQ), lo que
conlleva la desaparicin de toda subsidiariedad y la prdida del beneficio de
excusin (art. 1583, inc. a, Cdigo Civil y Comercial). La razn de ser de la
quiebra por extensin del socio capitalista debe buscarse en que el mismo se
involucra en la sociedad de modo tal que corre su suerte.
Socio industrial
Aportes
Los socios industriales slo pueden efectuar obligaciones de hacer y que

involucran su trabajo o industriauna actividad manual o intelectual, artstica,
cientfica, profesional, artesanal o simple trabajo material. Eventualmente tambin
pueden aportar al ente la ejecucin de funciones administrativas. Les est
vedada la realizacin de aportes en especie, por tanto tambin revestir la doble
calidad de socio industrial y capitalista.
Responsabilidad
El socio industrial limita su responsabilidad hasta la concurrencia de las

ganancias por ste no percibidas (art. 141 LGS), esto es, el tope de aqulla
"est dado por las utilidades que le pertenecen al socio industrial y que an no
ha percibido". El rgimen de responsabilidad no habr de variar para el caso de
que el socio industrial intervenga en la administracin, hecho que la ley autoriza.
Slo si el nombre de socio industrial figurase en la razn social su
responsabilidad ser solidaria e ilimitada, pues, como diremos infra, sta slo se
integra con aquel en garanta de terceros.
Participacin en las utilidades y soportacin de las prdidas
El derecho del socio a participar en los beneficios, y que como regla general
se hace en proporcin de los aportes realizados (art. 11 inc. 7 LGS), sufre una
excepcin en el caso de las sociedades de capital e industria, en las que el
contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios. De lo
contrario, stos son fijados judicialmente (arts. 141, 144 y 15 LGS). La propia
naturaleza del aporte del socio industrial y lo improbable de su correcta
determinacin convencional parecen justificar la no aplicacin del principio general
de observancia de la proporcionalidad en los aportes.
Sin perjuicio de que la industria aportada equivale a trabajo, el socio industrial

no puede recibir sueldo o cualquier otra forma de remuneracin. Ello se opone a
las previsiones del at. 68 LGS (los dividendos no pueden ser aprobados ni
distribuidos a los socios sino por ganancias realizadas y lquidas debidamente
aprobadas por el rgano de gobierno) y equivale a asegurarle a quien limita su
responsabilidad a lo aportado una retribucin por su aporte en violacin del art.
13 LGS.
CAPITAL SOCIAL
El capital social se integra por aportes que consisten en: i) para el caso de los
socios capitalistas en obligaciones de dar o de hacer (art. 38 LS); ii) con ms el
aporte exclusivo e nico de su trabajo o industria por parte del socio industrial
(art. 141 LGS). Dada la particularidad de este tipo de aporte es que el capital
"no presenta las caractersticas de precisin, veracidad e intangibilidad que
convierte en real el principio de que el mismo debe ser 'prenda comn de los
acreedores'... el caso es ms grave que en el de las dems sociedades en que
la Ley acepta la aportacin de obligaciones de hacer, pues en stas tal aporte
est siempre respaldado por la responsabilidad ilimitada de los socios, lo que no
sucede en el ente [la sociedad de capital e industria]".
RAZN SOCIAL
La denominacin social se integra con las palabras sociedad de capital e

industria o su abreviatura. Si la sociedad acta bajo una razn social no podr
figurar en ella el nombre del socio industrial. La violacin de estas pautas hace
responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones as
contradas (art. 142 LGS). La previsin tiene como finalidad preservar el inters
de los terceros por sobre el del firmante y el propio ente.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
El contrato puede regular el rgimen de administracin y representacin para la

sociedad. Si as no lo hiciera, estas funciones pueden ser ejercidas por
cualquiera de los socios capitalistas o industriales, en iguales trminos y
condiciones que los dispuestos para administradores y representantes de
sociedades colectivas (art. 143 LGS; su remisin a los arts. 125 a 133 LGS).
Esta solucin normativa otorgar facultades promiscuas de administracin a los
socios no permite inferir la inexistencia de rganos, sino slo su informal
actuacin. Ello es as por cuanto la sencilla estructura de las sociedades
personalistas no requiere de rganos diferenciados en los que distribuir las
diferentes tareas autorganicismo de estructura simple, correspondiendo el
carcter de rgano a cualquiera de los socios o clase de socios que actan
de manera directa como si fueran la sociedad Otro tanto sucede respecto de la
.-
representacin social.
A diferencia de lo que ocurre con otros tipos sociales, en la sociedad de

capital e industria la administracin se encuentra reservada exclusivamente a sus
socios, por lo que los terceros no pueden ejercerla en ningn caso.
Formas de administracin
i) Administracin indistinta: si estatutariamente se encargara la administracin a

varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podr
obrar sin el otro, se entiende que todos se encuentran autorizados a realizar
indistintamente cualquier acto de administracin (art. 128 LGS; por remisin
hecha del art. 143 LGS). Con relacin al control que el socio administrador
puede realizar respecto de los actos inconsultamente llevados a cabo por sus
coasociados-administradores, vase lo dicho en ste trabajo al tratarse las
sociedades colectivas. En todo caso, el art. 128 LGS permite designar varios
administradores "especificando la responsabilidad de cada uno; es decir,
sectorizando la administracin y distribuyndola".
ii) Administracin conjunta: Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno

sin el otro, ninguno de los administradores podr obrar individualmente, aun en
el caso de imposibilidad de actuacin de sus pares (art. 128 LGS; por remisin
del art. 143 LGS). El art. 128 LGS es de aplicacin sin perjuicio de lo dispuesto
en el art. 58 LGS, por lo que an en infraccin al rgimen de organizacin plural
la sociedad queda obligada cuando se tratara de obligaciones contradas
mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos
mediante formularios, salvo que el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el
acto se celebra en infraccin. En caso de que la administracin fuera plural,
nada impide que sta se organice de forma colegiada, resolvindose las
cuestiones por mayora.
Muerte, incapacidad, renuncia, inhabilitacin y quiebra del socio administrador
En las sociedades de capital e industria, cuando no sea el socio industrial

quien ejerza la administracin, resultan de aplicacin las previsiones del art. 140
LGS por remisin hecha en el art. 145 LGS. As, en el caso de quiebra,
concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin del socio capitalista administrador,
puede el socio industrial, si pretende evitar la disolucin, realizar todo acto
urgente de administracin hasta por tres meses, plazo mximo dispuesto para su
regularizacin o transformacin (art. 140 LGS).
RESOLUCIONES SOCIALES
El rgano de gobierno de las sociedades por parte de inters por tanto de la

sociedad de capital e industria es la reunin de socios. Al igual que para el
resto de los tipos sociales, prima para la adopcin de resoluciones de su
competencia la regla de la mayora para el caso, absoluta del capital. A los
efectos del voto se computa como capital del socio industrial de existir ms de
uno de stos el del capitalista con menor aporte (art. 145 LGS). La excepcin
resultan ser los supuestos de modificacin del contrato y transferencia de partes,
en que salvo pacto en contrario se requiere el consentimiento de todos los
socios (arts. 145, 139, 131 y 132 LGS). Los acuerdos alcanzados deben volcarse
en un libro especial, con las formalidades de los libros contables (art. 73 LGS y
arts. 322 y ss. Cdigo Civil y Comercial).
Voto del socio industrial. Cmputo
Segn dijramos, el art. 145 LGS dispone que debe computarse "a los efectos
del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte". La
razn de tal extraa previsin estriba en la dificultad existente para cuantificar la
importancia del aporte del socio industrial, dada la naturaleza y particularidades
del mismo, al tiempo de resolver los socios todos ellos materias que les
ataen:
i) De existir un nico socio industrial, y de dividirse el capital social capitalista

entre socios en porciones desiguales, se sumar a stos el socio industrial
participando de la reunin con el porcentaje menor de aquellos (el capital social
se integrar con la suma de las porciones de cada socio capitalista, la menor de
stas duplicada por la concurrencia del socio industrial);
ii) De existir ms de un socio industrial, se sumarn las porciones de los

capitalistas, con ms el porcentaje menor de aquellos multiplicado tantas veces
como socios industriales existan.
MUERTE Y EXCLUSIN DEL SOCIO
La muerte del socio, ya fuera capitalista o industrial, produce la resolucin

parcial del contrato de sociedad, teniendo los herederos nicamente derecho a la
suma de dinero que represente el valor de su parte.
Adems, el art. 91 LGS prev que cualquier socio, capitalista o industrial,

puede ser excluido si mediare justa causa, siendo nulo el pacto en contrario. Tal
exclusin importa la eliminacin del socio de la sociedad, sin o contra su
voluntad, por haberse ste transformado en un elemento perturbador de la buena
marcha del ente, atento privilegiar la ley la conservacin de la empresa y el
inters social por sobre el particular del socio excluido. La negativa del socio
industrial a cumplir su trabajo es un caso de justa causa que amerita la
exclusin, ello sin perjuicio de que, si adems su prestacin fuera esencial, ello
motivar la disolucin de la sociedad por imposibilidad de cumplimiento de su
objeto.
Reduccin a uno del nmero de socios
La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin de la

sociedad de capital e industria, imponindose su transformacin de pleno derecho
en sociedad annima unipersonal si no se decidiera otra solucin en el trmino
de tres meses (art. 94 bis LGS).
SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA Y LEY DE CONTRATO DE

TRABAJO LCT
El socio industrial no es no puede serlo dependiente de la sociedad que

conforma, principio de orden particular que rige para el tipo. Empero, la forma
societaria puede, en ocasiones, ocultar situaciones laborales irregulares, a fin de
evitar el pago de cargas sociales e indemnizaciones. Tales maniobras, de
probarse la inexistencia de vnculo societario real, encubriran un fin
extrasocietario y que habilitara la extraordinaria y excepcional peticin de
inoponibilidad de la personalidad jurdica (art. 54 LGS) y no la aplicacin del art.
27 de la LCT, rgimen impropio al caso y que dispone que el socio trabajador
debe ser considerado dependiente del ente.
BOLILLA V
UNIDAD V.-
SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Antecedentes.- Argentina.-
Si bien el Cdigo de Comercio de 1889 no incluy norma alguna sobre el tipo,

la pronta importancia comercial por ste alcanzada y su notable difusin hicieron
que poco tiempo despus se lo regulara de manera integral mediante la ley

11.645 (de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1932). Responde a las
pautas de las normativa germana en la materia, cuya adaptacin por la ley
francesa del 7 de marzo de 1925 es fuente directa de nuestro texto de 1932.
Su antecedente ms cercano es el proyecto elaborado por el senador CASTILLO,

sin perjuicio de que en el corto perodo que va desde 1923 hasta 1932 lo
antecedieron los proyectos de LAURENCENA, Inspector General de Justicia, de
1925; el de DONCEL presentado en la Segunda Conferencia Nacional de
Abogados de 1925; el elaborado por MELO, el propio CASTILLO y SAAVEDRA
LAMAS en 1926 para la Academia de Derecho y Ciencias Sociales; el proyecto
elevado entre 1928 y 1929 por el senador BRAVO; el proyecto de 1929 de los
diputados MARTNEZ y CALVENTO, adems de numerosos estudios de juristas que
bregaban por una pronta recepcin legislativa del tipo. Al igual que en el resto
del mundo regido por el derecho continental, la sociedad de responsabilidad
limitada recibi una pronta aceptacin y gran difusin, que hicieron que por
preferencia a los tipos colectivos y accionarios, su uso se expandiera
rpidamente.
Con la sancin de la LGS ley 19.550 de 1972, que incorpor a las de

responsabilidad limitada hasta entonces regidas por una inalterada Ley 11.645, el
tipo sufre las primeras modificaciones. Su fuente directa en la materia es la ley
derogada y su par francesa 66-537 del 24 de julio de 1966. El legislador
argentino busc, ampliando sus alcances, ajustar su estructura tcnica a la
realidad econmica imperante, de manera tal que cubriera el campo de
actividades que hasta entonces de manera jurdicamente ineficiente por
sobredimensionada se llevaban adelante con el molde de la sociedad annima.
As, se aument el nmero de socios permitido, se elev el capital mximo, se
flexibiliz el rgimen de integracin de aportes en dinero, se suprimieron las
referencias que la anterior ley efectuaba respecto de limitaciones al objeto, se
regul de manera detallada el rgimen de cesin de cuotas y se legisl
expresamente sobre el usufructo, prenda, embargo y otras medidas precautorias
sobre cuotas.
Pese a ello y en contraposicin a un expansivo fenmeno mundial en el uso

de las sociedades de responsabilidad limitada, comienza en la Repblica un
rpido y progresivo abandono de esta forma, mayormente sustituida por la
annima. En procura de mejorar la tipologa y revertir esta tendencia, la ley
22.903 de 1983 vuelve a enmendar el texto legal mediante una "reforma de
carcter sustantivo... tendiente a potenciar... este tipo societario, liberalizando su
estructura". No obstante tales esfuerzos, el tipo an se encuentra en retroceso
frente a la sociedad annima.
NATURALEZA.- CARACTERES
La sociedad de responsabilidad limitada es una creacin de la tcnica del

derecho, que recepta la necesidad de la prctica comercial de simplificar el
riguroso rgimen de las sociedades annimas en el caso de emprendimientos de
menor importancia y pocos socios. Dada su rpida aceptacin y difusin entre la
mayora de las legislaciones continentales, y su adaptacin a las particulares
circunstancias de mercados locales no siempre homogneos, no resulta posible
lograr una definicin universal para el tipo. En la Repblica Argentina, con la
sancin de la ley 11.654, puede decirse que se introdujo uno nuevo, mantenido
luego por la LGS si bien con aditamentos y modificaciones, que responde a las
siguientes caractersticas que lo distinguen del resto:
1.- Respecto de su naturaleza jurdica.- Se trata de un tipo de carcter mixto,

en el que conviven notas personalistas y capitalistas, imponindose unas sobre
otras, ello segn una voluntad del legislador siempre ceida a la naturaleza de la
cuestin a resolver. Esta particularidad tiene importancia al tiempo de resolver
cul legislacin (la correspondiente a qu tipo) cabe aplicrsele supletoriamente.
"No se le aplicarn en bloque y sin diferenciacin las disposiciones legales de
las sociedades colectivas ni las vigentes para las annimas, sino que ser
necesario, en cada caso, determinar si la institucin se ha tomado de uno u otro
tipo de sociedad, y se aplicar la norma pertinente en la medida en que se la
haya adaptado y se ajuste, a su vez, a la ndole de este nuevo tipo de
sociedad".
2.- Los socios limitan su responsabilidad frente a terceros a la integracin de

sus respectivos aportes, con ms la de aquellos efectuados por los dems
socios (art. 150 LGS), por lo que la proteccin del socio al tercero contratante se
extiende hasta la integracin del monto total del capital social, valuados los
aportes que lo componen a la poca en que los mismos se tasaron;
3.- El capital se divide en cuotas, las que no se representan en ttulos (art.

146 LGS). Tal imposibilidad de representacin, contrapuesta a la prevista para
las sociedades annimas, es una de las caractersticas que acompaa el tipo
desde su creacin y que no puede soslayarse. Ya en oportunidad de discutirse
los alcances de la ley 11.645 se consideraba que "las cuotas sociales no pueden
estar representadas por acciones nominales, a la orden o al portador, es decir,
no pueden ser transmisibles ni por simple entrega ni por va de endoso, ni ser
objeto de especulacin; constituyen un crdito a cargo de la sociedad y
solamente se pueden transmitir por la va de la cesin de crditos";
4.- La administracin est a cargo de la gerencia, rgano tpico e la sociedad

de responsabilidad limitada, integrada por uno o ms individuos, socios o no (art.
157 LGS);
5.- Los socios si no fueran tambin gerentes, a diferencia de lo que sucede

con las sociedades de personas, no participan de la administracin de la
sociedad ni la representan;
6.- La ley impone al tipo un nmero mximo de socios (cincuenta; art. 146
LGS), a diferencia de lo que sucede con los dems tipos sociales.
Nmero mximo de socios
La ley 11.654 limitaba el nmero mximo de socios a veinte, sin contar entre
stos a los empleados que posteriormente se incorporaran al ente y en tanto no
superaran los cinco (art. 8). Con la sancin de la LGS, dicho nmero fue
aumentado, establecindose a partir de tal ampliacin tres subtipos de sociedad
de responsabilidad limitada, atendiendo su cantidad de integrantes, distincin
pronto dejada de lado por la reforma de 1983 ley 22.903.
En la actualidad el nmero de socios no puede exceder de cincuenta (art. 146

LGS). La ampliacin de la cifra respecto de la originalmente prevista tuvo en
vista lograr la transformacin de algunas de las muchas sobredimensionadas
sociedades annimas de familia existentes al tiempo de la modificacin de la
LGS, y generar un mayor inters por el tipo. Empero, las ventajas esperadas
(ajustar ciertas actividades a una estructura legal apropiada al nmero de
participantes-trabajadores, o facilitar la transformacin de annimas cerradas con
escaso nmero de socios a fin de evadir rigurosos controles de constitucin y
funcionamiento), no resultaron suficiente aliciente para revertir la preferencia
general por el tipo annimo.
Si la violacin al tope de socios permitido (cincuenta) se produjera al tiempo de

constituirse la sociedad (nulidad originaria), la solucin de la cuestin variar
segn el lmite legal sea considerado como requisito tipificante o slo como
requisito esencial.
Denominacin.- Omisin.- Sanciones
La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe

contener la indicacin sociedad de responsabilidad limitada , su abreviatura o la
sigla SRL. La omisin de tal indicacin hace responsable ilimitada y
solidariamente al gerente por los actos que en esas condiciones celebre (art. 147
LGS). La sociedad no puede utilizar para su designacin una razn social.-
Si uno de los socios cuyo nombre estuviera incluido en la denominacin social

se retirara de la sociedad, prevalecer en principio y segn la fama alcanzada
por el ente la proteccin de la denominacin por sobre la del nombre de aqul,
no siendo por tanto necesaria su modificacin.
Se suele criticar la denominacin sociedad de responsabilidad limitada, pues la
sociedad responde ilimitadamente con todo su patrimonio, pero entendemos que
es una adecuada forma de avisar la limitacin de responsabilidad de los socios,
que slo garantizan la existencia originaria del capital social.
La denominacin social -no razn social, propia de las sociedades personalistas,

que permite conocer a los terceros los socios responsables personal e
ilimitadamente por las obligaciones sociales puede contener el nombre de uno o
ms socios, como denominacin subjetiva. Por contraposicin a esa posibilidad,

la sociedad puede denominarse con un nombre de fantasa o por su objeto o
denominacin objetiva. De optarse por la denominacin subjetiva no es necesario
que sta identifique -como ocurre con la razn social- a la totalidad de los
socios -eventualmente por la advertencia de la existencia de otros por el
indicador "y compaa", o su abreviatura "y Ca."-.
Siendo la denominacin la forma de identificacin de la sociedad en el mundo

jurdico, no es admisible la existencia de dos sociedades de igual nombre. As,
se ha sostenido esta tesis, aun cuando se traten de dos sociedades de tipo
distinto, o sea, diferenciadas en la denominacin del tipo, y aunque acten con
objetos sociales distintos.
Constitucin
Las sociedades de responsabilidad limitada se constituyen y modifican por

instrumento pblico o privado (art. 4 LGS). A fin de alcanzar su regularidad, el
contrato debe publicarse e inscribirse (arts. 6, 10 y 12 LGS). Tambin la cesin
de cuotas sociales debe inscribirse en el Registro a efectos de acreditar frente a
terceros la calidad de socio (conc. res. IGJ 7/2007), sin perjuicio de que la
misma no constituye una reforma del contrato social.
CAPITAL SOCIAL
La naturaleza particular del tipo tambin se traslada a su capital, el que se

divide en cuotas sociales, haciendo "...que las participaciones de los socios no
adquieran, por lo menos al momento de la constitucin, un valor abstracto e
independiente de la persona del socio, sino que cada una representa la suma de
todos los derechos y de todas las obligaciones de cualquier socio... (lo que junto
con otros)... rasgos capitales y la naturaleza de la sociedad imponen concluir que
se trata de una parte social, fundamentalmente anloga con la parte social
colectiva, con la cual tiene caracteres similares, aunque no idnticos. Si se
admitiera una tercera categora, ocupara un lugar intermedio entre la parte de
inters de la colectiva y la accin de la annima". Ms all de estas dificultades,
puede razonablemente coincidirse con quienes sostienen que nos encontramos
frente a bienes muebles incorporales, registrables o susceptibles de publicidad
registral.
Diferencia con las partes de inters y las acciones
En funcin de su particular naturaleza, cabe distinguir:
1) A las cuotas sociales de las partes de inters en que aqullas, a diferencia

de stas: a) son partes alcuotas (su unidad est contenida un nmero exacto de
veces en el todo, es decir, en el capital; b) siempre son cesibles (art. 152
LGS); c) fijan el primer lmite a la responsabilidad de su titular; d) son
susceptibles de embargo y venta (art. 57 LGS);
2) Respecto de las acciones, se diferencian en que: a) mientras las cuotas

sociales son muebles incorporales registrables, las acciones se asimilan a ttulos
valores; b) mientras que las cuotas sociales slo dan derecho a un voto, las
acciones pueden otorgar hasta cinco votos (arts. 161 y 216 LGS).
Al establecer la LGS que el capital social se divide en cuotas, inhibe su

representacin en ttulos como sucede en el caso de las annimas (art. 146
LGS). Tal imposibilidad de representacin es una caracterstica insalvable del
tipo. Los intentos por corporizar cuotas mediante la creacin de certificados de
partes sociales, presuntamente dotados de significado anlogo al de ttulos
accionarios, slo generan la emisin de instrumentos de dudosa legalidad: "su
posesin no engendra derecho alguno, porque ste [el derecho del socio] existe
sin el documento, cuya transferencia por un medio comercial es absolutamente
nula. No se percibe que inters legtimo se satisface con la emisin de esta
especie de certificados, que como grficamente se ha dicho no tiene ms valor
que un diploma de socios"
La ley impone a los socios la divisin del capital en cuotas, a su vez

indivisibles y de igual valor (pesos diez o sus mltiplos; art. 148 LGS). Sin
perjuicio de que la LGS nada dice al respecto, el contrato puede disponer la
existencia de cuotas que otorguen preferencias a sus suscriptores v.gr. respecto
de la administracin o de la distribucin de beneficios en la medida en que no

se viole la limitacin de "una cuota, un voto" del art. 161, o de que la
preferencia otorgada resulte leonina (art. 13 LGS). Tambin es posible que el
contrato establezca la eleccin de gerentes por categoras, dando as a un socio
o grupo de socios la posibilidad de designar uno o ms gerentes, en caso de
gerencias colegiadas.
Frente a supuestos de copropiedad de alguna de las cuotas, se aplican las

normas del condominio, debiendo sus titulares unificar representacin.
Suscripcin e integracin
El capital debe suscribirse en su totalidad ntegramente en el acto de

constitucin de la sociedad (art. 149 LGS). Los aportes en dinero deben
integrarse al momento de su suscripcin, como mnimo en un veinticinco por
ciento, mientras que el restante setenta y cinco por ciento debe completarse en
un plazo de dos aos. Si bien el cumplimiento de la integracin mnima
requerida debe acreditarse al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro
Pblico, con el comprobante de su depsito en un banco oficial (art. 149 LGS).-
Aportes. Tipos y particularidades
En razn de la responsabilidad limitada que asumen los socios, los aportes

slo pueden consistir en obligaciones de dar. Para el caso de bienes, stos
deben ser determinados, susceptibles de ejecucin forzosa y entregados en
propiedad (art. 39 LGS). En cuanto a la forma de cumplimiento, el aporte debe
hacerse efectivo con los recaudos propios de la naturaleza del bien que
involucre: escritura pblica, tradicin e inscripcin en el caso de inmuebles;
tradicin y transferencia administrativa en el caso de los automotores;
cumplimiento de la ley 11.867 y art. 44 LGS en el caso de fondos de comercio;
cesin o endoso para el caso de crditos, etc. (2 prr. art. 38 LGS). Si se
tratara de bienes gravados, stos slo podrn ser aportados por su valor previa
deduccin del gravamen, intereses, costos y gastos (art. 43 LGS).
Por el sistema de valuacin de aportes en particular previsto para sociedades

de responsabilidad limitada: a) la ley impone a la partes indicar en el contrato
los antecedentes justificativos del valor que sealan corresponde al bien
aportado; b) en cuanto al tiempo de la valuacin, sta ser: b.-1) previa, si ella
hubiera sido efectuada por los socios en el estatuto, b.-2) o bien previa pero con
carcter provisorio, si correspondiera que su determinacin fuera judicial, por lo
que la efectuada en el contrato constitutivo ser solamente indicativa del
probable valor. El socio que fuera afectado por una valuacin indebidamente
realizada puede impugnarla de manera fundada dentro del quinto da hbil de
notificado. En tal caso, corresponder al juez de la inscripcin resolver el
planteo, con audiencia de los peritos intervinientes. Como el procedimiento de
impugnacin de la valuacin es de instancia nica, la resolucin que all se
adopte ser inapelable (art. 52 LGS). De producirse la insolvencia o quiebra de
la sociedad, los acreedores sociales tambin podrn impugnar la valuacin de los
aportes, siempre y cuando no hubieran transcurrido cinco aos de su realizacin
y aqulla no hubiera sido hecha judicialmente (art. 51 LGS).
Transferencia del aporte. Inscripcin preventiva. Sociedad en

formacin
Cuando para la transferencia de un aporte se requiera su inscripcin en un

registro, sta debe hacerse preventivamente a nombre de la sociedad en
formacin (art. 38 LGS). Para ello, el funcionario que ordene la medida debe fijar
un plazo, de forma tal que el bien aportado no permanezca siquiera de manera
condicional fuera del dominio pleno del aportante cuando la sociedad hubiera
omitido transitar el iter registral o lo hubiere abandonado de manera definitiva.
Garanta por los aportes
El socio garantiza solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de la

totalidad de los aportes que conforman el capital. Esto es, responde tanto por la
porcin por l suscripta y no integrada o deficitariamente integrada, como por la
integracin de la suscripta por el resto de los socios (art. 150 LGS). La LGS
consagra as una responsabilidad de tipo intermedio, si se la compara con la de
los socios de sociedades personalistas (solidaria, ilimitada y subsidiaria) y de
capital (limitada a la porcin de capital personalmente suscripta).
Sobrevaluacin de aportes en especie
La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin de la

sociedad o del aumento de su capital, hace solidaria e ilimitadamente
responsables a los socios frente a los terceros (incluso, al socio que ha
ingresado al ente con posterioridad al aumento). Esta responsabilidad se extiende
hasta cinco aos de realizado el aporte (arts. 51 y 150 LGS), salvo que la
valuacin se hubiera efectuado judicialmente, en cuyo caso los socios se eximen
de la obligacin.
Pese a estar vedado el aporte de obligaciones de hacer, los socios pueden

contribuir al patrimonio del ente realizando prestaciones accesorias que no
integran su capital. Consisten en deberes de naturaleza social y estatutaria, que
no implican desembolsos de sumas de dinero (art. 50 inc. 3 LGS) y que dan
solucin al problema que plantea la necesidad del sujeto de recibir la prestacin
de servicios personales de terceros a los que los socios as suplen. Tales
prestaciones: i) tienen que resultar del contrato, que debe precisar su contenido,
duracin, modalidad y rgimen de retribucin, as como las sanciones en caso de
incumplimiento (frente a la omisin de tales recaudos, las prestaciones se
considerarn obligaciones de terceros; art. 50 inc. 1 LGS); ii) solo pueden
modificarse de acuerdo con lo estatutariamente convenido. En su defecto,
tambin puede hacrselo con la conformidad de los obligados y de las mayoras
requeridas para la reforma del contrato (art. 50 inc. 4 LGS); iii) su transmisin
requiere la conformidad de las mayoras necesarias para la modificacin del
contrato social, salvo pacto en contrario (art. 50 inc. 4 LGS).
Las prestaciones accesorias pueden consistir en servicios personales de los
socios, quienes no garantizan su efectividad, o incluso en el aporte de know
how o de licencias.
COPROPIEDAD DE CUOTAS
Las cuotas sociales son indivisibles, por lo que, cuando exista copropiedad
sobre stas, se aplican las reglas del condominio. En tales casos, la sociedad
puede exigir a los copropietarios la unificacin de la representacin para el
ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones sociales (arts.
156 y 209 LGS).
DERECHOS REALES SOBRE CUOTAS. GRAVMENES
Usufructo
Los socios pueden otorgar derecho de usufructo sobre sus cuotas, y tanto su
constitucin como cancelacin deben inscribirse en el Registro Pblico (art. 156
LGS). Mientras dure, el usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias
obtenidas, y que no incluyen las pasadas a reserva o capitalizadas, pero s las
correspondientes a las cuotas entregadas por la capitalizacin. Quien detente el
ttulo de usufructuario en el momento del pago ser quien perciba el dividendo,
y, si se hubieren sucedido distintos usufructuarios, aqul se distribuir a prorrata
segn la duracin del usufructo en cabeza de cada uno. El ejercicio de los
dems derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin de
los resultados de la liquidacin, corresponden al nudo propietario, salvo pacto en
contrario. Cuando las cuotas no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario,
para conservar sus derechos, debe efectuar los pagos que correspondan, sin
perjuicio de repetirlos del nudo propietario (arts. 156 y 218 LGS).
Prenda y embargo
Los socios pueden prendar sus cuotas, las que tambin pueden ser objeto de
embargos u otras medidas precautorias (art. 156 LGS). Esto es posible atento a
que las cuotas poseen caractersticas que las distinguen de las partes de inters
sin por ello pueda asimilrselas a las acciones y que las hacen susceptibles
de embargo y ejecucin (v.gr. se trata de partes alcuotas del capital, con un
rgimen de cesin diferenciado que seala el lmite de responsabilidad de su
titular.
En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos

corresponden al propietario de las cuotas. En tal situacin, el titular del derecho
real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del
propietario mediante algn procedimiento que los garantice, correspondiendo al
propietario la atencin de los gastos (arts. 156 y 219 LGS). Tanto la constitucin
como la cancelacin de derechos y gravmenes debe inscribirse en el Registro
Pblico (art. 156 LGS).
CUOTAS SUPLEMENTARIAS
La ley permite que el contrato constitutivo autorice el empleo de cuotas

suplementarias de capital supuesto que rara vez se da, exigibles solamente
por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que
representen ms de la mitad del capital social (art. 151 LGS). A diferencia de
las cuotas ordinarias, las suplementarias no integran el capital social, por lo que
su utilizacin estatutariamente prevista no importa modificacin del contrato
social. Los socios slo estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin
social aprobatoria haya sido publicada e inscripta, y debern ser proporcionadas
al nmero de cuotas de que cada socio sea titular (art. 151 LGS).
CESIN DE CUOTAS
Las cuotas son libremente transmisibles, salvo previsin contractual contraria.

La cesin de partes sociales requiere de instrumento escrito, por tratarse de un
acto formal (art. 1618Cdigo Civil y Comercial), de manera que la inobservancia
de los modos legales prescriptos impiden el desplazamiento del derecho, que
permanece en cabeza del titular primitivo, salvo que probada debidamente
aqulla se pueda forzar al deudor a otorgar el instrumento (art. 1380Cdigo
Civil y Comercial). As, la transmisin:
- Slo tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente
entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del ttulo de la cesin o
transferencia, con autentificacin de firmas si hubieran optado por realizarla
en instrumento privado (art. 152 LGS);
- Es oponible a los terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico, la

que puede ser requerida por la sociedad; y por el cedente o el adquirente,
exhibiendo el ttulo de la transferencia y la constancia de su comunicacin
fehaciente a la gerencia (art. 152 LGS; conc. res. IGJ 7/2005).
- El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas sigue

siendo obligado solidario junto al cesionario por las integraciones pendientes,
no obstante lo cual la sociedad no puede demandarle el pago sin previa
interpelacin al socio moroso (art. 150 LGS).
Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas
El contrato puede incluir clusulas limitativas de la transmisibilidad de las

cuotas, en tanto no importen una prohibicin. Son lcitas aquellas que requieran
la conformidad mayoritaria de los socios, o las que confieran un derecho de
preferencia a stos o a la sociedad (si adquiere las cuotas con utilidades o
reservas disponibles, o reduce su capital; arts. 150 y 153 LGS). De existir
clusulas restrictivas, el socio que pretenda ceder sus cuotas deber comunicarlo
a la gerencia no al resto de los socios.
Para garantizar la validez de estas estipulaciones, el contrato debe establecer

los procedimientos reglamentacin a los que se sujetarn el otorgamiento de
la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra que beneficien a la
sociedad o a los socios. La ley impone un lmite a estas convenciones,
estableciendo que la notificacin de la decisin del ente o los socios, al socio
que se propone ceder su parte, no puede exceder de treinta das desde que
este ltimo comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio
convenido. Transcurrido el trmino sin que se haga saber el ejercicio de la
opcin, se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia,
an cuando el silencio de los socios se debiera a la falta de notificacin de la
gerencia de la decisin del cedente y del precio por ste y el cesionario
convenido (art. 153 LGS). Para que las oposiciones a la transferencia resulten
viables, estas debern estar fundadas en razones que hagan al inters social y
no al particular de los socios, si bien la decisin que otorgue o deniegue la
conformidad a la cesin no importa una actuacin del rgano de gobierno, sino
de los aquellos a ttulo personal Denegada la conformidad para la cesin, el que
.-
se propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad,
la autorizar si no existe justa causa de oposicin. Esta declaracin judicial
importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de
los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente (art. 154
LGS).
Preferencia y fijacin judicial del valor de las cuotas
Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia, los socios o la

sociedad impugnen el precio de las cuotas, debern hacer saber aquel valor que
consideran ajustado a la realidad. De no haber acuerdo, y salvo que el contrato
prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin del precio
provendr de una pericia judicial (art. 154 LGS) . Cualquiera sea el valor que en
definitiva se fije, los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que
el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por
quienes ejercitaron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la
parte que pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial (art.
154 LGS).
En cuanto al procedimiento de determinacin, la LGS no contiene previsiones

especficas, por lo que la solucin en doctrina difiere en cuanto a la aplicacin
de: 1) el proceso de conocimiento abreviado (sumario) al que remite el art. 15
LGS; 2) del rgimen de amigables componedores dispuesto en el art.
773CPCCN; 3) un procedimiento sumarsimo, sin recepcin de prueba, que evite
transformar la cuestin en un pequeo litigio.
Ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad
A diferencia de lo que sucede con las partes de inters para las sociedades
de personas, los acreedores del socio de la sociedad de responsabilidad
limitada pueden forzar la venta de las cuotas de propiedad del deudor (art. 57
LGS). En caso de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que
disponga la subasta deber ser notificada a la sociedad con no menos de quince
das de anticipacin a la fecha del remate; si en dicho lapso el acreedor, el
deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo, se realizar su subasta. Pero el
juez no la adjudicar si dentro de los diez das la sociedad presentara un
adquirente, o ella o los socios ejercitaran la opcin de compra por el mismo
precio del remate, depositando su importe (art. 153 LGS). La solucin legal pone
una vez ms de manifiesto al igual que para los dems supuestos de
transmisin de cuotas el acento en la consideracin de la persona del socio,
vestigio del carcter intuitu personae parcial del tipo.
Incorporacin de los herederos
El contrato puede prever la incorporacin de los herederos del socio, pacto que
resulta obligatorio tanto para stos como para los socios suprstites (art. 155
LGS). Como la ley slo alude al supuesto de incorporacin de la totalidad de los
sucesores, es ilcito el acuerdo que prevea sumar a algunos y excluir a otros. El
ingreso se hace efectivo cuando los herederos acrediten su calidad, mientras
tanto su representacin recae en el administrador de la sucesin.
Como contrapartida de la condicin de socio que forzadamente se le impone,

el legislador otorga al heredero un paliativo al disponer que las limitaciones
contractuales a la transmisibilidad de las cuotas resultan inoponibles a las
cesiones que aqul realice dentro de los tres meses de su incorporacin (art.
155 LGS segundo prrafo). As tambin se preserva el inters de la sociedad
y de los socios, ya que aquella o stos podrn ejercer la opcin de compra
dentro de los quince das de haberse comunicado a la gerencia el propsito del
heredero de ceder la parte recibida. A su vez la gerencia debe poner tal
extremo en conocimiento de los socios de manera inmediata y por medio
fehaciente (art. 155 LGS).
Si bien la LGS alude a que la opcin de compra debe ejercerse "por el mismo
precio" que los terceros hubieran ofertado a los herederos, su redaccin no es
acertada por cuanto se contrapone con el rgimen previsto en el art. 154 LGS
para el caso de adquisicin preferente, y que fija un mecanismo para la
determinacin del valor de las cuotas cuando los socios consideren que el
ofertado no se ajusta a la realidad. Alguna doctrina, fundada en motivos de
equidad y de empleo razonable del precepto, ha propuesto la aplicacin del
principio general del art. 154 LGS por sobre el particular del 155 LGS.
Si el contrato nada dijera respecto de los herederos, stos se incorporan a la

sociedad en tanto sucesores del causante en todos sus bienes, salvo que se
diera respecto de ellos considerados como terceros algn supuesto de
limitacin en la transmisin dispuesto a tenor del art. 153 LGS primer prrafo.
En tal caso, de no lograrse la conformidad en las condiciones fijadas en el
contrato social, nacer en cabeza de los herederos el derecho a percibir de la
sociedad el valor de la participacin del causante y la resolucin del vnculo
social por va indirecta o refleja.
RGANOS
Al igual que sucede con los restantes tipos sociales, las sociedades de
responsabilidad limitada instrumentan su funcionamiento regular a travs de un
sistema estructurado en torno a rganos, los que si bien adquieren un mayor
desarrollo que en las sociedades de partes de inters, no llegan a alcanzar la
evolucin que presentan en las annimas. Como en las sociedades de
responsabilidad limitada el socio limita su responsabilidad al capital aportado, las
mayores exigencias organizacionales legales habrn de darse en torno a las
cuestiones relativas al manejo patrimonial.
1.- Gerencia
Caractersticas y responsabilidades
La administracin y representacin de la sociedad de responsabilidad limitada

corresponde a la gerencia. Este rgano necesario y permanente, se integra por
uno o ms gerentes, socios o no, designados en el contrato constitutivo o en
reunin de socios posterior, y a los que caben idnticos deberes que a los
directores de las sociedades annimas (arts. 157, 59 y 274 a 279 LGS).
Adems, a los gerentes de sociedades de responsabilidad limitada, la LGS
especficamente:
1) Les impide participar por cuenta propia o ajena en actos que importen
competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios
(art. 157 LGS);
2) Les impone el deber de comunicar la intencin de cesin de alguno de los

socios al resto cuando existieran clusulas limitativas a la transmisin (art. 153
LGS) y;
3) Los obliga a cursar consulta y computar las adhesiones cuando tales

mecanismos hubieran sustituido la reunin de socios convencional como modo de
alcanzar acuerdos sociales (art. 159 LGS).
Su responsabilidad es contractual respecto del ente y de los socios

considerados como tales, atento la naturaleza de su vinculacin, y,
contrariamente, siempre extracontractual frente a terceros. Emana de una suerte
de contrato de administracin, no laboral, cuyo contenido viene tambin
determinado en parte por la ley con carcter imperativo o dispositivo supletorio
, en parte por el estatuto de cada sociedad. Deben desempearse con la
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios, frmula que otorga
un margen de discrecionalidad o espacio autnomo de decisin y que les
permite elegir entre cualquiera de las opciones razonables que se les presenten,
dadas las circunstancias de un caso particular (art. 59 LGS).
Garanta
Siendo que caben a los gerentes idnticos deberes que a los directores de las
sociedades annimas (arts. 157, 59 y 274 a 279 LGS), tambin les es exigible la
garanta a aquellos impuesta (art. 256 LGS). Empero, la Inspeccin General de
Justicia autoriza que para sociedades de responsabilidad limitada de reducida
magnitud y capital inferior al mnimo previsto en el art. 186 LGS, se fije una
caucin menor a la impuesta para directores de annimas (res. IGJ 7/2005; art.
74).
Designacin. Plazo
Corresponde a los socios la eleccin y revocacin de los gerentes, siendo

necesario a tal efecto el voto de la mayora del capital social que participe del
acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior. Tambin pueden
elegirse gerentes suplentes para casos de vacancia (art. 157 LGS). Si la
gerencia se tornara acfala o inoperante por falta de qurum y no se hubieran

designado suplentes, parece razonable que en casos de existencia de sindicatura
le corresponda a sta nombrar un reemplazante y convocar a reunin de socios
que subsane la ausencia, como prev el art. 258 LGS para el directorio de la
annima. La designacin del gerente puede hacerse por tiempo determinado, ya
sea en el contrato o posteriormente, por resolucin de socios. Asimismo puede
hacerse por plazo indeterminado, a diferencia de lo que sucede con los
directores en la sociedad annima, a los que se les fija un lmite de tres aos
sin perjuicio de que stos son reelegibles indefinidamente (arts. 157 y 257
LGS). Resulta de aplicacin el art. 60 LGS, por lo que toda designacin o
cesacin de gerentes debe ser inscripta en los registros correspondientes, e
incorporada en el legajo de la sociedad.
Pese a la aludida remisin genrica del art. 157 al rgimen de los directores
de la annima, no es aplicable al nombramiento de gerentes el art. 263 LGS
sobre eleccin por voto acumulativo, debindose entender que aqulla se
circunscribe a los derechos y obligaciones del directorio y no al modo de
eleccin el sistema de eleccin de los gerentes del art. 160 LGS es
autosuficiente-.
Designacin de la primera gerencia en el contrato
De la circunstancia de que los nombres de los integrantes de la primera

gerencia se consignen en el instrumento constitutivo, no se deriva que su
remocin y posterior designacin de nuevos miembros importe una modificacin
del contrato. "Por supuesto que lo usual es designar los primeros gerentes en el
propio contrato, ya que de nada valdra la previsin del cargo sin designar a
quienes lo ocuparn, porque la sociedad, aun existiendo, no podra funcionar
como tal. Pero en un sentido jurdico material la institucin de la gerencia, y el
nombramiento de los gerentes son actos independientes y, de ellos, el primero
debe figurar obligatoriamente en el contrato social, so pena de nulidad, y no as
el segundo. Por eso el cambio de gerente no implica modificacin del contrato...
y las mayoras para ambos tipos de decisiones son diferentes".
Prohibiciones e incompatibilidades para ser gerente
Se aplican para el caso de los gerentes las mismas prohibiciones e

incompatibilidades establecidas para los directores de las sociedades annimas,
por lo que no pueden serlo (arts. 264 y 310 LGS):
- Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos despus de
su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta
cinco aos despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de
sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez
aos despus de su rehabilitacin;
- Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos;
los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques
sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos
cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En
todos estos casos la prohibicin se extiende hasta despus de diez aos de
cumplida la condena;
- Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione

con el objeto de la sociedad, hasta dos aos de producido el cese de sus
funciones.
Clases
La gerencia puede ser individual o plural. (art. 157 prr. 1 LGS).
1) En caso de gerencia individual, corresponde a un nico sujeto y nico

integrante del rgano la administracin y la representacin del ente.
2) En los casos de gerencia plural, en los que el rgano de administracin se
integra por al menos dos sujetos, el contrato podr establecer que su
ejercicio sea:
2.a) Plural indistinto: en tal supuesto, cualquier gerente obliga a la sociedad por
todos los actos en su nombre celebrados que no sean notoriamente extraos al
objeto social (art. 58 LGS);
2.b) Plural conjunto: cuando el contrato estableciera que la administracin fuera

conjunta, los gerentes no podrn actuar individualmente. Slo obligar al ente
por actos que no fueran notoriamente extraos al objeto social la actuacin de
dos o ms gerentes, segn disponga el estatuto, que tengan la representacin
de la sociedad. No obstante, el rgimen se aplica an en infraccin de la
organizacin plural en caso de obligaciones contradas mediante ttulos valores,
por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios,
salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra
en falta (art. 58 LGS).
En ambos casos administracin plural indistinta o plural conjunta la

responsabilidad de los gerentes ser individual o solidaria, segn la organizacin
y reglamentacin que para el funcionamiento del rgano establezca el contrato.
Adems, si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos
generadores de responsabilidad, la ley habilita al juez interviniente a fijar la parte
que a cada uno corresponda en la reparacin de los perjuicios, atendiendo sus
respectivas actuaciones personales (art. 157 LGS). Esta disposicin, propia del
rgimen de las sociedades de responsabilidad limitada quiebra "la regla de que
en todos los casos de administracin plural corresponde la responsabilidad
solidaria y, en cada caso, deber determinarse si la responsabilidad ser
individual o solidaria segn las pautas indicadas por la misma norma
(organizacin de la gerencia reglamentacin contractual de la misma
participacin personal en el hecho generador), independientemente de si la
misma es unipersonal o plural". Tenemos as que, para el caso de la gerencia
plural no colegiada, se emplea un sistema de responsabilidad particular, adaptado
de la ley francesa, siendo de aplicacin slo de manera subsidiara aqul propio
de las sociedades annimas.
2.c) Plural colegiada: cuando la gerencia fuera colegiada, le caben adems de
su impuesta reglamentacin contractual, las disposiciones que para el
funcionamiento del directorio de la annima prev la LGS. Sus integrantes, en
consecuencia, responden con el rgimen de responsabilidad de los directores;
ilimitada y solidariamente hacia la sociedad y socios por los daos derivados del
mal desempeo de su cargo o de la violacin de la ley, estatuto o reglamento
(arts. 157 y 260 LGS). La decisin orgnicamente adoptada que cause dao se
deriva necesariamente del previo hacer o no hacer de los integrantes de la
gerencia colegiada. De all que la responsabilidad del gerente individualmente
considerado proviene de sus actos, esto es, de su participacin activa u omisiva
pero necesaria en la formacin de la voluntad social. Es por ello que la
solidaridad legal del integrante del rgano no puede ser considerada como una
responsabilidad objetiva y sin culpa derivada de hecho ajeno: sta es siempre
por hecho propio (no exorbitante del lmite de las propias atribuciones) y culpa
propia. La obligacin existe y subsiste respecto del administrador slo cuando
ste se encuentre en falta, ya fuera por la comisin de una acto ilegtimo, o bien
por no haberlo prevenido con una diligente vigilancia, por lo que sin culpa no
hay solidaridad (arts. 59 y 274 LGS).
Revocabilidad
El gerente, aun cuando hubiera sido designado en el contrato social, puede ser
removido por decisin de la mayora de los socios en cualquier tiempo y sin
invocacin de causa, salvo existencia de pacto en contrario. Esta revocabilidad
no puede ser limitada, excepto cuando la designacin fuera condicin expresa
para la constitucin de la sociedad; en tal caso el gerente, si se negara a
retirarse, conservar su cargo hasta el dictado de la sentencia judicial que
ordene el apartamiento, salvo que su separacin provisional sea dispuesta
cautelarmente v.gr. intervencin judicial (arts. 113 y 157 LGS). Cualquier socio
puede reclamar judicialmente la remocin con invocacin de justa causa. Los
socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento
hubiera sido condicin expresa para la constitucin de la sociedad, tienen
derecho de receso (arts. 129 y 157 LGS).
2.- Fiscalizacin
La existencia de rganos de fiscalizacin internos sindicatura y consejo de

vigilancia es, en principio, optativa. Para el caso de que el contrato previera su
utilizacin, tambin deber fijar las disposiciones que habrn de regir su
funcionamiento, siendo de aplicacin supletoria las reglas de la sociedad annima
(art. 158 LGS). Slo cuando el capital social alcanzara el importe fijado en el art.
299 inc. 2 LGS, la formacin de una sindicatura o un consejo de vigilancia ser
obligatoria, y las atribuciones y deberes de estos rganos no podrn ser
menores que los establecidos para las sociedades annimas (art. 158 LGS).
Frente a la ausencia de rganos de fiscalizacin, el control de la gestin de la

gerencia recae en los socios, quienes de manera personal podrn examinar los
libros y papeles sociales (art. 55 LGS). Tal examen puede ser delegado por el
socio en terceras personas, sin que ello importe violacin de la ley, toda vez
que de manera coincidente aqul goza del derecho jerrquicamente superior
de hacerse representar en las reuniones sociales.
3.- Formas de obtener resoluciones sociales
El contrato debe establecer la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales, lo

que en el caso particular de las sociedades de responsabilidad limitada puede
hacerse mediante reunin de socios, de manera anloga a la prevista para las
sociedades annimas, o an en ausencia de aqullos, mediante los mecanismos
especficos a tal fin dispuestos por la LGS.
Ausencia de reunin de socios
Si el contrato nada previera sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos

sociales, la LGS autoriza a que las resoluciones se adopten vlidamente sin
necesidad de que los socios se renan, esto es, sin que para ello deban
coincidir fsica y temporalmente en lugar alguno. Ello no impide que deban
respetar el rgimen de mayoras legales o estatutarias (art. 159 LGS).
El contrato puede reglamentar dos modalidades sustitutas de la reunin de

socios, la consulta y la declaracin escrita: 1.- consulta: los acuerdos sociales
pueden adoptarse recabando el voto de los socios a travs de comunicaciones a
la gerencia, o de cualquier procedimiento que garantice la autenticidad del
sufragio. Los socios deben cursar las comunicaciones dentro de los diez das de
habrseles formulado consulta simultnea a travs de un medio fehaciente (art.
159 LGS). En tal caso, el voto debe ser puro y simple, sin condiciones o
reservas; caso contrario se lo computar como voto negativo; 2.- declaracin
escrita: tambin puede lograrse el acuerdo mediante la declaracin escrita, en la
que todos los socios expresen el sentido de su voto (art. 159 LGS). La
alocucin todos incluida en el texto legal ha llevado a parte de la doctrina a
considerar que la negativa de cualquiera de los socios a suscribir el instrumento,
frustra el acuerdo, ya que "a diferencia de la asamblea unnime... se requiere la
presencia de todos los socios, pero no la unanimidad en el sentido del voto
como en el art. 237" LGS.
Nada impide que el contrato adopte uno u otro sistema o ambos,

combinndolos, en la medida en que las pautas que a tal efecto se establezcan
no resulten violatorias de la ley. Si, en cambio, se optara por el mecanismo
usual de reunin de socios anlogo al de las asambleas de la annima, ya no
ser posible sustituir la concurrencia del socio mediante el envo de
comunicacin o declaracin de su voto y fundamentos.
Reunin de socios
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 inc. 2
LGS, los socios debern reunirse en asamblea a fin de resolver sobre los
estados contables, previa convocatoria dentro de los cuatro meses del cierre del
ejercicio (art. 159 LGS). La reunin se sujeta a las normas previstas para la
sociedad annima, si bien el medio de convocarlas puede ser reemplazado por
el de citacin notificada personalmente u otro fehaciente (art. 159 LGS).
Notificaciones. Domicilio de los socios
La sociedad debe cursar toda comunicacin o citacin a los socios al domicilio

por stos denunciado en el instrumento de constitucin, o al ltimo que
posteriormente y en sustitucin de aqul hubieran indicado a la gerencia (art.
159 LGS).
Mayoras
Respecto del rgimen de mayoras para alcanzar acuerdos sociales, la LGS

efecta una doble distincin segn stos modifiquen o no el contrato social.
Empero, en ambos casos rigen para su cmputo:
- el principio general de que cada cuota slo da derecho a un voto (art. 161
LGS);
- y las limitaciones de orden personal previstas para los accionistas de la

sociedad annima, que les impiden votar acuerdos relativos a operaciones en
que tengan por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad.
Quienes contraviniesen la disposicin resultan responsables por los daos y
perjuicios que ocasionaran, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayora
necesaria para obtener una decisin vlida (arts. 161 y 248 LGS).
Mayoras y resoluciones modificatorias del contrato social
Es necesario que el contrato establezca las reglas aplicables a las resoluciones

que tengan por objeto su modificacin, supuesto en que la mayora deber
representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de
regulacin contractual, se requerir el voto de las tres cuartas partes del capital
social (art. 160 LGS).
Si un solo socio representara el voto mayoritario, se necesitar, adems, el

voto de otro (art. 160 LGS). La ley consagra as una excepcin al rgimen
"plutocrtico de la proporcionalidad del poder econmico a la propiedad", del que
se deriva que en una sociedad de dos socios ser necesaria la unanimidad para
modificar el contrato.
Los casos de transformacin, fusin, escisin, prrroga, reconduccin,

transferencia de domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto y todo
otro acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los
socios que votaron en contra, otorga a stos derecho de receso (arts. 160 y 245
LGS).
De resolverse el aumento del capital, los socios ausentes o los que votaron en
contra tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin
social. Si no lo asumen, podrn acrecerlos otros socios y, en su defecto,
incorporarse nuevos socios (art. 160 LGS).
Mayoras y resoluciones no modificatorias del contrato social
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato se

adoptan por mayora del capital presente en la asamblea o participe en el
acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior (art. 160 LGS).
Actas
Toda acta que refleje la deliberacin de un rgano colegiado debe labrarse en

un libro especial (art. 73 LGS). Aquellas propias del rgano de gobierno se
vuelcan, en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, en el
comnmente denominado libro de reunin de socios. ste debe llevarse con las
formalidades de todo libro contable, y las actas all volcadas deben
confeccionarse y firmarse por los gerentes y los socios designados al efecto
dentro de los cinco das de celebrada la reunin (arts. 73 y 162 LGS y 322 y
ss. Cdigo Civil y Comercial). Se colige a partir de dicho plazo que la LGS no
requiere inmediatez entre el acto y su transcripcin la ltima slo consigna un
resumen sustancial de lo en aquel resuelto, adems de que tal demora es
natural en los sistemas de consulta y de notificacin propios de las sociedades
de responsabilidad limitada. Incluso estas resoluciones sociales, que no se
adoptan en reunin de socios convencional deben ser pasadas a libros, haciendo
constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del
cmputo de los votos. Asimismo, los documentos en que consten las respuestas
debern conservarse por tres aos (art. 162 LGS). No existe inconveniente para
que las actas de reunin de socios sean llevadas en un libro comn nico
conjuntamente con las de la gerencia.
BOLILLA VI
BOLILLA VII
BOLILLA VIII
ORGANO DE GOBIERNO DE LA SOCIEDAD ANNIMA: LA ASAMBLEA
CARACTERSTICAS. COMPETENCIA
Para su normal funcionamiento la sociedad requiere de la celebracin de

reuniones peridicas de sus socios, para que "constituidos en cuerpo deliberativo,
decidan sobre las cuestiones vinculadas con la marcha de la sociedad y el mejor
logro del objeto social". Esa reunin de accionistas organizada para su
funcionamiento en forma de colegio y de acuerdo con lo establecido por la ley y
el estatuto, es la asamblea. Se trata de un rgano, de gobierno y carcter no
permanente, que trata de resolver asuntos de su competencia en inters social.
Sus resoluciones, cuando son conformes a la ley y el estatuto deben ser
cumplidas por el directorio y obligan a todos los accionistas (art. 233 LGS), por
lo que alguna doctrina suele atribuirle un equvoco carcter soberano.
Si bien cada rgano cuenta con una esfera de atribuciones propia y que se
ajustan a la especializacin de tareas indispensables para el funcionamiento del
ente, que la ley que las asigna. En consecuencia, son los arts. 233, 234 y 235
LGS los que fijan la competencia exclusiva de la asamblea para el tratamiento
de ciertas cuestiones.
TIPOS DE ASAMBLEA
La distincin entre asamblea ordinaria y extraordinaria atiende a la materia

objeto de deliberacin.
La LGS asigna a cada tipo de asamblea una competencia especfica (arts. 234
y 235), por lo que las extralimitaciones y exorbitancias vician de nulidad los
acuerdos alcanzados. No obstante, siendo que lo que en ambas reuniones se
determina mayormente se circunscribe a cuestiones patrimoniales, por ende
transables (art. 1644 Cdigo Civil y Comercial), los vicios slo lesionan intereses
particulares, pudiendo las partes perjudicadas confirmar el acto por inaccin (art.
251 LGS).
Ordinaria
Corresponde a la asamblea ordinaria (art. 234 LGS) considerar y resolver

cuestiones relacionadas con:
el balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria

e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad
que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su
decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos;
la designacin, remocin, responsabilidad y remuneracin de directores,
sndicos y miembros del consejo de vigilancia;
aumentos de capital dentro del quntuplo (art. 188 LGS);
tambin es competencia de la asamblea ordinaria, para el caso de

sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, resolver sobre la
disposicin o gravamen de parte sustancial de los activos del ente cuando
ello no se realice en el curso ordinario de los negocios, o resolver sobre la
celebracin de contratos de administracin o gerenciamiento de la sociedad
o cualquier otro pacto por el cual los bienes y servicios que sta reciba
sean remunerados total o parcialmente con un porcentaje de los ingresos,
resultados o ganancias de la sociedad, si el monto resultante fuera
sustancial habida cuenta del giro de los negocios y del patrimonio social.
Extraordinaria
Son materia de la asamblea extraordinaria (art. 235 LGS) los asuntos que
escapan a la competencia de la asamblea ordinaria, como:
el aumento de capital por sobre el quntuplo (art. 188 LGS) y su reduccin y

reintegro;
el rescate, reembolso y amortizacin de acciones;
la fusin, escisin, transformacin y disolucin de la sociedad;
el nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; consideracin de

las cuentas y asuntos relacionados con su gestin cuando deban aprobarse
con carcter definitivo;
la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de

nuevas acciones en los trminos del art. 197 LGS;
la emisin de debentures y su conversin en acciones y la emisin de

bonos.
Asamblea unnime
La asamblea unnime es aqulla, ordinaria o extraordinaria, que reune a los

accionistas que representen la totalidad del capital social y en la que las
decisiones se adoptan con la unanimidad de las acciones con derecho a voto.
Este tipo de asamblea, dada la concurrencia de todos los socios y la
concordancia en sus votos, puede celebrarse an sin publicacin de la
convocatoria (art. 237 LGS).
Asambleas constitutivas
Es aquella en la cual se renen los socios con el fin de constituir la sociedad

es la asamblea fundacional.-
Asambleas especiales
El estatuto puede prever diversas clases de acciones, con derechos diferentes

salvo dentro de una misma clase, en que todas las acciones confieren los
mismos derechos (arts. 207, 216 y 217 LGS). No obstante ello, cuando la
asamblea deba adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de
acciones, se requiere el consentimiento o ratificacin de dicha clase, y que se
prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea ordinaria
(art. 250 LGS).
CUESTIONES COMUNES
Lugar de reunin
Las asambleas deben celebrarse en la sede social. En su defecto y cuando

alguna razn lo justificara (p.ej. insuficiencia de espacio o fuerza mayor), podr
convocarse a los socios para que concurran a otro lugar correspondiente a la
jurisdiccin del domicilio social (art. 233 LGS). En todo caso, deber cuidarse de
que los accionistas conozcan con exactitud el lugar donde se efectuar la
reunin, y que el cambio no importe un recurso para dificultar su asistencia.
Orden del da
El listado de cuestiones a tratar por la asamblea configura el orden del da. El

mismo tiene como finalidad prevenir a los accionistas sobre las materias que
habrn de discutirse, impedir el agregado de nuevas y permitir un desarrollo
ordenado del acto.
Respecto de su contenido, pueden efectuarse las siguientes consideraciones
los puntos debe ser redactados de manera clara y concisa, de modo tal
que no se generen dudas en cuanto al alcance de su tratamiento;
debe consignarse el tipo de asamblea a celebrarse, de manera que el
accionista pueda prever el quorum y mayora aplicable, para resolver sobre
la conveniencia o necesidad de su asistencia;
e indicarse el lugar, fecha y hora de celebracin.
En cuanto al tratamiento por la asamblea de materias extraas a las incluidas

en el orden del da, la ley establece su nulidad, salvo:
que en la asamblea estuviese presente la totalidad del capital social y la

decisin se adoptara por unanimidad de las acciones con derecho a voto
(arts. 237 y 246 LGS);
las cuestiones relacionadas con la responsabilidad de los administradores,
cuando stas fueran derivacin de alguno de los temas tratados;
la eleccin de los encargados de suscribir el acta (art. 246 LGS);
CONVOCATORIA. SUJETOS LEGITIMADOS
La citacin de los accionistas a asamblea se denomina convocatoria. La misma

compete en primer trmino al directorio, como rgano (no a uno o algunos de
sus integrantes) bajo pena de nulidad (art. 236 LGS)
.-
De all que la convocatoria deba ser precedida por la reunin de directorio

que, sujeta al qurum y mayoras legales o estatutarias, la resuelva.
La sindicatura tambin cuenta con la facultad de convocar a asamblea cuando

lo juzgue necesario, en la medida en que fuera una de carcter extraordinario,
ya que la facultad de hacerlo a asambleas ordinarias o especiales es derivada y

slo surge ante la omisin del directorio (art. 294 inc. 7 LGS).
Por su parte el consejo de vigilancia puede convocar a asamblea cuando lo

estimara conveniente, o cuando se lo requirieran accionistas que representan por
lo menos el cinco por ciento del capital social, siempre y cuando los estatutos
no fijaran una representacin menor (arts. 236 y 281 inc. b LGS).
Convocatoria por los accionistas
En cualquier tiempo que lo consideren oportuno, accionistas que representen

cuanto menos el cinco por ciento del capital social computado sobre el capital
suscripto, si el estatuto no fijara un porcentaje menor, podrn solicitar al
presidente del directorio o en su defecto a la sindicatura o al consejo que
convoque a asamblea ordinaria o extraordinaria (art. 236 LGS). El silencio o la
omisin habilita el ejercicio del derecho excepcional de los accionistas de acudir
a tales fines al tribunal o autoridad de contralor competente, como medio de
amparo de la minora.
Modo de solicitar la convocatoria por el accionista. Agotamiento de la va

societaria
Conforme prescribe el art. 236 prrafo 2 LGS, el accionista peticionante debe

indicar en su requisitoria al directorio o sindicatura los distintos puntos del
orden del da que propone tratar, y que no deben de infringir las previsiones del
art. 279 del Cdigo Civil y Comercial.
Los puntos deben ser de inters para la sociedad, no resultar perjudiciales ni

difamatorios para su imagen ni de la de los integrantes de sus rganos, y ser
redactados en trminos precisos y claros, evitando vaguedades (asuntos varios).
Si cumplen tales recaudos, una vez peticionados no pueden ser suprimidos o
modificados en su contenido por el directorio, lo que no significa que la
redaccin deje de corresponder al rgano que disponga la convocacin, o que
ste pueda solicitar explicaciones acerca del porque de tales puntos.
Incumplido el deber de convocar dentro de los cuarenta das de efectuada la

solicitud (art. 236 LGS), el rgano reticente pierde la facultad de redactar los
puntos del orden del da, resultando en caso de convocatoria judicial o
administrativa inhibido de sugerir modificaciones o supresiones. La sola omisin
en que incurriera el directorio ante el pedido del socio configura una falta grave
de sus deberes. El accionista deber tambin dirigir tambin su pedido al
sndico, a efectos de agotar la va societaria. La falta de aviso al sndico
inhabilita la peticin judicial de convocatoria.
El agotamiento de la va societaria se acredita:
mediante la exhibicin de los ttulos accionarios que acrediten la calidad de

socio y que representen en su conjunto, de encontrarnos frente a un
litisconsorcio activo el cinco por ciento del capital social;
ofrecer garanta suficiente de que los ttulos accionarios habrn de
permanecer bloqueados durante todo el trmino del trmite;
acreditar que se ha emplazado fehacientemente al directorio en la persona

de su presidente, salvo ausencia o vacancia y a la sindicatura;
acreditar el transcurso del trmino de cuarenta das dispuesto por el art. 236
LGS sin que la asamblea se hubiera celebrado, o bien, an antes de ello si
surgiera la imposibilidad de los rganos sociales de cumplir con sus deberes
temporneamente, como referiremos a continuacin.
Resulta aconsejable remitir, entonces, tambin a la sindicatura simultnea e

idntica comunicacin a la cursada al directorio, atento la responsabilidad que a
sta pudiera caber en razn de su funcin de fiscal del rgano de administracin
y de la eventual colaboracin que tal notificacin pudiera tener en el
acortamiento de los plazos para acudir a la justicia o autoridad de contralor.
Adems el accionista no debe necesariamente esperar que transcurran los
cuarenta das a los que alude el art. 236 LGS para confirmar que la asamblea
no habr de celebrarse, en razn de que las publicaciones deben de efectuarse
con diez das corridos de anticipacin, "plazo que se inicia al da siguiente de la
ltima publicacin en el Boletn Oficial que, al tener que realizarse durante cinco
das permite al accionista, con una anticipacin de 15 a 17 das corridos, dar por
incumplida la norma y recurrir a la convocatoria judicial o administrativa sin ms

demora".
Peticin judicial
La solicitud de convocatoria a asamblea por el accionista tiene por finalidad

asegurar el control de la administracin de los negocios sociales, frustrado
entorpecido por la conducta omisiva del directorio o la sindicatura, lo que
conspira contra el normal desenvolvimiento de ente.
Tal reticencia habilita al socio a peticionar y obtener que la autoridad judicial

supla la falla de los rganos sociales convocando en su reemplazo a asamblea,
en los trminos en que el socio lo solicitara (art. 236 prr. 3 LGS). A tal efecto,
no ser necesario que este recurra previamente al proceso de mediacin
obligatorio previsto en la ley 24.573, como tampoco correspondera al Tribunal
dar participacin al ente antes de resolver convocar.
Ello por cuanto los rganos sociales deben limitarse ante los pedidos de los
socios a llamar a asamblea sin mayores dilaciones, por lo que ante su silencio u
omisin el juez debe circunscribir su actuacin a hacerlo en reemplazo,
designando la persona que habr de presidir la reunin, inaudita parte, sin dar
traslado al respectivo rgano societario para que se expida o efecte la
convocatoria omitida. Se trata, en realidad, de un trmite en el que la actuacin
judicial se limita a sustituir la inactividad de administradores y sndicos. Una
adecuada inteligencia de la regla del art. 15 LGS conduce a interpretar que su
referencia al proceso sumario carece para el caso de contenido procedimental
aplicable.
En concordancia los Tribunales han resuelto que "el procedimiento sumario al

que alude el art. 15 de la ley 19.550 es inaplicable a los supuestos en que se
esgrime la potestad de requerir que el rgano jurisdiccional ordene la
convocatoria a asamblea de accionistas; dado que las previsibles dilaciones que
derivan de la sustanciacin de un proceso de conocimiento de la ndole del
regulado por el art. 486 y ss. de la ley ritual inexistente a partir de la sancin
de la ley 25.488 desvirtuaran la finalidad de la mencionada norma societaria.
En tal sentido, puesto que existe una laguna normativa con relacin al
procedimiento que corresponde seguir cuando se formula un requerimiento de
convocatoria asamblearia, ser competencia del Juzgador suplirla dictando la
providencia que resultare pertinente de acuerdo a las circunstancias de la causa".
Cuando la asamblea fuere convocada por el juez, ser presidida por el

funcionario que aqul designe (art. 242 LGS).
Peticin administrativa
Adems de por va judicial, la omisin en la convocatoria por parte del

directorio o de la sindicatura habilitan la peticin de convocatoria a travs de la
autoridad de contralor. En tal caso la peticin debe ser formulada por accionistas
que representen al menos el cinco por ciento del capital social, si los estatutos
no fijaran un nmero menor (art. 236 LGS). Segn las normas de la Inspeccin
General de Justicia, sta podr convocar a asamblea, cuando:
Hubieran transcurrido diez das desde que hubiesen solicitado al directorio

convocatoria a asamblea sin que el mismo se expidiera favorablemente, o la
denegare sin fundamento. Cuando la convocatoria a asamblea fuese
practicada por la Inspeccin, la sociedad deber remitir la documentacin
correspondiente con quince das de anticipacin, si la administracin no le
fijase especialmente otro. En este ltimo caso, el trmite que debiera ser
ms expeditivo y gil que el de la convocatoria judicial se har sin
requerirse otra participacin del ente, bastando al accionista con acreditar su
calidad, su porcentaje accionario y haber agotado sin xito la va societaria.
Constatare graves irregularidades y estimara conducente la medida, en
resguardo del inters pblico.
Forma de convocar. Publicidad
La convocatoria a asamblea su ausencia la hace irregular, debe sujetarse a

las formas legales y estatutariamente previstas. Ello habida cuenta que los vicios
que invaliden la decisin asamblearia no necesariamente correspondan al acto
colegial sino tambin a la forma irregular en que ste se convoca. Sin perjuicio
de ello, como regla general puede decirse que ms all de la irregularidad de la
convocatoria, la falencia se purga con la posterior intervencin y anuencia de

todos los socios.
La convocatoria debe hacerse mediante edictos, durante cinco das, con al

menos diez de anticipacin y no ms de treinta, en el diario de publicaciones
legales (Boletn Oficial; art. 237 LGS). En los casos previstos en el art. 299 LGS,
el llamado adems deber anunciarse en dos diarios de mayor circulacin del
lugar del domicilio del ente, conteniendo mnimamente el edicto indicacin sobre:
el da, hora y lugar de la reunin; y
el orden del da o listado de las materias a tratar, el que deber ser

completo y redactado de modo que el accionista tenga pleno conocimiento
de la naturaleza e importancia de los temas sobre los que se habr de
deliberar.
En caso de que la asamblea fracasara por falta de qurum, puede llamarse a

una nueva en segunda convocatoria, a celebrarse dentro de los treinta das
siguientes, mediante publicaciones por tres das con al menos ocho de
anticipacin a la asamblea.
Los estatutos pueden contener clusulas que autoricen a efectuar la segunda

convocatoria junto con el llamado a la primera con carcter supletorio, a
celebrarse con un intervalo no inferior al de una hora respecto de aqulla (art.
237 LGS). La omisin en los edictos de este segundo llamado, corroborada la
falta de qurum en primera convocatoria, impide la celebracin de la reunin sin
que antes la administracin realice las nuevas publicaciones.
Irregularidades en la convocatoria
De constatarse la existencia de vicios de convocacin que no involucren formas
esenciales, slo habr nulidad relativa o impugnabilidad.
A modo de mera pauta indicativa, pueden sealarse como irregularidades que

hacen impugnable al acto:
omitir consignar el lugar de reunin, cuando la misma se celebrara fuera de

la sede social;
la omisin de la fecha y hora de la reunin;
cualquier supuesto de publicidad insuficiente o tarda;
la falta o error en la indicacin del carcter ordinario o extraordinario de

la asamblea;
las faltas o defectos en el orden del da. Todo ello por cuanto la
convocatoria debe servir para que los socios tengan conocimiento de la
celebracin de la reunin en un determinado lugar y fecha, pudiendo as
asistir a la misma estando informados sobre los asuntos sobre a deliberar y
los acuerdos a aprobar (es en tal entendimiento que el art. 246 LGS reputa
nula toda decisin que adopte y que derivara de materias extraas a las
incluidas en el orden del da). Por otra parte, no resulta claro que el
directorio pueda revocar la convocatoria una vez publicados los edictos,
menos an que accionistas o terceros puedan pedir su suspensin.
ASISTENCIA A ASAMBLEA. REQUISITOS
Depsito de acciones
Aquellos socios que deseen concurrir a la asamblea, debern depositar en la

sociedad sus acciones o certificados de depsitos o constancia de las cuentas
de acciones escriturales con no menos de tres das hbiles de anticipacin a la
fecha fijada. Este plazo se computa retroactivamente a partir de la hora cero del
da fijado para la asamblea, excluyndose los das domingos y feriados
nacionales.
Se encuentran exceptuados de realizar el depsito los accionistas que en igual

tiempo comunicaran su asistencia, cuando fuera la misma sociedad la que llevara
el registro (art. 238 LGS). Tanto la falta de depsito como la acreditacin
extemporneas inhiben al accionista de participar en la asamblea. La ley tambin
prev que no se podr disponer de las acciones hasta despus de realizada la
asamblea, excepto en el caso de cancelacin del depsito.
Quien sin ser accionista invoque tal derecho a partir de un certificado o

constancia que equivocadamente le atribuya tal calidad, habr de responder por
los daos y perjuicios que causara a la sociedad emisora, socios y terceros. En
tal caso la indemnizacin no podr ser inferior al valor real de las acciones cuya
titularidad haya invocado. Cuando los certificados de depsito o las constancias
de las cuentas de acciones escriturales no especifiquen su numeracin y la de
los ttulos, la autoridad de contralor podr, a peticin fundada de cualquier
accionista, requerir del depositario o institucin encargada de llevar el registro la
comprobacin de la existencia de las acciones (art. 238 LGS).
Libro de asistencia
El accionista que concurra a la asamblea debe firmar el libro de asistencia,

dejando constancia de su domicilio, documento de identidad y nmero de votos
que le correspondan (art. 238 LGS). La falta de presencia del libro de asistencia
en el lugar de celebracin de la asamblea provoca en principio la nulidad de
la reunin, no obstante lo cual tal ausencia puede ser suplida mediante acta
notarial, en la medida en que sta contenga los requisitos exigidos por ley (v.gr.
la omisin del nmero de votos hace nulo el acto, mientras que la falta de
mencin de los restantes requisitos slo lo tornan anulable).
Representacin. Actuacin por mandatario
Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas. A tales fines es

suficiente con que otorguen mandato, en instrumento privado, en la medida en
que la firma del mandante se encuentre certificada en forma judicial, notarial o
bancaria, salvo que el estatuto dispusiera lo contrario (art. 239 LGS). No pueden
ser mandatarios los directores, los sndicos, los integrantes del consejo de
vigilancia, los gerentes y dems empleados de la sociedad.
Actuacin del administrador del sucesorio
Los actos de administracin y de disposicin requieren el consentimiento de

todos los coherederos, quienes pueden dar a uno o varios de ellos o a terceros
un mandato general de administracin, siendo necesarias facultades expresas
para todo aquello que exceda la explotacin normal de los bienes indivisos. Si
un coheredero toma a su cargo la administracin con conocimiento y sin
oposicin de los otros se considera que hay un mandato tcito (art. 2325 Cdigo
Civil y Comercial). Sin perjuicio de ello, el CPCCN dispone que el juez del
sucesorio debe designar un administrador definitivo y an uno provisorio antes
de ello a fin de que realice "actos conservatorios de los bienes administrados".
Cabe a ste actuar en representacin del sucesorio, no siendo clara la cuestin
sobre que materias puede votar, en tanto la multiplicidad de temas de
competencia de la asamblea que involucran actos de disposicin.
Intervencin de directores, sndicos y gerentes
Por ser la asamblea un cuerpo colegiado, el art. 242 LGS exige que la misma
cuente con un presidente que declare constituida la reunin, oriente las
deliberaciones y proclame los resultados de la votacin en relacin con cada uno
de los asuntos tratados. Su omisin acarrear la nulidad relativa, por tanto
confirmable de lo determinado, por carecerse "del acto declarativo que
establezca fehacientemente lo decidido". En concordancia, la LGS (art. 240)
tambin impone la presencia de directores, sndicos y gerentes en la asamblea,
con voz e incluso voto si se tratara, adems, de accionistas. No obstante, su
ausencia no priva de validez el acto.
Los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes

generales, no pueden votar aquellas decisiones que se vinculen con la
aprobacin de sus actos de gestin, ni en las resoluciones atinentes a su
responsabilidad o remocin con causa (art. 241 LGS).
DELIBERACIN Y CELEBRACIN
Calificada doctrina societarista seala que la deliberacin sera un negocio

jurdico unilateral y colegiado por el cual los rganos colectivos de las personas
jurdicas prevn la expresin de su voluntad con el fin de crear directa o
indirectamente relaciones de derecho. No se tratara necesariamente de un acto
jurdico aunque pudiera serlo, y sera siempre:
unilateral, por cuanto lo conformaran no varias direcciones de voluntad sino

varias voluntades unidas, y
colegiado por cuanto se tratara de una categora especial de acto complejo

formado por la fusin de las declaraciones de los miembros de un mismo
rgano.
Los principios del qurum y de las mayoras rigen todo este proceso, por tanto
tambin la propia vida del ente, y sirven como presupuesto bsico para la
formacin de la voluntad social. Slo las decisiones tamizadas por el previo
proceso de la libre asistencia, discusin y deliberacin (presupuestos de la regla
de la mayora) son reputadas como expresiones vlidas de la sociedad. Esto no
quiere decir que tal libertad impida que el proceso deliberativo pueda ser
regulado reglamentado para un mejor ejercicio, disponiendo diversos tiempos y
modos de exposicin, siempre y cuando de ello no resulte un mero impedimento
para el socio sin beneficios prcticos para el ente. Los presupuestos necesarios
de este proceso son el derecho a la informacin y el derecho de voz en su faz
activa (ser odo) y pasiva (or), siendo ambos de tal importancia que su
violacin podra acarrear la nulidad de la asamblea.
Entre diversas irregularidades deliberativas, se enumeran:
las resoluciones adoptadas despus de transcurridos los treinta das que la

ley fija para el cuarto intermedio (art. 247 LGS);
las resoluciones adoptadas durante el intervalo legal si concurrieran a la
reanudacin accionistas que no hubieran depositado sus acciones en la
primera reunin;
cuando los accionistas hubieren sido privados de la informacin y

documentacin necesaria para expedirse sobre el giro de los negocios (arts.
62, 66, 67, 73, 103, 181, 249, 281 y 294 LGS)
la deliberacin sobre asuntos ajenos a la competencia de la asamblea;

la decisin adoptada con vicios en su pronunciamiento o que afecten la
voluntad de los votantes.
Cuarto intermedio
La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar
dentro de los treinta das siguientes. Al tiempo de su reanudacin, slo podrn
participar de la segunda reunin los accionistas que hubieran cumplido con los
requisitos de asistencia para la primer asamblea comunicacin de asistencia
(arts. 247 y 238 LGS).
QURUM
El qurum es el nmero mnimo de individuos miembros necesario para que un

rgano colegiado funcione y adopte decisiones vlidamente. En derecho
societario, el qurum contempla la necesidad de que al menos un determinado
nmero de accionistas se encuentre presente al momento de que el rgano de
gobierno se expida, de forma tal que las decisiones no sean adoptadas por un
reducido elenco de socios. Tanto el qurum de primera como de segunda
convocatoria procuran la debida obtencin de la voluntad atribuible al ente
.-
As, se ha declarado nulo el acto asambleario llevado adelante sin la presencia

de los accionistas necesarios; o el caso del qurum insuficiente por haberse
alcanzado con la inclusin de accionistas ausentes; o computando como
presentes a aquellos accionistas que, an asistiendo, hubieran omitido dar aviso
a la sociedad de su asistencia (esto ltimo por cuanto si bien la nominatividad
de las acciones torna innecesario su depsito con anterioridad a la realizacin de
la asamblea arts. 208 y 215 LGS igualmente debe cursarse el aviso a la
sociedad). Cabe tener presente que el qurum no es slo un requisito para la
constitucin de la asamblea, sino tambin un presupuesto para su
funcionamiento, por lo que debe mantenerse en nmero suficiente durante todo
el desarrollo del acto.
En cuanto al tipo de nulidad que afecta el acto en supuestos de qurum

deficiente, mientras que para parte de la doctrina uno incorrectamente calculado
pero suficiente segn las previsiones de la LGS importar una nulidad relativa
(art. 388 Cdigo Civil y Comercial) impugnable por tanto en el plazo del art. 251
LGS, para otros la falta de qurum en s con prescindencia de su suficiencia
invalida el acto de forma insubsanable, por tanto inconfirmable.
Qurums en primera y segunda convocatoria para asambleas ordinarias y

extraordinarias
La constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria requiere la

presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con
derecho a voto. En la segunda convocatoria la asamblea se considerar
constituida cualquiera sea el nmero de esas acciones presentes (art. 243 LGS).
La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la presencia

de accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones con
derecho a voto, si el estatuto no exigiera un qurum mayor. En la segunda
convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta
por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fijara un
qurum mayor o menor (art. 244 LGS).
MAYORAS. CMPUTO
Obtenido el qurum, la mayor parte de los componentes del grupo que lo

conforman se denomina mayora legal. Si la decisin asamblearia se hubiera
logrado computando el voto de accionistas inhabilitados, de verificarse que an
sin stos igual se hubiera resuelto el punto, la cuestin sobre la invalidez ser
irrelevante a los fines de atacar el acuerdo adoptado, ello sin perjuicio de la
responsabilidad si es que alguna que quepa a estos accionistas (art. 248
LGS). Por el contrario, cuando la decisin asamblearia hubiera sido alcanzada
computando accionistas que hubieran votado no obstante encontrarse impedidos
p. ej. por su inters contrario, el planteo de nulidad ser procedente, y deber
dirigirse contra stos y la sociedad, atento su responsabilidad (art. 248 2 prr.
LGS) y sin perjuicio de que idntica responsabilidad les ser impuesta para el
caso de que, impugnada la decisin asamblearia, sta fuera declarada nula (art.
254 LGS).
Las resoluciones en asambleas ordinarias y extraordinarias tanto primera como
en segunda convocatoria, deben ser tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto
exigiera un mayor nmero (arts. 243 y 244 LGS).
Cmputo. Abstenciones
Respecto de la base de clculo y a efectos de su integracin, corresponde

computar las abstenciones al voto de los accionistas presentes, sin que ellas
sean consideradas como manifestacin de voluntad afirmativa o negativa (art.
263 Cdigo Civil y Comercial). As, no compartimos el criterio para el cual la
abstencin importa una antinomia jurdica, por cuanto no podra admitirse que el
socio asistente dejara de cumplir con su deber de expedirse a favor o en contra,
cuando su presencia gravitara a efectos de la abstencin del qurum Por
.-
nuestra parte, no vemos impedimento en que el accionista concurrente se

abstenga por la razn que fuera, ni que ello altere los trminos de los arts.
243 y 244 LGS (la mayora se computa sobre "votos presentes que puedan
emitirse en la respectiva decisin"). Quien asiste a una asamblea, an si lo
hiciera sin intencin de expedirse sobre los temas que se le consulten, sabe
cules son los efectos legales derivados de su presencia (arg. art. 8 Cdigo Civil
y Comercial).
Adoptada en forma una decisin asamblearia, eventuales y posteriores defectos

en su ejecucin no la invalidan, ello sin perjuicio de las responsabilidades en las
que el rgano a cargo de tales tareas pudiera incurrir.
Mayoras agravadas. Asamblea especial. Supuestos especiales
La parte final del art. 244 LGS prev una cantidad de supuestos especiales
que habilitan la participacin en igualdad de todos los socios con derecho a voto
y sin atender las preferencias polticas de sus ttulos, para su resolucin. As,
cuando se tratare de:
la transformacin, prrroga o reconduccin excepto en las sociedades que

hagan oferta pblica o cotizacin de sus acciones;
de la disolucin anticipada de la sociedad;
de la transferencia del domicilio al extranjero;
del cambio fundamental del objeto y
de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en la primera cuanto en

segunda convocatoria las resoluciones deben adoptarse por el voto favorable
de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de

voto. Tambin se incorporan a la decisin, con un voto por accin, las
acciones con preferencia patrimonial que ordinariamente carecen de voto (art.
217 LGS). Estas previsiones tambin se aplican para decidir la fusin y la
escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante, la que se rige por las
normas sobre aumento de capital (244 LGS).
ACTA DE ASAMBLEA
La documentacin escrita del acto en la que se efecta un resumen de los

asuntos debatidos y que debe bastarse a s misma, se denomina acta de
asamblea. No se trataba de la transcripcin integral de las intervenciones de los
asistentes, sino tan slo de un resumen, lo ms fiel posible, de las posiciones
sustentadas, el resultado de las votaciones y las decisiones en consecuencia
adoptadas, todo ello con ms los datos relacionados al tiempo, lugar y forma en
que el rgano se constituye y sesiona (art. 249 LGS). Debe volcarse en un libro,
con las formalidades previstas en el Cdigo Civil y Comercial (art. 73 LGS), y
constituye la prueba principal de la reunin.
No obstante, en tanto instrumento privado, su ausencia, defecto o vicio no es

en s causal suficiente para determinar la nulidad de la asamblea, porque se
trata de una forma ad probationem y no ad solemnitatem existiendo aqulla an
,
si no se redactara un acta, la que incluso puede suplirse por otros medios. Ello
por cuanto las irregularidades del acta difcilmente encajen dentro del marco de
las nulidades del acto asambleario, pues aqulla no los crea sino que
simplemente deja constancia de su existencia. Esto no quiere decir que el
contenido del acta no sea, obviamente, importante. A travs de sta se conocen
las resoluciones, sus alcances y las circunstancias en que han sido adoptadas,
sirven para determinar los derechos emergentes de socios, directores y sndicos,
por lo que deben ser un fiel reflejo de lo actuado. De all que el recaudo
certificacin de un adecuado reflejo de lo tratado suela incluso ser confiado a
terceras y calificadas partes funcionarios del Registro Pblico o a escribanos
por peticin de alguno de los administradores o de los mismos accionistas.
Cualquier accionista puede requerir, a su costa, copia firmada del acta (art. 249
LGS).
En el caso de los escribanos, resulta necesario que el rgano colegiado acepte

su participacin. En orden a evitar conflictos que pudieran derivarse de una
deficiente redaccin del acta, en perjuicio de parte de los accionistas, se ha
llegado a disponer con carcter de medida cautelar la designacin de un
escribano como controlador de la regularidad del acto, con cargo de informar al
Tribunal sobre el resultado de su labor.
DERECHO DE RECESO
El derecho de receso es la potestad conferida al socio por ley o convencin

estatutaria, para que ste solicite la extincin del vnculo que lo une con la
sociedad, en razn de la ocurrencia de algn supuesto que altere de manera
sustancial su relacin originaria con el ente. Funciona como una suerte de
herramienta de balance tendiente a solucionar el conflicto por tales cambios
generado, y que habilita la salida del accionista disconforme a cambio del
reembolso del valor de sus acciones.
Supuestos que habilitan el receso
La ley enuncia, de manera taxativa, aquellos supuestos que habilitan el

ejercicio del derecho de receso y que no pueden ser suprimidos. Ello no significa
que el contrato social no pueda prever, adems, otras causales.
Pueden separarse de la sociedad receder, con reembolso del valor de sus

acciones, los accionistas disconformes:
con la transformacin de la sociedad;
con su prrroga;
con la reconduccin (excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o

cotizan sus acciones);
con la transferencia del domicilio social al extranjero;
con el cambio fundamental del objeto;

con la fusin o escisin (salvo el caso de los accionistas de la sociedad

incorporante, en ambos supuestos);
con la reintegracin total o parcial del capital;
con el retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las

acciones con continuacin de la sociedad (arts. 94 inc. 8, 244 y 245 LGS)
y
aumento de capital. En este ltimo caso aumento de capital siempre y

cuando competa a la asamblea extraordinaria e implique desembolso para el
socio. Por lo tanto, el receso no procede: a) cuando el aumento se diera
dentro del quntuplo y existiera previsin estatutaria en tal sentido (clusula
del quntuplo, competencia de asamblea ordinaria), b) o cuando se utilizaran
mecanismos que no implicaran un desembolso efectivo (capitalizacin de
utilidades, de reservas, revaluacin de los activos, etc.).
El derecho de receso no se aplica en casos de disolucin anticipada y, segn

ya dijimos, en el de los accionistas de la sociedad incorporante en los supuestos
de fusin y en la escisin (art. 245 LGS).
Limitacin por oferta pblica
En las sociedades que hacen ofertas pblicas de sus acciones, los accionistas
no podrn ejercer el derecho de receso en los casos de fusin o de escisin si
las acciones que deban recibir estuviesen admitidas para la oferta pblica o su
cotizacin, segn el caso. Podrn receder si la inscripcin bajo dichos regmenes
fuese desistida o denegada (art. 245 LGS).
Sujetos legitimados para el ejercicio del receso

La LGS prev que el derecho de receso slo puede ser ejercido por los
accionistas presentes que votaron en contra de la decisin asamblearia en
cuestin, quedando as excluidos quienes se hubieran abstenido. Tambin podrn
hacerlo quienes hubieran estado ausentes. Quien pretenda receder debe acreditar
su calidad de socio tanto al tiempo de la asamblea como al momento de ejercer
la accin.
Plazo para el ejercicio
Los accionistas que hubieran votado en contra de la decisin que habilitara el

receso deben comunicar el ejercicio de su derecho dentro del quinto da de
clausurada la asamblea (el plazo se computa desde la medianoche). Los
ausentes, en cambio, cuentan con quince das para hacerlo, computndose el
plazo desde que la sociedad comunique la denegatoria o el desistimiento
mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y en uno de
los que tenga mayor circulacin en la Repblica (art. 245 LGS).
La exteriorizacin de la voluntad de receder puede ser cursada por va postal,

telegrfica, notarial o cualquier otro modo fehaciente, a eleccin del accionista.
Caducidad
El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin que

los origina es revocada por asamblea celebrada dentro de los sesenta das de
expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes. Esta solucin permite evitar
los mayores daos que pudiera causar al ente la comunicacin de receso
cursada por mayoras significativas del capital. En caso de revocacin, los
recedentes readquieren sin ms el ejercicio de sus derechos, retrotrayndose los
de naturaleza patrimonial al momento en que notificaron el receso (art. 245
LGS).
Fijacin del valor
El derogado del art. 354 del Cdigo de Comercio estableca que el valor de las
acciones recedentes resultaba de su proporcin con el "capital social conforme al
ltimo balance aprobado". Ms all del la confusin entre capital social y
patrimonio social o neto en que incurra el texto, la alocucin "ltimo balance
aprobado" pona de relieve la injusticia en la determinacin de un precio que
tomaba por base cifras del balance de ejercicio, el que usualmente no refleja
valores reales sino contables.
A partir de la reforma por ley 22.903 a la LGS, los accionistas que se separen
de la sociedad reciben en reembolso el valor de sus acciones y que resulta "del
ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas
legales o reglamentarias" (art. 245 LGS). El accionista que considere que alguno
de los valores consignados en los estados contables deba ser rectificado por
arbitrario o irracional, puede impugnarlo mediante accin subsidiaria a la accin
principal de cobro del valor de las acciones recedentes.
El importe que se determine para las acciones recedentes debe ser pagado
dentro del ao de la clausura de la asamblea que origin el receso. Como
excepcin, deben pagarse dentro de los sesenta das de clausurada la asamblea
o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del
retiro voluntario, en los casos de:
retiro voluntario,
desistimiento
o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o de continuacin de la

sociedad en el supuesto del art. 94 inc. 8.
Si bien la LGS prev que el valor de la deuda se ajusta a la fecha del

efectivo de pago (art. 245), las leyes 23.928 (arts. 7 y 10, modif. dec. 1733/2004
y 664/2003) y 25.561 (art. 4) derogaron toda norma que autorice las
actualizaciones, vedando el ajuste. Empero, resulta razonable que al menos
"durante el plazo de gracia de un ao otorgado por el art. 245... para pagar la
parte de los socios recedentes... [deba]... aplicarse el mismo mecanismo de
ajuste que el utilizado para expresar el balance en moneda constante en los
trminos del art. 62 in fine, o sea el ndice de variacin de precios mayoristas
de nivel general.
Alcance del derecho de receso
El derecho de receso integra la categora de los derechos individuales de los

socios, siendo dentro de stos uno de carcter intangible e irrenunciable de
manera anticipada. En concordancia, la ley dispone la nulidad de toda
disposicin que lo excluya, o que agrave las condiciones de su ejercicio (art. 245
LGS), lo que no impide la posibilidad de reglamentarlo.
BOLILLA IX
UNIDAD IX.-
DIRECTORIO
El directorio es un rgano social necesario y permanente, de actuacin y

de ejecucin. Es necesario por cuanto la sociedad no puede constituirse ni
operar sin la existencia de su rgano de administracin; y es permanente porque
ste es el encargado de la actividad gestora orientada al logro del fin social
ello sin perjuicio de la pauta mnima de funcionamiento dispuesta en el art. 267
LGS. Como regla sus integrantes no responden personalmente en razn de los
actos imputables al ente. Frente a la confianza que depositan los accionistas en
el Directorio existen un conjunto de medidas jurdicas acciones tendientes:
a prevenir, influyendo en la conducta de aquellos inducindolos a cumplir

diligentemente las obligaciones propias del cargo, y
a reparar las consecuencias daosas que su obrar negligente, culposo o
doloso pudiera ocasionar.
Vnculo entre el director, la sociedad y los terceros
La responsabilidad del administrador es contractual respecto del ente y de los

accionistas considerados como tales, atento la naturaleza de su vinculacin, y,
contrariamente, siempre extracontractual ante terceros.
Composicin. Funcionamiento
El directorio se compone de uno o ms directores, salvo en las sociedades del

art. 299 LGS que incluye a las sociedades unipersonales en las en que se
integra por lo menos con tres directores. Pueden ser accionistas o no, los
designa la asamblea o, en caso de previsin estatutaria, por el consejo de

vigilancia (art. 255 LGS) y si bien la duracin del cargo es de tres aos
pueden ser reelegidos indefinidamente (art. 257 LGS). El estatuto debe
reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio, no pudiendo el
qurum ser inferior a la mayora absoluta de sus integrantes (art. 260 LGS).
Duracin 5 aos si fue elegido por el Consejo de Vigilancia.-
La designacin del director es revocable exclusivamente por la asamblea, no

pudiendo el estatuto suprimir ni restringir la revocabilidad en el cargo (art. 256
LGS). El director debe permanecer en su cargo hasta su reemplazo, siendo
obligatoria la eleccin de suplentes en las sociedades que prescindan de
sindicatura (arts. 257, 258 y 259 LGS). En caso de renuncia de un director,
corresponde al propio directorio tratarla y aceptarla en la primera reunin que
celebre despus de presentada la misma, siempre que ella no afecte su
funcionamiento regular y no fuera dolosa o intempestiva.
La mayora absoluta de los directores deben tener domicilio real en la

Repblica, y todos ellos deben constituir uno especial en la Repblica donde son
vlidas las notificaciones que se les efecten. Respecto de las garantas que
deben ofrecer los directores designados, las mismas son fijadas en el estatuto.-
El Cdigo Civil y Comercial incluye una novedosa solucin que no contiene la

LGS, frente al caso de parlisis del rgano de administracin en razn de la
existencia de obstculos que le impidan adoptar decisiones. En tal sentido el
Cdigo dispone que si como consecuencia de la oposicin u omisin
sistemticas en el desempeo de las funciones del administrador, la persona
jurdica no pudiera adoptar decisiones vlidas:
el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hubiera, pueden
ejecutar los actos conservatorios;
los actos as ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la asamblea
que se convoque al efecto dentro de los diez das de comenzada su
ejecucin;
la asamblea puede en tal caso conferir facultades extraordinarias al
presidente o a la minora, para realizar actos urgentes o necesarios, e
incluso remover al administrador (art. 161 Cdigo Civil y Comercial).
PROHIBICION E INHABILIDADES PARA DESEMPEAR CARGOS DE

DIRECTORES
El art.264 de la ley 19550 prohbe ser directores y gerentes a las siguientes

personas:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio.-
b) Los condenados con accesorias de inhabilitacin de ejercer cargos

pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de
cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por
delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de
sociedades. En todos los casos, hasta despus de diez aos de cumplida
la condena.-
c) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se

relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos del cese de sus
funciones.-
Esta ltima prohibicin no se justifica pues legisla para la patologa. Si el

funcionario pblico ha tenido un correcto desempeo, no se explican los motivos
por los cuales debe esperar dos aos para volver a la actividad privada. Esta
norma solo fomenta la actuacin de testaferros en la direccin de la sociedad.-
El inc. 2 del art. 264, que prohiba integrar el rgano de administracin a los
fallidos por quiebra culpable o fraudulenta ha sido derogado tcitamente por la
ley 24522 de Concursos y Quiebras, que ha dejado sin efecto la calificacin de
conducta de los fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deber
ser interpretado en el sentido de que tal prohibicin solo rige para los quebrados
hasta su rehabilitacin definitiva.-
El directorio o en su defecto el sindico por propia iniciativa o a pedido fundado

de cualquier accionista debe convocar a asamblea ordinaria para la remocin del
director o gerente incluido en las prohibiciones establecidas por el art.264, la cual
deber celebrarse dentro de los cuarenta das de solicitada. Si la remocin fuera
denegada cualquier accionista, director o sndico puede requerirla judicialmente.-
LA GERENCIA - DELEGACION DE FUNCIONES
Como principio general el art. 266 establece que el cargo de director es personal
e indelegable. Ello se funda en la necesidad de que el director, que ha sido
elegido por su idoneidad, pueda delegar su cargo en terceros, desnaturalizando
todo el rgimen de responsabilidad previsto por los arts. 59 y 274 de la ley.-
Tanto ha sido el celo del legislador en esta materia, que le prohbe al director
votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia
podrn autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera
qurum y su responsabilidad ser la de los directores presentes.-
Sin embargo la clara directiva del art.266 parrafo 1 de la ley no puede ser
interpretada en el sentido de que el directorio este imposibilitado de otorgar
mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en la
celebracin de determinados actos, como por ejemplo desempear ante
determinadas oficinas pblicas, actuar en juicio o cumplir las formalidades legales
para la adquisicin o transmisin de bienes, etc., pero carece de toda validez el
otorgamiento de poderes generales de administracin y de disposicin de los
bienes sociales a favor de terceros, por implicar ello una flagrante violacin a la
clara exigencia de indelegabilidad de funciones previstas por el legislador.-
Del mismo modo, y tambin con el propsito de agilizar y profesionalizar la

administracin de la sociedad annima en todas sus reas o en sectores de ella,
el art.270 de la ley 19550 autoriza al directorio a designar gerentes generales o
especiales sean directores o no revocables libremente por decisin del directorio
en quienes solo pueden delegarse las funciones ejecutivas de la administracin.
Los gerentes responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su
cargo en la misma extensin y forma que los directores y su designacin no
excluye la responsabilidad de los directores.-
Pero debe quedar en claro que las facultades del gerente de la sociedad
annima son de administracin ordinaria pero nunca de administracin
extraordinaria y menos de disposicin, careciendo de toda atribucin para
contratar en nombre de la sociedad, salvo que hubiese sido otorgado poder
especial en su favor.-
La designacin de gerentes, que por lo general se encuentran vinculados con la

sociedad por medio de un contrato de trabajo, encuentra fundamento en las
grandes empresas, en las cuales no es razonable exigir a los directores
cualidades especificas para el idneo desempeo en todas sus reas. El
gerenciamiento de la empresa o de ciertas actividades de ella se presenta de tal
manera como una medida de sana y prudente administracin.
RENUNCIA Y REMOCION DE LOS DIRECTORES.-
La renuncia de los directores esta prevista por el art. 259 de la LGS el cual
establece que el directorio deber aceptar la renuncia del director en la primera
reunin que se celebre despus de presentada, siempre que no afectare su
funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, circunstancias que
debern constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe
continuar en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie sobre el
tema.- Ello significa que la renuncia del director no surte efecto en tanto no
haya sido aceptada y el renunciante debe permanecer en funciones hasta el
pronunciamiento de la prxima asamblea se pronuncie sobre el tema.- Ello
significa que la renuncia del director no surte efectos en tanto no haya sido
aceptada y el renunciante debe permanecer en sus funciones hasta el
pronunciamiento de la prxima asamblea.- Aun cuando el art.259 no establece
sancin expresa al incumplimiento del directorio de expedirse sobre la renuncia
presentada, debe necesariamente interpretarse que la omisin del rgano de
administracin de reunirse dentro del plazo previsto por el art. 267 constituye una
concreta manifestacin de voluntad en el sentido de la aceptacin de la renuncia,
pues frente a la dimisin el directorio tiene la obligacin de expedirse. Con todo
acierto ha sido sostenido que el art. 259 de la ley consagra un incuestionable
derecho al director renunciante a que se considere de inmediato su renuncia y
correlativamente obtenga un pronunciamiento al respecto: rechazo o aceptacin,
explcita o implcita. Por ello parece inaceptable convalidar el silencio, la
morosidad a la postre judicial para la sociedad adems del grave cargo para el
rgano receptor por admitir la indefinida permanencia de un director renunciado.-
Si bien la sociedad es la nica legitimada para la inscripcin de la renuncia de

los directores en el Registro Pblico de Comercio, cumpliendo la carga prevista
por el art. 60 de la ley, la jurisprudencia ha aceptado la toma de razn por el
registro mercantil de la expresin unilateral del director de renunciar a su cargo,
mediante la insercin marginal en la registracin protocolar del acto constitutivo
de la sociedad, lo cual facilitara al director dimitente la prueba de su
desvinculacin del rgano de administracin.-
La designacin de los directores es revocable exclusivamente por la asamblea de

accionistas (art. 234 inc. 2) sin necesidad de justificar la causa. El estatuto no
puede restringir ni suprimir la revocabilidad del cargo, lo cual encuentra
explicacin a los fines de dejar en libertad de accin a los accionistas para
elegir a los administradores que consideren mas idneos.-
Cualquier accionista puede demandar la remocin por va judicial de uno, varios

o todos los directores pero para ello es necesario que previamente lleven la
cuestin al mbito interno de la sociedad, denunciando la presunta mala
administracin de los directores e invocando las causas, imputadas
personalmente. Sin embargo la necesidad de agotar el debate dentro del cauce
de los estatutos no debe llevar a sostener la necesidad del accionista de solicitar
judicialmente la convocatoria a asamblea pues exigida esta a los directores o
sindico con resultado infructuoso debe considerarse concluida la via extrajudicial.-
La promocin de la accin de remocin contra los directores y contra los

sndicos o miembros del consejo de vigilancia no exige la acreditacin de los
daos y perjuicios sufridos por la sociedad como consecuencia de su mala
gestin, salvo que se acumule a aquella la accin de responsabilidad. Debe
quedar en claro que la accin de remocin se justifica por la sola existencia de
actuaciones prohibidas a los directores que impliquen violacin a los deberes de
lealtad y diligencia exigidos por el art. 59 de la ley a todo administrador de
sociedad comercial no resultando requisito indispensable la existencia de
perjuicios.-
La promocin de la accin de remocin contra directores de la sociedad annima

requiere adems de la presencia de la sociedad como sujeto pasivo legitimado la
citacin personal de ellos al proceso y orsele sobre el atribuido mal desempeo
pues jams podra removerse de su cargo a tal persona sin reconocrsele antes
la posibilidad de ejercer su derecho de defensa.-
La decisin asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director

implica automticamente el cese de sus funciones como gerente de la misma
sociedad, atento que la lealtad para el cumplimiento de tales funciones.
Principios elementales de congruencia interpretativa autorizan a sostener la
inadmisibilidad de mantener como gerente a la misma persona fsica que fue
desplazado del directorio por conductas incompatibles con la administracin de
una sociedad.-
Las cuestiones relativas a la remocin de los directores y sndicos no pierden

virtualidad con la quiebra de la sociedad administrada, atento las facultades
residuales que le competen al rgano natural de administracin durante ese
procedimiento.-
Jurisprudencialmente han sido admitidas como justas causas de remocin de los

directores el abandono de la actividad comercial y societaria del ente as como
la falta de confeccin de balances y el incumplimiento de la carga de llevar
contabilidad en forma legal, la antedatacin de actas de los rganos colegiados,
la falta de convocatoria a asamblea de accionistas, la violacin del derecho de
informacin de los accionistas, as como el deber de impugnar las asambleas
contrarias a la ley, estatuto y reglamento y haber permitido el retiro de utilidades
anticipadas de parte de los socios, a cuenta de dividendos futuros, la votacin
de su propia gestin administradora, la retencin por las acciones por parte de
alguno de los directores, impidiendo a algunos accionistas el ejercicio de sus
derechos, etc.-
Remuneracin
El directorio recibe en retribucin de sus tareas (una vez cerrado el ejercicio y

evaluada sus responsabilidad) un monto mximo que por todo concepto (lo que
incluye sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico
administrativas de carcter permanente) no puede exceder del veinticinco por
ciento de las ganancias, segn criterio de los accionistas (art. 261 LGS). Dicho
monto mximo se limita al cinco por ciento cuando no se distribuyan dividendos,
y se incrementa proporcionalmente a la distribucin hasta alcanzar aquel lmite
cuando se reparta el total de las ganancias. Cuando el ejercicio de comisiones
especiales o de funciones tcnico administrativas por parte de uno o ms
directores, frente a lo reducido o a la inexistencia de ganancias impongan la
necesidad de exceder los lmites prefijados, slo pueden hacerse efectivas las
remuneraciones en exceso si fueran expresamente acordadas por asamblea (art.
261 LGS).
Eleccin por categora y voto acumulativo
Segn se dijera, los directores son designados por la asamblea ordinaria o,

en caso de previsin estatutaria, por el consejo de vigilancia- (art. 255 LGS). En
oportunidades dicha designacin puede estar precedida por una eleccin
efectuada por categoras, o por voto acumulativo.
Eleccin por categora
Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada
una de ellas elija uno o ms directores. En tal caso su remocin se hace por la
asamblea de accionistas de la clase (art. 262 LGS).
Eleccin por voto acumulativo
La ley tambin contempla la posibilidad de que los accionistas voten

acumulativamente. El voto acumulativo es un sistema a travs del cual se
procura otorgar a ciertas minoras suficientes y significativas representacin en
el rgano de administracin. Este derecho del socio, al igual que otros
expresamente consagrados en la LS, puede ser reglamentado pero no de modo
que impida su ejercicio (el directorio no puede renovarse en forma parcial o
escalonada, si de tal manera impide el ejercicio del voto acumulativo). Mediante
el mismo, los accionistas pueden elegir hasta un tercio de las vacantes a llenar
en el directorio (art. 263 LGS).
Para su ejercicio se procede de la siguiente forma:
los accionistas que deseen votar acumulativamente deben notificarlo con

anticipacin no menor de tres das hbiles a la celebracin de la asamblea,
individualizando las acciones con que se ejercer el derecho. Cumplido tal
requisito, todos los accionistas quedan habilitados para votar por este
sistema;
la sociedad debe informar a los accionistas que lo soliciten acerca de las
notificaciones recibidas;
antes de la votacin se informa circunstanciadamente el nmero de votos
que corresponde a cada accionista presente;
cada accionista que vote acumulativamente tiene un nmero de votos igual

al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido
por el nmero de directores a elegir. Puede distribuirlos o acumularlos en
un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a
llenar;
los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten
acumulativamente compiten en la eleccin del tercio de las vacantes a
llenar, aplicndose a los dos tercios restantes el sistema ordinario o plural
de votacin. Los accionistas que no voten acumulativamente lo hacen por la
totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos
la totalidad de votos que les corresponde conforme a sus acciones con
derecho a voto;
ningn accionista puede votar dividiendo al efecto sus acciones en parte
acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural;
todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votacin,
antes de la emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de
votar acumulativamente y cumplieron los recaudos al efecto;
el resultado de la votacin se computa por persona. Solo se consideran
electos los candidatos votados por el sistema ordinario o plural si renen la
mayora absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados
acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos, superando a los
obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las
vacantes;
en caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo
sistema, se procede a una nueva votacin en la que participan solamente
los accionistas que votaron por dicho sistema. En caso de empate entre
candidatos votados acumulativamente, en la nueva eleccin no votarn los
accionistas que dentro del sistema ya obtuvieron la eleccin de sus
postulados.
DEBERES
El standard del buen hombre de negocios
Segn prev el art. 59 LGS, los administradores y representantes de la

sociedad deben actuar con la lealtad y con la diligencia de un buen hombre de
negocios. Esta pauta cobra as status legal y debe seguir para su aplicacin los
lineamientos trazados en el Cdigo Civil y Comercial, en su art. 1724,
juzgndose las culpabilidades de aquellos en funcin de la conducta observada,
sin tener en cuenta las condiciones de mayor habilidad o personales de cada
integrante del directorio. Tal referencia a un standard jurdico importa reconocer
un margen de discrecionalidad o espacio autnomo de decisin que permite a
los miembros del rgano elegir entre cualquiera de las opciones razonables que
se les presenten dadas las circunstancias del caso particular, al tiempo que les
impone la previsin de acontecimientos que no resulten absolutamente
desacostumbrados para la actividad de la empresa, segn la experiencia comn.
Fija tambin de manera concomitante un criterio abstracto y tpico de valuacin y
que pretende del administrador una diligencia en su gestin por sobre la propia
del hombre medio (art. 1725 Cdigo Civil y Comercial y similar a la que hubiera
observado un administrador normalmente prudente en idntica situacin.
En concordancia y para el caso de las personas jurdicas no reguladas en la

LGS, el Cdigo Civil y Comercial impone a los administradores el deber de obrar
con lealtad y diligencia, no pudiendo perseguir ni favorecer intereses contrarios a
los de la asociacin; si en alguna operacin los tuvieran por s o por interpsita
persona, deben hacerlo saber a los dems miembros del consejo o en su caso
de la asamblea y abstenerse de intervenir. Asimismo les corresponde
implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos
de intereses en sus relaciones con la persona jurdica (art. 159 Cdigo Civil y
Comercial), frente a la que responden en forma ilimitada y solidaria igualmente
frente a socios y terceros por los daos causados por su culpa en el ejercicio
o con ocasin de sus funciones, por accin u omisin (art. 160 Cdigo Civil y
Comercial).
La obligacin asumida: DE MEDIOS

Basta al administrador asegurarse para evitar responsabilidad, entonces,

acreditar que realiza sus labores con diligencia, ya que nunca garantiza en
cuestiones de administracin un resultado particular; su obligacin es de
medios (arts. 774 a. y 1252 Cdigo Civil y Comercial). Empero, la ausencia de
la diligencia debida es en la prctica una cuestin difcil de probar, mxime si
se tiene en cuenta que aquella debe ser apreciada segn las circunstancias del
caso y la informacin con que, a dicho tiempo, contaba el administrador.
Tambin resulta dificultoso intentar precisar cul es el contenido de la obligacin
de medios comprometida, toda vez que sta no se indica en norma especial
alguna, y es contingente y variable segn la actividad del ente, la situacin del
mercado, el carcter de cada operacin singular y el particular momento del
desarrollo de la sociedad. En los deberes de medios no es que no exista un
inters jurdico definitivo. Sucede que existe para casos como el que nos
ocupa un doble juego de intereses: un inters final, esperado pero aleatorio
contingente o potencial, y otro que se satisface con el esfuerzo del director
traducido en una actividad prudente y diligente. El deudor el director est
obligado a prestar una conducta que razonablemente conducir al resultado
esperado por el acreedor la sociedad. No obstante, esta discrecionalidad de
los directores tiene como lmite el objeto social y persigue un fin concreto, el
inters social. Cabe recordar que el administrador solo se obliga a la realizacin
de una actividad que normalmente conduce al resultado apetecido por la
sociedad sus socios, si bien tal resultado es extrnseco a la obligacin y no
integra su objeto
.
Deberes de diligencia y de lealtad
La responsabilidad del administrador segn se apuntara recae sobre ste en

razn de su personal participacin en el acto daoso omisin de sus deberes
genricos, o bien, para el caso de no haber intervenido directamente en el
mismo, por no haber realizado cuanto estuviera a su alcance para impedir,
eliminar o atenuar sus consecuencias omisin de su deber de vigilancia. En
una primera aunque insuficiente clasificacin, podramos agrupar tales deberes
en dos principales: de diligencia y de lealtad, como lo hace la LGS en su art.
59.
El deber de diligencia es colectivo. Se alude as a los deberes que los

administradores estn obligados a satisfacer frente al grupo de socios
instrumentalmente unificado y en contraposicin con los deberes individuales
que atienden aquellos que enfrentan los intereses del propio administrador
con los del ente o bien aquellos que caben al administrador individualmente
considerado. ste no exige una conducta especfica sino la sujecin a un
standard legal aquel del buen hombre de negocios al que aludiramos
anteriormente, vago si se quiere pero justificado en la propia y etrea
naturaleza de las conductas que los administradores deben satisfacer, y
que, slo contando con conocimientos mnimos del negocio se puede
justipreciar. En trminos generales cabe apuntarse que, siendo que la
diligencia est descripta de un modo abstracto, puede atender a ciertas
pautas orientadoras para integrar su contenido: la costumbre de un sector
determinado de la actividad, los usos y, en ocasiones, los cdigos de
conducta que diversos ordenamientos mayormente los occidentales
elaboran y cuyos trminos en oportunidades son adoptados por los
reglamentos de algunas sociedades. Dentro del tratamiento dado al deber
de diligencia por la doctrina, ste, como gnero, suele incluir entre sus
especies al deber del administrador de informarse, de investigar y de vigilar.
El deber de lealtad es individual, y, a diferencia del de diligencia, tiene en
miras evitar que el administrador se desempee en pos de su beneficio
personal a expensas del de la sociedad por tanto, del de los accionistas.
Se canaliza a travs de la procura de una eficiente consecucin de los
fines sociales por sobre los propios del director. Si ello resulta de capital
importancia en las sociedades cerradas o de familia, tal deber se potencia
cuando en su actividad el ente involucra la oferta pblica.
Otros deberes
De no actuar en conflicto de intereses y de no competir
Existe una lgica obligacin que pesa sobre los administradores a la que
aludiramos anteriormente de procurar el inters social, y de la que se deriva el
deber de no actuar en conflicto de intereses. En este sentido el art. 272 LGS
impone al director que pudiera tener un inters contrario a del sujeto que
administra hacerlo saber al directorio y a la sindicatura, y abstenerse de
intervenir en las deliberaciones relacionadas con el tema. Esta prohibicin es
nicamente respecto del voto, por lo que las acciones de propiedad del director
sndico, miembro del consejo de vigilancia y gerente general, si ste fuera
socio, s se computan a los efectos del qurum. En concordancia con lo
expuesto, el art. 273 LGS impone al director el deber de no participar por cuenta
propia o de terceros en actividades en competencia con la sociedad salvo
autorizacin expresa de la asamblea, pudiendo slo contratar con la sociedad
que administra, en la actividad en que sta opere, cuando lo hiciera en
condiciones de mercado (art. 271 LGS). La evaluacin de dicha pauta
condiciones de mercado, supuestamente fcil de aprehender, debe hacerse
atendiendo la fecha en que la contratacin fue concluida y las repercusiones que
la variacin de la economa en general ocasione en operaciones similares.
De asistencia a asamblea
Los directores al igual que los sndicos y gerentes generales tienen la

obligacin de asistir con voz a todas las asambleas (art. 240 LGS), por lo que
su ausencia importa la violacin de sus deberes. Sin perjuicio de lo referido en
el apartado anterior en punto a eventuales conflictos de intereses, los
administradores, si fueran accionistas, no se encuentran inhibidos de expedirse
en tanto tales sobre la aprobacin de los estados contables.
De administrar
Se trata de la primera y principal obligacin del director, y se orienta tanto a

conservar los bienes sociales cuya administracin se le confan, como a su
organizacin con fines productivos por ende, a la generacin de beneficios.
De informarse y de investigar
Siendo que cada decisin que los administradores adopten afectar el

patrimonio cuya guarda y utilizacin se les confiara, cabe a aquellos el deber
previo de informarse, siempre segn los alcances del caso particular. Pesa
tambin sobre los mismos el deber de investigar las circunstancias que hacen a
sus decisiones se trata de un deber conexo al de informarse, cuando ello se
encontrara a su alcance y la importancia del asunto lo amerite.
De vigilancia o de control
El deber de vigilancia de control se encuentra implcito en el art. 274 in

fine LGS, e impone a los administradores y sndicos la obligacin de denunciar
el mal desempeo de sus colegas en las funciones que les son propias. No se
trata slo de deslindar su responsabilidad sino del cumplimiento del principal
objetivo anejo a su deber de administrador y que le impone desempearse
dentro de los lmites sociales en procura del inters social.
De guardar secreto
Se trata de un deber no previsto explcitamente en la LGS, pero que cabe

tener por incluido en aquellos generales consignados en el art. 59. Su aplicacin
resulta tanto lgica como ineludible, a poco que se repare en el acceso directo a
datos e informacin comercial y contable que tiene o ha tenido el administrador,
y las consecuencias daosas que su utilizacin por terceros pudiera acarrear al
ente.
RGIMEN DE RESPONSABILIDAD: LA CULPA
A partir de la necesaria actuacin conjunta de los integrantes del rgano de

administracin para que una decisin imputable al ente sea alcanzada, la LGS
presume la culpa colectiva de todos quienes han concurrido a su realizacin
(presentes y ausentes). Dicha presuncin slo podr desvirtuarse a travs del
mecanismo dispuesto por el art. 274 LGS, y que prev una suerte de inversin
de la carga de la prueba que en realidad no es tal a la que aludiremos ms
adelante. Ello no importa que no deba acreditarse la existencia de culpa, sino
que, probada la del rgano, no es necesario acreditar adems la de cada uno
de los administradores que lo integran. No es correcto ver, entonces, solidaridad
en el nacimiento de la responsabilidad, sino slo presuncin de culpa colectiva.
Culpa grave y el art. 274 LGS

Sin perjuicio de lo hasta aqu adelantado en materia de culpabilidad y de lo

que en ms se dir, el art. 274 LGS efecta una distincin entre la culpa grave
del director nacida de la omisin de los cuidados ms elementales, y la culpa
leve en abstracto del art. 59 LGS, prevista para todo administrador sin distincin.
A partir de ello, parte de la doctrina considera que slo la primera culpa grave
responsabiliza al director, excluyndose toda otra leve y levsima en razn de
la especialidad que consagrara el art. 274 respecto del art. 59 LGS. Pero esta
posicin no luce adecuada por asistmica si se repara en que importara
establecer injustificadamente un doble rgimen de responsabilidad, menos severo
para los administradores de sociedades annimas, y ms gravoso para aquellos
de otros tipos. Cabe en cambio considerar, al igual que lo hace la mayora de
los autores, que es la conducta culposa del administrador sin ms aditamentos
la que lo hace responsable: responde por los daos producto de su actuacin no
ajustada a la esperada de un hombre de negocios diligente y leal (art. 59 LGS),
o cuando viole la ley, el estatuto o el reglamento, o produzca dao por dolo,
abuso de facultades o culpa grave.
Violacin de la ley, mal desempeo del cargo, dolo y abuso de facultades
El art. 274 LGS no slo consigna esta asistmica diferencia respecto del art.
59 LGS, sino que adems refiere al mal desempeo del administrador en su
cargo, a la violacin de la ley el estatuto y el reglamento, y al actuar con dolo
y abuso de facultades. Tales agregados en especial cuando se alude a dolo,
abuso de facultades y culpa grave no deben llamar a confusin, ya que slo
importan "una suerte de supuesto residual que abarca todo y cualquier actuar
antijurdico del director que causa dao a la sociedad", y responden ms a un
afn del legislador por establecer un sistema de responsabilidad sin fisuras, que
a un imprescindible aadido a la frmula establecida en el art. 59 LGS al que
complementan.
As, la alocucin "mal desempeo del cargo" no significa aditamento alguno
respecto del rgimen general de diligencia dispuesto en el art. 59 LGS, y se
subsume en la violacin de la ley, el estatuto y el reglamento all dispuesta. Por
ello, y segn dijramos, el director habr de responder an mediando culpa leve
o negligencia, y aunque su actuacin sea de buena fe. Respecto del "dolo", su
inclusin luce sobreabundante: consignando el art. 274 LGS la responsabilidad
del administrador por culpa, esta no puede no incluir aquel, y que comprende
adems no solo la intencin de daar propia de tal conducta, sino tambin la de
beneficiarse a expensas de la sociedad administrada y sus accionistas. En
cuanto al "abuso de facultades", este no constituye un factor objetivo de
responsabilidad, sino que debe conjugarse con el dolo y la culpa grave
consignados en el mismo art. 274 LGS, no resultando otra cosa que una forma
especie de abuso en el ejercicio de un derecho.
RELACIN ENTRE EL OBJETO SOCIAL Y LA ACTUACIN DEL

REPRESENTANTE. DOCTRINA DEL ULTRA VIRES
El primer prrafo del art. 58 LGS que prescribe que "el administrador o el
representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga
la representacin de la sociedad, obliga a esta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social". La norma encierra una doble finalidad,
por cuanto procura:
la proteccin de terceros, a los que exime de indagar respecto de la

capacidad propia del ente con el que contratan salvo que la notoria
incapacidad de este haga inexcusable el accionar de aquellos,
as tambin como la de los socios, evitando que los administradores del
capital cuya custodia les confiaran para el cumplimiento de un fin preciso y
determinado, excedan ste. La proteccin se concreta a travs de la
inoponibilidad al ente del acto en exceso celebrado, imputndose las
consecuencias de la actuacin directa y personalmente sobre el
representante de la sociedad, sin que esta se encuentre obligada a cumplir
las obligaciones emergentes de dichos actos. De all que, ejecutada la
obligacin aunque fuera parcialmente o tolerada la actuacin del
administrador sin facultades, el ente ya no podr alegar la inoponibilidad
del acto.
La doctrina del ulta vires tal el nombre con que ordinariamente se conoce a
los regmenes similares al previsto en el art. 58 LGS tiene su origen en la
jurisprudencia inglesa de fines del siglo XIX, ms precisamente en una decisin
de la Cmara de los Lores ( Ashbury Railway Carriage and Iron Co. Ltd. v. Rihe )
que relacionaba de manera directa la capacidad del ente a su objeto impidiendo
a los administradores obligarlo por fuera de este (ao 1873). A travs de la
alocucin actos notoriamente extraos empleada por la LGS, en cierta forma se
recepta la teora anglosajona al tiempo que se sanciona con la inoponibilidad
respecto de accionistas y terceros de los actos de los administradores celebrados
en exceso. En la prctica, se denomina como ultra vires a todo acto extrao al
objeto, por tanto celebrado en exceso del poder de los administradores y que
sirve para imputar su responsabilidad. A travs de ellos tambin se distinguen
los actos de administracin ordinaria que refieren a la actividad mercantil
estatutariamente prevista o aquella til para la realizacin de tal actividad. La
frmula del art. 58 LGS, de comprensin amplia, general y tpica, cuenta con el
lmite que le da la normativa societaria a travs de una apreciacin en el
cumplimiento de uno de sus datos tcnicos: el objeto social.
Si bien los actos celebrados por los administradores en violacin a este

principio resultaran anulables el rgano no cuenta con una capacidad de la que
la sociedad adolece, sino slo, y segn dijimos, de una esfera de competencias
, debe guardarse que la rigidez en su aplicacin no obste la debida proteccin
de los derechos de terceros de buena fe, por lo que ante la duda en torno a
que determinada obligacin sea o no notoriamente extraa al objeto cuestin de
hecho se impone considerar al acto como obligando a la sociedad, ello sin
perjuicio de las acciones de responsabilidad contra los administradores que
corresponda aplicar. Consideramos entonces que, en circunstancias no
claramente definidas, habr de primar la teora de la apariencia, por lo que
terceras partes a las que protege pueden presumir que el acto otorgado por
quien invoca y razonablemente pudiera ser persona hbil para tales fines,
efectivamente lo hace en representacin del ente y dentro del lmite impuesto por
su objeto. Esta apariencia podra incluso darse a travs de la actuacin de
sujetos ajenos a los rganos sociales (dependientes y funcionarios), por tanto sin
facultades regladas para obligar al ente. Asimismo, cabr tambin realizar la
aplicacin del ultra vires con menor rigor en las sociedades cerradas (de familia).
En este contexto, los actos podrn:
Adecuarse al objeto social: lo que suceder cuando se trate de actos tiles,

conexos, complementarios o subordinados al objeto social, por tanto vlidos
y oponibles a la sociedad. Se ajustarn tambin al objeto el otorgamiento
de garantas (avales, fianzas u otras) cuando las operaciones garantidas
sean celebradas por la sociedad, ya que cabra entender a las mismas
como conexas al objeto social seran necesarias para su consecucin y
autorizadas por el art. 63 inc. 3 LGS;
Extralimitarse del objeto social, sin llegar a ser notoriamente extraos: en
tales casos cabe tener los actos por vlidos, igual que para el supuesto
anterior. Los eventuales perjuicios que tales actos oponibles al ente por el
tercero ocasionaran a la sociedad, podrn, si as se resolviera (mbito
interno), ser reclamados al representante que exorbitara sus funciones;
Ser notoriamente extraos: son notoriamente extraos al objeto social los
actos de disposicin ajenos al mismo, los que directa o indirectamente
pueden modificar las condiciones de existencia o funcionamiento de la
sociedad, los que excedan de la administracin normal de la sociedad
segn su naturaleza (salvo que razones de urgencia impidan la reunin y
deliberacin de la asamblea) y los de delegacin de una categora
indeterminada por parte de la asamblea. En tales casos
actuacin notoriamente extraa al objeto, la sociedad no se obligara frente
a terceros. Pero cabe preguntarse si, no obstante la violacin de la norma,
estos actos no podran ser confirmados. Para cierta doctrina, siendo el ultra
vires un lmite al poder de los administradores y a la capacidad misma de
la sociedad, los actos de los representantes notoriamente extraos al objeto
social son insalvablemente nulos, an cuando los socios posteriormente y
de manera unnime los ratificaran, toda vez que, siendo estos propios de
"una actividad que la sociedad est incapacitada de desplegar... el objeto
social veda su realizacin". La sociedad, entonces, no quedara obligada
frente a terceros no por la exorbitancia misma del acto, sino por su propia
incapacidad para obligarse. Otra corriente sostiene, por el contrario, que el
problema no atae a la presunta capacidad del ente, sino a la
inoponibilidad del acto por exceso del rol funcional, con la consecuente
cada de los lmites de la responsabilidad del representante. Esta ltima es
la posicin que entendemos correcta y la que en definitiva adopta la LGS,

que evita expedirse sobre la nulidad o anulabilidad de negocio celebrado,
limitndose a eximir de responsabilidad al ente por el mismo y no al
sujeto integrante del rgano que cometiera la infraccin, de suerte tal que
aquel puede ser ratificado asambleariamente. Cabr en tal caso evaluar si
habr de requerirse para la ratificacin del acto la unanimidad, o bien
bastar con el voto mayoritario, habilitando a los disidentes a ejercer el
receso.
Por ltimo, la ley dispone que el rgimen de representacin se aplica an

cuando existiera infraccin de la organizacin plural, si se tratara de obligaciones
contradas mediante ttulos valores, o contratos entre ausentes, de adhesin o
concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento
efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural (art.
58 LGS). Tal previsin resulta lgica, si se tienen en cuenta las caractersticas
de los documentos involucrados, y la necesidad de que el sistema orgnico
propio de las sociedades comerciales ms all de las responsabilidades internas
que se generen no entorpezca la utilizacin de aquellos, previstos para
garantizar una mayor celeridad en el trfico y el desarrollo de los negocios.
Tambin puede en ello verse la aplicacin de la teora de la apariencia.
Pero el rgano de representacin, que trabaja en la esfera externa del ente,

suele no hacerlo de manera exclusiva. De all que no todas las personas cuyas
conductas son imputadas a la sociedad necesariamente integren sus rganos.
Existe en todo ente una organizacin que les es propia y necesaria para el
cumplimiento de sus fines, la que involucra a trabajadores, apoderados,
mandatarios, etc.., los que se relacionan directamente con la sociedad y
eventualmente por esta frente a terceros. En ocasiones, y mayormente a partir
de la apariencia que estos integrantes no orgnicos crean, con auxilio del
ente, frente a tales terceros, es que sus actos sern imputables a la sociedad
como se ver ms adelante.
ALCANCES DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
Solidaridad y culpa
La LGS establece expresamente que la responsabilidad de los directores hacia

la sociedad, accionistas y terceros, por daos derivados del mal desempeo de
su cargo o de la violacin de la ley, estatuto o reglamento, es solidaria (art. 59
y 274 LGS. Esta solidaridad que se manifiesta en una responsabilidad personal e
individual de cada uno de los sujetos que integran el rgano de administracin
respecto del importe total del perjuicio ocasionado a la sociedad, cumple una
funcin de garanta o de refuerzo de los derechos del acreedor, con el fin de
facilitarle que pueda reparar el perjuicio sufrido por una actuacin que se
presume conjunta.
Su fundamento deviene de la imposicin legal a los directores, como bloque,

de una serie de deberes comunes concentrados en el rgano que integran.
Tngase presente que toda accin u omisin daosa imputable debi
necesariamente ser precedida por una decisin orgnicamente adoptada, derivada
del hacer o no hacer de sus integrantes. De all que la responsabilidad de los
administradores individualmente considerados proviene de sus actos, esto es, de
su participacin activa en la formacin de la voluntad social, o de su conducta
omisiva que ratificara aquella. Es por ello que la solidaridad legal del integrante
del rgano de administracin no puede ser considerada como una
responsabilidad objetiva y sin culpa derivada de hecho ajeno: esta es siempre
por hecho propio (no exorbitante del lmite de las propias atribuciones) y culpa
propia. La obligacin existe y subsiste respecto del administrador slo cuando
este se encuentre en falta, ya fuera por la comisin de una acto ilegtimo, o bien
por no haberlo prevenido con una diligente vigilancia, por lo que sin culpa no
hay solidaridad.
Ahora bien, siendo que la culpa recae sobre todos los miembros del rgano,
en razn de que estos han concurrido a la realizacin del acto o acuerdo lesivo,
bastar al reclamante segn ya apuntramos probar la existencia del dao y
su conexin con aquel, sin necesidad de acreditar la culpa de cada uno de sus
miembros, extremo que por otra parte la ley no impone. Esto simplifica al ente el
ejercicio de la accin social de responsabilidad, evitndole la acreditacin de una
culpa (de cada uno de los integrantes del rgano) muchas veces vinculada a
documentacin u otros medios en poder de los demandados. Ello en modo
alguno importa una inversin de la carga de la prueba en el sentido de que

quien ejercita la accin no tenga que probar la existencia de culpa, sino que,
acreditada la del rgano de administracin, la de cada administrador se
presupone, y corresponde a estos desvirtuarla (segn los mecanismos del art.
274 LGS). Siendo que la obligacin debida es de medios, el "incumplimiento
consiste en la culpa del deudor", esto es, "en la omisin de las diligencias
debidas, que es a lo nico que se oblig".-
Directores calienta silla
Algunos autores sostienen que la solidaridad slo corresponde cuando el acto

causante de la responsabilidad fuera precedido de su pertinente resolucin
convalidante, adoptada en reunin por el directorio. De all que, si no
existiera sta, resultara injusto responsabilizar solidariamente a los directores
ignorantes por lo hecho por sus colegas. Por nuestra parte, y siendo que el acto
ser atribuible al ente cuando hubiere sido orgnicamente adoptado (o, en su
defecto, por el rgano consentido y ejecutado), producidos sus efectos slo cabr
atribuir responsabilidad o su eximicin en los trminos del art. 274 LGS. Es
sobre los administradores y por expresa imposicin legal que recae la carga de
probar que han cumplido con su deber personal de diligencia, o que habiendo
participado de la deliberacin o resolucin (o conocindola), dejaron constancia
escrita de su protesta dando noticia al sndico antes de que su responsabilidad
fuera denunciada.
Derivado de la culpa que se infiere de la sola falta de control por parte del
administrador conducta omisiva, podemos entonces colegir que la ley no ve
con agrado de hecho castiga a los llamados directores de asiento. Estos por
lo general limitan su participacin a completar determinado nmero de
administradores impuesto por el estatuto, o bien a supuestamente prestigiar al
ente integrando nominalmente sus rganos (figurando en su nmina), y, en el
mayor de los casos, engaando as al accionista inversor y a los terceros con
sus tambin supuestos roles de directores. La sancin luce entonces en
concordancia con lo postulados generales de a LGS. Ello, a su vez, se adeca
al carcter colegiado del rgano, y que impone a sus integrantes para el caso
una actividad permanente, continua y coordinada en la gestin social. Es que la
voluntad social se expresa a travs de sus rganos, los que "slo cobran vida,
actan y deciden por medio de la accin de sus integrantes. Voluntades diversas
de seres concretos se transforman en la voluntad nica de un ente ideal". De all
que, ya fuere por comisin del hecho daoso, o por omisin de la conducta
contraria que lo neutralizara o bien la mera manifestacin de su oposicin si
esto ltimo no fuera posible, todos los administradores habrn de responder por
su negligencia, y en razn de la presuncin de participacin conjunta en el
hecho culposo invocado.
Solidaridad. Rgimen
La solidaridad a la que recurrentemente refiere la LGS, no es otra que aquella

prescripta en el Libro III, Ttulo I, Seccin 7, Pargrafos 2 a 4 del Cdigo Civil
y Comercial, producto de la cual resultar
la existencia de una pluralidad de deudores (pasiva), de acreedores (activa)

o de ambos. Es la solidaridad pasiva aquella que mayormente habr de
importarnos al estudiar las acciones de responsabilidad. Esta, que es la
forma ms frecuente de la solidaridad, tiene por objeto asegurar al acreedor
el pago, ponindolo a cubierto contra la posible insolvencia de alguno de
los deudores. Importa, por tanto, una garanta personal que tiene, adems y
para el acreedor, la ventaja de que en caso de incumplimiento no se ver
obligado a intentar tantos juicios como deudores haya (como tendra que
hacerlo si la obligacin fuera simplemente mancomunada). Le bastar con
demandar a uno de ellos por el total;
unidad de prestacin (ya fuere esta divisible o indivisible),
y unidad de causa fuente. As, la causa de la obligacin contrada por los
integrantes del directorio es nica: el hecho daoso a estos imputado,
producto de la resolucin orgnicamente adoptada.
Siendo toda solidaridad de carcter excepcional, la misma debe ser

expresamente establecida por voluntad de las partes o por ley, tal el caso que
aqu nos ocupa (art. 828 Cdigo Civil y Comercial y arts. 59 y 274 LGS). En
funcin de esta misma, el acreedor se encuentra legitimado para solicitar el
cumplimiento ntegro de la obligacin a cualquiera de sus deudores (art. 833

Cdigo Civil y Comercial), lo que aumenta las posibilidades de pago. Bastar
que el ente acredite la existencia de un dao originado por la actuacin del
rgano de administracin, sin que sea necesario determinar cul o cules de sus
miembros resultan responsables en orden al resarcimiento del perjuicio. La
estructura de la obligacin solidaria hace surgir un frente comn de acreedores o
deudores, en el que cada individuo puede comportarse como un acreedor o
deudor singular con respecto a la totalidad del objeto.
Como efectos de la solidaridad pasiva que aqu nos ocupa, pueden sealarse:
Si el actor no dirige la demanda contra todos los administradores, ello no

supone que los efectivamente demandados puedan alegar la excepcin de
litis consorcio pasivo necesario, dado que tal excepcin procesal resulta
incompatible con la existencia de una obligacin de carcter solidario, por
cuanto es facultad del ente seleccionar a todos o algunos de sus deudores
para formular el reclamo. Si cabr, en cambio, la citacin en calidad de
terceros de los administradores omitidos (art. 94 CPCC);
la responsabilidad solidaria no se afecta porque la conducta de unos sea
culposa y la de otros sea dolosa: la ley afirma sin distincin;
la cosa juzgada derivada de la sentencia recada en juicio entre el acreedor
comn y uno de los deudores, no es oponible por aquel a los restantes
codeudores que no participaron en el pleito, pero estos la pueden invocar
contra el sujeto activo (art. 832 Cdigo Civil y Comercial).
Lo expuesto no obsta que aquel o aquellos administradores que hubieran

satisfecho una eventual indemnizacin judicial puedan, posteriormente, ejercer
accin de regreso contra el resto de los coadministradores, supuesto en el cual
cada administrador responder mancomunadamente. Ello se debe a que entre
ellos la responsabilidad no es solidaria, y nada impide que se reparta en
proporcin con la gravedad de sus respectivas culpas y de las consecuencias
que de estas se deriven; ante la duda, las culpas de cada uno de los
administradores se presumirn iguales, equiparndose las porciones de dao
indemnizables atribuibles.-
Ms all de lo hasta aqu referido, la regla de la responsabilidad solidaria

impuesta a los integrantes del rgano se rompe segn se habr de ver en los
supuestos de existencia de asignacin de funciones debidamente inscriptas ante
el Registro Pblico.
Limitacin
La responsabilidad de los administradores por los daos ocasionados

derivados de su actuacin contraria a la ley, el estatuto o el reglamento,
adems de solidaria, es ilimitada. Producto de dicha calidad, la misma no se
halla circunscripta a la garanta que debe constituir todo director, sino que stos
responden con todo su patrimonio personal por el perjuicio causado Por tal
.
motivo, su violacin al deber de conservar el activo social lo que ocasiona una

evidente disminucin de la responsabilidad patrimonial del ente impone a los
administradores en forma personal la obligacin de satisfacer de su propio
peculio los importes del dao que ocasionen.
CRITERIOS DE MEDICIN DE LA CULPA. EXENCIN
Frente a la omisin en el cumplimiento de los deberes que le exige la

naturaleza de su cargo, cabr reputar como culposa la conducta del
administrador, y comprendida en el art. 1724 del Cdigo Civil y Comercial por
obviar aquellas previsiones debidas en razn de las personas, tiempo y lugar.
Esta culpa se acrecienta por la desatencin del deber de diligencia en ms
impuesto por el art. 1725 del Cdigo Civil y Comercial. Se trata de una culpa
exenta de intencin de daar basada en la omisin de conducta, y cuya
apreciacin slo corresponde al magistrado.
Si la obligacin deficientemente prestada u omitida tuviera un contenido

especfico, precisamente determinado en la ley, el estatuto o el reglamento por
ejemplo, forma y requisitos del balance de ejercicio y de los libros y registros
sociales, quienes reclamen contra los administradores slo debern demostrar
que estos no han tenido el comportamiento que normativamente les es impuesto,
correspondiendo al director la carga de probar que no ha incurrido en culpa. La
LGS resuelve as la dificultad que se presenta en cuanto a la imputacin de
conductas cuando existe pluralidad de personas, proclamando la presuncin de

culpa de todos ellos, y de la que slo se exoneran del modo que la propia LGS
prev. Cuando la imputacin versa sobre eventuales incumplimientos a
obligaciones indeterminadas por ejemplo las gestorias y las de contenido
empresarial, o con aquellas actuaciones que sin suponer una violacin directa
de la ley, el estatuto o el reglamento, son productoras de un dao, no parece
razonable cargar la obligacin de probar la culpa a quien ejercite la accin.
Desconocimiento
Segn dijramos, la responsabilidad de los administradores se basa en la culpa

presumida con una suerte de inversin de la carga de la prueba que no es
tal en atencin al principio de inmediatividad de los medios que tienen los
administradores demandados. De all que la prueba del desconocimiento de la
existencia del acto lesivo al que alude el art. 274 LGS in fine pesa sobre
aquellos, no obstante la conocida imposibilidad de acreditar hechos negativos, y
en razn de la obligacin que les compete, en tanto integrantes del directorio, de
asistir a sus reuniones. Basta al reclamante la sociedad actora para que
prospere su accin con acreditar la produccin de un dao, y su conexin con el
acto del rgano de administracin.
Cabe agregar que la mera ausencia del administrador a la reunin de directorio

no basta para acreditar el desconocimiento de lo tratado (criterio que s
contemplaba el anteproyecto de MALAGARRIGA y AZTIRIA en su art. 328,
antecedente directo de la LGS). De hecho, la inasistencia (y an el
desconocimiento de los negocios sociales) pudiera obedecer a una injustificada
actitud absentista de los administradores, y aunque la LGS nada dice sobre la
justificacin de la incomparecencia, sigue pesando sobre estos la obligacin de
desempear sus cargos con la diligencia del buen hombre de negocios (art. 59
LGS) y que les impone interesarse por las reuniones del rgano al que
pertenecen, especialmente cuando se traten asuntos que pueden provocar
responsabilidades aposteriori. El no estar enterado de los acontecimientos implica,
per se, negligencia en el ejercicio del cargo, porque a los directores "se les paga
para que sepan lo que acontece en la sociedad".
Oposicin
La parte final del art. 274 LGS dispone que se exime de responsabilidad el
director que, participando de la deliberacin o resolucin o conocindola deje
constancia escrita de su protesta, de manera fundada producto del deber de
lealtad y de informacin que le cabe, dando noticia al sndico. La observacin
debe formularse en la pertinente votacin, para el caso de que el administrador
hubiera participado de la reunin. En todos los casos la oposicin se comunicar
por escrito (arg. art. 274 LGS in fine) al sndico de existir antes de que su
responsabilidad se denuncie al directorio, al mismo sndico, a la asamblea, a la
autoridad competente, o se ejerza accin judicial contra los directores.
Delegacin funcional. Exoneracin
Existe tambin una causal de exoneracin de responsabilidad que colisiona con

la aplicacin del rgimen de solidaridad antes descripto. Cabe atender la
actuacin individual del director a efectos de imputar responsabilidades cuando a
este se le hubieren asignado funciones en forma personal (de acuerdo con lo
establecido en el estatuto, el reglamento o por decisin asamblearia), y tal
delegacin hubiera sido inscripta en el Registro Pblico (art. 274, 2 prr. LGS).
La norma, que reconocera como fundamento "la dura experiencia vivida por los
directores que, por desconocimiento del manejo de ciertas reas de la actividad
administrativa, resultaban involucrados en graves responsabilidades por actos
cumplidos por sus colegas", rompe as el molde de la tradicional obligacin in
solidum de los administradores, producto entre otras de la dificultad existente
para distribuir la responsabilidad. Si esta desaparece, por darse algunas de las
situaciones previstas en el 2 y 3 prrafo del art. 274 LGS la culpa deja de
ser colectiva en razn de su individualizacin, rige para el caso el principio de
la responsabilidad individual. Obviamente la existencia de funciones delegadas
debidamente inscriptas no autorizan a los dems miembros del directorio a
tolerar "los desmanes o abusos que ante su vista se desarrollen y de cuyas
consecuencias querrn de antemano quedar inmunes. En estos casos el resto de
los administradores responder de su negligencia grave en la vigilancia de la
actuacin del administrador delegado, de la comisin ejecutiva o del
administrador investido de funciones especficas. La culpa in commitendo se

transforma en culpa in vigilando".
Directores de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones
Sin perjuicio de lo hasta aqu dicho, y para el caso particular de las

sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, el art. 77 de la ley 26.831
prev que, ms all de la pertinente inscripcin en el Registro Pblico, a los
efectos del 2 prrafo del art. 274 LGS la inscripcin de la asignacin de
funciones en forma personal se tendr por cumplida con la debida informacin
suministrada a la Comisin Nacional de Valores y a la entidad autorregulada en
la cual coticen las acciones, conforme a los requisitos que establezca la
autoridad de aplicacin.
APROBACIN DE LA GESTIN, QUITUS Y ACCIN SOCIAL DE

RESPONSABILIDAD
La aprobacin de la gestin del directorio por la asamblea o el rechazo de la

responsabilidad imputada produce lo que comnmente se conoce como quitus o
descargo, y que tiene como efecto principal desactivar la accin social de
responsabilidad contra los integrantes de aquel rgano. Se trata de un medio de
extincin de la responsabilidad de los directores cuando sta fuera producto de
una deficiente administracin, lo que resulta acertado si se tiene en cuenta que
la ponderacin sobre si la conducta del director se ajust o no al modelo
impuesto por el art. 59 LGS, razonablemente corresponde a la misma sociedad.
Diferente es el caso de la exencin dispuesta en el art. 274 LGS in fine para
aquellos directores que hubieren hecho constar su oposicin a la realizacin de
los actos daosos, en los que la responsabilidad nunca llega a configurarse, por
lo que no puede ser extinguida. Como requisito para su validez, el quitus:
no debe haberse otorgado mediando oposicin de accionistas que
representen el cinco por ciento del capital social;
la responsabilidad eximida no hubiera sido engendrada por actos realizados
en violacin a la ley, el estatuto o el reglamento, ello por cuanto si la ley
tiene como fundamento la proteccin del ente y del accionista, y declara
sus derechos, esta tiene que ser superior al voto de una asamblea en que
por opinin extraa al inters particular lesionado, se renuncie a una
responsabilidad que por ley existe.
Quitus anticipado
Frente a operaciones de importancia susceptibles de generar responsabilidades

para los administradores, podra suceder que estos procuren obtener de los
accionistas una suerte de quitus anticipado, ya fuera mediante la comunicacin
previa de los negocios a realizar, o bien solicitando a estos que se expidan
sobre alternativas a la propuesta administrativa original. Este recurso, que mal
podr ser considerado efectivo si al tiempo de tratar la gestin del directorio el
elenco accionario consultado hubiera variado o siendo el mismo, se retractase,
se aparta de los fines del instituto. Cabe recordar que es propio de la naturaleza
de la sociedad annima que el socio se expida sobre la gestin que el
administrador ha realizado durante el ejercicio en tiempo propio (al tratarse las
cuentas anuales y dentro del contexto que estas, en un todo conforman). La
tentativa de delegacin por el directorio en los accionistas del cometido que le
es propio, no constituye un elemento absolutorio del mal cumplimiento de sus
deberes, y ninguna regla legal o principio general convierte la proposicin de
abdicar de la funcin de administrar que le corresponde al rgano en una
liberacin de la responsabilidad por la negligencia en que se hubiera incurrido
durante la labor.
Quitus parcial o selectivo
Producto del rgimen organicista propio del ordenamiento societario, y que

expresamente prev el tratamiento de la responsabilidad del rgano, no cabra a
la asamblea otorgar quitus parciales o selectivos (esto es, solo respecto de
algunos de los administradores), cuando no se tratara de los supuestos
expresamente previstos por la LGS. Ni siquiera la posterior inclusin por la ley
22.903 del ltimo prrafo del art. 274 LGS ha modificado o alterado el rgimen
de responsabilidad al que hasta aqu aludimos. La violacin de tal previsin
otorgar quitus selectivos acarreara una afectacin al rgimen de solidaridad,
haciendo recaer en forma inequitativa sobre los directores no alcanzados la
totalidad del resarcimiento del dao producido por el directorio como ente
colectivo.
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD POR RENUNCIA O TRANSACCIN
La responsabilidad de directores y gerentes respecto de la sociedad tambin se

extingue por renuncia expresa o transaccin resuelta por asamblea, siempre y
cuando tal responsabilidad no derivara de la violacin de la ley, el estatuto o
reglamento, y no mediara oposicin de al menos el cinco por ciento del capital
social (art. 275 LGS). Por renuncia se entiende a al acto jurdico unilateral
mediante el cual un sujeto abdica, hace abandono o se desprende de un
derecho, mientras que la transaccin es un acto jurdico bilateral por el cual las
partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas (arts. 944, 846 d. y 1641 C. Civ.). Si la sociedad puede decidir el
ejercicio de la accin, consecuentemente tambin podr renunciar total o
parcialmente a su ejercicio obviamente tambin transar si bien con la limitacin
que importa la eventual oposicin referida, y que equivale al derecho a veto por
parte de los accionistas minoritarios sobre la decisin mayoritaria del resto de los
socios. La propuesta de renuncia o transaccin, que necesariamente debe
suceder a una decisin asamblearia que exija la responsabilidad de los
administradores, debe constar en el orden del da.
Decidida por la asamblea la renuncia o transaccin, puede suceder:
que no exista a tal fecha demanda contra el administrador . En tal caso la

resolucin tiene como nico efecto imposibilitar la futura presentacin de
demanda alguna, sin que la minora pueda hacerlo en subsidio del ente;
que ya se hubiera trabado litis contra los administradores . Frente a tal
hiptesis, el directorio dar instruccin a los letrados intervinientes para que
pongan fin al procedimiento. Como efecto de la renuncia o transaccin,
podemos sealar que, adoptada en forma cualquiera de aquellas en forma,
resulta oponible a todos los accionistas y nada obsta que los ahora ex
demandados puedan ser reelectos.
Oposicin
La normativa societaria prev bsicamente dos formas de proteger los intereses

de las minoras:
en forma indirecta, cuando se vela por el cumplimiento de la ley, el estatuto

y el reglamento, lo que redunda en ltima instancia en beneficio de los
accionistas minora incluida,
en forma directa, cuando el legislador ha considerado que determinado
porcentaje de accionistas representan una porcin de capital tal que se
reputa suficiente para que la minora no sea sometida al principio
mayoritario. Uno de los supuestos en la que referida proteccin de la
minora se concreta, es cuando la ley les reconoce a aquellos socios que
representen un mnimo del cinco por ciento del capital, el derecho de
oponerse a la transaccin o a la renuncia por la asamblea al ejercicio de la
accin social de responsabilidad contra los administradores. La razn del
derecho de oposicin consagrado en el art. 275 LGS es, precisamente,
otorgar a las minoras una herramienta que les permita evitar que mayoras
controlantes les impidan ejercer la accin social.
La regla de las mayoras y el derecho de oposicin
La regla de la mayora, de larga tradicin jurdica y cuya consagracin en el

derecho societario deriva del derecho constitucional, parte del presupuesto de
que frente a una decisin que hace al inters comn, la opinin ms numerosa
razonablemente llevar la solucin ms acertada, lo que no importa
identificar, per seaunque mayormente debiera coincidir el inters social con el
inters de la mayora. Tal principio dista de ser absoluto, y determinar cules
habrn de ser los lmites que corresponde asignar al derecho de unos o de otros
no resulta tarea sencilla, a poco que se repare en que involucra cuestiones
relativas al funcionamiento del ente, a sus derechos, y, en el caso que aqu
tratamos aunque indirectamente a la minora. En este contexto, existen
soluciones legislativas art. 275 LGS que se orientan a la creacin de
instrumentos o herramientas que protegen a las minoras del poder que el
principio mayoritario, regla esencial de funcionamiento en las sociedades
estructuradas corporativamente, otorga a las mayoras.
El reducido nmero de socios que por lo general componen las sociedades

denominadas cerradas o de familia, facilita que entre estos se tejan acuerdos
sobre la administracin del ente por tanto sobre la aprobacin de aquella, lo
que suele acarrear problemas a partir de la polarizacin de los sufragios
emitibles, dndose as la oportunidad de que las mayoras se impongan de
manera disfuncional a las minoras. Es por ello que la LGS prev que la
dispensa slo ser viable con la anuencia de ms del noventa y cinco por ciento
del capital social.
La aplicacin de tales soluciones debe tambin considerar que sobreproteccin

de la minora, en desmedro sin causa suficientemente justificada de la
mayora, conspira en definitiva contra el propio ente, por lo que el ejercicio de
sus derechos por la minora debe contemplar cuanto menos el deber de fidelidad
que al socio peticionante cabe guardar para con los intereses de la sociedad de
la que forma parte, y que comienza por sujetarse en trminos generales a la
decisin mayoritaria. La minora o el socio aislado tambin debe ser
constreido a no salir de sus propios lmites, "porque si perjudicial sera dejar a
la sociedad sometida al poder omnmodo de quienes representen la mayora del
capital, igual de peligroso lo ser el ejercicio caprichoso, abusivo y temerario de
las acciones de impugnacin por una minora irresponsable. La funcin de la
minora en el oren interno de la sociedad annima es sencillamente de control.
No puede pretender la interposicin de cortapisas al poder legtimo de los
grandes accionistas, sino procurar que hagan uso legal de sus derechos".
Cuando la decisin social provenga de una resolucin formalmente adoptada por
las mayoras legales previstas, y no vulnere el inters social ni sea producto de
la sola voluntad de perjudicar a las minoras, cabe a estas someterse.
Legitimacin activa para oponerse a la renuncia o transaccin

Segn refiriramos, para que la renuncia o transaccin pueda llevarse a cabo
no debe existir oposicin de accionistas que representen al menos el cinco por
ciento del capital social. Ello podra llevar a considerar que tal oposicin implica,
tambin, el voto negativo de dicho porcentaje, lo que privara del derecho de
veto a aquellos titulares de acciones sin derecho a voto, y an cuando estos
excedieran holgadamente el cinco por ciento. Por el contrario, lo correcto sera
tener por suficiente la mera oposicin de un conjunto cualquiera de accionistas
que represente al menos porcentaje indicado, quienes podran as evitar que la
renuncia o transaccin se materialice. Pinsese que si el legislador ha permitido
que los titulares de acciones sin derecho a voto puedan solicitar que se
convoque a asamblea para decidir sobre el ejercicio de la accin social de
responsabilidad (art. 236 LGS), carecera de sentido impedirles oponerse a que la
reunin de socios frustre aquella.
LOS RGANOS DE FISCALIZACIN PRIVADA DE LA SOCIEDAD

ANNIMA: SINDICATURA Y CONSEJO DE VIGILANCIA
RGANOS DE FISCALIZACIN
Mientras mayor sea la responsabilidad personal que asuma el socio segn el

tipo social escogido, mayor ser tambin su posibilidad de involucrarse en la
administracin y en el control de los negocios del ente. Por el contrario, mientras
menor la responsabilidad de acuerdo al tipo, menores sern las ocasiones de
inspeccin e injerencia en la direccin.
La existencia de rganos de fiscalizacin coadyuva esa necesidad de controlar

de manera permanente la marcha de la administracin social y la gestin de los
negocios de acuerdo a los requerimientos del tipo, con el fin de prevenir
arbitrariedades en detrimento de la sociedad (de los intereses sociales) o de los
socios. Su propsito es "evitar, o remediar, cuando an sea oportuno, cualquier
tipo de abuso o falsedad, como tambin cualquier accin que pueda redundar en
perjuicio de la sociedad, considerada como ente autnomo, o de los intereses
sociales individuales".
El examen de la actividad del rgano de administracin queda, en

oportunidades y en las sociedades de capital, a cargo de la sindicatura (arts.
284 a 298 LGS) o del consejo de vigilancia (arts. 280 a 283 LGS), el que podr
reemplazar a aquella la sindicatura mediante auditoras anuales (art. 283 LGS).
Tambin pueden coincidir ambos rganos, generando as un control interno
promiscuo, con superposicin de algunas tereas. Esta coexistencia rara vez se

da en la prctica.
A la fecha gran parte de las sociedades comerciales argentinas son annimas

del tipo cerrado (de familia), en las que se superponen y confunden personas
e intereses en los distintos rganos sociales. En estas sociedades la actividad de
la sindicatura y del consejo de vigilancia se desdibuja para adoptar una tosca
apariencia de funcionalidad con el nico pretexto de cumplimentar el recaudo
legal de su existencia cuando sta no pueda soslayarse. Estos y otros motivos
derivaron en la modificacin del art. 284 LGS por ley 22.903 del ao 1983 que
autoriza a las sociedades no comprendidas en el art. 299 LGS a prescindir del
rgano de fiscalizacin. De esta manera, la sindicatura dej de ser un rgano de
carcter esencial e impuesto por ley cuya designacin no poda antes de la
reforma ser evitada por tratarse de un requisito esencial tipificante. Actualmente
la ley pone en manos de los socios ante la ausencia de sindicatura el control
individual directo de la gestin de los administradores, al cual ya se ha hecho
referencia (art. 55 LGS).
Fiscalizacin estatal permanente y privada plural en el caso de las sociedades

annimas unipersonales
La ley 26.499 ha incorporado a los supuestos previstos en el art. 299 LGS y

que imponen fiscalizacin estatal permanente para el funcionamiento, disolucin y
liquidacin de sociedades, a las sociedades annimas unipersonales, sin reparar
para ello en su dimensin o actividad. Deben entonces, adems, contar con una
sindicatura colegiada en nmero impar y sin posibilidad de prescindir de ella
(arts. 299 inc. 7 y 284 LGS).
SINDICATURA
Adems de los necesarios y tipificantes rganos de administracin y gobierno,
en ocasiones los estatutos prevn la existencia de un tercer rgano de carcter
permanente, denominado sindicatura. Su presencia es optativa salvo en aquellos
casos en que el ente est comprendido dentro de los supuestos del art. 299
LGS. Cuando fuera plural, acta como cuerpo colegiado y se
denomina Comisin Fiscalizadora, debiendo el estatuto reglamentar su
constitucin y funcionamiento (art. 290 LGS). Su funcin es la de controlar la
marcha de la administracin social, en procura de prevenir los abusos,
representando a todos los socios en la tarea de control interno de la
administracin. Prueba de ello es que compete a la asamblea tanto su eleccin
como revocacin, facultad sta que no puede serle restringida ni suprimida
estatutariamente. Tal es la importancia que la ley asign a las funciones de la
sindicatura, que ha llegado a sostenerse que aquellas resultan, a los efectos de
la normal marcha de la sociedad, ms importantes individualmente que las de
cada uno de los directores. De esta manera la falta deliberada o no del
debido ejercicio de las mltiples obligaciones que la ley impone a los sndicos,
los hace incurrir en gravsimas falta.
Capacidad requerida para el ejercicio del cargo
La ley exige que quienes acten como sndicos adems de tener su domicilio
real en el pas deben ser abogados o contadores pblicos, con ttulo habilitante,
o sociedades con responsabilidad solidaria constituidas exclusivamente por stos
profesionales (art. 285 LGS). Tales recaudos permiten presumir idoneidad para el
desarrollo diligente de las tareas, en concordancia a sus conocimientos (art. 1725
Cdigo Civil y Comercial) y un cuidado que se espera sea mayor que la del
hombre comn.
Control de legalidad
A efectos de cumplimentar sus tareas, la sindicatura cuenta con amplias

funciones que le permiten solicitar informacin, indagar e investigar todo lo
concerniente al desarrollo de la vida societaria. No obstante, ello no importa una
autorizacin para entrometerse o dificultar el normal desenvolvimiento de los
dems rganos sociales, "principalmente el directorio, cuyas funciones de
administracin y gestin no pueden verse arriesgadas por incompetencia,
negligencia o dudosa intencin del sndico, pues para que el administrador no
caiga en acciones de responsabilidad de cuidar, en todo momento, de obrar con
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios (art. 59), principio
general que el sndico no puede alterar de manera alguna".
Salvo excepciones, la tarea de la sindicatura se circunscribe al control de

legalidad de las labores de la administracin. Le corresponde fiscalizar que stas
se ajusten a la ley, el estatuto y reglamento, y a las instrucciones que dentro de
tales parmetros y segn su competencia emanen de la asamblea. Como las
tareas de la sindicatura se resumen e obligaciones de medios y no de
resultados , debe ejercerlas con estndares de pericia similares a los requeridos
(12)
a los administradores que controla. No resulta facultad de la sindicatura realizar

evaluaciones sobre el mrito y la eficiencia de la gestin de la administracin .
(13)
Dentro de tales parmetros, corresponde al sndico:
Asistir con voz pero sin voto a las reuniones de directorio, del comit
ejecutivo y de la asamblea, para lo cual debe ser citado (art. 294 inc. 3
LGS). Es en virtud de su asistencia cuando no de otras circunstancias
propias de sus funciones y que importa que la sindicatura ha tomado
conocimiento y se ha interiorizado de los negocios sociales, que habr de
responder solidariamente por los hechos y omisiones de los
administradores, ya fuere por no oponerse y obrar en consecuencia, ya sea
por omitir controlar diligentemente la gestin. Slo se exonerar de
responsabilidad respecto de tal deber en caso de ocultamiento de los
hechos a ste y terceros por parte de los directores;
Vigilar que los rganos den cumplimiento con la ley, el estatuto y el
reglamento, y que acaten las decisiones sociales vlidamente adoptadas
(art. 294 inc 9 LGS). Ello presupone un cabal conocimiento por el sndico
de la normativa societaria y general que habr de redundar en una
mayor severidad al tiempo de evaluar sus responsabilidades (art.
1725Cdigo Civil y Comercial).
Control contable
En aquellas sociedades que carecen de sindicatura, ya fuera en funcin del
tipo o bien por decisin de sus socios (arg. art. 158 y 284 LGS), stos ltimos
podrn examinar por s los libros y papeles sociales y recabar de los
administradores los informes que estimen pertinentes. En cambio, existiendo
rgano de fiscalizacin, tal contralor individual resulta vedado y no puede ser
ejercido por los socios, correspondiendo al sndico velar por la legalidad de los
actos (art. 55 LGS). As, cabe a ste:
Examinar los libros y documentacin social al menos una vez cada tres
meses, verificando el cumplimiento de sus formalidades intrnsecas y
extrnsecas debidas (art. 294 inc. 1 LGS). Siendo que de suscitarse
conflictos societarios ya fueran entre partes o an frente a terceros, stos
habrn de resolverse mayormente a partir de la informacin que se hubiera
volcado en la documentacin social, corresponde al sndico un especial celo
en su compulsa;
Verificar la presencia de disponibilidades y ttulos valores, as como tambin
la existencia de obligaciones sociales y su cumplimiento, pudiendo
confeccionar balances de comprobacin, frmula con la que la LGS alude a
la auditora tendiente a constatar el estado de caja, la existencia de fondos
y cuentas corrientes bancarias, acciones, debentures, cheques y pagars en
cartera (art. 294 inc. 2 LGS);
Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores,
recabando las medidas necesarias para corregir irregularidades relacionadas
(art. 294 inc. 4 LGS). Ms all de la previsin, sta caucin ha perdido
hoy da virtualidad frente al patrimonio que de ordinario guardan las
sociedades y al potencial dao que las conductas u omisiones de los
administradores pudieran ocasionar;
Fiscalizar la liquidacin de la sociedad (art. 294 inc. 10 LGS). Corresponde
a la sindicatura velar por el cumplimiento de las normas y formas
liquidatorias, y controlar que el reparto del remanente si lo hubiera entre
los socios se efecte de acuerdo a sus participaciones. A tales fines la
sindicatura cuenta con la facultad de solicitar, si mediara justa causa, la
remocin de los liquidadores, supuesto habr de verificarse en aquellos
casos en que stos omitieran realizar el informe trimestral previsto en el art.
104 LGS, o incumplieran con las instrucciones liquidativas oportunamente
impartidas por los socios (arts. 102 y 105 LGS).
Deberes de la sindicatura frente a los accionistas

Dentro de aquellos deberes de la sindicatura tendientes a facilitar a los

accionistas la evaluacin de la gestin de los administradores, corresponde
incluir:
Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la

situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la
memoria, inventario, balance y estado de resultados (art. 294 inc. 5). El
informe, pese a tratarse de una de las funciones de mayor trascendencia
de entre las que la ley pone en manos del sndico, suele resumir una serie
de trivialidades volcadas al slo efecto de cubrir las formas legales. Pese a
tal perniciosa prctica, se trata en realidad de un verdadero dictamen
profesional, que debe realizarse de manera objetiva, significativa, uniforme,
precisa y clara, de modo de que resulte de real utilidad para el accionista
(art. 65, inc. 1 e) y colabore con el inversor para la toma de decisiones.
An de aprobarse los estados contables, el sndico no se exonera de las
eventuales responsabilidades en que hubiere incurrido, o de los daos
causados a los socios o terceros que equivocaron sus decisiones en razn
del inexacto informe (art. 73 LGS).
Suministrar a los accionistas que se lo requieran, y que representen
cuanto menos el dos por ciento del capital social, informacin sobre las
materias de su competencia (art. 294 inc. 6). El cumplimiento de ste
deber no exonera al sndico de actuar con cautela, a fin de no entorpecer
el desarrollo de las funciones ordinarias que le corresponden (la atencin
del inters de los socios en su conjunto se encuentran por sobre el
particular de algunos accionistas). Alguna doctrina incluso aconseja evaluar
previamente si en realidad la peticin del accionista no esconde un
elemento de presin previo a la solicitud de medidas especiales, al slo
efecto de comprometer la responsabilidad de la sindicatura;
Convocar a asamblea ordinaria o especial cuando omitiere hacerlo el
directorio, o a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario (art. 294
inc. 7). Puede en consecuencia y llegado el caso, denunciar conductas
lesivas o subsanar omisiones de los administradores en materia de
convocatoria, de las que se derivaran perjuicios para la sociedad;
Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que
considere pertinentes (art. 294 inc. 8 LGS), no resultando facultativo del
rgano de administracin expedirse sobre la procedencia de su solicitud.
Empero, la no inclusin de algn punto no importa en principio
incumplimiento, ms all de que a la postre pudiera ello resultar indicativo
de una claudicacin en el marco mayor de sus deberes de vigilancia o de
desconocimiento del giro de la sociedad;
Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que
representen no menos del dos por ciento del capital, mencionarlas en el
informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las
consideraciones y proposiciones que correspondan. Cuenta para ello con el
derecho de informarse e investigar incluso ejercicios econmicos
anteriores a su eleccin como sndico (art. 295 LGS). Asimismo, le
corresponde convocar a asamblea para que resuelva al respecto cuando la
situacin investigada no reciba del directorio, a su criterio y en caso de
urgencia, el tratamiento adecuado (art. 294 inc. 11 LGS).
Imposibilidad de revestir el doble rol de sndico y contador certificante
Sin perjuicio de que no existe norma expresa en la LGS que prohba al sndico
desempear simultneamente el rol de contador de la sociedad, la necesaria
independencia en ambos casos requerida para garantizar la imparcialidad y
objetividad de sus juicios tornaran inviable tal duplicidad.
Responsabilidad. Accin
El hecho de que la sindicatura, a partir de la sancin de la ley 22.903 del ao

1983, deviniera de rgano tpico en rgano facultativo, en nada empece la
relacin inter orgnica que a ste de existir le cabe. Sus integrantes cuentan
con las atribuciones, obligaciones y responsabilidades propias del ejercicio de sus
cargos. As, la LGS establece un rgimen especial de responsabilidad para los
sndicos societarios que conjuga las disposiciones referidas a los administradores
sociales (arts. 274 a 279 LGS) con las propias de aquellos (arts. 296 y 297
LGS).
Esta responsabilidad de los sndicos hacia la sociedad, accionistas y terceros,

por daos derivados del mal desempeo de su cargo o de la violacin de la ley,
estatuto, reglamento o decisin asamblearia, es solidaria (art. 296 LGS). Tal
solidaridad, que se manifiesta en una responsabilidad personal e individual de
cada uno de los sujetos que integran el rgano respecto del importe total del
perjuicio ocasionado, resulta adems una garanta de refuerzo de los derechos
del acreedor que procura la reparacin de un perjuicio sufrido en razn de una
actuacin que se presume conjunta. Su fundamento deviene de la imposicin
legal a los sndicos como conjunto si se tratara de un rgano colegiado, de
una serie de deberes comunes concentrados en el rgano que integran. La
responsabilidad, adems de solidaria, es ilimitada (art. 297 LGS). Tambin son
responsables solidariamente con los directores cuando el dao al ente, producto
del accionar de aquellos, pudiera haberse impedido con una correcta intervencin
de la sindicatura. En tal caso, la responsabilidad es consecuencia del defecto de
control del rgano de fiscalizacin respecto de las tareas del directorio.
Cabe adems al sndico las eventuales sanciones que sus correspondientes

colegios profesionales les impusieran, o las dispuestas por la autoridad de
contralor en caso de verificarse violaciones a la ley, estatuto o reglamento, y que
pueden consistir en apercibimiento, apercibimiento con publicacin y hasta multas
(arts. 302 y 305 in fine LGS).
Exencin y extincin de responsabilidad. Renuncia
Exencin
Al igual que los administradores, la responsabilidad del sndico se basa en la

actividad culposa, con inversin de la carga de la prueba, en atencin al
principio de inmediatividad de los medios (art. 298 LGS). Esto es, se exime de
responsabilidad al sndico que habiendo participado en la deliberacin que diera
lugar a la resolucin que causara un dao o que sin participar en sta la
hubiere conocido, dejara constancia de su protesta y la hiciera conocer antes
de que su responsabilidad fuera denunciada al directorio, a otros sndicos, a la
asamblea, a la autoridad judicial, o se intentaran acciones judiciales en su
contra. Ello por cuanto el legislador exige del sndico una conducta urgente y
positiva consistente en poner en marcha los mecanismos internos para evitar la
consumacin de perjuicios al ente, con amplias facultades para recurrir incluso a
la justicia en procura de evitar las consecuencias daosas de la materializacin
de la decisin (arts. 298, 271, 275 y 279 LGS).
(28)
Extincin
La responsabilidad de los sndicos respecto de la sociedad se extingue por

renuncia expresa o transaccin resuelta por asamblea, siempre y cuando tal
responsabilidad no derivara de la violacin de la ley, el estatuto o reglamento, y
no mediara oposicin de al menos el cinco por ciento del capital social (arts.
298 y 275 LGS). Asimismo, la aprobacin de los estados contables no importa la
de la gestin de la sindicatura, ni exime a sta de responsabilidades (art. 73
LGS).
Renuncia
La renuncia del sndico no lo exime de la responsabilidad que le cabe por su

gestin, y que se extiende desde la asuncin del cargo hasta la aceptacin de
su dimisin. Al igual que en el caso de los administradores, la decisin de
renunciar no necesita de expresin de causa y debe ser comunicada de manera
fehaciente al directorio a efectos de que convoque a asamblea para su
tratamiento. En caso de omisin, el sndico podr convocar por s a asamblea en
los trminos del art. 294 inc. 7 LGS, debiendo permanecer en su cargo hasta
tanto.
Accin social de responsabilidad
La imputacin por el ente de responsabilidad al sndico por defeccin en sus

tareas debe ser precedida por su tratamiento asambleario. Slo decidida la
misma procede su remocin, quedando expedito el ejercicio de la accin social
de responsabilidad y que pretende su condena a indemnizar a la sociedad por el
perjuicio causado (arts. 296 y 276 LGS). Puede decirse que su carcter social
est dado en cuanto se dirige a la proteccin y defensa del patrimonio o de los
intereses sociales en general, mediante el resarcimiento del dao sufrido. Su

producto, por tanto, tiende a reconstituir el capital social o a reparar su perjuicio.
Segn ya apuntamos, la responsabilidad de los sndicos en caso de

sindicatura plural; art. 284 y 299 LGS es solidaria, extremo que no se ve
afectado aunque la conducta de unos sea culposa y la de otros dolosa (art. 297
LGS). Deben adems concurrir los presupuestos de la teora general de la
representacin civil, esto es, la prueba de que el incumplimiento o
comportamiento gener un perjuicio al patrimonio social, y la adecuada relacin
de causalidad entre tal inconducta y el dao causado.
Los arts. 276 a 279 de la LGS prevn cuatro formas de ejercicio de la accin
de responsabilidad. De estas, tres corresponden a la especie social, y pueden
ser ejercidas por la propia sociedad, en forma individual por los accionistas, o
por el concurso de acreedores. Sobre el particular ya nos hemos referido en
captulos anteriores, a los que remitimos. S diremos que por expresa imposicin
legal (art. 241 LGS), los sndicos y miembros del consejo de vigilancia no
pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de
gestin ni en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con
causa. No obstante, ello no impide a los mismos participar en la deliberacin
referente a estos temas.
Sindicatura ejercida por sociedades de profesionales. Otros supuestos
La LGS en su art. 285 inc. 1 tambin contempla la posibilidad de que la

sindicatura sea ejercida por una sociedad con responsabilidad solidaria,
constituida exclusivamente por abogados o contadores con ttulo habilitante. Sin
perjuicio de tal previsin y de la responsabilidad solidaria de sus integrantes, las
tareas de fiscalizacin necesariamente habrn de ser brindadas de manera
individual y personal por uno o ms miembros de la sociedad, habida cuenta
que el cargo de sndico es personal e indelegable (art. 293 LGS), y que es a
los profesionales no podra ser respecto de la sociedad a quienes se les
requiere contar con ttulo habilitante. Por tanto, las sanciones por incumplimiento
de deberes recaern sobre el individuo a cargo del servicio, lo que no impide
que los dems socios compartan por imposicin legal; art. 285 inc. 1 LGS
solidariamente tales atribuciones y deberes.
Responsabilidad penal del sndico
Sin perjuicio de la responsabilidad que cabe al sndico por la suscripcin de

estados contables falsos o incompletos (art. 300 inc. 2 Cdigo Penal), el mismo
puede incurrir en los delitos de:
Violacin de secretos sociales de los que tuviera conocimiento en razn del

ejercicio del cargo (art. 156 Cdigo Penal);
Quiebra fraudulenta o culpable, por haber cooperado en la ejecucin de
actos que derivaran en la falencia del ente (art. 176 Cdigo Penal);
Entre los delitos que tiene a su cargo la administracin y el cuidado de
bienes ajenos, el llamado de administracin infiel (art. 173 inc. 7 Cdigo
Penal, en la medida en que se reconozca legalidad a los delitos impropios
por omisin. Ello por cuanto las figuras penales tal el caso del art. 173
inc. 7 del Cdigo Penal, el que acepta como sujeto pasible de sancin al
sndico proscriben mayormente conductas activas, sin que por lo general
existan argumentos dogmticos que justifiquen equiparar las omisiones
conductas pasivas de los controladores o sndicos a aquellas, extendiendo
a estos la responsabilidad de los administradores en grado de partcipes
mediante la omisin de sus deberes de control;
Administracin fraudulenta que importara una defraudacin fiscal (Ley
24.769), cuando se acreditara su responsabilidad como partcipe del ilcito.
CONSEJO DE VIGILANCIA
El consejo de vigilancia incorporado al derecho nacional con la sancin de

la ley 19.550 resulta ser un rgano social facultativo, que tiene como misin
permanente fiscalizar los aspectos formales de la administracin social y controlar
su gestin, a veces colaborando, con cargo de informar peridicamente a los
accionistas. Puede incluso coexistir con una sindicatura, compartiendo con sta
en oportunidades atribuciones y funciones (art. 281 inc. g, LGS). En caso de que
se prescindiera de sindicatura, sta ser reemplazada por una auditora anual
contratada por el consejo de vigilancia por cuenta y orden del ente (art. 283
LGS).
Este rgano se integra con entre tres y quince accionistas, que deben ser
designados por la asamblea por categoras (de existir, art. 262 LGS) o por voto
acumulativo si as se solicitara oportunamente (art. 263 LGS). Alguna doctrina
sostiene la posibilidad de integrar el consejo con personas jurdicas en tanto
sean accionistas. Por nuestra parte, habida cuenta del carcter personal e
indelegable de la funcin de fiscalizacin (art. 293 LGS) entendemos que el
ejercicio de la sindicatura slo corresponde a personas fsicas, con la excepcin
y alcances a los que aludiramos al tratar el supuesto del art. 285 inc. 1 LGS
(sociedad de profesionales).
Los miembros del consejo de vigilancia son reelegibles indefinidamente, y, al

igual que los directores, pueden ser revocados en sus cargos ad nutum por la
asamblea.
Normativa aplicable
Son de aplicacin al consejo de vigilancia y sus integrantes las disposiciones

que especficamente prev la LGS con ms las obligaciones y responsabilidades
que caben al directorio y a la sindicatura (toda referencia a "director o directorio
se entender hecha atendiendo al consejero o consejo de vigilancia"). As, resulta
que:
Por disposicin del art. 60 LGS, toda designacin o cesacin de consejeros

debe ser inscripta en los registros correspondientes (v.gr. Registro Pblico,
I.G.J., etc.), e incorporada en el legajo de la sociedad;
De acuerdo con el art. 234 inc. 2 LGS, es materia de asamblea ordinaria
la eleccin de los integrantes del consejo de vigilancia. En cuanto a la
posibilidad de su eleccin por asamblea extraordinaria, en supuestos
especiales, remitimos a lo ya dicho respecto de la eleccin de directores;
Por aplicacin del art. 241 LGS, los integrantes del consejo de vigilancia
deben abstenerse de votar al tiempo de tratarse sus gestiones, extremo que
no les impide participar del debate que anteceda la decisin;
La duracin del cargo de consejero no puede exceder los tres ejercicios
(art. 257 LGS), no obstante ser sus miembros reelegibles ilimitadamente
(art. 280 LGS);
v) Para subsanar la falta, por cualquier causa, de consejeros titulares, el
estatuto puede establecer la eleccin de suplentes (art. 258 LGS);
Frente a la hiptesis de renuncia de un consejero, ste debe presentarla
por ante el propio consejo de vigilancia. De manera similar a lo que sucede
con el directorio, recibida la renuncia el consejo debe aceptarla en la
primera sesin que celebre, siempre y cuando con aquella no se afectare el
funcionamiento regular del ente, o no fuera intempestiva o dolosa (art. 259
LGS). De lo contrario, el consejero renunciante deber continuar en sus
funciones hasta tanto la prxima asamblea a la que cabe la eleccin de
su sustituto se pronuncie;
El estatuto debe reglamentar la constitucin y el funcionamiento del
consejo de vigilancia. En ningn caso su qurum podr ser inferior a la
mayora absoluta de sus miembros (art. 260 LGS). En este sentido, la
Inspeccin General de Justicia ha dispuesto que en los casos de
nombramiento de administradores por la sindicatura colegiada o el consejo
de vigilancia, para que la inscripcin prospere el dictamen de precalificacin
profesional requerido deber expedirse sobre las formalidades de
convocatoria o citacin a la reunin respectiva "y de las normas de qurum
y mayoras, conforme a la reglamentacin del funcionamiento del rgano"
segn arts. 280 prr. 2, 281 prr. 1 y 290 LGS (Res. IGJ 7/05 art. 110
ap. III parte final);
No pueden ser consejeros quienes no puedan ser directores (art. 264 y 286
LGS);
Res Respecto del rgimen remuneratorio del consejo de vigilancia, resulta
de aplicacin aquel previsto para los directores (art. 261 LGS), de lo que
puede colegirse el carcter oneroso del cargo;
Frente a la existencia de alguna incompatibilidad para el ejercicio del cargo
de consejero (arts. 265 y 286 LGS), el consejo de vigilancia por propia
iniciativa o por pedido fundado de accionistas deber convocar a asamblea
ordinaria para tratar su remocin;
El cargo de consejero es personal e indelegable (art. 266 LGS). Cabe a

estos idntica prohibicin que a los directores de votar por correspondencia,
no obstante gozar de la facultad para autorizar a otros directores a hacerlo
en su nombre, si hubiera qurum. Su responsabilidad, en todos los casos,
ser la de los consejeros presentes. Se colige, por tanto, que slo el voto
es delegable, siempre y cuando ello ocurra en cabeza de otro consejero;
Al igual que el directorio, el consejo de vigilancia debe reunirse por lo
menos una vez cada tres meses, salvo que el estatuto previera un nmero
mayor de reuniones, y sin perjuicio de las que en ms convocara cualquier
otro consejero (art. 267 LGS);
Cuando el consejero tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber
hacerlo saber al ente, abstenindose de intervenir en la deliberacin en que
el tema sea tratado, bajo pena de incurrir en las responsabilidades previstas
en el art. 59 LGS (art. 272 LGS). Asimismo, resulta vedado al consejero
participar por s o por terceros en actividades en competencia con la
sociedad, salvo autorizacin expresa por asamblea, bajo pena de incurrir en
las responsabilidades descriptas en el art. 59 LGS (art. 273 LGS);
Se aplica al consejo idntico rgimen de responsabilidad solidaria e
ilimitada que al rgano de administracin (art. 274 LGS), con ms la
responsabilidad especfica consagrada en el art. 305 LGS para el consejero
que teniendo conocimiento de la existencia de alguna de las circunstancias
del art. 299 LGS, no lo comunicara a la autoridad de contralor. Ms an,
para el caso de que la omisin obedeciera a la intencin de eludir la
fiscalizacin del control estatal permanente, sern pasibles de multa en los
trminos del art. 302 inc. 3 LGS.
Atribuciones y deberes
El art. 281 LGS enumera a lo largo de siete incisos de aplicacin ineludible los
que pueden ser ampliados dado su carcter omnicomprensivo, las atribuciones,
funciones y facultades especficas del consejo de vigilancia con ms las propias
de la sindicatura, a la que supera en nmero y alcances (art. 281 inc. g LGS).
Fiscalizar la gestin del directorio
Esta es la primera y ms importante funcin del consejo (art. 281 inc. a LGS).
Cuenta para ello con amplias atribuciones, pudiendo examinar la contabilidad
social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja por s o por intermedio de
peritos, recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin,
an cuando estos no excedan de las atribuciones del directorio. Tal imposicin,
que excede los lmites de un mero control de la legalidad de los actos del
directorio, importa la asuncin por parte del consejo y para el caso del
ejercicio compartido de la gestin empresaria, amn de un verdadero control de
oportunidad o de eficacia operativo, extremo vedado a la sindicatura. En
concordancia, el directorio tiene el deber de presentar trimestralmente al consejo
un informe escrito sobre la gestin social.
Convocar a asamblea
El consejo puede convocar a asamblea cuando lo estimara conveniente, o

cuando as le fuera requerido por accionistas que representen al menos el cinco
por ciento del capital social si los estatutos no fijaran un nmero menor (arts.
236 y 286 inc. b LGS). Sin perjuicio de tal facultad propia del rgano, tambin
corresponde la convocatoria a los consejeros disidentes en un nmero no menor
a un tercio de los existentes, a efectos de que la asamblea tome conocimiento
de dicha disidencia.
Control de mrito y conveniencia
Sin perjuicio de la aplicacin genrica de la pauta del art. 58 LGS ultra vires
para los actos de administracin, el estatuto puede prever que determinadas
clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin la previa aprobacin del
consejo (art. 281 inc. c LGS). Una vez ms, la ley impone al consejo deberes
que exceden la mera fiscalizacin por tanto aquellos de la sindicatura,
erigindolo si bien de manera acotada en coadministrador social. Se trata de una
norma adecuada a la significacin del consejo en la estructura de la sociedad
annima: un directorio integrado por tcnicos en el rea de la administracin
ordinaria presumiblemente no socios bajo la vigilancia de un elenco estable de
socios, aunque con facultades limitadas de forma tal que no suplanten ni impidan
el ejercicio ordenado de aquella.
Denegada la aprobacin del consejo para el acto o contrato en cuestin, el

directorio deber someterlo a la decisin de la asamblea. Formulada oposicin
por el consejo, y revocada que fuera a posteriori la misma por la asamblea,
podr caber a los consejeros solidariamente la reparacin de los perjuicios que
su negativa hubiere ocasionado al ente, siempre y cuando el veto hubiera sido
ejercido de manera desleal o carente de diligencia. Ello por cuanto la denegacin
de autorizacin por el consejo, en su rol de acotado coadministrador, no importa
ms que el ejercicio discrecional de facultades gestorias cuyo mrito y
conveniencia no cabe juzgar por sobre los parmetros generales del art. 59 LGS.
De all que la sola decisin asamblearia que revoque el veto, no importa per
se atribucin de responsabilidad.
Eleccin de los miembros del directorio
Cuando as lo establezca el estatuto, corresponder al consejo de vigilancia la

eleccin de los miembros del directorio, sin perjuicio de su libre revocabilidad por
la asamblea (art. 281 inc. d LGS). Alguna doctrina sostiene las ventajas de ste
mecanismo:
a partir de una tecnificacin y profesionalizacin de las administraciones que

limitara la presencia de grupos de accionistas perniciosos al consejo de
vigilancia;
o de que su instrumentacin facilitara el acceso de la minora en al menos
un rgano social;
o que hara factible un sistema bipartito de gestin los actos ordinarios se
reservan al directorio, mientras que los extraordinarios resultan resorte del
consejo-;
habilitara la tcnica de control de gestin empresarial por los accionistas
consejeros, lo que en todos los casos resulta vedado a la sindicatura.
Por mi parte considero que el mecanismo de eleccin de los administradores

por el consejo sirve y ha servido mayormente para desplazar a las minoras
del directorio, vedndoles la eleccin de sus integrantes al sustituir al rgano
natural la asamblea dnde usualmente pudieran estos contar con mayor
representacin. Baste reparar en que la posibilidad de elegir acumulativamente
(art. 263 LGS) se vera diluida desaparecera en un consejo de tres miembros,
an cuando uno de ellos por la minora hubiera sido seleccionado mediante
voto acumulativo.
En los casos en que los miembros del directorio fueran elegidos por el consejo
de vigilancia, su remuneracin ser fija. La duracin del cargo podr extenderse
a cinco aos, lo que excede el plazo de tres fijado por el art. 257 LGS para el
caso de que los directores fueran elegidos por la asamblea.
Formular observaciones
Tambin le corresponde presentar a la asamblea sus observaciones sobre la

memoria del directorio y los estados contables, cuando fueran sometidos a
consideracin de aquella (art. 281 inc. e LGS).
Designacin de comisiones
El consejo puede designar una o ms comisiones o bien actuar por s para

examinar o investigar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la
ejecucin de sus decisiones
IMPUTACIN DIFERENCIADA DE RESPONSABILIDAD Y EXENCIN DE

RESPONSABILIDAD (ART. 274 LGS)
Del art. 274 LGS se desprende la posibilidad de que la imputacin de

responsabilidad se haga atendiendo la actuacin individual del consejero, cuando
se hubieren asignado funciones personales para estos de acuerdo a lo previsto
en el estatuto, las mismas hubieran sido debidamente inscriptas en el Registro
Pblico. De no darse tal supuesto, la responsabilidad de los consejeros es, en
tanto orgnica, solidaria. Al igual que en el caso de los directores, tambin
quedar exento de responsabilidad el miembro del consejo de vigilancia que,
habiendo participado o conocido la defeccin cometida por el consejo, dejara

constancia escrita de su protesta dando noticia a la sindicatura de coexistir sta
con el consejo, a la asamblea o a la autoridad competente, antes que su
responsabilidad sea denunciada.
BOLILLA X
1.- NULIDAD SOCIETARIA. CONCEPTO
El acto jurdico societario
Acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art.
259Cdigo Civil y Comercial). En tanto lcito, debe conformarse objetivamente a
derecho, ya que no se concebira que el ordenamiento tutelara aquellos
contrarios al mismo, de lo que se infiere que la voluntad del sujeto debe
subordinarse a la norma.
El acto requiere de:
Un sujeto capaz e idneo, por cuanto la capacidad no es slo un atributo

de la persona sino tambin un elemento del acto jurdico, el cual, para ser
vlido, tiene que ser otorgado por quien pueda cambiar el estado de su
derecho;
Debe adems contar con un objeto, que no debe ser un hecho imposible o
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al
orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana.
Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido
que lo sea (art. 279Cdigo Civil y Comercial).
Requiere de forma, o sea la exteriorizacin de la voluntad del sujeto
respecto del objeto en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto. Si
bien el principio general es el de la libertad de formas (art. 284Cdigo
Civil y Comercial), en el mbito de las sociedades se requiere para su
constitucin y modificacin formas determinadas, lo que se funda en el
afn del legislador de evitar la improvisacin, comprobar la seriedad del
acto, precisar la declaracin de voluntad y garantizar los intereses de los
terceros. En concordancia, el art. 285 del Cdigo Civil y Comercial dispone
que el acto que no se otorgue en la forma exigida por la ley no queda
concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto,
pero vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad, excepto que sta se exija bajo sancin de nulidad;
Debe contar con una causa fin subjetiva aquello que las partes se
propusieron al contratar (aquello jurdicamente relevante para determinar la
voluntad del sujeto a fin de celebrar el acto y en cuya licitud est la licitud
del negocio jurdico).
El acuerdo social, producto de la voluntad de los socios expresada a travs

de los procedimientos legales prescriptos, es tambin un acto jurdico. Que ste
sea reglado dentro de un medio tcnico la sociedad comercial no importa que
no sea, adems, un acto humano, distinto del hecho natural en cuya produccin
es ajena la accin del hombre. La voluntad de ste el socio para la
conformacin del acto jurdico societario imputable al ente adquiere caractersticas
propias y habr de juzgarse segn la particular estructura interna de la voluntad
correspondiente a las sociedades comerciales y a la libertad de expresin,
discernimiento e intencin de los sujetos individuales que integran sus rganos.
Adems, el acto jurdico societario as obtenido, se sujeta al rgimen de
nulidades propio de todo acto, con ms el propio de la LGS y que resulta de
aplicacin preferente.
Rgimen general de las nulidades y la LGS
Los actos jurdicos bilaterales tienen, con relacin a terceros, efectos relativos
producto de su no intervencin en su realizacin ( res inter alios acta aliis neque
prodesse neque necere potest). La mayora de los negocios comerciales importan
actos de esta especie. En los actos unilaterales, en cambio, el otorgante prev
proyectar sus efectos respecto de los terceros hacia quienes aqullos se dirigen.
Algunos actos jurdicos societarios adquieren frente a terceros tal carcter, por no
tratarse de actos ordinarios del trfico bilaterales en los que el ente busca
relacionarse de manera directa con aqullos, a travs de sus representantes.
Pero en ambos casos, y en cuanto a la declaracin de la voluntad, sus
consecuencias y su objeto fin-social, las leyes procuran dotar de estabilidad al
acto mediante la aplicacin restrictiva de nulidades. Si ordinariamente este
principio se potencia en materia mercantil, ms an sucede en el mbito
societario. Ello no quiere decir que en aras de esa estabilidad se deba sacrificar
la regla moral (art. 279Cdigo Civil y Comercial), como bien da cuenta la LGS al
tratar, entre otras, la nulidad de las llamadas clusulas leoninas (art. 13).
La nulidad societaria al igual que cualquier otra es la sancin legal que

priva de sus efectos normales a un acto jurdico aunque eventualmente no de
todos sus efectos, en virtud de una causa originaria, es decir, existente al
momento de su celebracin. La LGS distingue los actos as afectados en dos
categoras eliminadas en el Cdigo Civil y Comercial de 2015, nulos y anulables,
y sin definir los mismos.
Con la sancin de la ley 26.944, el Cdigo Civil y Comercial (arts. 382 a

397) dispone dos categoras de ineficacia para los actos jurdicos:
en razn de su nulidad, la que puede sustanciarse como accin o como

excepcin;
o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas, supuesto en
que no tiene efectos respecto a terceros, excepto en los casos previstos
por la ley.
En cuanto a la nulidad, sta puede ser:
Absoluta si el acto contraviene el orden pblico, la moral o las buenas

costumbres. Puede ser declarada por el juez sin peticin de parte si es
manifiesta al momento de dictarse sentencia, y alegada por el Ministerio
Pblico y por cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la
propia torpeza para lograr un provecho. No puede sanearse por la
confirmacin del acto ni por la prescripcin, y la accin es irrenunciable.
Relativa, si el acto es sancionado slo en proteccin del inters ciertas
personas. Se declara nicamente a instancia de las personas en cuyo
beneficio se establece, y excepcionalmente por pedido de la otra parte si
es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante. Se sanea por
la confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin, que es de dos
aos (art. 2562Cdigo Civil y Comercial) si no se dispusiera un plazo
mayor o menor. Quien obr con ausencia de capacidad de ejercicio para el
acto, no puede alegarla si lo hizo con dolo. El Cdigo tambin dispone
que la nulidad relativa puede ser confirmada por la parte que puede
articular aqulla, de manera expresa o tcita, dando validez al acto
despus de haber desaparecido la causa de nulidad con efecto retroactivo
a la fecha de celebracin del acto.
La ley tambin diferencia si la nulidad es total o parcial, segn afecte a
todo el acto viciado o a una o varias de sus disposiciones (art. 389Cdigo
Civil y Comercial), en cuyo caso nulidad parcial ste permanece vlido
respecto de sus partes no afectadas cuando sean separables. Si no son
separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad, se
declara la nulidad total. En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el
juez debe integrar el acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que
razonablemente puedan considerarse perseguidos por las partes. La
asamblea, en principio, no constituye un acto jurdico en particular, sino
que se trata de una conjuncin de ellos, por lo que resulta posible escindir
cul o cules de stos se encuentran viciados de nulidad. De all que, por
ejemplo, la nulidad de un acto asambleario puede ser declarada respecto
de solo algunos de los puntos de su orden del da. Lo mismo sucede
respecto de las nulidades que afecten algunas de las clusulas
estatutarias, caso en que, como se dir, la regla es su pervivencia y la
nulidad del contrato la excepcin.
El acto inexistente inaplicabilidad en materia societaria
Existe para parte de la doctrina una tercera categora de actos

denominados inexistentes suerte de no actos, a los que no son aplicables las
apuntadas reglas de los actos nulos o anulables. Para esta corriente, la
resolucin inexistente no produce efectos jurdicos en ningn caso podra
producirlos, por lo que debe distingursela de la resolucin nula , que si bien por
regla no produce efectos en ciertas condiciones s podra hacerlo, y de la

resolucin anulable, que, en tanto irregularidad o deficiencia imputable, no
produce nulidad.
De ello se derivara que los actos inexistentes:
no se confirman ni prescriben;
los actos nulos no se confirman si son de nulidad absoluta y
los actos anulables tienen existencia jurdica mientras no sean anulados por
sentencia, pudiendo en consecuencia prescribir los vicios que los afecten
.
En el mbito del derecho societario, suelen citarse como casos de

actos inexistentes, entre otros: la no existencia del ente del cual la
resolucin hipotticamente emana; respecto de la asamblea, la falta efectiva
de reunin o de las formas esenciales para la convocatoria o la votacin;
o por defectos en la redaccin del acta, o por carecerse de acta. Todos
estos supuestos seran tambin de aplicacin para los dems rganos
colegiados.
Es obvio entonces que la aceptacin o rechazo de la teora de la inexistencia

del acto es de particular inters, habida cuenta de que, entre sus efectos,
encontramos que los derechos transmitidos o aparentemente transmitidos no
tienen valor y que la accin que la declare resultara imprescriptible. Esta
categora refiere, entonces, a situaciones que slo tienen la apariencia de actos
jurdicos, pero sobre los que, por no ser tales, no resulta posible hablar de
nulidad.
Por nuestra parte entendemos que el actual ordenamiento societario argentino,

y en el mbito particular de las decisiones de rganos colegiados, las
resoluciones asamblearias podrn ser nulas, de nulidad absoluta o relativa, ms
no inexistentes. Tal conclusin no resulta intrascendente en cuanto a sus
consecuencias, a poco que se repare en que, a diferencia de la accin de
nulidad cuando sta fuera relativa, la declaracin de inexistencia, no prescribe
ni precluye en trminos procesales y la cosa juzgada no obsta su
planteamiento.
LA ESPECIFICIDAD EN MATERIA SOCIETARIA
El contrato de sociedad, aparte de los vnculos intrasocietarios que genera, da

nacimiento a una persona de derecho que fuerza a diferenciar el vnculo
obligacional fundado en el contrato de los efectos de la actividad organizada que
da origen a la persona jurdica. Producto de tal distincin es que los vicios que
afectan el vnculo, incluso al punto de invalidar el contrato, no impiden que se
reconozca la actividad desarrollada pretendidamente en nombre de la sociedad.
Esta marcada diferencia respecto del rgimen general de nulidades del acto
jurdico previsto en el Cdigo Civil y Comercial ha sido expresamente expuesto
por el legislador al tiempo de sancionar la LS (actual LGS). En materia de
nulidades, "el proyecto [refiere la Exposicin de Motivos] innova, al igual que el
anteproyecto, modernizando la legislacin vigente. Es sabido que con excepcin
hecha de dispositivos referidos a situaciones particulares [ni los
derogados Cdigo Civil y Cdigo de Comercio] contienen disposiciones orgnicas
en punto a la nulidad del contrato de sociedad. Ello se torna ms grave si se
tiene en cuenta que la regulacin de la nulidad y de los vicios de consentimiento
contenidos [en los derogados Cdigo Civil y Cdigo de Comercio] son de difcil
aplicacin al contrato constitutivo de las sociedades, ello como consecuencia de
la naturaleza de contrato plurilateral de organizacin que ste reviste, de las
caractersticas peculiares de los distintos tipos societarios, de las diversas causas
de anulabilidad y de la distinta posicin en que en ellos se encuentran los
socios, los acreedores sociales y los que lo son slo de aqullos. Persuadida de
esa idea la Comisin organiz un rgimen de nulidad que se concepta acorde
con esas circunstancias, teniendo en vista las soluciones dadas por la ms
moderna legislacin comparada. En tal sentido, y modificando el contenido del
art. 6 del anteproyecto aunque manteniendo sustancialmente su solucin, se
establece que la nulidad, anulabilidad o resolucin del contrato no se producir
cuando la nulidad o anulacin afecte el vnculo de alguno de los socios, salvo
que la participacin o la prestacin, con arreglo a las circunstancias, deba
considerarse esencial. Es decir que si la sociedad es de slo dos socios caer
el contrato por carecer, de acuerdo con el art. 1, de la exigencia del mnimo de
dos socios (conf. arts. 93 y 94, inc. 8) [se refiere en todos los casos a la LS,
actual LGS], y lo propio acontecer cuando la prestacin sea fundamental para

el logro del objeto social. El art. 17 se prev un rgimen de subsanacin de la
nulidad que cubre la omisin de cualquier requisito esencial no tipificante, que de
suyo haga anulable el contrato. En este aspecto el proyecto ha buscado
asegurar la vigencia del principio de conservacin de la empresa, que resulta
tambin del art. 100, en la conviccin de que no importa ventaja alguna el
impedir la subsanacin del vicio mientras no medie impugnacin judicial. La
solucin contraria pecara de antieconmica, toda vez que no conjugara los
distintos tipos de intereses que convergen en el fenmeno societario y que
deben ser tutelados coherentemente".
El legislador tuvo en cuenta para la materia el rgimen del Cdigo

Civil italiano. ste fijaba un sistema propio del derecho societario, amn de
efectuar un reenvo a las normas generales segn el tipo de violacin de que se
trate, cuando el ordenamiento especial no bastase. Si la nulidad versaba sobre la
ley o el acto constitutivo, se aplicaba la especialidad societaria, mientras que si
la nulidad se derivaba de la ilicitud o imposibilidad del objeto, se sujetaba a las
disposiciones del derecho comn (arts. 2377 a 2379Cdigo Civil italiano, en su
versin de 1942). No obstante la inspiracin apuntada, el legislador argentino no
formul un rgimen de caracterstica dual, apartndose deliberadamente del
derecho comn, siendo en cambio su intencin la aplicacin excluyente del
derecho societario. Basta reparar para evidenciar la apuntada diferencia en que
el hoy derogado art. 2379 del Cdigo Civil italiano determinaba que deban ser
consideradas nulas aquellas deliberaciones que tuvieran objeto imposible o ilcito
el resto slo es anulable, mientras que la LGS, por el contrario, hace atacable
de nulidad a toda decisin asamblearia contraria a la ley, estatuto o reglamento
lo que incluye las decisiones nulas y anulables en trminos de la LGS, segn
se viera supra. Ello responde al propsito de no dejar supeditados los actos
decididos por las asambleas a la eventual contingencia de la promocin de
acciones de nulidad absoluta, lo que afectara la continuacin o subsistencia de
la sociedad y la fijeza de sus negocios.
La LGS, por tanto, impone un orden especial, particularmente en cuanto a los

efectos de las nulidades, con aplicacin supletoria del Cdigo Civil y Comercial.
Juicio que se refuerza si se tiene en cuenta que la LGS slo habla de nulidad o
anulacin, sin ms detalles, operando la remisin e integracin al Cdigo
Civil dispuesta en los arts. 207 y 384 LGS, y que la nulidad de las
deliberaciones y decisiones asamblearias del art. 251 LGS obedece a un rgimen
nico que se aparta del establecido en un Cdigo que regula la nulidad del acto
jurdico en general sin prever la del acto jurdico colegial. Slo cuando la
decisin asamblearia vulnera el orden pblico se violenta la especificidad de la
LGS, resultando entonces de aplicacin el del Cdigo Civil y Comercial, lo que
armoniza con el fin buscado por el rgimen societario el fortalecimiento de la
estabilidad y fuerza vinculante de las decisiones asamblearias.
A partir de tales pautas SALVATIERRA ha sistematizado los principios

orientadores que rigen a la invalidez e ineficacia societaria en terminologa del
autor, adaptando la teora general de las nulidades del derecho civil y comercial
a las especiales caractersticas de los actos jurdicos plurilaterales y colegiados
en materia societaria. Los mismos tambin atienden la certeza y velocidad del
trfico mercantil que la LGS tuviera especialmente en cuenta en proteccin de
los terceros de buena fe y de la economa en general, y se resumen en:
interpretacin restrictiva de las nulidades absolutas, en caso de duda

deber entenderse a la nulidad como relativa y prescriptible;
interpretacin restrictiva de toda nulidad implcita;
un plazo de prescripcin breve para las nulidades relativas (art. 251 LGS);
la aplicacin de las consecuencias propias de los actos colegiados y que
se traduce en la especial legitimacin requerida para plantear la nulidad de
actos colegiados orgnicos, la limitacin de sus efectos entre otros;
aplicacin de las consecuencias propias a los actos plurilaterales,
tendientes a la conservacin del mismo: nulidad parcial (vincular),
resolucin parcial, posibilidad de reconduccin, etc.;
interpretacin amplia de las formas de subsanacin del acto, en
concordancia con la subsanabilidad de las nulidades;
la irretroactividad frente a terceros de buena fe de los efectos de las
nulidades an las absolutas, sobre el contrato de sociedad.-
IRRETROACTIVIDAD DE LA NULIDAD SOCIETARIA
Mientras que el art. 16 LGS fija efectos especiales ante la nulidad vincular,
disponiendo la no afectacin del vnculo eventualmente devenido unipersonal y en
respuesta a la institucionalizacin de la personificacin jurdica y recepcin de un
mtodo o sistema de empresa, el art. 17 LGS no otorga efectos nulificantes a la
omisin de requisitos esenciales no tipificantes como s lo haca el art. 17 LS,
estableciendo que las sociedades en infraccin no producen los efectos propios
de su tipo sino aquellos dispuestos para el general de la Seccin IV. Por su
parte, el art. 195 LGS manda la cancelacin de las suscripciones que
nicamente hubieran correspondido al accionista privado del derecho de
suscripcin preferente, etc.; restringiendo la invalidez y protegiendo la
subsistencia del acto en cuanto fuera convalidable.
As, y a diferencia del rgimen general de nulidades del Cdigo Civil y

Comercial, el de la LGS restringido pero de aplicacin prioritaria no prev la
produccin del efecto tpico de aqul: la retroactividad de la nulidad. Slo cuando
la nulidad invocada sea absoluta por afectar el orden pblico, podr eludirse la
normativa particular de la LGS y la pauta general de preservacin de los actos
(y la del propio ente; arg. art. 100 LGS). Frente a la pretendida existencia de
una nulidad absoluta, debe entonces acreditarse que lo que est en juego es la
organizacin social, la moral o las instituciones fundamentales del Estado, esto
es, intereses superiores a los meramente patrimoniales de la sociedad y de sus
socios.
Nulidad vincular (art. 16 LGS)
El art. 16 LGS se ocupa de las nulidades relacionadas con el vnculo de

alguno de los socios, estableciendo que su nulidad o anulabilidad no produce "la
nulidad, anulacin o resolucin" del contrato, salvo cuando la participacin o
prestacin del socio involucrado deba considerarse esencial, o que se trate de
un socio nico. La positivacin de tal postulado import en su momento un
avance en la regulacin legal, que recoga as la opinin de la por entonces
doctrina mayoritaria en consonancia con el carcter de plurilateral del contrato
de sociedad y fijaba pautas especficas y limitativas de la nulidad gentica por
nulidad o anulacin del vnculo de uno o ms socios.
El precepto instaura un rgimen de nulidades propio, apartado del mbito de

regulacin del Cdigo Civil y Comercial, ya que lo contrario acarreara la
abrogacin del sistema especial del art. 251 LGS por el texto general del
Cdigo, pasando por alto al menos dos cuestiones:
que el derecho comercial, como categora histrica creada para regular la

conducta de sujetos especiales, es la base de la LGS lo que se mantiene
para la casi totalidad de su articulado, an luego de su, escasa,
modificacin por ley 26.994; y
la especificidad del rgimen societario. Adems, el art. 16 LGS, en su
parte final, dispone que si se trata de sociedades en comandita simple o
por acciones, o de sociedades de capital e industria, el vicio de la voluntad
del nico socio de una de las categoras de socios hace anulable no nulo
el contrato. Empero, ello queda salvado, segn se ver ms adelante,
con la transformacin de pleno derecho de stas en annimas
unipersonales para el caso de que en el trmino de tres meses no se
decidiera otra solucin (art. 94 bis LGS).
Atipicidad y falta de requisitos esenciales tipificantes (art. 17 LGS)
En su anterior redaccin, el art. 17 LGS declaraba nula la constitucin de

sociedades de tipos no autorizados, por lo que la ausencia de tipo importaba la
nulidad absoluta e insubsanable del contrato social. Adems dispona que la
omisin de cualquier requisito esencial no tipificante haca anulable el contrato, si
bien tal nulidad resulta subsanable hasta su impugnacin judicial. La no
subsanacin tempornea del vicio en cuestin importaba la liquidacin de la
sociedad, con la consecuente extensin de la responsabilidad solidaria e
ilimitada a los socios por las obligaciones sociales, salvo el caso de las
sociedades annimas.
Con la sancin de la ley 26.994, el original art. 17 LGS fue sustituido,

disponindose que las sociedades tpicas, esto es, todas aquellas previstas en el
Captulo II de la LGS "Sociedades en particular", no pueden omitir requisitos
esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal.

En caso de infraccin a estas reglas, la sociedad constituida no produce los
efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Seccin IV del
Captulo I LGS y que se ocupa "De las sociedades no constituidas segn los
tipos del Captulo II y otros supuestos" (arts. 21 a 26 LGS).
De esta forma, la LGS mantiene el principio de tipicidad, aunque su violacin

ya no ocasiona la nulidad. Tambin mantiene la distincin entre elementos
tipificantes y no tipificantes, a los que ahora suma los "elementos incompatibles
con el tipo" y cuya infraccin priva a la sociedad de los efectos previstos por
sus socios aquellos propios del tipo elegido, sindole en consecuencia
aplicable el rgimen de las atpicas.
En cuanto a los requisitos esenciales tipificantes, son los que caracterizan a

cada tipo social o mezclan los requisitos propios de dos o ms tipos, mientras
que los no tipificantes son aquellos "comunes a todas las sociedades, no son
determinantes de la tipologa y [su] ausencia no se encuentra suplida por alguna
disposicin legal". Estos ltimos se encuentran por lo general en el art. 11 LGS
incs. 1 a 5, y refieren, siempre segn el caso particular y su gravedad, a
defectos en las calidades personales de los contratantes, a la denominacin del
ente y su domicilio, a la determinacin del objeto, a cuestiones relacionadas con
el capital social, a la forma en que se efecte la mencin de cada aporte, a la
determinacin del plazo de duracin de la sociedad y a la organizacin de la
administracin, gobierno y fiscalizacin del ente.
Los elementos incompatibles con el tipo seran aquellos cuyo agregado, por
extrao, desvirtan el tipo de manera insalvable.
ESTIPULACIONES NULAS (ART. 13 LS)

El art. 13 LGS enumera una serie de estipulaciones a las que declara nulas,
y que en doctrina son conocidas como clusulas leoninas. Por su intermedio se
procura evitar que se vulnere el principio distributivo consagrado en el art. 1
LGS y resguarda la vocacin del contrato social de observar siempre la igualdad
entre los socios como elemento esencial del contrato. Estas clusulas son:
Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir en las prdidas (art.
13 inc. 1 LGS). Se trata de un concepto absoluto de sociedad leonina,
que se extiende a todo supuesto en que la participacin en las utilidades o
contribucin en las prdidas sea irrisoria, resultando de ello un verdadero
fraude a la ley. Frente a tal supuesto, ser de aplicacin la resolucin del
art. 11 inc. 7 LGS, debiendo los socios distribuir utilidades y soportar las
prdidas en proporcin a sus aportes. Lo dicho no importa la prohibicin
de clusulas tendientes a restringir las prdidas o a dar a unos socios
mayor proporcin en las ganancias que a otros;
Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un
premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o
no ganancias, o que se asegure al socio su capital o las ganancias
eventuales (art. 13 incs. 2 y 3 LGS). Esta previsin apunta al
mantenimiento de la intangibilidad del capital social, evitando que los socios
se garanticen la devolucin ntegra de sus aportes cualquiera sea la suerte
de los negocios del ente;
Que la totalidad de las ganancias y an de las prestaciones de la
sociedad pertenezcan al socio o socios sobrevinientes (art. 13 inc. 4 LGS),
prohibicin que se orienta a la salvaguarda no ya de los derechos del
socio, sino de sus herederos, los que se veran privados de la transmisin
que en su favor se produce por el slo deceso de aqul. La LS dispone
as "explcitamente la nulidad del pacto para evitar cualquier interpretacin
que ante el silencio legal pudiera, an por va indirecta, validarlo";
Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte
de un socio por otro, que se aleje notablemente de su valor real al tiempo
de hacerla efectiva (art. 13 inc. 5 LGS), as permitir la aplicacin de
criterios ms estrictos y objetivos".
El orden pblico y su relacin con el derecho societario
Segn hemos dicho, la nulidad absoluta, por involucrar actos que contravienen
el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, no puede sanearse por la
confirmacin del acto ni por la prescripcin (arts. 386 y 387Cdigo Civil y

Comercial). La aplicacin de este precepto, vlido, requiere en materia societaria
de varias precisiones en cuanto a sus alcances.
En trminos generales, se denomina orden pblico al conjunto de principios

eminentes fundamentales a los cuales se vincula y en los cuales se cimienta
la digna subsistencia de la organizacin social establecida, y su positivacin
dista de ser pacfica, su supresin resulta imposible. El orden pblico societario,
que aqu nos ocupa, no sera una especie de un gnero orden pblico, sino
una mera categora doctrinaria de reducido mbito de aplicacin y contorno
general indefinido, tendiente a simplificar su estudio.
Rechazo o inclusin del orden pblico en el derecho societario
Si la nulidad de un acto jurdico se origina en la violacin de una norma de

orden pblico, aqulla es absoluta, por tanto, imprescriptible. Contrariamente, no
toda nulidad absoluta importa per se la violacin de reglas de orden pblico,
principio este el de ligar nulidades absolutas con violaciones al orden pblico
propio del "derecho civil en donde adquiere fuerza de verdad irrefutable, no
obstante no existir ninguna norma que as lo exprese".
A partir de la ya apuntada especificidad del derecho societario, la naturaleza

jurdica del contrato de sociedad y el especial rgimen de nulidades consagrado
en la LGS, se ha llegado a afirmar la imposibilidad sin ms de que una decisin
societaria lesione el orden pblico. Si el contrato social en definitiva propende al
logro del inters particular del suscriptor del socio aunque a travs del ente,
una resolucin social tal la asamblearia no ser de orden pblico, ni podr
atentar contra normas de tal carcter. De all que calificada doctrina sostenga la
inexistencia de dichas normas en la ley de sociedades, inexistencia que
encuentra su explicacin en el inters particular que se persigue a travs de un
instrumento de contenido estrictamente patrimonial el contrato social, sumado a
la especificidad de la materia societaria.
Por el contrario, la mayora de la doctrina se inclina por reconocer la

existencia en el derecho societario de ciertas previsiones legales que hacen al
orden pblico, si bien con diferencias en cuanto a las mismas y sus alcances.
Empero, lo que el ordenamiento societario en oportunidades contiene y ms

all de dispersas disposiciones de orden pblico son normas imperativas,
inderogables o indisponibles, destinadas a la proteccin de derechos e intereses
individuales, cuya violacin no acarrea una nulidad absoluta. Leyes de orden
pblico y normas imperativas no deben ser confundidas, por no existir identidad
conceptual entre ambas, las que trasuntan una formalidad lgica diferente. "La
imperatividad slo se predica de las leyes cuya observancia no pueden dejar de
lado las convenciones de los particulares, en tanto que el carcter de orden
pblico alude a los momentos o fundamentos por los cuales se comunica esa
imperatividad a la ley. En otros trminos, cuando se habla de 'orden pblico' se
mira en la causa que produce la imperatividad irrefragable de ciertas leyes,
mientras que cuando se contempla esa imperatividad slo se verifica el efecto
que aquella causa ha provocado. De ah que cuando ambas calificaciones
correspondan, de hecho, a las mismas sanciones legales, no es posible por esa
circunstancia admitir una identificacin de dos conceptos formalmente diferentes,
de los cuales uno es efecto del otro". Desarticulada la inexistente sinonimia, el
problema se centrar en determinar cules normas son de cumplimiento
imperativo y cules no.
Que la ley sea obligatoria no necesariamente implica que sea imperativa. La

obligatoriedad importa el deber de acatamiento de sus estipulaciones, mientras
que la imperatividad significa que no puede ser dejado sin efecto el precepto por
ella contenido por ninguna estipulacin contraria, legal o convencional, sino a
costa de la prdida de tal calidad a travs de un proceso de sustitucin. "La
inderogabilidad e indisponibilidad contractual de las normas imperativas impone la
renuncia in abtsracto a la proteccin de las mismas. Pero ante una resolucin
asamblearia que fuera contraria a una norma imperativa, surge un derecho
concreto de hacer valer aquella proteccin. Este derecho es disponible por el
sujeto protegido: est en juego nicamente su particular inters referido al caso
concreto y podra renunciarlo o transar sobre l. Por lo tanto para ejercerlo es
legtimo y lgico que la ley disponga que tiene la carga de hacerlo conforme al
rgimen (art. 251 y ss) y antes de expirar el plazo de caducidad que ella fija".
Otra doctrina distingue el orden pblico del inters pblico, que hace a la
conveniencia de un pas en un momento determinado, pero que no se identifica
con aqul. El inters pblico prevalece sobre el inters privado pero no sobre el
orden pblico. Para estos autores, el rgimen de la sociedad es de inters
pblico pero no de orden pblico. As los derechos de voto acumulativo y de
receso son indisponibles y por ello indisputadamente de inters pblico, y son
ajenos al orden pblico y podran suprimirse sin afectar a las garantas
constitucionales o a la moral o las buenas costumbres. En el mismo campo del
inters pblico cabe ubicar a la estabilidad de los acuerdos asamblearios de la
sociedad annima. El plazo del art. 251 LGS protege al inters pblico y
prevalece sobre el inters privado de la sociedad y de los impugnantes, por ello
es de caducidad. Empero, si bien la caducidad como instituto destinado a
salvaguardar el inters pblico prima sobre el inters privado, no puede contrariar
el orden pblico. El inters pblico fincante en la estabilidad de los acuerdos
asamblearios est supeditado a que dichos acuerdos respeten el orden pblico,
"por ello es que interpreto [OTAEGUI] que el plazo de caducidad del art. 251 de
la LGS solo es aplicable a resoluciones asamblearias nulas por lesionar un
inters privado o sea de nulidad relativa pero no a las resoluciones asamblearias
nulas por afectar el orden pblico".
A partir del dictado del fallo "Abrecht c. Cacique Camping S.A. s. Sumario",
alguna doctrina ha sealado la existencia de una nueva categora de supuestos
en que aquellas normas, destinadas al conflicto en la formacin intrasubjetiva de
la voluntad, no corresponde sean aplicadas al rgimen de impugnacin del art.
251 LGS por ser ajenas al mismo. En el caso de marras, ciertos accionistas
encubrieron mediante una maquinacin el despojo al resto de los socios de sus
tenencias bajo el ropaje de un aumento de capital, formalmente vlido, supuesto
de acto jurdico realizado con dolo y falsa causa un acto jurdico societario slo
aparentemente destinado reglar relaciones internas de la sociedad usado para
finalidades extrasocietarias.
En cuanto a la deteccin de normas de orden pblico en el rgimen

societario, la tarea tampoco encierra una dificultad menor. Si bien la tipicidad
parecera ser una de ellas, alguna doctrina se inclina por ver en sta slo una
regla destinada a mejorar la organizacin de los entes asociativos que la LGS
pretende regular. En punto a las nulidades dispuestas en el art. 13 LGS, stas
parecen tambin involucrar el orden pblico por exceder su finalidad la mera
proteccin de intereses particulares, si bien ser distinto el planteo cuando nos
refiramos a la nulidad de normas estatutarias que cuando lo hagamos respecto
de resoluciones de asamblea violatorias de aquellos principios.
LA NORMA DE INTERPRETACIN DEL ART. 100 LGS
Sin perjuicio del fin individual de la persona que suscribe el contrato que da
origen a una sociedad comercial o que la crea a partir de su manifestacin
unilateral, sta tambin existe porque el ordenamiento la autoriza teniendo en
mira los intereses de la comunidad, no siendo la satisfaccin de aquellos del
socio ms que la consecuencia de los de la colectividad. De all que tanto
"emprender, continuar o finiquitar una actividad econmicamente productiva,
afectan el llamado 'inters pblico', ya que la insuficiencia, extincin o
agotamiento de las fuentes productoras pueden implicar desocupacin o merma
de produccin con la lgica disminucin del producto bruto nacional, es decir,
afectando directamente el bienestar general del pas. Ante ese 'inters pblico'
comprometido por un eventual riesgo relacionado con la situacin personal del
empresario, el Estado tiende a intervenir mediante diversas tutelas. Una de ellas
es la conservacin de la empresa". El art. 100 LGS en su anterior redaccin
consagraba tal principio conservatorio, lo que se ha visto reforzado con su
reforma por ley 26.499.
Pauta general
El art. 100 LGS se erige como una norma de interpretacin que fija el
principio de conservacin, por lo que en caso de duda sobre la existencia de
una causal de disolucin, debe estarse a favor de la subsistencia de la sociedad.
En concordancia, al disponer la LGS que la resolucin que remueve la causal de
disolucin debe adoptarse antes de cancelarse la inscripcin de la sociedad, se
refrenda la pacfica y unnime doctrina y jurisprudencia en cuanto a que la
sociedad conserva su personalidad hasta operada tal cancelacin.
Este principio se resume en un conjunto de postulados que, atendiendo

razones econmicas y sociales, orientan la permanencia de la empresa
econmicamente viable y socialmente til, permitindole subsanar la ocurrencia
de ciertos hechos que comprometen la suerte de la sociedad organizadora el
empresario social. En sta lnea, el art. 100 LGS dispone lo que representa
una novedad respecto del texto anterior que la decisin de remocin de una
causal de disolucin requiere, adems de la voluntad de los socios, de la
acreditacin de la "viabilidad econmica y social de la subsistencia de la
actividad de la sociedad".
2.- INTERVENCIN DE SOCIEDADES
INTERVENCIN JUDICIAL
Cualquiera sea el tipo que se adopte, toda sociedad requiere la existencia de

un rgano permanente, de actuacin y de ejecucin, cuyas funciones se
circunscriban mayormente y segn el caso a la gestin, administracin y
representacin de la sociedad. Si los administradores pusieran en riesgo grave a
la sociedad, del cual pudiera incluso derivarse un perjuicio para el ente,
ocurrira:
el ejercicio de acciones sociales de responsabilidad seguidas de su

remocin ad nutum (arts. 59, 274 y 276 LGS);
en su defecto, el ejercicio de la accin de remocin cuando a tales fines
fuera necesaria la invocacin de causa, por as haberse previsto
contractualmente (sociedad colectiva, sociedad en comandita simple,
sociedad de capital e industria, sociedad de responsabilidad limitada y
sociedad en comandita por acciones; arts. 129 2do. prr., 136, 143, 157 y
319 LGS respectivamente), con ms las correspondientes acciones
sociales;
ste es tambin el caso de la sociedad annima, cuando los peticionantes
de la remocin no contaran con las mayoras necesarias para solicitarla y
debieran en consecuencia acudir a la justicia. En los dos ltimos supuestos
requisitoria de justa causa o ausencia de mayoras legales la accin de
remocin puede acompaarse con el pedido de intervencin judicial del
ente (arts. 113 y ss. LGS y 222 CPCC). Tal intencin importa la irrupcin
por un tercero, designado judicialmente, en la faz interna de la sociedad,
en cuyos asuntos habr de participar segn las facultades que le fueran
concedidas en sentencia de acuerdo a las circunstancias que habilitaran la
peticin. Este control o intromisin, que se da casi exclusivamente en el
mbito del rgano administrador, tambin excepcionalmente ha sido
aplicado a los de gobierno y fiscalizacin.
Con la alocucin intervencin judicial la LGS refiere a toda medida cautelar de

carcter excepcional, cualquiera sea la intensidad con que se la otorgue segn la
gravedad de la situacin y del grado de cumplimiento de las condiciones de
procedencia (veedura, coadministracin o administracin), que tiende a asegurar
derechos vinculados a un proceso principal de carcter social del que es
accesoria e instrumental. Carece por tanto de autonoma, por lo que no
constituye un fin en s misma, y sta "ineludiblemente preordenada a la
emanacin de una ulterior providencia definitiva, el resultado prctico de la cual
aseguran preventivamente. Nacen, por decirlo as, al servicio de una providencia
definitiva, con el oficio de preparar el terreno y de aprontar los medios ms
aptos para su xito. Esta relacin de instrumentalidad o, como han dicho otros,
desubsidiaridad, que liga inevitablemente toda providencia cautelar a la
providencia definitiva en previsin de la cual se dicta, es el carcter que ms
netamente distingue la providencia cautelar de la llamada declaracin de certeza,
con predominante funcin ejecutiva".
Si bien la LGS dispone para su peticin la interposicin, con carcter previo,

de una demanda de remocin de los administradores (art. 114 LS) su aplicacin
tambin es procedente en otros supuestos, sin perjuicio de lo cual es claro que
en todos los casos se trata de una medida cautelar en que una persona
designada por un juez, en calidad de auxiliar externo de ste, interfiere en la
actividad econmica del ente para controlarla, asegurar la ejecucin forzada de
alguno de sus activos o bien para impedir que se produzcan alteraciones
perjudiciales en el estado de sus bienes.
La intervencin apunta a evitar que durante el trmite del proceso principal

tutela in limine litis se produzcan alteraciones al normal funcionamiento del ente,
o que los administradores realicen "actos perjudiciales para la sociedad, los
socios, terceros y an para el inters pblico o la colectividad toda, por lo que la
providencia final devendra ineficaz o ilusoria. Con ello, se mantienen los
principios de dinamismo y celeridad propios del sistema societario, el cual debe
obrar eficazmente, para evitar que '...el control definitivo del rgano de gobierno
llegue demasiado tarde, con el perjuicio materializado', asegurando de esa forma
la conservacin de la empresa, su estabilidad, la participacin social y el inters
pblico".
Inters jurdico tutelado
La intervencin judicial se orienta a la tutela del propio ente, atendindose con

ello principalmente la conservacin de la empresa (arts. 113 y 100 LS), sin
perjuicio de que, de forma mediata o indirecta y no exclusiva se tutelan
tambin los intereses subjetivos de los socios. De all que la medida no ser en
principio procedente cuando su objeto radique en la mera obtencin por los
socios de informacin social, toda vez que sta no tiene en vista la salvaguarda
de sus eventuales derechos patrimoniales, ni cuando se centre en reclamos de
derechos que a stos les fueran negados o ignorados, ni tampoco cuando se
tratara de ventilar simples discrepancias de criterios entre socios, ni cuando se
procurara satisfacer as un inters individual del socio que no importe evitar un
peligro al ente. Este criterio tuitivo ha sufrido, no obstante lo apuntado
anteriormente, una creciente flexibilizacin principalmente a partir de la
inclusin tambin de los intereses particulares del socio. En tal sentido se ha
resuelto que si bien en trminos generales las medidas que hacen a la
administracin de la sociedad, cuando perjudican a los socios, no habilitan la
intervencin, ello cede en caso de que aquellas resulten adoptadas
intencionalmente para perjudicar a la minora.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA
El art. 225CPCCN refiere una serie de requisitos de aplicacin a toda

intervencin judicial, "cualquiera sea [su] fuente legal y en cuanto fuera
compatible con la respectiva regulacin". Los mismos deben interpretarse
armnicamente con las previsiones especficas que sobre la materia contiene la
LGS, y que resultan segn se dijera arriba de aplicacin preferente:
La verosimilitud del derecho invocado (art. 113 LGS)
Siendo que la finalidad del proceso cautelar es la de asegurar la eficacia

prctica de la sentencia que en definitiva se dicte, su fundabilidad no puede
depender de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida
en las actuaciones principales, sino de uno perifrico o superficial del derecho
invocado fumus boni iuris.
El peligro en la demora y la gravedad del dao (arts. 113 y 115 LGS)
Ya se ha apuntado que la tramitacin de la accin principal a la que la

cautelar se relaciona principalmente la de remocin del administrador suele
insumir largos perodos antes de su culminacin (art. 15 LGS). Si debiera
esperarse el dictado de sentencia para que la sustitucin o el control se hagan
efectivos, la medida carecera de virtualidad, por lo que la celeridad en su
aplicacin viene a actuar como paliativo. La demostracin del peligro en la
demora periculum in mora y que habilita la intervencin suele constituir una
circunstancia de difcil apreciacin judicial. Es indudable que si el administrador
ha sido detenido a consecuencia de un delito, esa circunstancia se acredita por
s sola, mientras que si lo que se imputa son acciones o negocios que el
peticionante de la medida augura como prontamente ruinosos, la prueba
posiblemente resulte imposible o inaccesible al peticionante. En cuanto a la
gravedad del dao ocasionado u ocasionable, ste debe guardar relacin
directa con las acciones y omisiones de los administradores y resultar de
imposible subsanacin por otra va. Sobre tales conductas, que constituyen
situaciones de hecho cuya valuacin corresponde al magistrado, tampoco pueden
marcarse pautas seguras de interpretacin. En todos los casos, de los actos y
omisiones debe derivarse un peligro para el ente que justifique la intervencin,
sin que ello importe que el peligro necesariamente afecte la existencia misma de
la sociedad o que sea necesaria la existencia de daos consumados, bastando

con que potencialmente stos puedan ocasionarse.
En trminos generales, la falta de lealtad configura una inconducta que habilita

la intervencin, siendo en cambio discutible que un incumplimiento de carcter
genrico (como el deber de diligencia) pueda revestir suficiente gravedad como
para habilitar la intervencin (art. 59 LGS). "Una afectacin de la gestin
empresaria, el agravio de su patrimonio o las situaciones conflictivas estructurales
insolubles, y fundamentalmente cuando exista peligro o inminencia de que se
consumen actos o daos irreparables para la sociedad o el inters social en
caso de no adoptarse la intervencin (cuya prueba est a cargo del peticionante
y su apreciacin ser librada a criterio del tribunal), seran los lineamientos
esenciales de aquellos supuestos en los que se debera entender por cumplido
este requisito". La subfacturacin, por afectar directamente el patrimonio social,
tambin es una causa grave que habilita la intervencin. En cambio, las simples
desavenencias entre los socios o la supuesta prdida de la affectio societatis no
son asimilables al peligro grave requerido por la LGS. No obstante, si de aquella
desunin se derivaran conflictos que, trasladndose al funcionamiento de la
asamblea la hicieran inoperable o la tornaran de manera permanente en irregular,
resultar prudente habilitar una intervencin cuya fundamentacin primera es la
preservacin del inters social y el de la empresa.
Prestacin de contracautela (art. 116 LGS)
De conceder la intervencin, el tribunal deber fijar al peticionante una

contracautela, atendiendo las circunstancias del caso y los perjuicios que la
medida pudiera causar a la sociedad. La ley procura que el tribunal sea
equitativo en cuanto a los alcances o eventuales mejoras de la contracautela
(art. 201CPCCN), a fin de evitar que sta, por elevada, torne imposible el
ejercicio del derecho que se reconoce al peticionante, pero cuidando tambin
que, por establecer un importe bajo, no se desamparen los intereses del ente
frente a un eventual rechazo de la pretensin principal. La importancia de la
contracautela, que en todos los casos debe contemplar las costas causdicas (art.
116 LGS), variar, entonces, segn sea la intensidad con que la medida se
otorgue: veedura, coadministracin o administracin. Tambin depender de la
mayor o menor certeza que el tribunal tenga del derecho que se alegue, siendo
la que en definitiva se fije inversamente proporcional. Atento a que la LGS no
hace referencia al tipo de contracautela debida, sta podr ser real, personal o
juratoria, sin perjuicio de que la mayora de las veces resultar aconsejable
inclinarse por las dos primeras, siendo muy pocas las oportunidades en que se
fijen cauciones juratorias.
Caucin real
La contracautela real es la regla en materia de intervenciones, a tenor de los

potenciales perjuicios que la suspensin del funcionamiento de alguno de sus
rganos o cualquier otra interferencia en la vida societaria pudiera causar al
ente. Usualmente se resume en el depsito de sumas de dinero o valores, si
bien nada impide que se acepten hipotecas, prendas, fianzas con arreglo a los
requisitos del art. 1998 del Cdigo Civil u otras garantas a criterio del tribunal.
No resulta en cambio clara la posibilidad de que el peticionante de la medida
ofrezca como contracautela por eventuales daos sus ttulos en la sociedad cuya
intervencin requiere, a tenor de la prohibicin impuesta al ente sujeto pasivo
de la accin de recibir sus propias acciones en garanta (art. 222 LGS). Sin
perjuicio de ello, alguna doctrina ha sostenido lo contrario.
Caucin personal
La caucin personal se configura cuando un tercero (no el solicitante de la

medida) se hace cargo de los daos que la cautela pudiera ocasionar, afectando
para ello todo su patrimonio y no un bien en particular. Atendiendo a la mayor
certeza del derecho alegado, en ocasiones los tribunales han entendido
pertinente su fijacin.
Caucin juratoria
La misma se concede nicamente frente a hiptesis de mxima verosimilitud

del derecho, por cuanto no refuerza la responsabilidad de quien solicita la
medida Sin perjuicio de ello, existen antecedentes jurisprudenciales en los que se
.
ha entendido suficiente la prestacin de una caucin juratoria, en especial

cuando los daos que pudieran resultar de la intervencin en perjuicio de la

sociedad o de los socios oponentes no fueran de importancia patrimonial.
Innecesariedad de contracautela
No corresponde la fijacin de contracautela cuando la medida fuera peticionada

por la Nacin, las provincias o quien ejerza las funciones de Registro Pblico
(art. 200CPCCN), o cuando sta fuera pedida por el fiduciario en representacin
de los debenturistas (art. 346 LGS). Tambin podra omitirse la fijacin de
contracautela cuando la intervencin se otorgara como simple veedura, si no se
apreciara en tales supuestos "cul sera el gravamen material que podra
ocasionar a la sociedad demandada la observacin de la regularidad de sus
actos por un auxiliar de la justicia".
Agotamiento de las instancias societarias (art. 114 LGS)
La intervencin se traduce en la ltima opcin con que el peticionante cuenta

para evitar un dao inminente a la sociedad. De all que su planteo slo
resultar factible cuando previamente se hubieran agotado todas las instancias
ante los rganos naturales del ente, los recursos acordados en el contrato social
y las dems normas que rijan su funcionamiento y se orienten a sustituir a los
administradores. La razn de tal previsin debe encontrarse en que corresponde
en primera instancia a los socios considerar el comportamiento irregular de los
administradores en procura de agotar las posibilidades de solucin en el mbito
privado, quedando luego por defecto abierta la instancia judicial, lo que luce
concordante con el carcter restrictivo de la medida. Sin perjuicio de lo dicho, en
ocasiones se ha justificado la eximicin del agotamiento previo de las vas
sociales como requisito para pedir la intervencin cuando resulte evidente que
stas habrn de resultar infructuosas, y que el dao a ocasionarse frente a la
previsible negativa fuera real e inminente.
CARACTERSTICAS DE LA MEDIDA
Plazo. Provisoriedad. Revocabilidad
Siendo que la provisoriedad hace a la naturaleza de la intervencin, el decreto

que la imponga debe precisar el trmino de su duracin y que solo podr ser
prorrogado mediante informacin sumaria que acredite su necesidad. Su
extensin depender tanto de la tutela tenida en cuenta al momento de
decretarse la cautelar, como del tiempo que presuntivamente demandar la
superacin de las causas que la motivaron. Si la cautelar se hubiera decretado
en un juicio que persiga la remocin judicial de los administradores, lo que
presupone que el tribunal ha advertido la existencia de motivos que prima
facie la justifican, probablemente la intervencin se extienda hasta que el proceso
principal concluya. Si, en cambio, se hubiera otorgado con carcter de veedura,
su duracin ser presumiblemente acortada, sin perjuicio de que sta pudiera
transformarse en coadministracin y extenderse tambin hasta la conclusin del
pleito.
Consecuentemente con la provisoriedad propia de la medida es que la

intervencin resulta, adems, revocable en cualquier etapa del proceso principal,
a partir de los eventuales cambios en las circunstancias que determinaron su
dictado (arts. 115 LGS). Ello ha llevado a cierta doctrina a sostener que, si con
anterioridad al vencimiento del plazo previsto para la intervencin, no mediare
una nueva resolucin expresa en cuanto a su continuidad, la misin
encomendada a los interventores caduca al fenecer aqul, renaciendo en
consecuencia las facultades del rgano societario natural. No obstante, esta
solucin no parece prudente toda vez que, de subsistir las razones que
ordenaron la cautelar, se dejara al ente en idntica situacin, por lo que
correspondera al administrador judicial permanecer en su cargo hasta su
reemplazo efectivo, por aplicacin analgica del art. 257 LGS.
Se dicta inaudita parte
La medida se otorga inaudita parte, con lo que se procura evitar que la

demandada o los administradores involucrados adopten medidas que tornen
ilusoria una eventual sentencia que pudiera hacer lugar a la pretensin principal.
Esta ausencia inicial de contradictorio, que se difiere o aplaza hasta el momento
de la traba de la medida, se compensa parcialmente con la fijacin de la
contracautela que mitiga los perjuicios derivados del eventual posterior rechazo
de la pretensin principal.
Carcter restrictivo (arts. 114 LGS y 225 inc. 1 CPCCN)
Este criterio est fundado en razones de prudencia econmica, atento el dao

que al prestigio comercial de la sociedad una intervencin que tome estado
pblico puede ocasionar, con ms la mesura que debe primar en su
otorgamiento para evitar el contrasentido que importara conceder una remocin
anticipada del administrador que desnaturalizara el instituto, por tratarse de la
pretensin principal a la que la cautelar siempre va aneja. Atendiendo a estas
razones es que la prudencia en su otorgamiento adems habr de conjugarse
con la intensidad grado en su concesin. As, habr de estarse en primer
lugar por la designacin de un mero veedor cuando ello fuera suficiente, en
segundo trmino por una coadministracin atenuada y slo recurrirse a la
administracin con desplazamiento como ltimo recurso. Tal restrictividad en el
otorgamiento de la intervencin tambin debe ser considerada segn el tipo
social del ente para la que se la peticione, debiendo extremarse los recaudos de
procedencia en aquellos de capital, atento su particular estructura y complejo
organicismo diferenciado, que suelen dotar al socio de diversas posibilidades de
solucin que permiten dejar de lado la intervencin.
Es accesoria a la demanda de remocin del administrador u otras acciones

(art. 114 LGS)
La LGS impone como requisito de procedencia para la intervencin judicial,

la previa promocin de la accin de remocin. Tal exigencia no debe ser
malinterpretada, ya que el planteamiento de la accin principal puede ser, cuanto
menos, concomitante, y, en ltima instancia, nada impide tener por cumplido el
requisito con la sola presentacin judicial de aqulla, sin requerirse su
notificacin o contestacin. Pero ms all de las disposiciones del art. 114 LGS,
la accin de remocin no es la nica que puede dar lugar a la intervencin
judicial, mxime a partir de la creciente flexibilizacin en torno a los intereses
tutelados por el instituto y la inclusin tambin en oportunidades y siempre con
carcter restrictivo de aquellos intereses particulares del socio. En tal sentido se
ha concedido la intervencin, mayormente en carcter de veedura, en supuestos
en que las decisiones sociales se adopten intencionalmente para perjudicar a la
minora. En este sentido hacemos nuestras las consideraciones
de ETCHEVERRY en punto a una flexibilizacin del criterio que permita disponer la
intervencin con grado de veedura no necesariamente a partir de una demanda
de remocin, en funcin de:
Respecto del ejercicio previo o simultneo de la accin de remocin, hay

casos en que resulta de mayor utilidad y procedencia el nombramiento de
un veedor sin que necesariamente la peticin principal deba orientarse a
tales fines. As es atendible la designacin de interventores en supuestos
alejados del rgimen de administracin de las sociedades comerciales,
como las que se dictan en juicios relacionados con la constitucin de un
tribunal arbitral y otros tantos donde procedera el nombramiento de un
veedor sin el necesario acompaamiento o procedencia de la accin por
remocin;
Adems, "por qu exigir peligro grave, si el 'mero veedor' puede ser un
formidable instrumento para que el juez conozca la verdad, sin que posea
como contrapartida los efectos nocivos que justamente ha sealado la
doctrina que desaconseja la institucin? Si lo que busca el socio
(supongamos minoritario sin poder de remocin propio) es la definitiva
separacin del administrador no se explica cul es la razn de peso para
exigirle la prueba de un peligro grave para tan slo concederle el derecho
de que la justicia conozca de cerca el manejo de la sociedad por medio
de un veedor. Hay que agregar a todo lo dicho, las dificultades probatorias
con las que puede encontrarse quien intente demostrar 'la existencia del
peligro' (art. 114, decreto-ley 19.550/72) para la sociedad, para la cual slo
pide un 'mero veedor'. Es que adems, podra el socio tener sospechas
graves que no pudiera probar o confirmar y entonces la utilidad de admitir
el remedio legal es evidente; y los posibles daos de un socio dscolo
estaran protegidos con la contracautela que tal vez podra exigirse en
casos dudosos";
La legislacin de fondo exige que se acredite la urgencia, inminencia o

gravedad del peligro, omitiendo que "es seguro que en casos donde
existan irregularidades graves pero sin urgencia o peligro en la demora,
sera muy til el nombramiento de un veedor; los efectos saneatorios y
morales seran muy positivos. Sin embargo, tal vez por exceso en las
precauciones para mantener el funcionamiento de los rganos naturales, se
han dejado de lado otros valores como el inters pblico y el de los socios
que se veran burlados ante ciertas manifestaciones patolgicas de la
administracin. En sntesis, un posible y lejano peligro para la sociedad
debera ser suficiente para justificar la admisin del nombramiento de un
mero veedor. El texto de la ley positiva lo prohbe".
Es discrecional
El juez puede disponer una medida precautoria distinta de la peticionada, o

bien limitarla de acuerdo con la importancia del derecho que se intenta proteger
y las particularidades del caso.-
JUEZ COMPETENTE
Resulta competente para ordenar la intervencin el juez del fuero comercial del
domicilio de la sociedad, por cuanto cabe a ste la atencin de la demanda
principal. Alguna doctrina ha sostenido que, si no obstante ello, por razones de
urgencia justificada la accin principal fuera interpuesta ante un juez
incompetente, ste tendra excepcionalmente la facultad para dictar la medida
cautelar antes de remitir la causa al tribunal que correspondiere.
SUJETOS LEGITIMADOS PARA PEDIR LA INTERVENCIN

Siendo que la intervencin se orienta principalmente a la preservacin del ente
y de sus intereses, sern sus socios quienes mayormente habrn de solicitarla.
No obstante, el elenco de legitimados comprende a otros sujetos, entre los que
se encuentran, la autoridad de contralor, el representante de los debenturistas, la
sindicatura y, para cierta doctrina, an los terceros. En cuanto al sujeto pasivo,
la intervencin se solicita contra la sociedad. Tambin sern parte los integrantes
del rgano de administracin cuya remocin se pretende, en tanto sujetos
pasivos junto con ente de la accin principal. Este recaudo tiene como
finalidad garantizar el derecho de defensa en juicio art. 18CN de los individuos
cuya actuacin, imputable al ente, hubiera ocasionado el dao o puesto en
peligro al mismo. Son entonces sujetos activos:
El socio (art. 114 LGS)
Quien acredite calidad de socio, sin importar el porcentaje del capital social
que su tenencia represente, cuenta con legitimacin activa para solicitar la
remocin del administrador, por tanto, para peticionar accesoriamente la
intervencin judicial. Como excepcin al apuntado criterio de legitimacin, la LGS
dispone que el socio comanditario en la sociedad en comandita por acciones,
cuando se requiera la invocacin de justa causa para la remocin del
administrador, deber poseer al menos el cinco por ciento del capital social (art.
319 LGS). Otorgada la medida, carecer de importancia que durante su trmite
el socio desistiera de ella, por cuanto la cautelar no se orienta a la satisfaccin
de sus intereses sino a los de todos los que de una u otra manera los tienen
comprometidos con la entidad.
No cuentan con legitimacin
los accionistas en mora en la integracin de sus aportes;

el socio del socio (art. 35 LGS);
para alguna doctrina, el socio aparente y el socio oculto, ya que el
primero, aunque pueda ser reputado responsable frente a terceros, no tiene
el carcter de socio en sus relaciones intrasocietarias, mientras que al
socio oculto la falta de legitimacin le cabe como sancin por el fraude en
que incurre con tal conducta frente a sus acreedores (art. 34 LGS);
el usufructuario de acciones o cuotas sociales, quien, salvo pacto en
contrario o usufructo legal, slo tiene derecho a percibir las ganancias
durante el usufructo quedando el ejercicio de los dems derechos
derivados de la calidad de socio en cabeza del nudo propietario. Estas
consideraciones caben tambin para el acreedor prendario (arts. 218 y 219

LGS).
La autoridad de contralor (arts. 301 inc. 2 y 303 LGS)
La autoridad de contralor no puede disponer la intervencin por s. Slo se

encuentra facultada para solicitarla al juez del domicilio de la sociedad, cuando
el ente hiciera oferta pblica de sus ttulos o intermediara en el crdito, en los
casos en que las resoluciones de los rganos sociales fueran contrarias a la ley,
o bien en cualquier otra oportunidad sin importar el tipo de ente cuando lo que
se procurara fuera el resguardo del inters pblico. En tales supuestos la
intervencin tiene por objeto remediar las causas que la motivaron, o, de no ser
ello posible, proceder a la disolucin y liquidacin del ente. Siendo que lo que
se atiende en estos casos es el inters general, no ser necesario acreditar la
existencia de un peligro grave. Incluso, alguna doctrina ha sostenido la falta de
necesidad de inicio de la accin de remocin.
El representante de los debenturistas (arts. 345 y 346 LGS)
La LGS prev que el fiduciario, en los casos de debentures con garanta

comn o con garanta flotante, tiene siempre la facultad de pedir la suspensin
no la remocin del directorio: i) cuando no hayan sido pagados los intereses o
amortizaciones del prstamo despus de treinta das de vencidos los plazos
convenidos;ii) cuando la sociedad deudora hubiera perdido la cuarta parte del
activo existente al da del contrato de emisin; iii) o cuando se produzca la
disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad (art. 345 inc. 3 LGS). La ley
tutela de este modo en primer trmino a determinados terceros acreedores, los
debenturistas, por sobre el inters social, consagrando as una excepcin a la
regla general sobre la materia, como tambin lo hace al tratar la intervencin por
pedido de la autoridad de contralor. Tambin como excepcin la LGS dispone
para el caso un procedimiento especial: formulada la peticin de suspensin del
directorio, el juez debe disponerla sin ms trmite, nombrando en su reemplazo
a los fiduciarios, quienes recibirn la administracin y los bienes sociales bajo
inventario (art. 346 LGS). stos pueden continuar el giro de los negocios de la
sociedad deudora sin intervencin judicial y con las ms amplias facultades de
administracin, incluso la de enajenar bienes muebles o inmuebles, o realizar la
liquidacin de la sociedad de acuerdo con lo que resuelva la asamblea de
debenturistas que a tal efecto debe convocarse (art. 347 LGS).
La sindicatura
Dentro de las amplias facultades y deberes que la ley confiere e impone a la

sindicatura, no se encuentra la de peticionar la intervencin judicial (art. 294
LGS). Tal omisin ha llevado a considerar que el supuesto resulta vedado,
cabiendo al rgano de fiscalizacin slo el deber de vigilancia de la
administracin, no pudiendo inmiscuirse en cuestiones ajenas a su competencia y
propias del rgano de gobierno. Sin perjuicio de ello, alguna doctrina se inclina
por reconocerle legitimacin cuando se tratara de casos de vacancia en la
administracin, sumados a la reticencia por el motivo que fuera de la
asamblea de ocuparse del tema, o cuando correspondiera designar un interventor
para fines liquidativos, o bien para sustituir al administrador incurso en alguna
incompatibilidad para el ejercicio del cargo (arts. 102, 264 y 265 LGS).
OTROS SUPUESTOS DE INTERVENCIN
Intervencin en las sociedades en formacin
Atendiendo a idnticas razones y requisitos que para las sociedades

regularmente constituidas, la intervencin tambin resulta procedente durante la
etapa de formacin del ente. En estos casos los fines de la cautelar se reducen
al cumplimiento y culminacin de la registracin, con ms la realizacin de
aquellos actos orientados a la consecucin del objeto estatutariamente
autorizados a realizarse durante el iter constitutivo. La medida persigue as la
inscripcin definitiva del ente o la obtencin de una definicin sobre su estado
financiero, administrativo y destino.
Intervencin en las sociedades no constituidas regularmente
Atendiendo al principio de conservacin de la empresa, la intervencin judicial

es procedente respecto de sociedades irregulares. Para ello deben darse
respecto de tales entes los mismos requisitos fcticos exigidos para las
sociedades regulares. En contra de tal solucin, alguna doctrina ha negado la

posibilidad de intervenir estos entes a partir de la administracin promiscua que
les cabe y de la que se derivara como nica solucin la de pedir la disolucin y
liquidacin. A ello se sumara que, siendo la inoponibilidad la regla de la
irregularidad, no resultara posible cumplir con los recaudos de los arts. 113 y
114 LGS.
Sociedades en etapa liquidativa
Durante la etapa liquidativa la sociedad conserva su personalidad, si bien debe

orientar sus actos exclusivamente a tales fines. El administrador es sustituido
para ello por un liquidador cuya remocin judicial, de existir justa causa, puede
ser solicitada por los socios y el sndico. En este sentido, el pedido de
intervencin de una sociedad en etapa liquidativa conlleva la accin de remocin
del liquidador.
Cooperativas
Siendo las cooperativas asimilables en cuanto a su naturaleza con las

sociedades comerciales, la doctrina mayoritaria acepta la posibilidad de que sean
intervenidas judicialmente. A ello se agrega: i) que la ley de cooperativas
20.337 en su art. 118 dispone la aplicacin supletoria de la normativa de la
LGS en materia de sociedades annimas, lo que habilita recurrir al
instituto; ii) que dicha ley faculta al Instituto Nacional de Accin Cooperativa a
solicitar la intervencin judicial cuando los rganos de la cooperativa realicen
actos u omisiones que importen un riesgo grave para su existencia (art. 100 inc.
10.b). En este sentido y confirmando tal posicin, los tribunales incluso han
autorizado la intervencin de cooperativas irregulares.
FORMA Y ALCANCES DE LA RESOLUCIN

La intervencin debe dictarse de acuerdo con las formas de las resoluciones
interlocutorias. Debe enunciar con claridad sus fundamentos y la misin que
debern cumplir el o los interventores si se tratara de una comisin, as como
sus atribuciones de acuerdo con sus funciones, las que no podrn ser mayores
que las otorgadas a los administradores por la LGS o el contrato social (arts.
115 LGS). En todo caso dichas atribuciones se orientan a la regularizacin de la
sociedad y la conservacin de sus bienes, por lo que deben ser ordenadas
conforme lo estrictamente necesario y de modo tal que no signifiquen una
extorsin o imposibiliten el normal desenvolvimiento del ente. Su graduacin, por
tanto, queda librada al arbitrio del juez, quien se expidir segn el peligro y
gravedad del caso ajustando las atribuciones segn el tipo de intervencin de
que se trate. Si la intervencin se decretara con fines de control,
coadministracin o administracin requerir una ms prolija enumeracin de
funciones que si se decreta como medida sustitutiva de embargo en que ser
suficiente con determinar el porcentaje de entradas brutas dentro del cual
corresponde practicar la recaudacin. Ello no impone una enumeracin exhaustiva
de las funciones y atribuciones, ya que existen algunas que implcitamente
resultan de la naturaleza del cargo, sin perjuicio de lo cual el juez no puede
limitarse a referirlas genricamente sino que debe hacerlo especficamente y de
forma conexa con la causa determinante de la designacin del administrador
judicial.
Cualidades del interventor
La LGS guarda silencio en cuanto a las cualidades y calidades del interventor,

por lo que resulta de aplicacin para el caso la normativa contenida en los
cdigos de rito, en tanto fuentes subsidiarias y pautas de interpretacin
analgica. La designacin debe recaer en "persona que posea los conocimientos
necesarios para desempearse atendiendo a la naturaleza de los bienes o
actividades en que intervendr; ser, en su caso, persona ajena a la sociedad o
asociacin intervenida". Se entiende por persona ajena al ente no slo a los
socios, sino tambin a los integrantes de sus rganos, gerentes, empleados y
controlantes, as como todo sujeto que tenga inters en la accin de remocin
por lo que el solicitante de la medida se encuentra impedido de ejercer el cargo
de interventor La cuestin sigue siendo, segn se ve, de fundamental
importancia: la designacin de un interventor inidneo puede producir mayores
perjuicios que los que se tratan de evitar con la medida, por lo que el Tribunal
debe dar en la eleccin del sujeto "tantas o mayores pruebas de prudencia que
en la decisin misma de intervenir, conviene en general que recaiga en un
extrao no socio, en lo posible con el ttulo de abogado, salvo en los casos en
que haya que controlar la contabilidad, en los cuales naturalmente, parece ms

indicada la eleccin de un contador pblico".
La designacin o cesacin del interventor, cuando ste fuera un

coadministrador o un administrador judicial, debe ser inscripta en los registros
correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad, realizndose
la publicidad del caso, como si se tratara de un administrador social elegido por
los socios (art. 60 LGS).
Interventor persona jurdica
El art. 266 LGS dispone que el ejercicio del cargo de director es personal e
indelegable por tanto intuitu personae, de lo que se derivara que la funcin
resulta vedada a las personas jurdicas. A ello se suma la imposibilidad de
aplicar a entes ideales los deberes de conducta previstos para sujetos
individuales.
Impugnacin de la cautelar
Siendo la intervencin judicial una medida cautelar que se resuelve inaudita

parte, la sociedad slo habr de tomar conocimiento de la resolucin que la
dispone al tiempo de hacerse efectiva. Una vez concedida la medida, sta podr
ser apelada por los administradores removidos y el propio ente, al slo efecto
devolutivo (arts. 117 LGS).
Remocin del interventor
El interventor puede ser removido, de oficio o a pedido de parte, en caso de

incumplimiento de los deberes generales y especficos a su cargo (art. 226
parte final CPCCN). Al igual que para el caso de los administradores, las faltas
deben ser lo suficientemente graves como para poner en peligro los fines
previstos para la intervencin. La remocin no afecta la medida cautelar en s, la
que perdura mientras subsistan las circunstancias que motivaron su dictado y
slo autoriza al reemplazo de un interventor por otro.
MODALIDADES DE INTERVENCIN. TIPOS
La intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o

varios coadministradores, o de uno o varios administradores, segn las
particularidades del caso y la gravedad de las conductas denunciadas. Adems,
la mutabilidad propia de esta cautelar hace posible que, en base a las
irregularidades efectivamente constatadas, el juez pueda ordenar que lo que en
principio una veedura y luego la transformacin de sta, o viceversa. Cualquiera
sea la intensidad con que la intervencin se conceda o ajuste, el veedor
administrador carecer de vinculacin societaria y no ser representante de
ninguna de las partes en el proceso: se trata de un auxiliar del juez que en
representacin de ste ejerce la administracin del ente, de acuerdo a las
directivas que le imparta el magistrado en tal sentido.
El cargo de interventor debe desempearse personalmente, en concordancia

con lo tambin dispuesto respecto del administrador social (art. 266 LGS). Ello
no quiere decir que el interventor no pueda valerse de colaboradores a fin de
desempear con mayor eficacia sus tareas. En caso de requerir la participacin
de tales auxiliares deber en todos los casos pedir al juez autorizacin previa a
tales fines.-
Ya hemos sealado que la intervencin supone una verdadera inmixin estatal

en la vida de entes privados, que altera el equilibrio social contractualmente
establecido en materia de direccin y manejo del ente. En concordancia, cabe
entonces al administrador evitar la adopcin de medidas que no sean las
estrictamente necesarias para el cumplimiento de su funcin, o que comprometan
su imparcialidad respecto de las partes interesadas, o puedan producirles dao o
menoscabo de sus intereses. En cuanto al contacto entre juez y administradores,
ste debe ser personal y directo. Cabe al interventor mantener suficientemente
informado al Tribunal, durante todo el tiempo de la intervencin, de todas las
circunstancias "que crea de inters para poder dirimir la causa en definitiva" y
del "verdadero estado patrimonial de la sociedad objeto de la medida" cuando
ello fuera pertinente. Ello incluye el intercambio de informacin y "puntos de vista
con criterio de buen empresario. Dando instrucciones y velando por un cometido
dinmico y conservador respecto a contrataciones y en relaciones bancarias y
financieras. Buscando la economa de gestin. Su desempeo no puede
delegarse y, de oficio, sobrevendr la remocin ante la evidencia de una gestin

del interventor poco til u onerosa".
Veedura
Se trata del grado menor de intervencin, y que no importa desplazamiento en

la administracin social natural. El veedor no se inserta en el rgano de
administracin menos an lo desplaza, por lo que no asume funciones
administrativas ni las comparte. Slo le estn reservadas cuestiones muy
concretas, mayormente tareas de vigilancia y control de los administradores,
sobre las cuales debe informar y dar cuenta al juez que lo ha designado. Para
tales fines cuenta con la facultad de asistir a las reuniones del rgano de
administracin que se celebren pudiendo solicitar toda la informacin que
entienda necesaria para llevar adelante sus labores. Tiene tambin como misin
el examen y control de libros y papeles sociales, y el deber de informar sobre
todo hecho que pudiere repercutir en la marcha de los negocios del ente. Entre
otras causas, suele tomarse como indicio para la designacin de un veedor la
negativa en suministrar informacin al socio titular de una parte importante del
capital social, la existencia de erogaciones del directorio de carcter personal, las
sospechas de desvo de fondos hacia otras personas jurdicas, sin ninguna
contrapartida y la demora injustificada en los administradores en la confeccin de
los estados contables.
Atendiendo a las caractersticas propias de la veedura, cabe considerar qu

virtualidad tienen las previsiones legales generales respecto de sta si se la
compara con la coadministracin y la administracin judicial. Se ha sealado las
disonancias existentes, sugiriendo una modificacin de los requisitos procesales
que faciliten su aplicacin, en funcin de:
En lo que atae al ejercicio previo o simultneo de la accin de remocin,
hay casos en que resulta de mayor utilidad y procedencia el nombramiento
de un veedor sin que necesariamente la peticin principal deba orientarse
a tales fines. As es atendible designacin de interventores en supuestos
alejados del rgimen de administracin de las sociedades comerciales,
como las que se dictan en juicios relacionados con la constitucin de un
tribunal arbitral y otros tantos donde procedera el nombramiento de un
veedor sin el necesario acompaamiento o procedencia de la accin por
remocin;
Adems, "por qu exigir peligro grave, si el 'mero veedor' puede ser un
formidable instrumento para que el juez conozca la verdad, sin que posea
como contrapartida los efectos nocivos que justamente ha sealado la
doctrina que desaconseja la institucin? Si lo que busca el socio
(supongamos minoritario sin poder de remocin propio) es la definitiva
separacin del administrador no se explica cul es la razn de peso para
exigirle la prueba de un peligro grave para tan slo concederle el derecho
de que la justicia conozca de cerca el manejo de la sociedad por medio
de un veedor. Hay que agregar a todo lo dicho, las dificultades probatorias
con las que puede encontrarse quien intente demostrar 'la existencia del
peligro' (art. 114, decreto-ley 19.550/72) para la sociedad, para la cual slo
pide un 'mero veedor'. Es que adems, podra el socio tener sospechas
graves que no pudiera probar o confirmar y entonces la utilidad de admitir
el remedio legal es evidente; y los posibles daos de un socio dscolo
estaran protegidos con la contracautela que tal vez podra exigirse en
casos dudosos";
la legislacin de fondo exige se acredite la urgencia, inminencia o
gravedad del peligro, omitiendo que "es seguro que en casos donde
existan irregularidades graves pero sin urgencia o peligro en la demora,
sera muy til el nombramiento de un veedor; los efectos saneatorios y
morales seran muy positivos. Sin embargo, tal vez por exceso en las
precauciones para mantener el funcionamiento de los rganos naturales, se
han dejado de lado otros valores como el inters pblico y el de los socios
que se veran burlados ante ciertas manifestaciones patolgicas de la
administracin. En sntesis, un posible y lejano peligro para la sociedad
debera ser suficiente para justificar la admisin del nombramiento de un
mero veedor. El texto de la ley positiva lo prohbe".
Coadministracin
El coadministrador acta conjuntamente con los integrantes del rgano de

administracin, sin desplazarlos. Dentro de los alcances de las potestades que le
sean concedidas, sin su participacin "nada puede hacerse... [no obstante]... no
posee facultades de direccin y gobierno absolutas; no sustituye la voluntad de
los administradores, ni se hace cargo de los bienes del patrimonio social. Ciertos
tribunales han incluso conferido facultades de veto al coadministrador". Al igual
que al director, al interventor administrador le cabe desempear personal e
indelegablemente su cargo, presentar informes peridicos segn le sea requerido
por el juez con ms un informe final al concluir sus tareas y sujetarse a las
dems disposiciones generales que a los administradores impone la LGS.-
Administracin judicial
Se trata de la medida cautelar de intervencin de mayor gravedad, ya que

implica una verdadera interdiccin judicial para la sociedad y su funcionamiento,
con la suspensin provisional del rgano de administracin y su reemplazo por
un auxiliar de justicia que acta en inters del ente y de los socios, sin que ello
importe dependencia de la voluntad de estos ltimos. Su carcter de recurso
extremo hace que slo casos de probada gravedad la justifiquen, por lo que
usualmente se la asocia a supuestos en que el rgano de administracin ponga
en peligro la propia existencia del ente o comprometa seriamente su patrimonio o
la continuidad de sus actividades.
En principio, el administrador judicial cuenta con idntica competencia y

facultades con las que contaba el rgano removido, quedando limitadas a las
disposiciones del contrato social y la ley, y en especial, a la ndole de sus
tareas y los trminos de su designacin. Tal intromisin en la vida orgnica del
ente, que importa la suspensin de la administracin contractual, no impide el
normal funcionamiento de los restantes rganos sociales, como el de gobierno,
que contina en cabeza de los socios a quienes en definitiva cabe la aprobacin
de los estados contables producidos durante la intervencin. Obviamente,
tampoco el juez ni su auxiliar, sustituyen a los socios en punto a la orientacin
comercial de la empresa.
Hasta tanto el interventor no se hubiera constituido en cada causa judicial en

trmite en que la sociedad fuera parte, los administradores removidos deben
continuar representando al ente.
HONORARIOS DEL INTERVENTOR
La actividad del interventor no se presupone gratuita. Como regla general, ste

cualquiera fuera el grado de la intervencin slo percibir honorarios una vez
que fuera aprobado el informe final de su gestin, aunque si la misma debiera
prolongarse lo suficiente como para justificar el pago de anticipos, se los fijar
en adecuada proporcin al probable importe total de aqullos. El pacto de
honorarios celebrado por el interventor ser nulo e importar ejercicio abusivo del
cargo. En principio, los honorarios deben ser soportados por el sujeto condenado
en costas el peticionante de la medida, de resultar perdidoso, o el director
removido de hacerse lugar al reclamo de aqul. No siendo solvente el sujeto
impuesto del pago, cabe atenderlos en primera instancia a la sociedad, principal
beneficiaria de una accin de carcter social, y, subsidiariamente, a cualquier
otra parte que pudiera haber intervenido en el proceso. Respecto de estas
ltimas, siendo el interventor judicial un auxiliar de la justicia, resulta ajeno a sus
particulares situaciones por lo que sus trabajos deben ser retribuidos por
cualquiera de ellas, sin perjuicio de la eventual repeticin que posteriormente
entre stas pudiera tener lugar. El interventor carece de derecho a cobrar
honorarios si hubiera sido removido del cargo por ejercicio abusivo.
INTERVENCIN DEL RGANO DE FISCALIZACIN
La intervencin del rgano de fiscalizacin no resulta posible por extralimitar los

alcances de la medida cautelar prevista en los arts. 113 y ss. LGS, y que se
refiere exclusivamente al desplazamiento del rgano de administracin. Por otra
parte, atento las funciones propias de la sindicatura y an del consejo de
vigilancia no parece probable que su actuacin pueda comprometer los
intereses sociales de modo tal que justifiquen una intervencin. Sin perjuicio de
lo sealado, alguna doctrina ha entendido lo contrario, mayormente a partir de la
remisin efectuada por los arts. 298 y 280 LGS.-
MEDIACIN
Respecto de las medidas cautelares, la ley 24.573 difiere la continuacin del

trmite de mediacin hasta tanto aquellas fueran decididas (art. 2 inc. 6). Ello
habilita el planteamiento de la intervencin judicial omitiendo el procedimiento de
mediacin, y que est reservado slo a la accin principal de remocin, art.
114 LGS. En ltima instancia, nada impide tener por cumplido el requisito del
art. 114 LGS con la sola presentacin judicial de la accin de remocin, sin
requerirse que sta haya sido notificada o contestada.
3.- ACCIN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD
Caractersticas
A diferencia de la accin individual de responsabilidad, que compete siempre a

acreedores y accionistas, y que procura el resarcimiento del dao patrimonial
sufrido directamente por estos como consecuencia de actos de administracin, la
accin social de responsabilidad atiende la reparacin de aquel perjuicio colectivo
que afecta directamente a la sociedad (art. 276 LGS). Lo que se pretende con
su ejercicio es la condena del administrador a indemnizar al ente por los daos
causados. Ello no significa que la accin social o la individual no puedan derivar
de un mismo hecho daoso, tal el caso de la distribucin de dividendos ficticios
que origina simultneamente una accin de responsabilidad a favor de la
sociedad por los daos a sta causados (art. 276 LGS) y una accin individual a
favor de accionistas o terceros (art. 279 LGS) quienes, en virtud de tal
distribucin, suscribieran acciones u otorgaran crditos al ente en razn de una
solvencia slo supuesta.
Distincin
No obstante prevista por la LGS en el captulo referido a las sociedades

annimas, la accin social existe tambin para los restantes tipos sociales, y
segn sus particularidades. Puede decirse que su carcter social est dado en
cuanto la misma se dirige a la proteccin, defensa reconstruccin y reparacin
del patrimonio o de los intereses del ente en general. Por eso y conforme
hemos de ver se atribuye legitimacin para su ejercicio en primer trmino a la
sociedad y solo subsidiariamente a los accionistas como titulares de un inters
indirecto en la defensa del patrimonio social, sin perjuicio de la excepcin
consagrada en el art. 76 de la ley 26.831 para las sociedades que cotizan en
bolsa.
Ms all del criterio distintivo apuntado, mayormente aceptado desde antao,

parte de la doctrina tambin diferencia la accin social de la individual a partir
de su causa, es decir del hecho jurdico violatorio del derecho que se trata de
restablecer, por lo que ser social cuando la falta sea de gestin, o bien
individual cuando el hecho importe un delito o cuasi delito impropio del rgano.
Otra forma de cotejar las diferencias entre ambos tipos de acciones puede
hallarse en el carcter individual o colectivo de los deberes infringidos por la
conducta de los administradores. La accin social ser procedente siempre que
los directores violen un deber que integra el contenido de una relacin obligatoria
cuya titularidad est atribuida a la sociedad, mientras que la accin individual
solo corresponder por el contrario cuando la conducta de aquellos vulnere un
deber que integre el contenido de una relacin obligatoria cuya titularidad se
atribuya individualmente a cada uno de las socios.
Conductas imputables a los administradores tales como el mal desempeo de

sus funciones, administracin fraudulenta, informes falsoso cuando, debidamente
confeccionados, el ente fuera sancionado por su no presentacin ante los
organismos administrativos de contralor, sustraccin y ocultamiento de libros y
su documentacin respaldatoria y el aprovechamiento de los bienes de la
empresa para su uso particular, entre otros actos, dan lugar al ejercicio de la
accin social de responsabilidad, en razn de la lesin de carcter general que
efectivamente ocasionen.
La responsabilidad de los sujetos involucrados es, segn dijimos, solidaria,

extremo que no se ver afectado porque la conducta de unos sea culposa y la
de otros dolosa. La ley impone la solidaridad sin distincin, sin perjuicio de que
la sociedad pudiera en oportunidades, perseguir a determinados directores con
omisin de otros. Cabe reparar en que no bastar con demostrar la realizacin
de tales conductas, sino que a ello debern concurrir los presupuestos de la
teora general de la representacin civil, esto es, la prueba de que el
incumplimiento o comportamiento gener un perjuicio al patrimonio social, y la

adecuada relacin de causalidad entre tal inconducta y el dao causado.
Los arts. 276 a 279 de la LGS prevn cuatro formas de ejercicio de la accin
de responsabilidad. De estas, tres corresponden a la especie social, y pueden
conforme se ver ser ejercidas por la propia sociedad, en forma individual por
los accionistas ut singuli, o por el sndico concursal en caso de quiebra.
Naturaleza
Segn se refiriera, la responsabilidad del administrador de la sociedad es

contractual respecto de esta y de los accionistas como tales, por lo que la
naturaleza de la accin social es tanto societaria como contractual. Ello no se
ver alterado an cuando los accionistas la ejerciten subsidiariamente, habida
cuenta que lo hacen, en todos los casos, por el ente.
Dao directo e indirecto
Para que se configure la responsabilidad que habilita la promocin de la accin

social o, en su caso, individual, no basta la simple demostracin de violacin
a las obligaciones estatutarias o legales del director, o que este se
desempeara negligentemente. Se requiere tambin la produccin efectiva de un
dao al ente, como resultado de tales incumplimientos, y que se traduce en un
mayor gasto o un menor ingreso injustificados en la cuenta de resultados de la
sociedad. De all que para su formulacin resulta imprescindible determinar un
incumplimiento jurdico relevante seguido de perjuicio infligido al patrimonio social,
cuantificando cuanto menos prima facie al tiempo de formular su procedencia los
alcances del perjuicio, no siendo suficiente la mera invocacin de generalidades
o referencias a supuestos. Ello importa que el dao debe ser econmicamente
valuable, y, como regla, directo.
La accin no comprende el resarcimiento por supuestos daos morales que los
administradores pudieran haber infligido al ente. Habida cuenta que la persona
jurdica no puede ser sujeto pasible de agravio moral, no cabe tal reparacin
pues su capacidad jurdica se encuentra limitada por el principio de especialidad
(art. 2 LGS,ley 19.550), por lo que todo aquello que pueda afectar su prestigio
o, en todo caso, su nombre comercial o bien redunda en la disminucin de sus
beneficios, o bien carece de trascendencia a los fines indemnizatorios, por
tratarse de sujetos no susceptibles de sufrir padecimientos espirituales.
Sujetos legitimados para el ejercicio de la accin social
La sociedad
El ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los directores

corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas y
cuya competencia para decidir sobre su inicio no cesa siquiera en etapa
liquidativa. Tal resolucin puede adoptarse an en el caso de que su tratamiento
no constara en el orden del da (art. 276 LGS), si fuera consecuencia directa de
un asunto s incluido.
El acuerdo asambleario constituye, entonces, un supuesto de cumplimiento

ineludible para la procedencia de la accin. Si bien ello en ocasiones se deriva
una carencia de tutela efectiva de la minora, la que, al deber someterse a la
decisin de una mayora que usualmente ha seleccionado a los administradores
cuestionados, puede ver convalidadas gestiones que juzga deficientes, tal
recaudo tiene su razn de ser en que, en virtud del perjuicio directo sufrido por
el ente, sea la propia sociedad la que deba procurar la reparacin. De adoptarse
la decisin de accionar contra los directores, esta conlleva en todos los casos su
remocin (art. 276 in fine LGS) y reemplazo.
Sin perjuicio de la salvedad apuntada en los prrafos anteriores, compete en

principio a la asamblea ordinaria el tratamiento de la responsabilidad de los
directores (art. 234 inc. 3 LGS), oportunidad en que usualmente se tratar el
ejercicio de la accin. Entendemos que tal prescripcin, que parecera inhibir su
interposicin cuando la misma hubiera sido decidida en una asamblea
extraordinaria, no debe ser interpretada con criterio excluyente. Por el contrario
y segn refiriramos, si como consecuencia del tratamiento de cualquiera de los
temas de competencia de la asamblea, cualquiera fuera su especie, resultara la
responsabilidad de los administradores de forma tal que fuera de aplicacin la
accin social de responsabilidad, esta podr incorporarse. En tal sentido y habida
cuenta de lo expuesto, nos inclinamos por la aplicacin genrica del art. 276
LGS por sobre la supuesta limitacin dispuesta por el art. 234 LGS, en cuanto
aquel especficamente respecto de la accin social de responsabilidad, refiere
que la decisin puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es
consecuencia directa de la resolucin de un asunto incluido en este.
Consecuentemente, los qurums y mayoras requeridos para la aprobacin de

la resolucin que habilite la accin social de responsabilidad, se correspondern
con aquellos previstos para la asamblea ordinaria o extraordinaria
respectivamente, segn sea el caso. Por expresa imposicin legal (art. 241 LGS),
directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales no
pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de
gestin ni en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con
causa. No obstante, ello no les impide participar en la deliberacin referente a
estos temas. Asimismo, el ejercicio de la accin social corresponde a aquellos
directores no involucrados que continen en el cargo de ejercerla la sociedad,
o a sus sucesores.
Cabe tener presente que el ejercicio de la accin social por el propio ente
obsta su posterior interposicin por parte de los accionistas, as como el ejercicio
por estos inhibir al ente del planteo, habida cuenta que el reconocimiento de la
legitimacin de unos excluye la de los otros, y de que estamos en ambos casos,
frente a una misma accin.
El accionista
Dentro del inters colectivo de la sociedad se encuentra siempre el inters

particular de los accionistas, quienes, por tal motivo, tienen una preocupacin
legtima en el inicio o la prosecucin de la accin social, cuyo ejercicio en
definitiva repercutir aunque indirectamente en su patrimonio. Se trata de un
derecho individual de los socios, de carcter extraordinario, corporativo y
subsidiario, que nicamente puede ser ejercido por stos cuando la sociedad, de
forma expresa o implcita, no haya ejercitado la accin contra los administradores
ya que el socio nunca podr ejercer la misma simultneamente con el ente.
Conforme prescribe el art. 276 LGS in fine, la accin social de responsabilidad

tambin puede ser ejercida ut singuli:
por accionistas que hubieran efectuado oposicin a la gestin de los

administradores en los trminos del art. 275 LGS, en los casos en que la
asamblea se hubiere pronunciado por la aprobacin de aquella;
por cualquier accionista, en caso de aprobacin del inicio de acciones por
la asamblea, seguida de la omisin de tal deber por parte del nuevo
directorio, y una vez transcurridos tres meses contados desde la fecha de
acuerdo;
segn parte de la doctrina, por aquellos accionistas ausentes en la
asamblea que decidiera su promocin, por aplicacin analgica del art. 251
LGS; y
cuando se afectaron derechos individuales del accionista o cuya
impugnacin le concede la ley.
Cabe tener presente que an en los casos en que sea el accionista quien lleve
adelante la accin social de responsabilidad, ste lo hace actuando en
representacin del inters social como si se tratara de la propia sociedad
afectada. Es la insuficiente decisin del rgano de gobierno (por no contar esta
con las mayoras requeridas por la ley; art. 275 LGS), o la omisin del rgano
de administracin de su obligacin de accionar, la que abre la legitimacin por
defecto de los restantes legitimados. De all que el producido de la accin ser
en beneficio de la sociedad, sin que ello obste el previo reembolso de lo
invertido por el actor, lo cual se justifica por el empleo til realizado.
El rechazo de la accin an cuando quien la planteara fuera un accionista

tiene efecto de cosa juzgada para el al ente y los demandados. Durante su
desarrollo, ni la sociedad ni los otros accionistas podrn inmiscuirse en la accin
promovida, aunque revieran su originaria postura de no demandar. Lo dicho no
obsta que los diversos socios disidentes que sumaran ms del cinco por ciento
del capital social, para el caso de plantear demandas contra a idnticas
personas por idnticas causas, debern actuar en forma conjunta como un litis
consorcio activo necesario.
Por omisin del directorio

El ejercicio de la accin por el socio tiende a corregir la pasividad de la

sociedad que, habiendo acordado su promocin, deja transcurrir ms de tres
meses sin iniciar el proceso. Cuando esto sucede, la demanda que cualquier
socio promueva tendr carcter subsidiario, por tratarse de una accin defectiva.
Debido a que esta procura el mismo objetivo pues se trata de la misma accin
, no se autoriza el posterior reclamo por el ente, en razn de que a partir de
ello pudieran producirse sentencias dispares, con las consecuentes dificultades
que ello acarreara en los efectos materiales de la cosa juzgada. Nada obsta
que, a partir de la falta de promocin del pleito por parte de los administradores,
pudiera derivarse una nueva accin contra estos por su reticencia culposa.
Que efectuaron oposicin (276 LGS in fine)
Para el caso de que la asamblea no decidiera iniciar la accin social de

responsabilidad contra los administradores, aquel accionista o conjunto de
accionistas que integran un grupo de socios que reuniera al menos el cinco por
ciento del capital social, y que se hubiera opuesto a la aprobacin de la gestin,
podr proponer la misma sin necesidad de aguardar los tres meses previstos por
el art. 277 LGS. Asume as la minora la defensa del inters social renunciado
expresamente por la mayora. Dicho porcentaje indicara a su vez la medida del
inters minoritario digno de proteccin, ello en procura de evitar que la accin
sea ejercida en forma extorsiva por accionistas malintencionados. Sobre el
particular, destacada doctrina ha sostenido que la ley no ha buscado establecer
una mayora especial, sino un verdadero derecho de veto de un porcentaje de
los accionistas, por lo que su oposicin debiera ser siempre expresa, no
bastando la ausencia o abstencin. Aquellos accionistas que no renan el
referido cinco por ciento slo podrn ejercer, de corresponder, la accin
individual prevista en el art. 279 LGS.
Tratndose de una modalidad de ejercicio de la accin social, los accionistas
demandantes actuarn como representantes del ente y en inters directo de este,
lo que habr de beneficiar a la sociedad con la indemnizacin que en su caso
se obtenga. No obstante debern atender, personalmente y de manera previa, la
tasa de justicia que los tribunales fijen para la promocin de procedimientos con
contenido patrimonial, ello sin perjuicio de que el reclamo sea por otro y para
otro el ente. Simultneamente o en forma conjunta, y ms all de que no
surge con claridad de la LGS, parecera prudente que junto con la accin social
de responsabilidad los accionistas promuevan la impugnacin de la asamblea
(arg. art. 251 LGS) que pretendi eximir de responsabilidad al administrador. La
accin en estos casos deber ejercerse contra los directores y la sociedad, ya
que de estar estos an en ejercicio de su cargo la asamblea aprob su gestin
se pretender obtener tanto el resarcimiento del perjuicio como el
desplazamiento de los integrantes del rgano imputados.
La posesin del cinco por ciento del capital social deber acreditarse al
momento de presentar la demanda, como requisito de legitimacin. La prdida
del carcter de accionista por parte del actor durante la tramitacin del juicio no
afecta su continuacin y el adquirente de las acciones puede optar proseguir las
actuaciones, dado que se trata de una accin que tiende a beneficiar el
patrimonio del ente, por lo que el inters del comprador se sobreentiende.
Resta por considerar que es lo que sucede si, planteado el supuesto de

responsabilidad y no estando ste incluido en el orden del da, el mismo no es
discutido aceptado o rechazado por la asamblea. En tal caso, carecindose de
un requisito ineludible para la promocin de la accin nos referimos al
tratamiento asambleario previo, la minora adolecer de facultades a tales fines.
Tenedor de acciones preferidas
Conforme dijramos, aquellos accionistas que se hubieran opuesto a la

aprobacin de la gestin del directorio, y cumplieran con los recaudos del art.
275 LGS, podrn promover la accin social de responsabilidad. Tal supuesto
habr incluso de verificarse en los casos de acciones que carezcan de voto en
tanto excedan el cinco por ciento del capital social.
El interventor judicial
En determinadas circunstancias la ley pareciera otorgar al interventor judicial la

posibilidad de intentar la accin social de responsabilidad (art. 115 LGS), ello
segn el alcance de las funciones que se le asignen. En tales casos, el
administrador provisorio deber solicitar, previo inicio de la accin, la autorizacin

de la asamblea. Slo en aquellos casos en que el rgano de gobierno estuviera
suspendido en su funcionamiento, deber requerir autorizacin judicial (art. 115
LGS).
En el concurso
La sola peticin de la formacin de concurso preventivo no obsta el derecho

que de uso asiste a la asamblea de decidir el inicio de acciones legales contra
los administradores, por cunto la concursada conserva la administracin de sus
bienes y la facultad de resolver todo lo atinente a los actos ordinarios sin
necesidad de autorizacin de ninguna especie. Adems, el funcionamiento de los
rganos sociales no se ve alterado por el proceso concursal, conservando
aquellos sus competencias. No obstante, del deber de vigilancia impuesto a la
sindicatura (art. 15LCQ) pudiera derivar en que esta desaconsejara la accin
cuando entendiera que, por improcedente, pudiera ocasionar un perjuicio evidente
para los acreedores.
En caso de quiebra
Sin perjuicio de las disposiciones generales que la LCQ establece respecto de

las acciones de responsabilidad concursal (art. 173), su art. 175 pauta de
manera especfica la forma en que la accin social de responsabilidadde la que
la LCQ, para parte de la doctrina, se apropia, debe ser ejercida. No se trata de
la creacin de una nueva accin concursal contra quienes tuvieron a su cargo la
administracin de la fallida, sino de revestir al sndico de la quiebra de la
legitimacin procesal para el ejercicio de un reclamo previsto en otro cuerpo
legal. Se instrumenta as la LCQ mnimamente y dentro de un marco de
competencias que le son propias algunos aspectos de la accin social de
responsabilidad, disponiendo la forma en que esta debe ser ejercida en caso de
falencia: la naturaleza de la accin social no muta por su sola apropiacin por la
quiebra, de all la imposibilidad de aplicarle la mayor parte de las previsiones de
la LCQ.
Tal extremo surge de cotejar su ejercicio ut singuli: cuando la accin es

promovida subsidiariamente por un accionista (arts. 275 y 276 LGS), este lo
hace por y para el ente, sin subrogarse jams los derechos de la sociedad.
Producida la quiebra, y sin perjuicio de la nueva radicacin de la accin
producto del fuero de atraccin el socio no pierde su legitimacin procesal: slo
cabe al sndico optar por hacerse parte coadyuvante o mantenerse fuera de la
accin (art. 175LCQ). A diferencia de en la etapa in bonis, el producido de la
accin servir ahora para la atencin de la masa acreedora de all que pudiera
verse en el art. 175LCQ una suerte apropiacin de la accin social por el
concurso, sin que ello sirva para cambiar su naturaleza, ni que obste que, de
existir a la postre remanente, el mismo beneficie al fallido, por tanto a sus
socios, que gozan de un inters especial en la prosecucin y xito de las
actuaciones.
Legitimacin del sndico para su inicio, decretada la quiebra
Conforme dispone el art. 175LCQ, en caso de quiebra de la sociedad la accin

puede ser ejercida por el representante del concurso, y, en su defecto, por los
acreedores individualmente (art. 278 LGS). En tales supuestos, resultar
inoponible al concurso la pretendida aprobacin de la gestin de los directores,
como as tambin la renuncia, transaccin o prescripcin.
i) Tratndose de una misma accin la social considerada por ambos

ordenamientos concursal y societario, de resultar que aquella hubiera sido
intentada antes de la falencia por el ente luego devenido fallido (art. 276), los
accionistas opositores (art. 276) o cualquier accionista (art. 277), su rechazo
surtir el efecto de cosa juzgada, inhibiendo al sndico concursal de plantear
ulteriormente la misma en los trminos del art. 175LCQ. Recordemos que la
previsin del art. 278 LGS slo se verificar una vez que se hubiera declarado
la falencia del ente.
Si, en cambio, esta se encontrara en trmite al momento de declararse la

falencia, la misma habr de continuar por ante el Juzgado del concurso, y el
representante del concurso (art. 278 LGS) o sndico (art. 175LCQ) podr optar
entre hacerse parte coadyuvante del proceso, o mantenerse al margen del mismo
y deducir las acciones que correspondan, por separado (art. 175LCQ in fine), en
cuyo caso ambas acciones habrn de acumularse. Va de suyo que corresponde

al sndico iniciarla si tal recaudo no hubiere sido ya adoptado por el propio ente
antes de su falencia. Frente a su omisin, y transcurridos treinta das, los
acreedores pueden asumir en subsidio tal funcin.
ii) Resulta dudoso que sea necesario requerir la conformidad de la asamblea

de accionistas en los trminos del art. 276 LGS a fin de ejercer la accin
social de responsabilidad una vez decretada la quiebra, ello no obstante que su
competencia para decidir sobre su produccin no cesa siquiera en etapa
liquidativa. En funcin de su apropiacin por el concurso, parece lgico eximirlo
de tal recaudo, dado que la asamblea no podra resolver negativamente e inhibir
una accin ya incautada en favor ahora de la masa por efecto de la declaracin
de quiebra, lo que torna inconducente su celebracin. Tal apropiacin tampoco
impone a la sindicatura requerir de los acreedores, para la prosecucin o inicio
de la accin social, las conformidades previstas en el art. 119LCQ, no slo en
razn de su distinta naturaleza y procedencia sino de la falta de remisin
expresa s existente en el art. 174LCQ, respecto del art. 173LCQ.
Plazos para el ejercicio de la accin frente a los supuestos de intervencin de

la sindicatura
Cuando sea la sindicatura la que deba promover la accin, en razn de su

apropiacin por el concurso art. 175LCQ, corresponder tambin distinguir
diversos supuestos, sin olvidar que producto de su particular naturaleza la
aplicacin lisa y llana de la normativa concursal deviene improponible:
La asamblea hubiera decidido la promocin de la accin, y esta an no se

hubiere iniciado por no haber transcurrido el plazo del art. 277 LGS al
decretarse la falencia: frente a tal evento, el sndico de la quiebra quien
ha sustituido procesalmente al fallido cuenta para iniciar la accin con el
plazo que restaba al ente a tal efecto, computable desde la fecha de
acuerdo (cinco aos -art. 2560 Cdigo Civil y Comercial- menos los meses
efectivamente transcurridos desde la fecha de este).
La asamblea hubiere decidido su promocin y an no se hubiere
interpuesto la misma, no obstante haber transcurrido el plazo de los arts.
276 y 277 LGS: Al igual que en el supuesto anterior, el sndico de la
quiebra cuenta para iniciar la accin con el plazo que restaba al ente a tal
efecto, computable desde la fecha de acuerdo (cinco aos -art. 2560Cdigo
Civil y Comercial- menos los meses efectivamente transcurridos desde la
fecha de este).
La asamblea hubiera rechazado su iniciacin, y los accionistas que
formularan oposicin en los trminos del art. 275 LGS an no hubieran
interpuesto la accin: estando expedita la accin para el ente, atento la
falta de extincin de responsabilidad a partir de la no aprobacin
asamblearia (art. 275 LGS), el sndico ha quedado automticamente
legitimado (art. 278 LGS), ello con ms la referida apropiacin del art.
175LCQ.
Por el sndico, cuando hubiera quiebra sin que la asamblea previamente
decidiera la iniciacin de acciones: tal insoluta hiptesis presenta equvocas
respuestas. Resulta dudoso segn dijramos que sea necesario requerir
la conformidad de la asamblea de accionistas en los trminos del art. 276
LGS o la de los acreedores en los trminos del art. 119LCQ, a fin de
ejercer la accin social de responsabilidad una vez decretada la quiebra.
Frente a tal evento, entonces, parecera que el plazo de prescripcin de la
accin (cinco aos; art. 2560Cdigo Civil y Comercial) comienza a correr
desde que la conducta daosa atribuida al rgano de administracin fue o
pudo razonablemente ser conocida por la sindicatura al igual que para el
ente, en caso de inexistencia de falencia. Adems, las normas relativas a
la prescripcin son imperativas y no pueden ser modificadas por
convencin (art. 2533Cdigo Civil y Comercial). Siendo que el curso de la
prescripcin se suspende entre las personas jurdicas y sus administradores
o integrantes de sus rganos de fiscalizacin, mientras estos continen
en el ejercicio del cargo (art. 2543 inc. 4), esta previsin legal incorporada
por la ley 26.994 parecera resolver el problema de las sindicaturas
concursales, las que, al analizar la promocin de la accin del art.
175LCQ, muchas veces advertan, que esta se encontraba prescripta an
antes de su designacin.
Liquidador
Tambin cabra el ejercicio de la accin al liquidador, a poco que se repare en

que esta puede ser promovida incluso cuando la sociedad se encuentra en
liquidacin (art. 102 y 105 LGS). En cuanto a la necesidad de que la asamblea
se exprese previamente sobre su procedencia, legislaciones como la italiana y
paraguaya as lo prevn expresamente (art. 2393 1er. prr. Cdigo Civil y
1113 Cdigo Civil, respectivamente).
Terceros
A partir de su no inclusin en la LGS, se ha sostenido que no cabe a los

terceros acreedores del ente el ejercicio de la accin social. No obstante, nada
parece indicar que esta sea la solucin adecuada, ni que, una vez decidido el
ejercicio de la accin esto es, operado su nacimiento a tales fines, pueda
distinguirse a la social de responsabilidad de cualquier otra con contenido
econmico subrogable por los terceros en los trminos del art. 739 del Cdigo
Civil y Comercial. Lo que s cabe entender es que estos los terceros no se
encuentran habilitados para resolver su procedencia de acuerdo a la disposicin
de la LGS (arts. 275 y 276), extremo nicamente previsto para el ente (a travs
de la decisin de la mayora del capital social) o ciertas minoras.
Legitimacin pasiva
Cuando la accin social de responsabilidad es ejercida por el ente, o por un

accionista en su reemplazo frente a la demora del rgano de administracin, la
misma habr de dirigirse contra la persona de los ex directores responsables del
perjuicio, removidos automticamente de sus cargos, segn dispone el art. 276
LGS.
Sin embargo, puede darse el supuesto de que el director imputado permanezca
en su cargo, por haber recibido la aprobacin de una parte de la asamblea.
Frente a tales casos, aquellos que hubieran efectuado oposicin si hubieran
alcanzado el cinco por ciento previsto por el art. 275 LGS, o, de no haberlo
alcanzado, acumularan la accin a la de nulidad de asamblea, debern dirigir
su reclamo contra la sociedad y los directores, ya que la declaracin judicial de
responsabilidad de estos ltimos acarrear su remocin y obligar al ente a su
reemplazo, ello con ms la que pudiera surgir respecto de los socios en los
trminos del art. 254 LGS.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN
El plazo de prescripcin de la accin social de responsabilidad no se encuentra

previsto en la LGS, por lo que resulta necesario remitirse sobre el particular al
rgimen del Cdigo Civil y Comercial. Antes de su entrada en vigencia, ocurrida
en 2015, se aplicaba el plazo trienal del art. 848 inc. 1 del hoy
derogado Cdigo de Comercio, y que especficamente se refera a las "acciones
derivadas del contrato de sociedad". La norma no tiene su par en el
actual Cdigo Civil y Comercial, por lo que cabe aplicar el plazo general de
prescripcin de cinco aos, salvo para aquellos supuestos en que la LGS
disponga uno mayor o menor (art. 2560). El Cdigo Civil y Comercial ha
incorporado toda una novedad en cuanto al cmputo del plazo, al disponer que
el curso de la prescripcin se suspende entre las personas jurdicas y sus
administradores o integrantes de sus rganos de fiscalizacin, mientras estos
continen en el ejercicio del cargo (art. 2543 inc. 4).
LA ACCIN SOCIAL ANMALA DE LA LEY 26.831
Con la sancin del decreto 677/01, luego sustituido por la Ley 26.831, se ha
incorporado creado una nueva especie de accin, errneamente identificada
como la social del art. 276 LGS, y que conjuga caracteres propios con los de
las especies social propiamente dicha e individual.
Caractersticas distintivas
Para el caso de sociedades que hagan oferta pblica de sus acciones, el art.
76 ley 26.831 dispone que cuando la accin social de responsabilidad sea
ejercida en los trminos del art. 276 LGS individualmente por un accionista,
esta podr procurar el resarcimiento del dao total sufrido por el ente o bien el
"resarcimiento del dao parcial sufrido indirectamente por el accionista en
proporcin a su tenencia, en cuyo caso la indemnizacin ingresar a su
patrimonio." Ms an, la norma dispone que "cuando el demandado por

responsabilidad lo haya sido por el total del perjuicio que se alega sufrido por la
sociedad, podr optar por allanarse al pago a los accionistas demandantes del
resarcimiento del perjuicio indirecto que se determine como sufrido por aquellos,
en proporcin a su tenencia accionaria".
Este precepto conjuga confunde de manera irresoluta la accin social (art.

274 LGS) con la individual (art. 279 LGS), consagrando una excepcin a los
criterios doctrinarios mayormente aceptados a los que previamente aludiramos, y
que permita distinguir aquellas conforme sus naturalezas y segn la reparacin
del perjuicio colectivo o individual que atiendan, dando vida a un nuevo tipo
de accin sui generis de carcter indeterminado.
Sujetos legitimados
El art. 76 ley 26.831 refiere al ejercicio de la accin del art. 276 LGS "por los
accionistas en forma individual". Tales supuestos se resumen para el caso
en i) accionistas que hubieran efectuado oposicin a la gestin de los
administradores en los trminos del art. 275 LGS; o ii) cualquier accionista, en
caso de aprobacin del inicio de acciones por la asamblea seguida de la omisin
de tal deber por parte del directorio, y una vez transcurridos tres meses
contados desde la fecha de acuerdo (art. 277 LGS). Quedan as excluidos los
dems sujetos activos que, eventualmente, pudieran ejercerla. Para el caso del
ejercicio de la accin sui generis del art. 76 ley 26.831, y atento su pretendida
asimilacin a la del art. 276 LGS, tambin ser necesario agotar, previamente,
las vas societarias.
Alcances de la norma
La sancin de la ley 26.831 (en realidad su derogado antecesor, el DL 677/01)
abri al socio -en el caso de las sociedades que cotizan la posibilidad de optar
al ejercer la accin del art. 276 LGS entre: i) reclamar en beneficio de la
sociedad el resarcimiento del dao total por esta sufrido accin social
propiamente dicha-; ii) o reclamar aquel que indirectamente lo afecta en razn
del perjuicio causado al ente, atendiendo su participacin tenencia proporcional
en el capital social. En este ltimo caso, que habra de "facilitar el planteo y
resolucin de cuestiones vinculadas a la responsabilidad de los rganos de las
emisoras", el producido de la accin ingresar directamente al patrimonio del
actor. Esta segunda variante presupone claramente una nueva categora de
accin societaria de responsabilidad, toda vez que permite al socio apartarse,
segn su criterio, de las previsiones y fines de la accin social y an de la
individual, para hacerse de manera directa del producido resultante de dividir el
importe del perjuicio causado al ente por la cantidad de acciones en que se
divida el capital social, multiplicado por el nmero de acciones que el socio
supuesto actor posea. No obstante, esta frmula al igual que otras resulta a
nuestro entender inaplicable, segn diremos ms adelante.
Tambin innova la ley 26.831 respecto de los derechos del demandado, al que
permite "allanarse al pago a respecto de los accionistas demandantes del
resarcimiento del perjuicio indirecto que se determine por aquellos, en proporcin
a su tenencia accionaria". Tal eleccin su ejercicio permite al accionado
desnaturalizar un reclamo originado al menos aparentemente en una accin
social de responsabilidad, asimilndolo al derivado de una suerte de individual
anmala en la que comulgan caracteres propios y ajenos de ambas especies.
Por nuestra parte, y no obstante los trminos de la ley 26.831, no creemos
posible que dicho allanamiento y pago, siempre parcial frente al total reclamado
y que representa la totalidad del perjuicio sufrido por el ente pueda tener
efectos liberatorios respecto de la sociedad, representada para el caso por el
accionista ut singuli que con carcter corporativo y subsidiario ha accionado por
y para el ente. Es que del hecho de que la sociedad no haya reclamado a
travs de su rgano de administracin, no puede inferirse consentimiento o
dispensa, toda vez que la omisin del ente fue suplida por el socio. Lo contrario
importara un enriquecimiento sin causa lcita a favor del administrador y en
perjuicio del ente art. 1794, conculcatorio del derecho de propiedad de este
ltimo (art. 17CN).
ACCIN INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD
Diferencias entre la accin social y la individual de responsabilidad

Conforme dispone el art. 279 LGS, tanto los accionistas como los terceros
conservan siempre sus acciones individuales contra los directores del ente. La
norma tambin es de aplicacin respecto de la sindicatura y del consejo de
vigilancia, segn prevn los arts. 298 y 280 LGS. De esta forma refiere la ley a
aquella accin autnoma y no subrogatoria de la sociedad tendiente a reparar el
dao que se infiera a aquellos, en forma personal y directa en sus patrimonios,
con motivo de la actuacin de los administradores. Ahora bien, la principal
dificultad que plantea esta accin no es su distincin de la social de
responsabilidad (a partir de la determinacin de sus beneficiarios, sino la de
aislar el supuesto de hecho contemplado en la norma, para, a partir de all,
determinar si el rgimen jurdico aplicable a la accin indemnizatoria es o no el
de la LGS. Ello por cuanto la accin individual de responsabilidad tiene una
naturaleza bifronte, contractual o extracontractual, segn el acto lesivo realizado
por el administrador, o, incluso, cul sea el bien jurdico lesionado y la persona
de su titular.
Segn apuntamos al inicio de este trabajo, del carcter orgnico del directorio
surge que toda relacin de accionistas y terceros queda en principio
establecida con la sociedad, y no con los integrantes del rgano. Pero la accin
del art. 279 LGS no se refiere a la acciones de socios y terceros contra la
sociedad por actos de esta, sino a aquellos que los directores realizan en su rol
de administradores, aunque sin obrar como rgano social, por tanto, sin vincular
a la sociedad. Respecto de terceros, la responsabilidad de los administradores
siempre ser extracontractual, y nacer de aquellas actuaciones culpables de los
administradores, tanto si son puramente personales como orgnicas, siempre que
en este ltimo caso se trate de actos de gestin y no de representacin, en
cuyo caso el resarcimiento del dao slo sera exigible a la sociedad. En
cambio, frente a los accionistas, la organicidad o no del acto lesivo o su
pertenencia o no pertenencia a la esfera de competencias orgnicas de los
administradores influir directamente sobre la naturaleza contractual o
extracontractual de la responsabilidad. Si los actos lesivos del directorio
pertenecen a la esfera de su competencia, la responsabilidad ser contractual,
mientras que por aquellos actos que realicen investidos del cargo, pero ajenos al
ejercicio de las facultades atribuidas a su competencia orgnica, la
responsabilidad ser extracontractual. Tal situacin ser de utilidad al tiempo de
determinar el plazo de prescripcin del reclamo.
Lo dicho en nada empece que, aunque la actuacin del administrador en el

ejercicio de su cargo sea imputable al ente, en algunas ocasiones no pueda
distinguirse "una lnea de causalidad directa entre la actuacin negligente del
administrador y el dao directo causado al patrimonio de socios y terceros: la
esencia de esta accin no debe buscarse en la naturaleza contractual o
extracontractual, sino en cual sea el patrimonio daado, y en distinguir cul es la
lnea de imputabilidad (social) y causalidad".
Cualquiera sea la naturaleza que se atribuya a la accin individual contractual

o mixta respecto de los accionistas y extracontractual respecto de terceros, es
claro que esta viene a romper el molde tradicional (el ente por un lado,
accionistas y terceros por el otro), permitiendo a terceras partes incluimos en
ellos a los accionistas considerados como tales a reclamar directamente contra
los administradores, pasando por alto a la sociedad. Siendo un reclamo
independiente del de la accin social, "la sociedad no tiene intervencin alguna
en su planteamiento, en su desarrollo o en sus resultados; que es indiferente
que la apruebe o la desapruebe; que ninguna renuncia ni transaccin por parte
de la sociedad puede ser obstculo al ejercicio de la accin; y que tal accin no
puede estar condicionada ni limitada por ningn acuerdo de la asamblea general
ni por ninguna clusula estatutaria". Ello porque la accin individual no coincide
ni debe confundirse con la accin social ejercida ut singuli por el accionista,
por lo que no puede ser afectada por la actitud de la sociedad otorgando
un quitus al director responsable, renunciando a la accin social o transigiendo,
por lo cual es indiferente cualquier resolucin de la asamblea o de los directores
al respecto. Se trata de un derecho personal del cual no puede disponer la
sociedad, y que exige la existencia de un dao directo en el patrimonio de
socios y terceros, producto de una actuacin antijurdica o culpable de los
administradores en el ejercicio de sus cargos.
Se consignan como ejemplos entre otros de supuestos que habilitan la

accin individual, a aquellos casos en que se niega al accionista el acceso a la
asamblea general; o cuando se le impide ejercer su derecho de voto; o a

suscribir preferentemente; cuando se dilata indebidamente la inscripcin de
cesiones accionarias, permitiendo la anotacin de una cautelar por los acreedores
del vendedor; cuando no se le permite, en condiciones de igualdad, suscribir
acciones; cuando se impide el pago de dividendos aprobados; o se induce al
sujeto a comprar acciones en base a un balance falso o inexacto; o a aprobar
aumentos de capital por igual motivo; o se distribuyan dividendos ficticios, o no
se entreguen los certificados o la documentacin que acredite la condicin de
socio.
LEGITIMACIN ACTIVA
Accionistas
La accin individual puede ser ejercida tanto por el accionista, en calidad de

tal cuando este fuera damnificado individualmente y sin importar cual sea su
porcentaje accionario, como por dicho accionista en calidad de tercero cuando
sus derechos se vean afectados. Tambin, va de suyo, puede ser ejercida por
otros, esto es, cualquier persona que no sea la sociedad o sus socios, y que
haya sufrido un perjuicio como consecuencia de actos de los administradores
contrarios a la ley, a los estatutos o los realizados sin la debida diligencia.
Siendo que el derecho vulnerado y cuya reparacin se pretenda surge del

perjuicio individualmente sufrido por el reclamante, este tipo de acciones puede
ser ejercida por un ex accionista, habida cuenta que el resarcimiento, en cuanto
configura un derecho de naturaleza creditoria, nace con motivo del dao irrogado
en su propio patrimonio. Ser suficiente con probar si fuera el caso que se
era accionista al momento en que se experiment el perjuicio derivado de un
acto lesivo propio de la esfera de competencia del directorio, dado que en
realidad el derecho al resarcimiento ms que la cualidad de accionista surge
de la condicin de damnificado. "No tendra asidero ni fundamento jurdico
suficiente pretender que se trata de un derecho inherente al ttulo accin que
circula con l, pues el fin que se persigue con este derecho es el resarcimiento
de un dao, derecho que no pasa al eventual nuevo adquirente de la accin,
pues el perjuicio lo sufri el patrimonio de quien era poseedor de la accin a la
fecha en la que el director, o directorio rechaz el acto engendrador del dao".
Terceros
Se entiende por tales a todo sujeto que, no revistiendo carcter de socio, sufra
un dao derivado del accionar de los administradores.
EJERCICIO ACUMULADO DE LA ACCIN INDIVIDUAL Y LA ACCIN

SOCIAL DE RESPONSABILIDAD
Ambas acciones pueden acumularse, no obstante, sus diversas caractersticas.

Para el caso, si, por ejemplo, los acreedores han ejercitado la accin social con
carcter subsidiario, la sentencia no podr condenar a los administradores a
indemnizar directamente a aquellos, como si lo que se hubiera ejercitado fuera la
accin individual; es decir, el principio iura novit curia no alcanza a los
Tribunales para resolver la cuestin litigiosa modificando la causa de pedir, lo
cual supondra incurrir en incongruencia con lo solicitado por el demandante en
el suplico de la demanda (en la medida en que, si est ejercitando la accin
social, habra debido solicitar que se indemnice directamente a la sociedad, por
cuya cuenta est actuando)".
4.- NULIDAD DE LA DECISIN ASAMBLEARIA
Criterios generales de aplicacin
Ms de una vez se ha sostenido que la LGS ha pecado por omisin en

cuanto a una ms minuciosa reglamentacin del rgimen nulificatorio de los
actos societarios, y que ello fuerza a las partes a acudir mayormente a la
normativa civil y comercial. Empero, esto en modo alguno importa la aplicacin
lisa y llana del Cdigo Civil y Comercial; baste con reparar en la naturaleza del
contrato de sociedad plurilateral de organizacin para concluir que muchas de
sus previsiones en materia de nulidades fueron pensadas casi con exclusividad
para actos jurdicos bilaterales, incompatible con un derecho el societario que,
adems, guarda directa relacin con la seguridad del trfico mercantil. Va de
suyo entonces que los eventuales planteos de nulidad debern contar con una
justificacin que trascienda el cumplimiento de meras formalidades, habida cuenta

que:
la nulidad por la nulidad misma no puede ser receptada por los tribunales
comerciales;
no pueden acogerse favorablemente cuestiones relacionadas con meros
caprichos acadmicos;
y que la declaracin de invalidez no tiene como finalidad preservar pruritos
formales o satisfacer finalidades tericas o abstractas, en el slo homenaje
de la ley, sino a remediar perjuicios efectivos.
Existen simplificadamente dos maneras o especies de accin contra

acuerdos asamblearios:
la que surge del art. 251 LGS para el caso de resoluciones nulas de
nulidad relativa, acuerdos que sin la correspondiente declaracin de
invalidez se estiman vlidos por el transcurso del tiempo, y
la accin de nulidad basada en las previsiones del Cdigo Civil y
Comercial, para los casos que involucraran el orden pblico. Esta ltima
accin tiende a obtener la declaracin de nulidad absoluta o para quienes
sostienen esa categora la inexistencia del acto asambleario, y puede ser
iniciada por cualquier interesado siempre que demuestre la existencia de
un inters en sentido jurdico, resultando la misma imprescriptible.
Accin de nulidad de decisiones asamblearias
Una parte minoritaria de la doctrina se inclina por la aplicacin irrestricta del

art. 251 LGS a todo supuesto de nulidad asamblearia, an en los casos de
nulidad absoluta. Para estos autores no cabe la invocacin de normas de
derecho comn con propsitos nulidicentes, razn mayormente fundada en la
salvaguarda de la seguridad jurdica y estabilidad que debe primar en las
resoluciones de los rganos sociales. Sin llegar a tales extremos, cabe
considerar que si bien la inderogabilidad e indisponibilidad de las normas
imperativas impide la renuncia in abstracto a su proteccin, ante una resolucin
asamblearia contraria surge un derecho disponible por el afectado, de hacer valer
aquella proteccin. Estando en juego nicamente el particular inters del
accionista referido al caso concreto ste podr ejercerlo, renunciarlo o transar
sobre l, antes de que expire el plazo de caducidad que fija el art. 251 LGS.
Transcurridos los tres meses previstos por la norma, la resolucin asamblearia
violatoria de una disposicin de contenido imperativo queda firme, insusceptible
de ser atacada en el futuro, atento haberlo as dispuesto la parte interesada al
no ejercer temporneamente una eventual peticin en defensa de sus derechos.
Legitimacin pasiva
Tratndose de una accin cuyo objeto es la impugnacin de un acto social,

la demanda deber ejercerse por ante el juez del domicilio del ente contra la
sociedad, ello sin perjuicio de que en ocasiones se incluya a los socios, por
aplicacin de los arts. 248 y 254 LGS.
Legitimacin activa
La LGS en su redaccin original legitimaba al socio que hubiera votado

favorablemente la resolucin a impugnar la misma cuando su voto fuera anulable
por vicios de la voluntad, o bien cuando la decisin resultara violatoria del orden
pblico. A partir de la modificacin del art. 251 LGS por la reforma del ao
1983, y en concordancia con las disposiciones del art. 387 del Cdigo Civil, no
resulta posible para quienes hubieran realizado el acto invocar nulidades
absolutas, circunscribindose la legitimacin a accionistas ausentes, disidentes o
terceros perjudicados.
Se encuentran entonces legitimados para el ejercicio de la accin:
Accionistas que no hubieran votado favorablemente en la respectiva

decisin
La ley no refiere porcentaje mnimo para acceder a la accin de impugnacin,

por lo que cabra considerar que cualquier accionista, sin importar su grado de
participacin, se encuentra legitimado a tales fines. No obstante, en
oportunidades ser aconsejable atender como jurisprudencialmente se hiciera
que la participacin accionaria del impugnante resultara prima facie apta para
torcer la decisin asamblearia, a fin de evitar que la nulidad slo satisfaga

intereses tericos.
La LGS alude a los accionistas que, presentes en la asamblea, votaron en

contra de la resolucin aceptada por sus socios, sin que sea necesario que
stos efecten reserva de acudir a la justicia (incluso para alguna doctrina
tampoco se requiere fundamentar el voto negativo). Distinto es el caso de los
accionistas presentes que se hubieran abstenido de votar la respectiva
decisin. Al guardar silencio la norma, no cabra asignar a la abstencin el
carcter de voto negativo que legitima la pretensin impugnatoria, no pudiendo
por tanto de aceptarse tal interpretacin los accionistas abstenidos peticionar la
nulidad de la resolucin asamblearia en los trminos del art. 251 LGS.
Accionistas incorporados con posterioridad a la fecha en que la decisin

fue impugnada
El derecho de impugnacin de las decisiones de la asamblea, conferido a los

accionistas, no es un derecho incorporado al ttulo accin. Surge de la lesin
de uno o ms de los derechos de aqullos y compete al socio sin que tenga
influencia en ello el nmero de acciones por l posedas. Es que la accin,
como ttulo, enuncia una simple declaracin de verdad y declara la calidad de
socio, de la cual surgen derechos y deberes. Con su transmisin no se
transfieren los derechos de naturaleza personal de carcter potestativo, que
quedan excluidos de la posibilidad de una adquisicin a ttulo derivado, por lo
que la ley impone como condicin al accionista, que ste detente tal calidad
tanto al momento de la celebracin de la asamblea como al de la impugnacin,
no siendo el derecho en cuestin transmisible, por lo que no cabe al socio
incorporado con posterioridad ejercer la accin. La calidad de socio del
impugnante debe, por tanto, existir al momento de la celebracin de la asamblea
que se impugna. No obstante, s cabra reconocer como lo hace la doctrina
extranjera el derecho a impugnar al heredero devenido accionista, siempre y
cuando el causante hubiera contado con tal legitimacin en los trminos del art.
251 LGS.
Qu sucedera en caso de que el accionista legitimado, una vez promovida

la accin de nulidad, perdiera tal calidad? Mayormente se ha entendido que
perdera tambin "en forma instantnea, total, definitiva e ineluctable su estado y
vinculacin con la sociedad", por tanto tambin el inters en la marcha de los
negocios sociales, y, consecuentemente, una legitimacin activa que no transmite
al nuevo accionista.
Accionistas preferidos sin derecho a voto
Podra sostenerse, a partir de los trminos de la ley accionistas que no

votaron favorablemente que los titulares de acciones con preferencia patrimonial
y sin derecho a voto se encuentran excluidos. La cuestin no ha sido
pacficamente resuelta, y algunos autores se inclinan por sostener su legitimacin
como remedio al accionar caprichoso y antijurdico de los dems socios que s
pudieran votar.
Directores
Cualquiera de los miembros del directorio, puede impugnar decisiones

asamblearias violatorias de la ley, del estatuto o del reglamentoart. 251 LGS.
No nos encontramos ms all del equvoco trmino pueden del art. 251 LGS
frente a una facultad de los administradores, sino de un deber, til adems para
evitar se les imputen los daos y perjuicios que su omisin causare. El cargo de
director debe detentarse al momento de demandar, no afectando la legitimidad
del sujeto su posterior alejamiento, ya que de lo contrario las mayoras podran
dar fin al reclamo con solo remover al director accionante.
Cuando la accin sea intentada por la mayora de los directores o miembros

del consejo de vigilancia los accionistas que votaron favorablemente deben
designar por mayora un representante ad hoc, en asamblea especial convocada
al efecto conforme al art. 250 LGS. Si no alcanzare esa mayora, el
representante ser designado de entre ellos por el juez (arg. art. 253, 2 prr.
LGS). La solucin luce insuficiente si se repara en que la misma no prev la
suspensin del plazo para contestar demanda, el que debiera computarse desde
que el representante ad hoc hubiere aceptado su designacin.
Gerentes
Si bien el art. 251 LGS no los incluye entre los sujetos legitimados para
impugnar acuerdos asamblearios, parte de la doctrina s lo hace. Para ello se
parte de que, en la medida en que el art. 270 LGS otorga a los gerentes por
delegacin del directorio funciones ejecutivas de administracin y los hace
responsables en idnticos trminos que a los directores, stos cuentan con
iguales derechos, cargas y obligaciones que aqullos, lo que implica tanto el
ejercicio de la oposicin (art. 254 LGS) como el de la impugnacin (art. 251
LGS) en salvaguarda de su responsabilidad.
Sndicos
Tambin se encuentra legitimada la sindicatura, que no podr excusarse de

iniciar accin de nulidad contra la decisin asamblearia que violare la ley, el
estatuto o el reglamento (art. 251 LGS), en razn de los especficos e
inexcusables deberes que le corresponden (art. 294 inc. 4 LGS). En igual
sentido entendemos debe incluirse al consejo de vigilancia.
Terceros
Conforme refiriramos ut supra, los terceros slo gozarn de legitimacin para

atacar las resoluciones de la asamblea cuando sta involucre una nulidad
absoluta. En tales casos, y de acuerdo prescribe el art. 387 del Cdigo Civil y
Comercial, se encuentran facultados todos aquel que cuente con inters para
hacerlo, con excepcin de quien ejecut el acto sabiendo o debiendo saber
del vicio invalidante. A partir de dicha previsin legal pueden identificarse dos
posiciones segn el grado de amplitud sujetos comprendidos que se confiere a
la norma. Para una parte de la doctrina el trmino "cualquier interesado" alude a
quienes tuvieran una relacin de carcter crediticio con la sociedad. Una segunda
lnea de pensamiento se inclina por entender que tal derecho slo asiste a
terceros que, por su particular relacin con la sociedad, puedan participar en
ocasiones de la misma, tal el caso de debenturistas, tenedores de bonos
convertibles, titulares de bonos de goce y participacin, etc.
Accin de nulidad basada en el rgimen del Cdigo Civil y Comercial
Segn dijramos, aquellas decisiones asamblearias alcanzadas por nulidades

absolutas escapan al rgimen del art. 251 LGS, resultando inconfirmables, por
tanto, imprescriptibles. No obstante, tales supuestos, cuanto menos opinables en
la mayora de los casos, son excepcionales. As, cierta jurisprudencia entendi
que, entre los supuestos excepcionales que habilitan una impugnacin
asamblearia por fuera del plazo del art. 251 LGS por lesin de orden pblico,
se cuentan los casos en que la resolucin importa extralimitacin del gobierno de
la sociedad de manera desviada para dirimir conflictos particulares.
Si bien parte de la doctrina ha reputado como nulas de nulidad absoluta las

decisiones adoptadas por asambleas en las que se rene una mayora de
personas que carece de la calidad de accionista, se ha sostenido lo contrario
concordantemente con lo que refiriramos en apartados anteriores, por cuanto
siendo que el qurum legal es imperativo para proteger a los accionistas otorga
garanta de representatividad de la voluntad social, stos pueden convalidar las
decisiones en defecto tomadas, de dejando transcurrir el plazo legal para
convalidar un acto slo anulable.
Supuestos de nulidad absoluta contractual o referidos al objeto
No obstante que la nulidad absoluta puede ser pedida por cualquiera que
tuviera inters en tal sentido, el art. 387 del Cdigo Civil y Comercial excepta
como sancin a aquel que invoque la propia torpeza para lograr un provecho.
Si bien esto inhibira al socio involucrado, el mbito de aplicacin de la norma es
muy reducido habida cuenta la obligacin del juez de declararla de oficio al
tiempo de dictar sentencia cuando la nulidad fuera manifiesta. Por ejemplo, "si
un miembro de una sociedad constituida para ejercer el contrabando se presenta
pidiendo la nulidad del contrato social, el juez, no obstante la torpeza del
accionante, debe declararla si aquel objeto apareciere expresado en el
instrumento acompaado en la demanda; en cambio, si el contrato fuere
aparentemente regular y la parte manifestara que, pese a esa apariencia, el
verdadero objeto es el contrabando, el juez debera desestimar la demanda,
porque el vicio no aparece manifiesto en el acto y se hace necesaria una
investigacin de hecho que el magistrado no est autorizado a hacer de oficio".
Cuando la sociedad tuviera objeto lcito pero su actividad no lo fuera (art. 19

LGS), la ley expresamente prev que la peticin de nulidad podr ser efectuada
a pedido de parte o de oficio, aclaracin que no resulta ociosa pese a tratarse
de una nulidad absoluta, ya que la determinacin de la existencia de actividad
ilcita requiere de su previa investigacin.
NATURALEZA DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN. LMITES
La accin de impugnacin de las decisiones de la asamblea an cuando

fuera promovida por un socio contra el propio ente en salvaguarda de su inters
personal tiende a restablecer el normal funcionamiento de sus instituciones, por
lo que resulta ser una accin social. Tal naturaleza no muta an en el caso en
que sean directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad
de contralor quienes la ejerzan, ya que stos siempre defienden los intereses
permanentes y objetivos del ente.
PROCEDIMIENTO
Al derogar el art. 385 LGS los arts. 448 y 449 del Cdigo de Comercio, se
suplant el originario juicio rbitros previsto como mecanismo para la solucin de
conflictos societarios (para sociedades annimas), por el del procedimiento
sumario dispuesto por los respectivos cdigos de rito nacionales o provinciales
(art. 15 LGS). En el mbito de la Nacin, a partir de la sancin de la Ley
25.488, el proceso se ha ordinarizado, agregndosele en ms y por la aplicacin
de la Ley 24.573 la mediacin previa criterio fundadamente rechazado por la
doctrina. La demanda debe incoarse ante el Juez del domicilio del ente,
resultando dudosa la posibilidad de recusar al magistrado cuando existieran
diversas acciones que debieran acumularse.
Suspensin preventiva. Sustanciacin de la causa
El Juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no

mediare perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa
garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere
causar a la sociedad (art. 252 LGS). Salvo el supuesto de esta cautelar, slo se
proseguir el juicio despus de vencido el trmino de tres meses al que alude el
artculo 251 LGS, por lo que de existir a su trmino pluralidad de acciones,
stas debern acumularse. Para ello, el directorio tiene obligacin de denunciar
en cada expediente la existencia de las dems (art. 253 LGS).
Revocacin del acuerdo impugnado
Una asamblea posterior puede revocar un acuerdo impugnado. Tal resolucin

surte efecto desde entonces, obstando la iniciacin o la continuacin del proceso
de impugnacin. Sin perjuicio de ello, subsisten las responsabilidades por los
efectos producidos o que sean su consecuencia directa (art. 254 LGS).
Responsabilidad de los accionistas
Los accionistas que votaron favorablemente resoluciones que posteriormente

se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente por sus consecuencias,
sin perjuicio de la responsabilidad que tambin corresponda a los directores,
sndicos e integrantes del consejo de vigilancia (art. 254 LGS).
PLAZO PARA PROMOVER LA ACCIN
A partir de la sancin de la ley 19.550, el plazo para iniciar la accin de

nulidad es el de tres meses, mucho ms breve a fin de conciliar tanto la
estabilidad de las relaciones vinculadas con la estructura societaria y los
derechos de los socios, como la objetivamente necesaria certidumbre de
perdurabilidad de la fuerza vinculante de las decisiones asamblearias y sus
consecuencias jurdicas.
El clculo del plazo principia con la clausura de la asamblea, esto es, desde
el momento en que la resolucin fue aprobada y no desde que se la puso en
ejecucin. Se trata de un plazo de caducidadno de prescripcin, razn por la
cual ste no se interrumpe ni suspende an en razn de feria judicial,
interpelacin en los trminos del art. 2541 del Cdigo Civil y Comercial,
obtencin de la medida dispuesta en el art. 252 LGS, o inicio del trmite de
mediacin previsto en la ley 24.573.
SUPUESTOS ESPECIALES DE ANULABILIDAD DE LAS DECISIONES

ASAMBLEARIAS
Impugnacin de la decisin que aprueba la remuneracin del directorio
Puede suceder que la aprobacin de la remuneracin del directorio hubiera

sido obtenida mediando el voto de accionistas que revistan el carcter de
administradores. En tales casos cabe reclamar la nulidad relativa del acto si el
inters del votante individual el administrador se impusiera al superior inters
social. Otro tanto sucede de aprobarse honorarios por sobre los topes del art.
261 LGS, supuesto en que la sentencia que hiciera lugar a la demanda habr
de imponer a todos los directores y sndicos an a quienes no se hubieran
hecho de cantidad alguna en forma solidaria e ilimitada el reintegro de toda
suma en ms percibida. Tratndose ambos supuestos de violaciones a normas
imperativas, el reintegro de las sumas abonadas no podr ser intentado
transcurridos los tres meses del art. 251 LGS.
Impugnacin de la decisin que aprueba el aumento del capital
La decisin sobre la necesidad, conveniencia y oportunidad de efectuar un

aumento de capital, constituye una cuestin de poltica empresaria reservada al
directorio, no justiciable. Lo contrario importara transformar al tribunal en una
suerte de rgano superior a aquel al que naturalmente corresponde dirigir los
negocios del ente. Este principio general slo cede frente a hiptesis de
arbitrariedad extrema o de irracionalidad de las que resultara un perjuicio al
sujeto reclamante, a quien corresponde su prueba. As, no resulta lcito el
aumento de capital que oculte la intencin principal de licuacin de las
participaciones accionarias minoritarias, habindose reputado abusivo el aumento
de capital acordado en un momento de conocidas dificultades financieras de la
minora, si respetndose el derecho de suscripcin preferente, las nuevas
acciones o participaciones no se emitieran por su valor real, reducindose de
manera sustancial la participacin de quienes no suscriban las nuevas acciones.
Tambin se ha reputado nulo en el caso, de nulidad absoluta el aumento que,
aunque en apariencia justificado, se tradujo en un reparto de utilidades por
idntico monto tres meses despus de realizado.
Clusula del quntuplo
Conforme prescribe el art. 188 LGS, el estatuto puede prever la posibilidad

de aumentar el capital social hasta su quntuplo, decisin que corresponde a la
asamblea ordinaria y que no requiere de conformidad administrativa (art. 235 inc.
1 LGS). Este acrecentamiento no se vincula con disposiciones de orden pblico,
por lo que cualquier vicio que pudiera imputarse a la resolucin impugnada
importar una nulidad relativa, por afectar el inters particular de algunos
accionistas y no derechos inderogables de los socios. El aumento hasta el
quntuplo debe hacerse en concordancia con el art. 245 in fine LGS y que
sanciona con la nulidad la decisin que excluya el derecho de receso de los
accionistas disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio.
Una vez cubierto el quntuplo, en razn de uno o varios aumentos de capital,

la previsin estatutaria se agota, no siendo posible la insercin de una nueva
clusula de contenido similar, por estar aquel el quntuplo indisolublemente
ligado al capital determinado en el estatuto.
Impugnacin de la decisin de postergar el reparto de utilidades
La poltica de utilidades, esto es, la restriccin del derecho individual del socio
a percibir su porcin de dividendos en beneficio de la capacidad de desarrollo
del ente, corresponde a la asamblea. Para ello la LGS prev la formacin de
reservas legales, que no pueden ser inferiores al cinco por ciento de las
ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio ni
superiores al veinte por ciento del capital social. Existe adems la posibilidad de
crear otras reservas, siempre y cuando sean stas razonables y respondan a
criterios de sana y prudente administracin. Su constitucin en el caso de las
sociedades annimas slo puede adoptarse por asamblea especial (art. 244
prr. 4 LGS).
Al igual que para el caso de aumentos de capital, debe precaverse que los
criterios de razonabilidad o de prudente administracin que las justifiquen no
oculten manejos arbitrarios de las mayoras en perjuicio de determinados socios.
As se ha resuelto que de no existir justificacin suficiente, la sociedad no podr

retener sistemticamente las utilidades obtenidas, incurriendo en una actitud
impeditiva ilcita que justifica la impugnacin de tal decisin. Se sealan como
posibles indicios o sntomas de abuso, y que debern ser valorados
conjuntamente en cada caso concreto:
la existencia de otras remuneraciones alternativas distintas del dividendo

para el socio o grupo mayoritario (supuesto que suele darse en las
sociedades cerradas, cuando coincida la persona del administrador con la
del socio mayoritario);
la desproporcin de la medida frente al elevado nivel de reservas
existentes;
la intencin de la mayora de coaccionar a la minora para que venda su
participacin;
la prolongacin en el tiempo de la poltica de no distribucin; v) as se ha
resuelto la nulidad de las decisiones asamblearias que, recurriendo a
impropios arbitrios contables, coloquen utilidades indefinidamente
en cuentas nuevas o reservas facultativas, lo que importa tanto como la
expropiacin de los bienes del accionista.
Impugnacin de la decisin de emitir sin prima
Si bien la decisin sobre la necesidad, conveniencia y oportunidad de efectuar

un aumento de capital constituye en principio una cuestin no justiciable, este
principio cede frente a hiptesis de arbitrariedad extrema o irracionalidad
manifiesta. Al evaluar la cuestin, tambin debe tenerse en cuenta que no existe
norma expresa que imponga la obligacin de emitir con prima. As se ha
sostenido que el inters del accionista que no puede o no quiere suscribir
eventuales aumentos de capital, podra verse afectado cuando ste se efecta
con emisiones a la par, si el valor de las acciones es superior al nominal de
cotejarse con un incrementado patrimonio del emisor. De all que la razonabilidad
en el aumento debe juzgarse tanto en funcin de su oportunidad con las
limitaciones a las que aludiramos como de su forma.
Impugnacin de la decisin de aumentar qurums y mayoras
Fracasada la constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria,

sta se considerar vlidamente constituida en segunda convocatoria cualquiera
sea el nmero de acciones presentes (art. 243 LGS). Pueden los accionistas
resolver agravar dicho qurum? Pese al silencio guardado por la LGS,
entendemos que una decisin en tal sentido resultar nula, por cuanto la LGS
ha previsto expresamente aquellos supuestos en que la alteracin de qurums y
mayoras legales queda al arbitrio de los socios, adems de porque la ley debe
interpretarse de forma tal de garantizar el funcionamiento de los rganos
sociales.
Distinto resulta el caso de la asamblea extraordinaria, en el que

expresamente se autoriza a los socios a agravar o disminuir qurums. Sin
perjuicio de ello, la aludida autorizacin no puede ser utilizada de manera tal que
el aumento importe unanimidad, inhibiendo a los socios de ejercer el derecho de
veto del que gozan como remedio al principio mayoritario.
Impugnacin de la decisin asamblearia por violacin al derecho de informacin
La posibilidad de impugnar acuerdos sociales adoptados a partir de la lesin

del derecho de informacin del socio resulta un mecanismo de defensa
ampliamente reconocido. El derecho de informacin se halla funcionalmente
orientado al suministro de elementos relevantes para la participacin del socio en
el debate y posterior formacin de la voluntad del ente, por lo que su
desconocimiento se traduce en un vicio o defecto de la fase deliberativa (lo que
no afecta la regularidad de la asamblea sino la de los acuerdos adoptados sobre
determinadas materias).
Impugnacin relacionada con la aceptacin y capitalizacin de aportes
Pueden sealarse entre otros motivos de impugnacin referidos a la

capitalizacin de aportes, que:
la decisin del directorio de aceptar aportes irrevocables, que tiene que

resultar justificada de igual forma que debe serlo la posterior de aumentar
el capital social, debe ser puesta en conocimiento de los accionistas en
oportunidad de elaborar la memoria del ejercicio, a efectos de evitar que

los no aportantes resulten sorpresiva o imprevistamente licuados en sus
participaciones al tiempo de la capitalizacin;
frente al caso de desproporcin entre el valor nominal de las acciones y
su valor patrimonial, correspondera emitir stas con prima, por lo que
cabra plantear accin de impugnacin de la resolucin asamblearia que
capitalice los aportes a la par, y si existiera la referida desproporcin.
Quien no podra hacer planteos al respecto es el aportante carece de
legitimacin, no es socio. Adems, ste debi en todo caso conocer el
valor real de las acciones frente al nominalmente expresado, previendo la
posibilidad de la fijacin de una prima. A ello se suma que, si de
conformidad con la LGS los accionistas disconformes con la fijacin de una
prima no podran exigir que las acciones se emitan a la par, no puede
tener un mejor derecho quien siendo tercero hace un aporte irrevocable.
Impugnacin por voto del administrador del sucesorio en exceso de sus

facultades
Para el caso de que el administrador del sucesorio votara en exceso de sus

facultades sin el consentimiento unnime de los sucesores ni autorizacin
judicial, la decisin asamblearia sera anulable. Ello por cuanto al apartarse de
las previsiones del art. 2325 del Cdigo Civil y Comercial "se pondra de
manifiesto su incapacidad para expresar la voluntad de la masa indivisa en ese
acto particular y, por consiguiente, la invalidez de su voto (arg. por analoga art.
1025 del Cdigo Civil y Comercial). Toda vez que la administracin de las
acciones de la sucesin est a cargo de todos los coherederos actuando
conjuntamente, no podr considerarse vlido el voto emitido por el administrador
sin solicitar aprobacin judicial que cuente con la disconformidad de uno de
ellos".
DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
CARACTERSTICAS
Este tipo social, subespecie de la comandita simple, se caracteriza por tener

dos tipos de socios, los comanditados o colectivos con responsabilidad
subsidiaria, solidaria e ilimitada y cuyos aportes no pueden representarse en
acciones por ser partes de inters, y los comanditarios cuya responsabilidad
alcanza slo el capital que suscriben y cuyos aportes, al igual que ocurre en las
sociedades annimas, s se representan en acciones (art. 315 LGS). Concurren
entonces para la conformacin del ente uno o ms socios solidarios, sometidos
al rgimen de los socios colectivos, y un capital comanditario representado en
acciones.
Resultan de aplicacin para el tipo las normas de las sociedades annimas

por lo que las en comanditas por acciones son clasificadas por la ley dentro de
las sociedades de capital, salvo disposicin en contrario (art. 316 LGS).
Supletoriamente se rigen por las disposiciones previstas para la sociedad en

comandita simple (art. 324 LGS), si bien limitada su extensin a los siguientes
aspectos:
aportes del socio comanditario (arts. 135, 38 y 39 LGS);
designacin de la administracin (arts. 136 y 318 LGS)
prohibiciones que pesan sobre el socio comanditario (art. 137);
actos autorizados al socio comanditario (art. 138 LGS);
voto del socio comanditario, para algunas cuestiones especficas (arts. 139
2 parte y 321 LGS);
supuestos de inmixin en la administracin del socio comanditario.
Constitucin
Siendo, segn sealramos, que la sociedad en comandita por acciones se

rige para aquellas cuestiones no especficamente previstas para el tipo, por las
disposiciones que regulan a las annimas, su constitucin debe hacerse por
instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica (art. 165 LGS).
Respecto de la posibilidad de que algunos de sus socios revistan el doble

carcter de comanditados y comanditarios, la ley nada dice. Sin perjuicio de ello,
por tratarse la existencia de ambas clases de socios de un requisito que hace al
tipo, slo ser posible en tanto al menos uno de los comanditarios posea con
exclusividad tal carcter.
Rige para las en comanditas por acciones la incapacidad de derecho dispuesta

en el art. 30 LGS, por lo que a stas slo les est permitido asociarse con
sociedades por acciones annimas y en comandita por acciones y de
responsabilidad limitada. La norma apunta tanto a evitar que por medio de
participaciones en el capital de sociedades no fiscalizadas se eludan las
disposiciones de los arts. 299 y 301 LGS, como a preservar el inters de los
accionistas en caso de extensin de quiebra a la sociedad por acciones, si esta
resultara socia con responsabilidad ilimitada. Empero, la existencia de dos clases
de socios con distintas responsabilidades plantea algunas dudas sobre si las
sociedades por acciones pueden participar del capital comanditado.
DERECHOS. RESPONSABILIDADES
Socio comanditado
Los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los
socios de la sociedad colectiva (art. 315 LGS), por tanto rinden cuenta por los
pasivos sociales de forma personal, solidaria, ilimitada y subsidiaria, siendo todo
pacto en contrario inoponible a terceros (art. 125 LGS). Atendidos los pasivos
sociales por cualquiera de los socios, stos podrn repetirse entre s las sumas
desembolsadas y hasta el lmite de sus participaciones. Producto de la
subsidiaridad en la responsabilidad, es que los socios gozan del beneficio de
excusin (art. 1583Cdigo Civil y Comercial), del que resulta su derecho a
oponerse a que se haga efectiva la condena contra ellos hasta tanto el acreedor
no haya ejecutado todos los bienes del deudor principal el ente. De producirse
la quiebra del ente, tambin se producir automticamente la de los socios
comanditados en razn de la ilimitacin de sus responsabilidades (art. 160LCQ),
lo que trae aparejada la desaparicin de la apuntada subsidiariedad y la prdida
del beneficio de excusin (art. 1584, inc. a, Cdigo Civil y Comercial).
Socio comanditario
La responsabilidad del socio comanditario se extiende nicamente hasta el

capital que suscribe (art. 315 LGS). Pese a tal limitacin, adherimos a la
posicin doctrinaria que calificamos como amplia segn la cual, an en el
caso de las sociedades en comanditas por acciones, puede aplicarse al socio
comanditario la sancin de extensin ilimitada de responsabilidad por aplicacin
de los arts. 318, 324 y 136 LGS, y que habilita a trasladar a estos incluso la
falencia del ente, en supuestos de intromisin en la administracin. Sin dejar de
lado la problemtica que tal intromisin acarrea, y a la que aludiramos al
referirnos a la sociedad en comandita simple, corresponden al socio comanditario
los mltiples derechos incorporados a las acciones que posea y que le permiten
tomar parte en las asambleas, examinar los libros, impugnar las decisiones y
pedir el pago de dividendos, entre otros.
DENOMINACIN
La denominacin social se integra con las palabras sociedad en comandita por

acciones, su abreviatura, o la sigla S.C.A. Siendo que la denominacin identifica
a entes en los que la responsabilidad de sus socios es limitada, la ley prev
que la omisin de la indicacin hace responsables ilimitada y solidariamente al
administrador, juntamente con la sociedad, por los actos en tales condiciones
concretados (art. 317 LGS).
La sociedad puede tambin optar por actuar bajo una razn social, para lo
cual deber incluir en la misma el nombre de alguno, algunos o todos los
socios comanditados (arts. 317 y 126 LGS). En atencin al principio de
sinceridad, no deben figurar en la razn social terceros, y para modificarla ser
necesario aclarar tal circunstancia, de manera que resulte indubitable la identidad
de la sociedad y de quienes la integran. Cuando la razn social no contuviera el
nombre de alguno de los socios y se designara al ente por su objeto o por un
nombre de fantasa, sta deber contener las palabras y compaa o su
abreviatura (art. 126 LGS). La violacin de estas disposiciones hace a quien
acta en representacin del ente el firmante responsable solidariamente con la

sociedad por las obligaciones en infraccin contradas (art. 126 LGS).
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
El contrato debe regular el rgimen de administracin (art. 11 inc. 6 LGS),

pudiendo hacerlo en caso de que se optara por una administracin plural,
mediante un directorio. Sin perjuicio de ello, compartimos el criterio de calificada
doctrina sobre que, en lo que respecta al rgimen de designacin de tales
administradores, son en principio de aplicacin las disposiciones propias de las
sociedades colectivas (arts. 136 y 318 LGS). Empero, ello no sucede con
la registracin de tal designacin o su cese ante el Registro, en que deben
seguirse las pautas fijadas para las sociedades annimas.
La administracin slo puede ser ejercida por socios comanditados o terceros,

estando vedada la participacin de los socios comanditarios (art. 318, 324 y 137
LGS). An en el caso de que el estatuto no previera la organizacin de la
administracin bajo la estructura de un directorio, aquella no deja de ser un
rgano ni la sociedad de capital, lo que hace necesaria la previa deliberacin
de sus integrantes sujeta a qurums y mayoras legales a fin de que la
decisin alcanzada sea imputable al ente. Y si bien es cierto que cabe la
aplicacin supletoria de las normas de las sociedades colectivas siempre que
estas no colisionen con las de la annima (art. 324; su remisin a arts. 128 y
136 LGS) "no debe exagerarse al punto de sostener que pueda administrar
indistintamente cualquiera de los socios colectivos o comanditados a los que se
agrega en la sociedad en comandita por acciones, tambin cualquier tercero.
No creemos que sea as, pues en la sociedad en comandita por acciones
prevalece la nocin organicista, an cuando se convenga que la modalidad
directorial no es obligatoria".
En cuanto al rgimen de responsabilidad de los administradores, son de
aplicacin los arts. 274 a 279 LGS con ms la pauta general del art. 59 LGS, y
pesan sobre aqullos las mismas prohibiciones e incompatibilidades que para los
directores (arts. 264, 271, 272 y 273 LGS). La garanta que stos deben prestar
(art. 256 LGS) tambin es exigible a los administradores de las en comanditas
por acciones.-
Los administradores duran en sus cargos el tiempo que fije el estatuto (art.
318 LGS), no siendo de aplicacin el tope de tres ejercicios impuesto por el art.
257 LGS. La estabilidad en el cargo as lograda ha sido vista por alguna
doctrina como una ventaja del tipo en comandito accionario por sobre el de la
annima, por cuanto permitira al ente aprovechar el crdito personal de aquellos
y potenciarlo con el real suyo.
En punto a la representacin del ente, si la administracin estuviera organizada

en forma de directorio, le corresponder al presidente o a uno o ms de los
directores si as se previera (art. 268 LGS). Si en cambio tal organizacin no se
hubiera adoptado, atento el silencio de la LGS y "la particular estructura que
tiene la administracin de la sociedad en comandita, el carcter de administrador
lleva implcita la facultad de representacin, salvo que el estatuto diga lo
contrario".
1. Inmixin del socio comanditario
Segn apuntamos, resulta vedado a los socios comanditarios inmiscuirse en la

administracin de la sociedad o ser mandatarios de la misma (art. 318 LGS).
En caso de violacin de tal prohibicin se aplican la normas de las en
comanditas simples (arts. 324, 137 y 138) y que disponen que su
responsabilidad se transforma en solidaria e ilimitada en lo tocante a los actos
individualmente realizados, incluso respecto de aquellos en que no hubiere
intervenido, si su actuacin fuera habitual. Los supuestos de intromisin de los
que pudiera derivarse la ilimitacin de la responsabilidad son
denominados supuestos de inmixin y pueden darse en razn de la gestin
societaria, la representacin o la intrusin ocasional en la administracin. La
circunstancia de que los socios comanditarios no puedan intervenir en la
direccin y administracin de la empresa no significa que carezcan de derechos
para ejercer el control interno en la marcha social (art. 55 LGS).
2.- Remocin
La remocin del administrador se ajusta a las mismas previsiones que para los
administradores de sociedades colectivas, conforme dispone el art 129 LGS al
que remite el art. 319 LGS. Puede entonces aqul, socio o no y designado o
no en el contrato social, ser removido por decisin de la mayora del capital, en
cualquier tiempo y sin necesidad de invocacin de causa, salvo pacto en
contrario (art. 129 LGS). El socio administrador se encuentra impedido de votar
sobre la procedencia o no de su apartamiento (art. 322 LGS). Cuando el
contrato requiera para la remocin la existencia de justa causa, el administrador
que no la aceptara conservar su cargo hasta que por sentencia judicial se la
disponga, salvo que se resolviera su separacin provisional por aplicacin del
rgimen de intervencin judicial (art. 113 a 117 LGS). Los socios disconformes
con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de
la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso (art. 129 LGS). Si quien
solicitara judicialmente el desplazamiento con justa causa fuera un socio
comanditario, ste deber contar para ello con al menos un cinco por ciento del
capital social (art. 319 LGS).
El socio comanditado que fuera removido de la administracin, tendr derecho

a retirarse de la sociedad o a transformar su parte en comanditaria (art. 319
LGS).
3. Acefala
Cuando la administracin no pueda funcionar por acefala renuncia, inhabilidad

o muerte del administrador que torne inoperante el rgano, sta debe ser
reorganizada dentro del trmino de tres meses a fin de evitar su disolucin (arts.
320 y 94 inc. 4 LGS). Mientras tanto, el sndico debe nombrar un administrador
provisorio que se encargue del cumplimiento de los actos ordinarios, quien
actuar frente a terceros con aclaracin de su calidad (art. 320 LGS). En tales
condiciones actuacin ordinaria y aclaracin de su calidad transitoria el
administrador provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado (art.
320 LGS). Siendo que la LGS ha hecho optativa la sindicatura para estas
sociedades (art. 284 LGS), la norma ha perdido virtualidad. Entendemos que en
tal caso los socios comanditarios podrn, frente a supuestos de emergencia,
tomar a su cargo los actos ordinarios con idnticos alcances que el sndico,
hasta tanto la reorganizacin se produzca y si la reorganizacin fuera ab
initio posible.
ASAMBLEA
La asamblea se integra con socios de ambas categoras. Las partes de inters

de los comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor de
las acciones a los efectos del qurum y del voto las cantidades menores no se
computan a ninguno de esos efectos (art. 321 LGS).
El socio administrador puede participar en las asambleas, con voz pero sin
voto. Cualquier clusula en contrario es nula cuando involucre asuntos
relacionados con:
la eleccin y remocin del sndico. La norma busca mantener as

independencia entre quienes administran y quienes los controlan;
la aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos, o la

deliberacin sobre su responsabilidad;
la remocin prevista en el artculo 319 (art. 322 LGS).
FISCALIZACIN
La fiscalizacin interna sindicatura o consejo de vigilancia es optativa, salvo

que se configure alguno de los supuestos del art. 299 LGS (art. 284 LGS), en
que ser obligatoria.
CESIN DE LA PARTE SOCIAL DE LOS COMANDITADOS
La cesin de la parte social del socio comanditado requiere de la previa

conformidad de los socios, obtenida en reunin de socios dictada con los
qurums y mayoras propia de asamblea extraordinaria (arts. 323 y 244 LGS).
Mientras que alguna doctrina opina que esta conformidad no se requiere cuando
la cesin se lleve a cabo entre comanditados, o bien por fallecimiento del socio,
otra corriente no slo sostiene su necesidad sino que esta debe adems
alcanzarse de la forma agravada prevista en el cuarto prrafo del art. 244 LGS
para los denominados supuestos especiales. La cesin de capital comanditado

debe ser inscripta ante el Registro. La transmisin del capital comanditario es,
salvo limitacin en contrario que no importe prohibicin, libre (art. 214 LGS).
LA SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA, LA SOCIEDAD DEL ESTADO Y LA

SOCIEDAD ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA
GENERALIDADES
Cualquiera sea la ideologa en que se sostenga la poltica de hacienda de un

gobierno, no puede soslayarse la importancia de la actividad del Estado en
ciertas reas de la economa principalmente relacionadas con servicios pblicos,
y sin por ello desdear aquellas que slo procuran como finalidad el lucro. Los
objetivos de la intromisin empresarial del Estado abarca las ms diversas
situaciones, desde el restablecimiento de la concurrencia cuando existan
formaciones monoplicas, hasta la realizacin de proyectos que acten como
factores de estmulo de determinados sectores creando nuevas industrias en
regiones carentes de desarrollo econmico. Para llevar a cabo tales cometidos, la
Nacin se sirve de diversas formas jurdicas, de manera independiente o con la
participacin de particulares, siendo las que habremos de tratar aqu sociedad
de economa mixta, sociedad del Estado y sociedad annima con participacin
estatal mayoritaria slo algunas de ellas.
DE LA SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA
La participacin del Estado en estos entes es estatutaria y permanente.

Adems, el acta de constitucin, la ley o el decreto de creacin, determinan
imperativamente el modo y porcentaje de participacin del Estado, el que no
puede cambiarse sin el dictado de una ley en contrario a diferencia de las
sociedades con participacin estatal mayoritaria en que el Estado participa
adquiriendo acciones, de las que puede desprenderse sin afectar la sociedad.
Caractersticas. Naturaleza
Son sociedades de economa mixta las que forma el Estado nacional, las
provincias, las municipalidades o las entidades administrativas autrquicas dentro
de sus facultades legales, por una parte, con sujetos particulares "capitales
privados" en trminos de la ley, para la explotacin de empresas que tengan
por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin,
el fomento o el desarrollo de actividades econmicas (art. 1 dec. 15.349/46)
Si bien el dec. 15.349/46 su art. 2 prescribe que atendiendo la finalidad que

proponga su constitucin, la sociedad de economa mixta puede ser tanto una
persona de derecho pblico como de derecho privado, mayormente se trata de
entes de carcter privado. Ello por cuanto:
no se hallan encuadrados dentro de la administracin pblica;
revisten forma de sociedad;
se trata de una clase especfica de sociedad mercantil, atento la remisin al

rgimen de las annimas que efectan los arts. 3 del dec. 15.349/46 y 389
LGS.
Empero, en oportunidades se las ha considerado como sujetos de carcter

pblico, atendiendo:
la designacin de su personal directivo por el Poder Ejecutivo;
el control constante sobre la entidad que ejerce el Estado;
la obligacin de la sociedad ante el Estado de cumplir sus fines propios, de

inters general, y
la circunstancia de que detente derechos de poder pblico.
La determinacin de la naturaleza de estos entes o de las sociedades con

participacin estatal mayoritaria no es menor. De ella depender su
sometimiento a tal o cual rgimen legal, la presuncin o no de la comercialidad
de sus actos, la determinacin del carcter pblico o privado de sus fondos, la
pertenencia de sus bienes a la sociedad o al Estado, entre otros temas de
importancia.
Constitucin
Para su constitucin, la sociedad de economa mixta requiere del dictado de

una ley previa que as lo autorice. Si bien tal exigencia no se refiere de manera
expresa del dec. 15.349/46, ello se desprende de su art. 8 en cuanto prev que
el derecho de veto con que cuenta la administracin se ejerce entre otros
para repeler "resoluciones contrarias a la ley de su [la sociedad] creacin".
Aportes
Para la conformacin del capital, la sociedad de economa mixta combina el

rgimen de aportes propio de una sociedad annima y que cabe a los socios
privados, con el que de manera especial dispone para la administracin pblica
(art. 4 dec. 15.349/46).
Administracin
La administracin de la sociedad est a cargo de un directorio, integrado por

argentinos nativos (dec. 15.349/46, art. 7). Corresponde a la administracin
pblica la eleccin del presidente de la sociedad y de por lo menos un tercio del
nmero de los directores que se fije por los estatutos. En razn de los intereses
que las sociedades de economa mixta involucran, la ausencia o impedimento del
presidente slo se salva con su reemplazo por alguno de los directores que
tambin representen a la administracin pblica (dec. 15.349/46, art. 7). Los
directores as designados, sin perjuicio de sus calidades y responsabilidades
orgnicas, tambin "representaran a la Administracin Pblica" (dec. 15.349/46,
art. 7), y que su relacin con sta variar segn sean funcionarios o empleados
pblicos, en cuyo caso debern cumplir las rdenes e instrucciones que reciban
de sus superiores jerrquicos, o bien se trate de terceros contratados por la
administracin a tales fines, supuestos en que su relacin se regir por las
reglas del mandato.
Sin perjuicio de ello, el cuanto menos opinable decreto 196/2015 estableci
que los directores, sndicos, consejeros y funcionarios designados por el Estado
Nacional en las sociedades donde tenga participacin en el capital social, son
funcionarios pblicos a los efectos de la delimitacin de su responsabilidad, "con
lo que el Estado garantiza su indemnidad para el caso de que fueren
demandados, intimados, requeridos, denunciados, querellados o imputados por el
ejercicio de sus responsabilidades" , salvo supuestos de dolo o culpa grave (arts.
1, 2 y 3).
La nota saliente de este tipo de sociedades es la facultad con que cuenta el

presidente o en su ausencia cualquiera de los directores nombrados por la
administracin pblica de vetar las resoluciones de directorio o asamblea
cuando stas fueran contrarias a la ley en general, a la ley de creacin del
ente, o a sus estatutos sociales, o bien cuando entienda que puedan verse
comprometidas las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad (15.349/46,
art. 8). La ley prev para tales casos un procedimiento de revisin del veto de la
resolucin objetada, con efecto suspensivo y a cargo de la autoridad
administrativa superior de la administracin pblica asociada. Si el revisor no se
expidiera sobre la cuestin dentro del trmino de veinte das, la resolucin
directorial o asamblearia impugnada se tendr por vlida. Cuando el veto se
fundamentase en la violacin de la ley o de los estatutos sociales, y no en
razones de oportunidad, mrito o conveniencia, el capital privado podr recurrir a
la justicia la resolucin que en definitiva sea dictada (15.349/46, art. 8).
La importancia del veto en ste tipo de entes es capital, por cuanto la ley no
exige que la administracin pblica detente la mayora para imponerse en las
asambleas, de lo que se deriva que an con una participacin de escasa
relevancia puede imponer su oposicin a los socios aportantes de capital privado.
La suerte de estas sociedades queda as sellada en un inestable equilibrio
producto de tal poder y que perturba los en ocasiones no concordantes intereses
representados. La cuestin que hace a la supervivencia de estos entes como
vehculos tiles radica entonces en la no prevalencia de los intereses de unos
por sobre los de otros pblicos y privados, o viceversa, y del concurso
permanente y estable de los impulsos individuales y colectivos orientados a una
recproca colaboracin en pos de su unidad funcional.
Responsabilidad de los socios, administradores y miembros del rgano de

fiscalizacin
De los socios
La responsabilidad del socio privado de la sociedad de economa mixta se

sujeta a los trminos que la LGS prev para el socio de la sociedad annima,
esto es, la integracin de las acciones suscriptas (art. 163 LGS). La
responsabilidad de la administracin pblica, en cambio, se limita exclusivamente
"a su aporte societario" (art. 14 dec. 15.349/46), lo que no importa una extensin
anloga a la de su socio privado, por cuanto el aporte del Estado, segn ya
sealamos, puede consistir en la concesin de privilegios de exclusividad o
monopolio, la exencin de impuestos, determinada proteccin fiscal, la
compensacin de riegos, el pago de primas, subvenciones, etc. (art. 4 dec.
15.349/46).
De los administradores y miembros de los rganos de fiscalizacin
Para los administradores y miembros de rganos de fiscalizacin, designados

tanto por los accionistas tenedores de capital formado con aportes privados como
por la administracin pblica, rige el rgimen de responsabilidad propio de las
sociedades annimas (arts. 58, 59 y 274 a 279 LGS). La administracin pblica
no responde por los actos de los mismos (art. 14 dec. 15.349/46). Segn se
sealara supra, el decreto 196/2015 estableci que los directores, sndicos,
consejeros y funcionarios designados por el Estado Nacional en las sociedades
donde tenga participacin en el capital social, son funcionarios pblicos a los
efectos de la delimitacin de su responsabilidad, "con lo que el Estado garantiza
su indemnidad para el caso de que fueren demandados, intimados, requeridos,
denunciados, querellados o imputados por el ejercicio de sus responsabilidades" ,
salvo supuestos de dolo o culpa grave (arts. 1, 2 y 3).
Gobierno
Ni el dec. 15.349/46 ni su ley ratificatoria 12.962 dan pautas sobre el
funcionamiento de la asamblea de accionistas, por lo que resultan de aplicacin
las previsiones de la LGS respecto de las asambleas de accionistas (arts. 233 a
254 LGS). Empero, las disposiciones de la LGS deben emplearse teniendo en
cuenta los intereses que motivaran la intervencin del Estado en la sociedad y el
poder de veto con que sus representantes cuentan, cualquiera sea el porcentaje
de sus tenencias accionarias, lo que usualmente impedir su aplicacin lisa y
llana.
Fiscalizacin
Corresponde a la administracin pblica la eleccin del sndico (dec. 15.349,

art. 7). La utilizacin del singular obedece a que el precepto data de 1946, por
lo que debe armonizarse con las previsiones al respecto introducidas por la LGS
y que imponen para el caso una sindicatura plural impar (sus arts. 284 y 299
inc. 3), en la que la administracin deber contar con la mayora. Estas
sociedades, adems, estn sujetas a la fiscalizacin externa permanente por
parte del organismo de contralor que le corresponda, segn cual sea su domicilio
(art. 299 inc. 3 LGS).
Adems su administracin queda sujeta al control del Comit de Auditora de

la Nacin, debiendo adecuar su comportamiento a las "Normas Mnimas de
Control Interno para el Buen Gobierno Corporativo en Empresas y Sociedades
del Estado", previstas en la resolucin 37/2006 de la Sindicatura General de la
Nacin.
Quiebra. Disolucin y liquidacin
Al igual que las sociedades annimas de capital mayoritario estatal y las

sociedades del Estado, las sociedades de economa mixta pueden ser declaradas
en quiebra (arts. 2 y 293ley 24.522 LCQ). Pueden adems ser disueltas y
liquidadas segn los trminos estatutarios o las previsiones de la LGS. Una vez
liquidada, termina el carcter de la existencia del ente como de economa
mixta posponindose as la cancelacin de la inscripcin, lo que permite a los
socios privados, si as lo desean, rescatar las acciones de la entidad oficial y
continuar la misma sociedad bajo el nuevo rgimen que adopta annima simple
(art. 10 dec. 15.349/46).
Tratndose de sociedades que explotan servicios pblicos, vencido el trmino

de duracin de la sociedad, la administracin podr tomas a su cargo las
acciones en poder de los particulares y transformar la sociedad de economa
mixta en un ente estatal (entidad autrquica administrativa), continuando el objeto

de utilidad pblica para el cual la sociedad fue creada (art. 12 dec. 15.349/46).
DE LA SOCIEDAD DEL ESTADO
Las sociedades del Estado son una invencin legislativa ley 20.705 de 1974
con la que se aspiraba a la creacin de un ente estatal regido por los
fundamentos del derecho privado, "a fin de amalgamar la flexibilidad operativa
propia de las sociedades annimas, con las garantas de orden social inherentes
a la propiedad estatal absoluta" y el propsito de dar vida a una forma
asociativa a travs del cual la actividad econmica del Estado alcanzara un
mayor nivel de eficiencia.
La utilizacin de este tipo de sociedades, as como la de las sociedades de

economa mixta o las sociedades con participacin estatal mayoritaria, se ha
visto drsticamente reducida a partir de la sancin de la ley 23.696 de
Emergencia Administrativa de 1989, y que dispusiera el paulatino abandono
del Estado de actividades empresariales que pudieran serles confiadas a
particulares, por encontrarse "en estado de emergencia la prestacin de los
servicios pblicos, la ejecucin de los contratos a cargo del sector pblico y la
situacin econmica financiera de la Administracin Pblica Nacional centralizada
y descentralizada, entidades autrquicas, empresas del Estado, Sociedades del
Estado, Sociedades annimas con participacin Estatal Mayoritaria, Sociedades
de Economa Mixta, Servicios de Cuentas Especiales, Obras Sociales del Sector
Pblico Bancos y entidades financieras oficiales, nacionales y/o municipales y
todo otro ente en que el Estado Nacional o sus entes descentralizados tengan
participacin total o mayoritaria de capital o en la formacin de las decisiones
societarias" (su art. 1).
Caractersticas
Las sociedades del Estado son aquellas que, con exclusin de toda
participacin de capitales privados, constituye el Estado nacional, o los Estados
provinciales, o los municipios, o los organismos estatales legalmente autorizados
al efecto, para desarrollar actividades de carcter industrial y comercial o explotar
servicios pblicos. Sin perjuicio de las similitudes existentes entre la sociedad del
Estado y la sociedad annima, su ley de creacin introduce respecto del rgimen
de sta ltima al menos dos derogaciones especficas de tal magnitud "que para
algunos autores ni siquiera llega a configurar una sociedad", que se resumen en:
La exclusin de todo capital privado, tanto para su conformacin como

frente a eventuales incorporaciones, por cuanto en ningn caso las
sociedades del Estado pueden transformarse en sociedades annimas con
participacin estatal mayoritaria ni admitir, bajo cualquier modalidad, la
incorporacin a su capital de capitales privados (ley 20.705; arts. 1 y 3).
La expresa admisin de sociedades unipersonales (Ley 20.705; arts. 1 y 2),

en excepcin al rgimen general de pluralidad dispuesto en el art. 1 LGS.
Constitucin y funcionamiento
Sin perjuicio de las apuntadas diferencias y sus consecuencias, las sociedades

del Estado se someten en su constitucin y funcionamiento en cuanto fueran
compatibles, a las normas que regulan las sociedades annimas.
Administracin y fiscalizacin
Los directores de las sociedades del Estado estn sometidos al rgimen de

incompatibilidades previsto por el art. 310 LGS (ley 20.705; art. 7), por lo que no
pueden integrar el rgano de administracin quienes no pueden ser directores
en general-, segn ya se tratara.
Adems de los deberes y obligaciones propios de todo administrador societario

LGS, aquellos de las sociedades del Estado quedan adems sujetos al control
del Comit de Auditora de la Nacin, debiendo adecuar su comportamiento a las
"Normas Mnimas de Control Interno para el Buen Gobierno Corporativo en
Empresas y Sociedades del Estado", previstas en la resolucin 37/2006 de la
Sindicatura General de la Nacin. Sin perjuicio de ello, el cuanto menos
opinable decreto 196/2015 estableci que los directores, sndicos, consejeros y
funcionarios designados por el Estado Nacional en las sociedades donde tenga
participacin en el capital social, son funcionarios pblicos a los efectos de la
delimitacin de su responsabilidad, "con lo que el Estado garantiza su

indemnidad para el caso de que fueren demandados, intimados, requeridos,
denunciados, querellados o imputados por el ejercicio de sus responsabilidades" ,
salvo supuestos de dolo o culpa grave (arts. 1, 2 y 3).
Quiebra
Al igual que las sociedades annimas de capital mayoritario estatal y las

sociedades de economa mixta, las sociedades del Estado pueden ser declaradas
en quiebra (arts. 2 y 293LCQ).
DE LA SOCIEDAD ANNIMA CON PARTICIPACIN ESTATAL

MAYORITARIA
Caractersticas
La LGS define como sociedad annima con participacin estatal mayoritaria a

todas aquellas que se constituyan con el Estado nacional, los estados
provinciales, los municipios u organismos estatales autorizados, de modo que
stos sean propietarios individual o conjuntamente de acciones que
representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que
ello sea suficiente para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias
(art. 308 LGS).
Tambin son annimas con participacin estatal mayoritaria, aunque adquieren

tal carcter de manera derivada, las sociedades preexistentes en las que el
Estado en cualquiera de sus formas alcanzara tal participacin. El texto legal
establece que para que tal supuesto sea posible, se requiere que una asamblea
de socios especialmente convocada al efecto acepte dicha incorporacin sus
alcances "sin que medie oposicin expresa de algn accionista" (art. 309 LGS).
Sin perjuicio de que los trminos del artculo parecen consagrar una suerte de
derecho de veto en favor del socio disidente para la incorporacin del Estado, la
solucin no puede ser otra que la del rechazo de su posicin y posterior
habilitacin de su receso (art. 245 LGS). Los intereses en juego la obvia
disparidad entre los del Estado y los del socio minoritario no permiten otra
interpretacin.
La participacin mayoritaria del Estado en el capital social a la que alude la

LGS (cincuenta y uno por ciento) no necesariamente asegure, por s sola, su
prevalencia en asambleas ordinarias y extraordinarias del ente. Tal predominio,
que apunta a que el Estado cuente con qurums y mayoras legales propias,
nicamente se obtiene para el caso de asambleas extraordinarias en primera
convocatoria con el sesenta por ciento del capital con derecho a voto (art. 264
LGS).
En cuanto a la eventual existencia de un inters del Estado-accionista contrario

al inters social, en trminos del art. 248 LGS, la hiptesis resulta inaplicable por
ser el inters de aquel superior y primar sobre el particular del ente. Ello no
quiere decir que el desvo apuntado no pueda darse a partir de la actuacin del
sujeto que desempee el cargo, en provecho propio o ajeno.
Naturaleza
Sin perjuicio de la calidad de socio mayoritario del Estado, la sociedad

annima con participacin estatal mayoritaria es un sujeto de derecho privado,
dotado de personalidad y patrimonio propio que incluso puede ser declarado en
quiebra (arts. 2 y 5LCQ y art. 293LCQ derogatorio de los arts. 313 y 314 LGS
actual LGS). En concordancia, el art. 149 del Cdigo Civil y Comercial
establece que la participacin del Estado en personas jurdicas privadas no
modifica el carcter de stas, incluso cuando se prevean para aquel derechos y
obligaciones diferenciados. Que estas sociedades respondan a la necesidad del
Estado de participar activamente en empresas que involucran
preponderantemente el inters pblico o en aquellas en las que "la aplicacin del
capital privado en un momento determinado satisface la poltica de prosperidad"
constitucionalmente consagrada, tampoco las aparta del sometimiento al
ordenamiento societario mercantil. Empero, si la sociedad tuviera otorgada por ley
potestades o privilegios de derecho pblico que permitan distinguir con claridad
su rgimen global como perteneciente a dicho ordenamiento, pueden ser
reputadas como sujetos de derecho pblico.
La determinacin de la naturaleza de estos entes o de las sociedades de

economa mixta segn ya apuntamos no es menor. De ella depender su
sometimiento a tal o cual rgimen legal, la presuncin o no de la comercialidad
de sus actos, la determinacin del carcter pblico o privado de sus fondos, la
pertenencia de sus bienes a la sociedad o al Estado, entre otros temas de
importancia.
Administracin
Por tratarse de sociedades sujetas a fiscalizacin estatal permanente (art. 299

inc. 3 LGS), su administracin est a cargo de al menos tres directores,
elegidos asambleariamente. Con independencia de la calidad de funcionarios que
aquellos designados por el Estado pudieran tener en sus reparticiones, "en lo
que a la sociedad concierne sus tareas son ajenas a la funcin pblica, no
sern susceptibles de incurrir en delitos especficos para funcionarios pblicos y
no poseen los derechos y deberes de los funcionarios pblicos". Sus funciones y
atribuciones se rigen segn las previsiones para los directores de sociedades
annimas, a las que remitimos.
Por aplicacin del cuanto menos opinable decreto 196/2015, los directores,
sndicos, consejeros y funcionarios designados por el Estado Nacional en este
tipo de sociedades, son funcionarios pblicos a los efectos de la delimitacin de
su responsabilidad, "con lo que el Estado garantiza su indemnidad para el caso
de que fueren demandados, intimados, requeridos, denunciados, querellados o
imputados por el ejercicio de sus responsabilidades" , salvo supuestos de dolo o
culpa grave (arts. 1, 2 y 3).
Prohibiciones e incompatibilidades para ser director

Se aplican para el caso de los directores de stas sociedades las mismas
prohibiciones e incompatibilidades establecidas para los de las sociedades
annimas (arts. 264 y 310 LGS), ya tratadas en este Manual. La ley consagra
adems una excepcin al rgimen general de prohibiciones e incompatibilidades,
no siendo de aplicacin en el caso de las sociedades annimas con participacin
estatal mayoritaria aquella prevista para funcionarios de la administracin pblica
cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, y que se extiende
hasta dos aos del cese de sus funciones (art. 264 inc. 4 LGS).
Remuneracin de directores y miembros del consejo de vigilancia
El rgimen general de remuneracin para directores y miembros del consejo

de vigilancia previsto para las sociedades annimas, que fija un monto mximo
por todo concepto de hasta el veinticinco por ciento de las ganancias salvo el
ejercicio de funciones tcnico administrativas y un lmite del cinco por ciento
cuando no se distribuyan dividendos (art. 261 LGS), no es de aplicacin para el
caso de las annimas con participacin estatal mayoritaria (art. 311 LGS). El
fundamento de la excepcin radica en que, de comn, las sociedades con
participacin estatal mayoritaria resultan deficitarias, a lo que se suma que
quienes son designados por la administracin pblica para cumplir funciones en
ellas ya perciben remuneraciones del Estado.
Eleccin de directores y sndicos por la minora
El estatuto podr prever la designacin por la minora de uno o ms directores

y de uno o ms sndicos. Cuando las acciones de la minora el capital privado
alcancen el veinte por ciento del capital social, tendrn
representacin proporcional en el directorio, por lo que en tal caso el rgano
deber contar con al menos cinco integrantes cuatro por la administracin
pblica y uno por la minora (art. 311 LGS). Cuando la minora ejerciera el
derecho de eleccin, la designacin no podr recaer en funcionarios de la
administracin pblica (art. 310 LGS).
El sistema de eleccin por voto acumulativo (art. 263 LGS) no es de

aplicacin en el caso de las sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria (art. 311 LGS). Pese a tal prohibicin, las minoras por s o
sindicadas que alcancen el veinte por ciento del capital social tienen asegurada
su participacin en el directorio y la sindicatura.
Fiscalizacin
Tratndose de sociedades sujetas a fiscalizacin y control permanente, deben

contar con una sindicatura colegiada que acta como Comisin Fiscalizadora
de al menos tres integrantes (arts. 284 y 299 inc. 3 LGS). Sus funciones y
atribuciones se rigen segn las previsiones comunes a los sndicos societarios o
segn el caso miembros del consejo de vigilancia, a las que remitimos. Adems
quedan sujetas al control del Comit de Auditora de la Nacin, debiendo
adecuar sus administradores su comportamiento a las "Normas Mnimas de
Control Interno para el Buen Gobierno Corporativo en Empresas y Sociedades
del Estado", previstas en la resolucin 37/2006 de la Sindicatura General de la
Nacin. Rige para estos tambin la limitacin de responsabilidad consagrada en
el decreto 196/2015 que se refiriera ms arriba.
Prdida de la calidad de controlante por parte del Estado
La prdida por parte del Estado de una porcin tal de capital que le impida
detentar al menos el cincuenta y uno por ciento del capital social, o que le
imposibilite prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias, hace que
las previsiones para sociedades annimas con capital estatal mayoritario dejen de
aplicarse (arts. 308 y 312 LGS). La causal opera de puro derecho, rigindose
desde entonces la sociedad por las disposiciones comunes a toda sociedad
annima.
BOLILLA XI
1.- TRANSFORMACIN. RAZONES
La transformacin de una sociedad regularmente constituida se produce cuando sta,

en procura de reestructurar su forma, abandona el tipo originalmente escogido para
adoptar otro de los previstos por la ley y a cuya normativa en el futuro habr de
someterse. El proceso no importa la disolucin del ente, ni altera sus derechos y
obligaciones (art. 74 LGS). La transformacin suele obedecer a necesidades de la
sociedad referidas a la organizacin de la explotacin que lleva a cabo, a la imposicin
legal de determinado tipo para el desarrollo de algunas actividades, a la ocurrencia de
ciertos eventos, a requerimientos de los socios relacionados con las responsabilidades
propias de cada tipo, a variaciones o cambios en los costos impositivos, etc.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
La ley prev que la transformacin no slo no produce la disolucin del ente (art. 74
LGS), sino que, como lgica derivacin de la tcnica de identidad, adems no se modifica
la responsabilidad solidaria e ilimitada que los socios tuvieron bajo el anterior tipo, aun
cuando se tratara de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin
del nuevo tipo societario (art. 75 LGS). Con ello se procura que no se vean perjudicados
los terceros contratantes con sociedades de personas o de partes de inters, quienes
presumiblemente han tenido en cuenta la garanta que para sus crditos representan los
patrimonios individuales de cada socio. El rgimen de responsabilidad del socio slo se
modificar, entonces, para el caso que los acreedores sociales as lo consintieran
expresamente. La LGS trata de esta forma la liberacin de responsabilidad de socios
solidariamente obligados con el ente, sin aludir a consentimiento alguno de los
acreedores respecto de una transformacin que se llevar a cabo sin su participacin.
Por el contrario, si en razn de la transformacin existieran socios que asumieran
responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la
transformacin, salvo que expresamente la acepten (art. 76 LGS).
SUJETOS TRANSFORMABLES
Siendo que la ley alude llanamente a la transformacin de sociedades por adopcin de

un tipo, sin ms aditamentos (art. 74 LGS), la utilizacin del instituto parecera caberle a
todo ente. No obstante,
Respecto de las sociedades no constituidas con sujecin a un tipo regular, o que

omitan requisitos esenciales, o que incumplan con las formalidades exigidas por la
LGS, aquellas pueden subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios,
adoptando incluso un tipo (se volver sobre el particular ms adelante);
Atendiendo a que la personalidad de la sociedad en liquidacin se restringe a tales
fines liquidatorios; arts. 101 y 105 LGS, la transformacin parecera estarle
vedada. No obstante, mientras no haya concluido su proceso liquidatorio mediante
la cancelacin prevista en el art. 112 LGS, mediando resolucin asamblearia en tal
sentido, el ente reconducible es transformable salvo para el caso de las causales de
los incs. 9 y 10 del art. 94 LGS;
Las cooperativas no pueden transformarse en sociedades comerciales o
asociaciones civiles (ley 20.337,art. 6). Ms all de tal prohibicin, parte de la
doctrina entiende que la norma deja a salvo la transformacin inversa, esto es, de
una sociedad comercial en cooperativa, en tanto se entienda a sta como uno de los
tipos a los que alude el art. 74 LGS.
Procedimiento de transformacin. Requisitos
La ley impone el cumplimiento de una serie de requisitos procedimentales a fin de

llevar adelante la transformacin, los que se encaminan a la atencin de intereses de
terceros, la seguridad del trfico en general, a la preservacin de los intereses
particulares de los socios y a la tutela de la integridad patrimonial de propia sociedad.
Como primera medida se requiere el acuerdo de los socios para modificar el contrato.
ste deber ser unnime en las sociedades por parte de inters salvo pacto en
contrario (arts. 131, 139 y 145 LGS). Para el caso de las sociedades de
responsabilidad limitada, cabe establecer en el contrato las reglas aplicables a las
resoluciones que tengan por objeto su modificacin, debiendo la mayora representar

como mnimo ms de la mitad del capital social (art. 160 LGS); en defecto de tal
regulacin contractual se precisar el voto de las tres cuartas partes. Para ambos casos,
si un solo socio representare el voto mayoritario se necesitar adems, el voto de otro.
En las sociedades annimas, la resolucin de transformacin que compete a la

asamblea extraordinaria; art. 235 inc. 4 LGS configura uno de los denominados
supuestos especiales referidos en el art. 244 prr. 4 LGS, por lo que debe adoptarse con
el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicacin de
pluralidad de voto (art. 244 prr. 4).
Debe tambin confeccionarse un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda
de un mes a la del acuerdo de transformacin. El mismo debe ser puesto a disposicin de
los socios en la sede social con no menos de quince das de anticipacin al acuerdo, de
lo que se infiere "que los administradores responsables de confeccionar el mencionado
balance especial, en el mejor de los casos, cuentan tericamente con slo 15 das para
proceder a su elaboracin". Estos estados contables especiales, que deben contener la
informacin requerida por los arts. 63 y 65 LGS, requieren adems ser aprobados con las
mismas mayoras establecidas para los balances de ejercicio (art. 77 inc. 2 LGS).
Posteriormente se instrumenta la transformacin, acto que est a cargo de los rganos

competentes de la sociedad que se transforme. A tales fines se requerir de la
concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando constancia de los socios que se retiran,
el capital que representan y el cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario
adoptado. Adems se requiere la publicacin de un aviso, por un da, en el diario de
publicaciones legales que corresponda a la sede social de la transformante y sus
sucursales, publicidad que no puede ser suprimida ni sustituida, ya que tiene como
principal finalidad la de poner en conocimiento de los socios la existencia del acuerdo,
para que puedan ejercer en tiempo y forma el derecho de receso. El aviso debe
contener:
la fecha de la resolucin social asamblea que aprob la transformacin;

la fecha del instrumento de transformacin;
la razn social o denominacin social anterior y la adoptada, debiendo de esta
ltima resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma;
el detalle de los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan;
si la transformacin afectara ciertos aspectos del estatuto (domicilio, objeto, plazo de
duracin, capital social, composicin de los rganos de administracin y
fiscalizacin, organizacin de la representacin legal y fecha de cierre del ejercicio),
la publicacin deber determinarlo.
Finalmente, una vez cumplida con la publicidad, se procede a la inscripcin del

instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico y dems registros que
correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el
patrimonio y sus gravmenes (art. 77 inc. 5 LGS). La inscripcin tiene un efecto
sustantivo que es el de dar plena eficacia al acto, ya que desde la registracin la sociedad
funciona regularmente con su nuevo tipo frente a terceros. Estas inscripciones deben ser
ordenadas y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Pblico.
Receso
Segn refiriramos, no siempre la decisin de transformar la sociedad requerir del

consentimiento unnime de los socios. En tales casos, los ausentes y quienes hubieran
votado en contra tienen derecho de receso, siendo de aplicacin las previsiones del art.
245 LGS. La cuestin es diferente para los socios de sociedades de responsabilidad
limitada, quienes no gozan del mismo cuando hubieran estado ausentes, toda vez que el
art. 160 LGS de contenido especial circunscribe su ejercicio a los "socios que
votaron en contra", en oposicin a la norma del art. 78 LGS y que alude a "socios
que han votado en contra y ausentes". En ambos casos s es claro que no quedan
comprendidos los socios presentes que se hubieran abstenido.
El receso no afecta la responsabilidad del recedente hacia los terceros por las
obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el Registro Pblico.
Mientras ello no suceda, la sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los
administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las
obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin (art. 78
LGS in fine). El receso debe ejercerse dentro de los quince das de obtenido el acuerdo
social referido en el art. 77 LGS, salvo:
que el contrato fijara un plazo distinto y

lo dispuesto por la LS para algunos tipos societarios. Esta ltima frmula parecera
aludir a la regulacin que especialmente se hubiera previsto en materia de receso
para cada tipo social, y que en las sociedades de responsabilidad limitada habilita
slo a quienes hubieran votado en contra de la transformacin, segn ya dijimos. El
reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance
de transformacin. La transformacin no afecta las preferencias de los socios salvo
pacto en contrario (art. 79 LGS), con lo que la ley procura que se mantenga la
proporcionalidad de las tenencias, an despus del retiro de uno o varios socios.
Revocacin y caducidad
El acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras ste no se
haya inscripto, incluso por sobre la de la publicacin a la que alude el art. 80 LGS. Si esta
ltima se hubiera efectuado, deber realizarse una nueva al solo efecto de anunciar la
caducidad de la transformacin, siendo los administradores responsables solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin (art. 81
LGS). Frente al silencio legal, en cuanto a la forma de la publicacin, parecera ser que
sta debiera efectuarse por un da en el diario de publicaciones legales que corresponda
a la sede social, de forma similar a la prevista en el art. 77 inc. 4 LGS. Al igual que para
otorgar el acuerdo de transformacin, para su revocacin se requiere acuerdo unnime
de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios,
cuestin ya tratada y a la que remitimos.
El acuerdo de transformacin caduca de manera automtica si a los tres meses de

haberse celebrado ste no se inscribi en el Registro Pblico, salvo que tal plazo
resultare excedido por causas no imputables al ente y propias del normal cumplimiento de
los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponerla (art. 81 LGS). En caso de
haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la
caducidad de la transformacin (art. 81 LGS). Los administradores son responsables
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin
o de la publicacin.
SUBSANACIN
En el caso de sociedades incluidas en los arts. 21 a 26 LGS, la omisin de requisitos

esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elementos incompatibles con el
tipo elegido o la omisin de cumplimiento de requisitos formales, pueden subsanarse a
iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la
duracin previsto en el contrato. A falta de acuerdo unnime de los socios, la subsanacin
puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarsimo. En caso necesario, el
juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que
no lo consientan (art. 25 LGS).
2.- FUSIN
La fusin es un acto jurdico de naturaleza societaria orientado a la concentracin y

organizacin de empresas, que permite el agrupamiento de los medios de produccin de
por lo menos dos sociedades, las que por tal va procuran mejorar los beneficios que de
forma separada obtienen.
Segn dispone la ley habr fusin cuando
dos o ms sociedades se disuelvan sin liquidarse, para constituir una nueva fusin
propiamente dicha, o simple, o pura, o por creacin, o por constitucin, o por
consolidacin;
o bien cuando una ya existente incorpore a una u otras, que sin liquidarse son
disueltas fusin por incorporacin, o por absorcin, o impropia (art. 82 LGS).
En ambos supuestos los patrimonios de las sociedades fusionantes se unifican en un solo

patrimonio, y, en consecuencia, en vez de coexistir varios sujetos de derecho existir en
lo sucesivo un nico sujeto de derecho (nuevo o preexistente). Al inscribirse en el
Registro Pblico el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de la nueva
sociedad (o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante), la
nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de
la o las sociedades disueltas, producindose la transferencia total, a ttulo universal tanto
pasiva como activa, de sus respectivos patrimonios.
Sujetos legitimados para fusionarse
La fusin es una institucin de naturaleza societaria, por lo que slo resulta aplicable a
personas jurdicas. Dentro de tales, cabe distinguir:
Las personas jurdicas privadas previstas en el Cdigo Civil y Comercial pueden

transformarse, fusionarse o escindirse, para lo cual requieren la conformidad
unnime de sus miembros, excepto disposicin especial o estipulacin en contrario
del estatuto (art. 162). En concordancia, tambin pueden hacerlo las personas no
constituidas con sujecin a los tipos regulares, que omitan requisitos esenciales o
que incumplan con las formalidades exigidas por la LGS. No obstante, en tales
casos parece necesario que simultneamente en realidad, previamente con la
fusin, adopten uno de los tipos previstos por la ley, para luego disolverse sin
liquidarse;
Para las sociedades concursadas, la LCQ en su art. 43 las habilita a proponer a sus
acreedores su reorganizacin, aludiendo as a modificaciones en su estructura
organizativa, tal el caso de la fusino escisin y transformacin y que importa
una tcnica de reagrupamiento de empresas tendiente a la maximizacin de las
utilidades de las sociedades involucradas. Respecto de la sociedad quebrada, la
solucin, en cambio, no es tan clara. Atendiendo a que la personalidad de que goza
la quebrada se restringe a fines liquidatorios, la fusin parecera exceder los lmites
de aqulla. No obstante, alguna doctrina no cree ver en la fusin de la quebrada un
exceso en los alcances de su personalidad ni una contradiccin con los fines
liquidativos del proceso falencial, liquidacin que se produce con la entrega de los
bienes de la fallida, corporizados en acciones de la incorporante;
En cuanto a las sociedades en liquidacin, atendiendo que su personalidad se
restringe a tales fines liquidatorios, la fusin parecera estarle vedada. Pero
pese a ello, mientras no haya concluido su proceso liquidatorio mediante la
cancelacin prevista en el art. 112 LGS, existiendo resolucin asamblearia en tal
sentido, el ente reconducible es reactivable salvo para el caso de las causales
previstas en los incs. 9 y 10 del art. 94 LGS. Incluso, parte de la doctrina ha
sealado que la fusin o la escisin puede resultar necesaria o justificada a los
fines liquidatorios;
Las fundaciones de objetos anlogos pueden fusionarse entre s, por previsin
del art. 216 del Cdigo Civil y Comercial. No obstante, "en la prctica ello no ocurre
porque si bien las fundaciones pueden realizar tareas coordinadas, difcilmente
admiten tener que subordinarse todas a un nico Consejo, y no administrar cada
una su propio patrimonio". Las cooperativas tambin pueden fusionarse entre s,
mientras tengan objetos comunes o complementarios (ley 20.337art. 83).
REQUISITOS. COMPROMISO PREVIO DE FUSIN
Como primer acto, los representantes de las fusionantes habrn de suscribir el

instrumento denominado compromiso previo de fusin, contrato de organizacin que
refleja las intenciones expectativas de las partes involucradas y que debe contener:
Una exposicin de los motivos y finalidades de la fusin (art. 83, inc. 1, ap. a LGS).
sta refleja tanto las tratativas llevadas a cabo por los administradores de las
fusionantes como las razonables expectativas que sus socios pueden aguardar de la
reorganizacin proyectada y atiende al debido conocimiento e informacin requerido
a tales fines;
La incorporacin de los balances especiales de fusin de cada sociedad como
anexos al contrato, preparados y suscriptos por sus administradores, con informes
de los sndicos en su caso y confeccionados sobre bases homogneas y criterios de
valuacin idnticos (art. 83, inc. 1, ap. b LGS). Estos estados contables con ms
la relacin de cambio referida en el apartado c del inc. 1 del art. 83 LGS permiten
a los socios de las fusionantes evaluar la importancia de sus futuras participaciones
en la incorporante, o la conveniencia, en su defecto, de plantear el receso. No se
trata de estados contables analogables con los balances de ejercicio, sino de
estados de situacin patrimoniales. Los mismos debern encontrarse cerrados en
una misma fecha, que no ser anterior a tres meses a la firma del compromiso
previo de fusin (art. 83 LGS);
La relacin de cambio de canje de las participaciones sociales, cuotas o
acciones (art. 83, inc. 1, ap. c LGS), y que se traduce en la equivalencia o
porcentual de valor en la nueva sociedad de lo que el socio tena en la sociedad
extinguida por cuanto la fusin importa tambin la transferencia de los socios de la
fusionante a la continuadora. Esta relacin reviste particular importancia, por
cuanto apunta a mantener el "equilibrio en la ecuacin conmutativa subyacente en la
causa contractual de cada sociedad", el que mayormente habr de perderse al
concurrir a la formacin de un nuevo capital. De all que se considere adecuado
incluir para su valoracin la llave del negocio y otros intangibles que las normas
contables normalmente impiden reflejar en los estados contables, a fin de obtener
un valor de las acciones adecuado a la realidad econmica de las empresas que se
fusionan;
El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del
contrato o estatuto de la sociedad absorbente segn el caso (art. 83, inc. 1, ap. d
LGS);
Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de
sus negocios y la garanta que establezcan para el cumplimiento de una actividad
normal en su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin se inscriba
(art. 83, inc. 1, ap. e LGS). Tal previsin se justifica si se repara en que durante el
tiempo que transcurre entre la suscripcin del acuerdo previo de fusin y la
concrecin de la misma, las fusionantes y en su caso la incorporante habrn de
continuar con sus explotaciones, produciendo variaciones en sus situaciones
patrimoniales que, de haberse tenido en cuenta al momento de evaluar la fusin,
pudieran haber obstado su progreso. De no pactarse lo contrario, desde el acuerdo
definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas
estarn a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la
incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban (art. 84
LGS).
Tanto el compromiso previo de fusin como los balances especiales requieren ser
aprobados por las sociedades participantes en la fusin, cumpliendo cada una de ellas
con los requisitos necesarios para la modificacin de sus respectivos contratos sociales. A
tal efecto deben quedar copias en cada sede social del compromiso previo y del informe
del sndico en su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince
das de anticipacin a su consideracin (art. 83, inc. 2 LGS).
A fin de resguardar los intereses de terceras partes, tambin ser necesaria la

publicacin, por tres das, de un aviso en el diario de publicaciones legales de la
jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la
Repblica (art. 83 inc. 3 LGS). ste deber contener:
la razn social o denominacin, la sede social y los datos de inscripcin en el

Registro Pblico de cada una de las sociedades;
el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la
sociedad incorporante. Esto ltimo aumento de capital de la incorporante no
necesariamente implicar la modificacin de estatutos, en la medida en que no se
supere el quntuplo del capital existente, o cuando se trate de una sociedad que
haga oferta pblica de sus acciones, sin importar la magnitud del aumento (art. 188
LS);
la valuacin del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de
la fecha a que se refiere;
la razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a
constituirse;
las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo
aprobaron.
Oposicin a la fusin
Dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso previsto en el art. 83
inc. 3 LGS, los acreedores de las sociedades fusionantes de fecha anterior est su
deuda vencida o no podrn oponerse a la fusin. No obstante, tales oposiciones no
impiden la prosecucin de las operaciones de fusin. La LGS slo prev un corto
diferimiento para el otorgamiento del acuerdo definitivo (art. 83 inc. 4 LGS) y que slo
podr hacerse una vez transcurridos veinte das del vencimiento del plazo antes indicado,
a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por
las fusionantes puedan obtener un embargo judicial. Ello en modo alguno importa
considerar sus acreencias como de plazo vencido, por tanto exigibles, habida cuenta que
la norma as no lo dispone y que su finalidad se limita a evitar la mengua, producto de la
fusin, en la solvencia originariamente ostentada por el deudor. A fin de obtener el
embargo, el opositor deber acreditar no slo que en razn de la disminucin de su
garanta peligra el cobro de su crdito, sino tambin el cumplimiento de cada uno de los
dems recaudos previstos por la ley para la procedencia de la cautela. Solo para el caso
de que el acreedor hubiera obtenido la inhibicin general de bienes de alguna de las
sociedades fusionantes, la fusin resultar inviable.
Acuerdo definitivo de fusin
Cumplidos los recaudos antes referidos, y una vez transcurridos quince das desde la
ltima publicacin de edictos para el caso de que existieran oposiciones a la fusin, los
representantes de las sociedades podrn celebrar el acuerdo definitivo de fusin.
Si bien ste resulta ser una derivacin lgica del acuerdo de fusin que dio principio
al iter, no necesariamente ambos acuerdos habrn de coincidir. De hecho, el compromiso
previo y los balances a ste anexados debieron contar con la posterior aprobacin
asamblearia, la que bien pudo someterlo a ciertas modificaciones. El acuerdo definitivo de
fusin deber contener:
la transcripcin de las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin (art. 83, inc. 4,

ap. a LGS);
La nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen
en cada sociedad (art. 83, inc. 4, ap. b LGS). Sin perjuicio de que no existe norma
que as lo imponga, parece prudente que, frente a una cantidad tal de recedentes
que altere sustancialmente la ecuacin tenida en cuenta al tiempo de suscribirse el
acuerdo de fusin, los administradores de la fusionante afectada pongan tal extremo
tanto en conocimiento de los socios como de los administradores de las otras
sociedades involucradas (fusionantes o incorporantes);
La nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y
de los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constar la causa o
ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los
acreedores desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances
a que se refiere el art. 83 en su inciso 1, ap. b (cfr. art. 83, inc. 4, ap. c LGS). Al igual
que en el caso anterior, y sin perjuicio de que tampoco existe norma que as lo
imponga, parece razonable que, frente a la obtencin por parte de los acreedores de
una fusionante, de una cantidad tal de opositores garantizados y embargantes que
altere sustancialmente la ecuacin tenida en cuenta al tiempo de suscribirse el
acuerdo de fusin, los administradores de la afectada ponga tal extremo tanto en
conocimiento de los socios como de los administradores de las otras sociedades
involucradas (fusionantes o incorporante);
La agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado de las
sociedades que se fusionan (art. 83, inc. 4, ap. d LGS). Salvo que en el compromiso
previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administracin y
representacin de las sociedades fusionantes disueltas estarn a cargo de los
administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensin de
quienes hasta entonces la ejercitaban (art. 84 LGS). Sin perjuicio de ello, siempre
queda a salvo el ejercicio de la accin de rescisin del acuerdo definitivo de fusin
por justos motivos hasta el momento de su inscripcin registral (art. 87 LGS).
Inscripcin registral
La fusin exige como requisito de cumplimiento la inscripcin del acuerdo definitivo en

el Registro Pblico (art. 83 inc. 5 LGS). Es slo a partir de tal acto que opera la
disolucin de las sociedades absorbidas y la transferencia total de sus patrimonios, en
trminos anlogos a los de una sucesin a ttulo universal por causa de muerte.
Consecuentemente, siendo que la transferencia de patrimonios est acompaada de la
extincin de las fusionantes, desde entonces puede considerarse a los otrora socios de
aqullas como socios de la incorporante. Tambin opera con la inscripcin de la
transferencia de todo vnculo laboral existente con las sociedades disueltas, pasando a la
sociedad incorporante todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo las
que subsisten sin solucin de continuidad que aquellas tuvieren con sus trabajadores al
tiempo de la transferencia y conservando el trabajador la antigedad adquirida y los
derechos que de sta se deriven (art. 225LCT). Cuando las sociedades que se disuelven
por la fusin estn inscriptas en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se
ha dado cumplimiento al artculo 98 LGS. En caso de constituirse la sociedad fusionaria,
el instrumento debe otorgarse por los rganos competentes de las fusionantes con
cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de
administracin de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los actos tendientes a
cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, sin que se requiera
publicacin en ningn caso. En el supuesto de incorporacin es suficiente el cumplimiento
de las normas atinentes a la reforma del contrato o estatuto. La ejecucin de los actos
necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, que en
ningn caso requieren publicacin, compete al rgano de administracin de la sociedad
absorbente (art. 84 LGS).
Tanto en la constitucin de una nueva sociedad como en la incorporacin, las

inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el
patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a
cargo del Registro Pblico (art. 84 LGS). La resolucin de la autoridad que ordene la
inscripcin, y en la que contarn las referencias y constancias del dominio y de las
anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin
de la propiedad (art. 84 LGS).
Receso y preferencias
En cuanto a receso y preferencias, el art. 85 LGS prev la aplicacin de lo dispuesto

por los artculos 78 y 79, a los que ya aludiramos cuando tratamos los supuestos de
transformacin. No obstante, cabe destacar que, a diferencia del caso de los socios de la
sociedad incorporada, los socios de la incorporante no cuentan con el derecho de receder
(art. 245 LGS) en razn de que para el legislador toda reorganizacin en tal sentido
redunda en un beneficio patrimonial para esta ltima (cuestin no necesariamente cierta).
Revocacin
El compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las
partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino
de tres meses. Incluso tales resoluciones pueden ser revocadas mientras no se haya
otorgado el acuerdo definitivo (art. 86 LGS), frustrando as el compromiso. Entre las
razones para la revocacin de compromisos ya suscriptos suelen citarse el ejercicio del
derecho de receso por accionistas en nmero tal que rompa la ecuacin negocial tenida
en cuenta para la fusin, o incluso la existencia de oposiciones de acreedores sociales en
cantidades que, de no poder ser desinteresados, agraven sobremanera el estado
financiero de las sociedades involucradas. Para la revocacin del compromiso previo de
fusin deben tomarse recaudos iguales a los establecidos para su celebracin, y siempre
que no se causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros (art. 86 LGS).
Rescisin y justos motivos
Cualquiera de las sociedades involucradas puede demandar la rescisin del acuerdo

definitivo de fusin por justos motivos, hasta el momento de su inscripcin registral (art.
87 LGS). En trminos generales pueden entenderse como justos motivos entre otros
aquellos que resulten de la existencia de compromisos obligacionales incompatibles con
los propios de la sociedad absorbente, no contemplados en el compromiso de fusin, o
de aquellos otros que produciran una alteracin tal en las condiciones econmicas de la
sociedad absorbente que su ejecucin supondra una lesin grave e injustificada. La
demanda de rescisin debe interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en

que se celebr el acuerdo (art. 87).
3.- ESCISIN
El instituto de la escisin tiene como origen razones de ndole fiscal que favorecen
desde su primigenia ptica impositiva los procesos de reorganizacin . Si bien se
presenta como un medio de desconcentracin desdoblamiento de una persona jurdica
en varias dirigido a la especializacin, por tanto contrario a la fusin, en realidad integra
la lista de mecanismos legales de concentracin de empresas. La LS en su art. 88 prev
cuatro supuestos de escisin:
cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse
con sociedades existentes (escisin incorporacin o por absorcin);
cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para participar
con ellas en la creacin de una nueva sociedad (escisin fusin);
cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir
una o varias sociedades nuevas (escisin escisin); y
cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su
patrimonio nuevas sociedades (escisin divisin).
REQUISITOS DE LA ESCISIN
La escisin exige el cumplimiento de una serie de requisitos que la LGS prev en su

art. 88. Los mismos son:
Resolucin social aprobatoria de la escisin del contrato o estatuto de la escisionaria

y de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso. En cuanto al
receso y las preferencias, el art. 88 LGS prev la aplicacin de lo dispuesto por los
artculos 78 y 79, a los que ya aludiramos cuando tratamos los supuestos de
transformacin;
Balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la modificacin del
contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El balance especial de escisin
no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva, y ser
confeccionado como un estado de situacin patrimonial. La resolucin social
aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad
escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a
sus participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin de capital;
Tambin ser necesaria la publicacin de un aviso por tres das en el diario de
publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y
en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica. El aviso deber
contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la
inscripcin en el Registro Pblico de la sociedad que se escinde; b) la valuacin del
activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se refiere; c) la
valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva
sociedad; d) la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad
escisionaria.
En los casos de escisin-fusin no sern de aplicacin los requisitos enumerados en el

art. 88 LGS y a los que aludimos supra, sino los de los arts. 83 a 87 LGS previstos para
los supuestos de fusin, y a los que remitimos.
Oposicin
Los acreedores de fecha anterior al acuerdo tendrn derecho de oposicin, segn las
previsiones del rgimen de fusin y dentro de los quince das desde la ltima publicacin
del aviso al que alude el art. 83 LGS. Tales oposiciones no impiden la prosecucin de las
operaciones, y la LGS slo prev que el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta
veinte das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes
que no fueren desinteresados o debidamente garantizados puedan obtener embargo
judicial.
Instrumento definitivo de escisin
Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y embargo

de acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria
y de modificacin de la sociedad escindente, practicndose las inscripciones segn el
artculo 84 LGS. Tanto en la constitucin de la nueva sociedad como en la incorporacin,
las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que
integran el patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o
autoridad a cargo del Registro Pblico. La resolucin de la autoridad que ordene la
inscripcin, y en la que contarn las referencias y constancias del dominio y de las
anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin
de la propiedad.
4.- RESOLUCIN PARCIAL
La LGS prev la posibilidad que por motivos convencionales o en razn de

determinados incumplimientos por parte del socio a sus obligaciones para con el ente,
ste abandone la sociedad de manera voluntaria retiro o forzosa exclusin,
produciendo as la resolucin parcial del contrato plurilateral de organizacin (arts. 89 a
93). En tales supuestos, la extincin del vnculo contractual del socio no acarrea la del
contrato salvo circunstancias especiales, mantenindose la personalidad societaria y
preservndose la empresa.
El instituto de la resolucin parcial se orienta principalmente a la preservacin de la

empresa (art. 100 LGS), a partir de la posibilidad que otorgan los contratos plurilaterales
de resolver el vnculo de alguna de las partes sin que ello afecte la suerte de aqul. La
resolucin parcial opera sobre el vnculo particular entre un socio o varios de stos y
la sociedad, produciendo la modificacin del contrato social, al reducir el nmero original
de suscriptores socios, pero sin alterar la estructura ni continuidad del ente.
La resolucin habr de efectuarse atendiendo las particulares caractersticas del ente:

En las sociedades por partes de inters, las calidades y cualidades personales de

sus integrantes tienen para stos principal importancia, de forma tal que la
subsistencia del ente se encuentra mayormente relacionada con el mantenimiento
del elenco original de socios y siempre que stos conserven aqullas;
En las sociedades por cuotas se conjugan caracteres de las sociedades por parte de
inters y por acciones, por lo que, atendiendo la LGS aquellos propios del primer
grupo, les da tratamiento anlogo;
En las sociedades por acciones y en razn de la limitacin de responsabilidad para
stas prevista, es que la resolucin resulta inaplicable, salvo contadas excepciones;
En caso de las sociedades en liquidacin, parte de la doctrina les niega la
posibilidad de resolver parcialmente alguno de los vnculos asociativos. En tanto se
orienta a la continuidad y conservacin de las empresas, la resolucin parcial se
ubica en las antpodas de la liquidacin; adems, se estara otorgando un
injustificado privilegio al socio saliente, que cobrara su parte antes que los dems.
Supuestos de resolucin parcial
La LGS prev como supuestos de resolucin parcial la muerte del socio y su exclusin
(arts. 90 y 91). A stos se suman los que convencionalmente establezca el contrato social
(art. 89 LGS).
Supuestos convencionales de resolucin
La ley autoriza a los socios a prever estatutariamente otras causales de resolucin

parcial adems de las dispuestas por ley (art. 89 LGS), salvo en el caso de las
sociedades annimas en la sociedad en comandita por acciones para el socio
comanditario. De all que pueda pautarse su retiro anticipado, ya sea voluntario o bien
frente a determinados eventos, como el paso del tiempo. Sin perjuicio de la amplitud de
las clusulas que en tal sentido puedan preverse, no cabe la posibilidad de que la
exclusin se produzca por la sola decisin de la mayora de los socios o por su nica
conveniencia. Cuando el retiro obedezca a la decisin unilateral del socio involucrado,
ste no deber efectuarse de manera intempestiva atendiendo para ello las
condiciones de plaza, inexistencia de stocks de mercadera, etc., ni se haga de mala fe.
Supuestos legales de resolucin. Muerte de un socio
A partir de la sancin de la ley 19.550, en las sociedades colectivas, en comandita

simple y de capital e industria (todas ellas usualmente denominadas sociedades de
personas), la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato (art. 90 prr. 1 LS). La
LGS pas a poner as en funcionamiento el difundido principio de la conservacin de la
empresa (art. 100 LGS), incluso para el caso las sociedades constituidas por dos socios
(art. 94 inc. 8 LGS). Para las sociedades colectivas y en comandita simple, el mismo art.
90 prr. 2 LGS dispone que es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos
menores o mayores, pacto que obliga a stos sin necesidad de suscribir un nuevo
contrato, no obstante poder stos condicionar su incorporacin a la transformacin de su
parte en comanditaria (art. 90 LGS), evitndose as asumir una responsabilidad personal
no deseada.
Tal continuidad forzosa, que tiene una vez ms en miras principalmente la

supervivencia del ente y la continuidad de la actividad empresaria, reconoce como origen
directo el derogado art. 1670 del Cdigo Civil. La norma civil no aceptaba la calidad de
socio del heredero salvo que todos los otros socios consintiesen la situacin, o bien si ello
se hubiera convenido con el fallecido en el contrato social o en acto posterior y luego
aceptado por el heredero. Atento la aparente discordancia de tal previsin, frente a las
disposiciones del art. 1671 que refiere a los cesionarios de derechos sociales, parte
de la doctrina entenda que el art. 1670 aluda nicamente al socio fallecido que no fuera
administrador social o cuya importancia personal fuera tal que tornara inviable la sociedad
sin su presencia.
Se encuentra entonces a partir de la sancin de la LS, de existir previsin contractual y

para las sociedades colectivas y en comandita simple, en cabeza de los socios
supervivientes la decisin de incorporar o no a los herederos. La pauta estatutaria no
necesariamente debe referir a la totalidad de los herederos del causante, siendo lcita la
exclusin de alguno de ellos, en la medida en que no viole la legtima. Si se resolviera la
no inclusin, cabr liquidar los derechos del socio fallecido correspondiendo a stos una
suma de dinero que represente el valor de su parte, a la fecha de fallecimiento, como si
se tratara de un supuesto de exclusin (art. 92 inc. 1 LGS). Sern tambin de aplicacin
en lo pertinente, entonces, los incisos 2, 3 y 4 del art. 92 LGS, y a cuyas
consideraciones remitimos. Por el contrario, si la resolucin de los socios sobrevivientes
fuera la de dar cumplimiento a la pauta contractual y en virtud de sta incorporar a los
herederos del socio, se requerir en todos los casos el consentimiento de los mismos.
Ello ha motivado que, en atencin a dichas particularidades contractuales y recaudos
requeridos, calificada doctrina entendiera que la incorporacin no se produce sin solucin
de continuidad, por la sola muerte del causante, sino que al requerir de actos entre vivos,
"cada heredero pasa a ser socio por la aceptacin de la herencia, ms no ipso iure con el
fallecimiento del causante sino con el tiempo y bajo el rgimen de aceptacin de la
herencia; de aqu que el reconocimiento de la calidad de heredero es presupuesto legal
indispensable para ejercitar los derechos que derivan del contrato de sociedad como
consecuencia de la muerte del socio".
As, el rgimen sucesorio afecta a las sociedades de la siguiente manera:
Sociedad colectiva: la muerte del socio produce la resolucin parcial del contrato de
sociedad. No obstante, la LGS prev la posibilidad que contractualmente se
establezca la incorporacin obligatoria de los herederos a la sociedad, con los
alcances que ms abajo se sealan;
Sociedad en comandita simple: la muerte del socio, ya fuera comanditado o
comanditario, produce la resolucin parcial del contrato de sociedad. No obstante, la
LGS prev la posibilidad que contractualmente se establezca la incorporacin
obligatoria de los herederos a la sociedad, pudiendo condicionarla a la
transformacin de su parte en comanditaria y con los alcances que ms abajo
sealamos;
Sociedad en comandita por acciones: Sin perjuicio de la omisin del texto legal (art.
90 LGS), corresponde incluir al socio comanditado, al igual que en la sociedad en
comandita simple, atento su carcter intuitu personae en ambos tipos sociales. Cabe
tambin, entonces, la posibilidad que contractualmente se establezca la
incorporacin obligatoria de los herederos a la sociedad, pudiendo stos

condicionarla a la transformacin de su parte en comanditaria y con los alcances
que ms abajo sealamos;
Sociedad de capital e industria: la muerte del socio, ya fuera capitalista o industrial,
produce la resolucin parcial del contrato de sociedad, teniendo los herederos
nicamente derecho a la suma de dinero que represente el valor de su parte, segn
sealamos ms abajo;
Sociedad de responsabilidad limitada: para el caso de este tipo social, no incluido en
el art. 90 LGS, rigen las previsiones del art. 155 LGS. Segn estas, si el contrato
previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para
stos y para los socios. La incorporacin se har efectiva cuando los sucesores
acrediten su calidad en el nterin actuar en su representacin el administrador de
la sucesin. La correcta inteligencia del art. 155 LGS, introducida por Ley
22.903, requiere de su interpretacin. As Zunino, quien explica que "en su redaccin
anterior esta norma remita a los preceptos del tambin reformado art. 152, del cual
resultaba a favor de los socios sobrevivientes la facultad de oponerse al ingreso de
los herederos del premuerto o, en todo caso, les permita (a ellos o a la sociedad)
adquirir las cuotas ejerciendo el derecho de preferencia. Fiel a su tendencia hacia la
libre trasmisibilidad de las cuotas, la ley 22.903 elimin el prrafo relativo a tal
remisin, precisamente, para evitar las trabas al ingreso de los herederos a la
sociedad, equiparando la solucin en este aspecto con el rgimen de las sociedades
por acciones. Sin embargo, al dejar vigente el prrafo que vena a rengln seguido,
es decir, el relativo al 'pacto de incorporacin de los herederos' (que s se justificaba
en la redaccin anterior debido a la existencia de las antedichas trabas), ha
complicado la inteligencia general de la norma pues, por interpretacin a contario
sensu podra afirmarse ahora que de no existir tal pacto, ni los herederos estaran
obligados a ingresar ni los socios a aceptar su ingreso. Empero, y por lo expuesto,
esto no es as: la circunstancia de no haberse modificado el art. 90 (que excluye a
las SRL, salvo pacto en contrario, de la resolucin parcial por muerte del socio) y la
ya anotada filosofa de la ley en el tema, dicen claramente que, muerto un socio, sus
herederos lo suceden proporcionalmente en su calidad de socio con o sin pacto de
continuacin (salvo previsin contractual en contrario, pero no de continuacin sino
de exclusin de los herederos)". Por el contrario, si la clusula contractual
estableciera una mera opcin para la incorporacin de los herederos, dispuesta a
favor de los socios suprstites, sta resultara en principio obligatoria y no
sujeta a aceptacin de los sucesores.
El segundo prrafo del art. 155 LGS dispone que las limitaciones contractuales a la
transmisibilidad de las cuotas sern inoponibles a las cesiones que los herederos realicen
dentro de los tres meses de su incorporacin. El legislador ha pretendido con esta
facilidad para el egreso del heredero otorgarle una contrapartida razonable a la condicin
de socio que se le impone. No obstante, la sociedad o los socios podrn ejercer opcin
de compra por el mismo precio que el heredero obtuviera de un tercero u otro socio,
dentro de los quince das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de ceder sus
cuotas. Cabe a la gerencia poner el hecho en conocimiento de los socios en forma
inmediata y por medio fehaciente;
Sociedad annima: en tanto sociedad de capital, sta no se ve afectada por la

muerte del socio, excepcin hecha por el art. 94 inc. 8 LGS. No obstante, es lcito
pactar estatutariamente la no incorporacin de los herederos, dando a los
accionistas suprstites y an a la propia sociedad el derecho de opcin o de
preferencia para la adquisicin de las tenencias del fallecido.
Supuestos legales de resolucin. Exclusin de socios
El art. 91 LGS prev que cualquier socio en las sociedades colectivas, en comandita
simple, de capital e industria, en participacin y de responsabilidad limitada, puede ser
excluido si mediare justa causa, siendo nulo el pacto en contrario. Tambin puede serlo el
socio comanditado en la sociedad en comandita por acciones. La exclusin importa la
eliminacin del socio de la sociedad, sin o contra su voluntad, por haberse ste
transformado en un elemento perturbador de la buena marcha del ente, atento privilegiar
la ley la conservacin de la empresa y el inters social por sobre el particular del socio
excluido.
LA JUSTA CAUSA DE EXCLUSIN Y EL INCUMPLIMIENTO GRAVE
A fin de posibilitar la exclusin del socio, sus peticionantes deben acreditar la existencia
de una justa causa. La LGS dispone, de manera meramente enunciativa y sin definir sus
alcances, que habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus
obligaciones sociales (art. 91 LGS). sta resulta ser entonces la frmula general
dispuesta por la ley y que importa reconocer un amplio margen de discrecionalidad al
juzgador a fin de evaluar que conductas u omisiones habilitan la exclusin. Se trata, en
todos los casos, de considerar distintos supuestos de hecho atendiendo las
circunstancias legales y contractuales que los enmarcan, sin atender a los factores
subjetivos que motivaran la conducta del socio, bastando la existencia de un solo
incumplimiento grave objetivamente considerado. En cuanto a la gravedad de la
conducta, la pauta legal parece entonces aludir ms a las consecuencias que sta genere
que a la intencionalidad del sujeto. Existen otras normas que habilitan la exclusin del
socio, y que alguna doctrina asimila al incumplimiento grave de obligaciones, tales como
la mora en el cumplimiento del aporte (art. 37 LGS), el caso de eviccin en el aporte
efectuado cuando el aportante no reemplazara el bien por otro de igual especie o calidad
(arts. 46 y 47 LGS), o el caso de realizacin de actividades en competencia en las
sociedades personales (art. 133 LGS).
Otros supuestos de exclusin
La LGS tambin prev supuestos especiales de exclusin para socios de la sociedad

colectiva, en comandita simple, de capital e industria, en participacin y del socio
comanditado en la comandita por acciones. stos pudieran ver afectadas sus cualidades
personales, lo que repercute en el ente e indirectamente tambin en sus coasociados, tal
el caso de que sean declarados:
incapaces o se los inhabilite;

sean declarados en quiebra o concurso civil salvo en las sociedades de
responsabilidad limitada (art. 91 LGS), o
cuando por otras circunstancias contractualmente as se previera (art. 89 LGS).
ACCIN DE EXCLUSIN Y EXTINCIN DEL DERECHO
La accin de exclusin puede ser llevada adelante nicamente por la sociedad o por
alguno de los socios individualmente. En ambos casos estaremos frente a una misma
accin, de naturaleza social, por cuanto procura evitar un perjuicio que afecta
directamente a la sociedad y slo de manera indirecta a sus socios. El derecho de
exclusin se extingue si no es ejercido por la sociedad o algn socio en el trmino de
noventa das corridos; art. 6 Cdigo Civil y Comercial seguidos a la fecha en la que,
por cualquier causa, se conoci el hecho justificativo de la separacin (art. 91 LS, 3er.
prr. LGS). La fecha de conocimiento podr variar segn quien ejerza la accin, ya que
no necesariamente todos los socios y en su caso el ente tomen conocimiento
simultneamente de la causal de exclusin. Siendo que el no ejercicio de la accin
extingue el derecho, nos encontramos frente a un plazo de caducidad, que no se
interrumpe, suspende ni dispensa. Este plazo no se aplica para la exclusin por mora en
la integracin del aporte, por ser ajeno al supuesto del art. 37 LGS y porque implicara
privar a la sociedad librarse del socio renuente a cumplir con lo prometido.
SUJETOS LEGITIMADOS PARA SOLICITAR LA EXCLUSIN
Si la exclusin la decide la sociedad, y sta no es aceptada por el socio excluido, la

accin ser ejercida por el representante del ente (o por quien los socios ad-hoc designen
si aquella se refiere a los administradores). Puede simultneamente disponerse
judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se
persigue (art. 91 LGS), medida que tiende a que la sociedad pueda desenvolver sus
actividades con normalidad, "ms no en principio para adoptar decisiones que, como
la transformacin de la sociedad, importan una modificacin del acto constitutivo, que
pueda alterar el rgimen de responsabilidad, incluido el del socio cuestionado". As,
En las sociedades por parte de inters corresponde que la decisin de excluir a un

socio sea adoptada por la totalidad de los socios restantes, por tratarse de una
modificacin al estatuto (art. 131 LGS);
En las sociedades de responsabilidad limitada, usualmente es el contrato social el
que establece las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su
modificacin, debiendo la mayora sin computar al socio involucrado representar
como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin
contractual, la LGS impone como requisito obtener la conformidad de las tres
cuartas partes del capital social (art. 160 LS). Si un solo socio representare el voto
mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro;
En las sociedades en comandita por acciones, tratndose de un supuesto asimilable
a la cesin de la parte del comanditado, resulta de aplicacin el art. 323 LGS, y que
impone obtener las conformidades previstas en el art. 244. ste a su vez dispone la
realizacin de una asamblea extraordinaria, la que requiere siempre sin computar
al socio involucrado en primera convocatoria, de la presencia de accionistas que
representen el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto si el
estatuto no exige qurum mayor y en segunda convocatoria de accionistas que
representen el treinta por ciento de las acciones con derecho a voto salvo que el
estatuto fije qurum mayor o menor. En ambos casos las resoluciones deben
adoptarse por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse, salvo
cuando el estatuto exigiera mayor nmero;
En las sociedades por acciones, sin perjuicio de la inaplicabilidad del rgimen de
resolucin parcial (arts. 90 y 91 LGS), la LGS prev un supuesto de excepcin
asimilable aunque impropiamente al de exclusin del socio, para el caso de
mora en la integracin de los aportes tambin el incumplimiento de las
prestaciones accesorias comprometidas, art. 50 LGS, nicamente respecto de las
acciones involucradas y si as se hubiera dispuesto expresamente en el estatuto.
Ello por cuanto el art. 193 LGS prev que el estatuto podr disponer que los
derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora sean vendidos a
los dems socios o terceros (en remate pblico o por medio de un agente de Bolsa
si se tratara de acciones cotizables), cargando el suscriptor moroso los gastos del
remate y los intereses moratorios, ello sin perjuicio de su responsabilidad por los
daos ocasionados. Tal venta no requiere de autorizacin ni trmite judicial previo.
Cuando la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, sta se

sustanciar con citacin de todos los socios (art. 91 LGS). La citacin resulta ineludible,
ya que de prosperar la demanda no slo se alterar el elenco de socios, sino que los
socios que mantengan su condicin se vern afectados por el pago del reembolso debido
al excluido. A diferencia de cuando la accin es ejercida por la sociedad, no cabe en este
caso disponer judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya
exclusin se persigue, ello atento tanto a la inexistencia de previsin legal en tal sentido
en el art. 91 prr. 4 LGS, como al carcter restrictivo con que, en razn de la gravedad
de la medida, debe ser aplicada.
Las acciones de exclusin, en tanto personales, deben promoverse ante el juez

comercial del domicilio del socio involucrado, al que cabe, tras tramitarse demanda de
conocimiento (art. 15 LGS), pronunciarse sobre la procedencia de la exclusin. "De
prosperar la demanda de exclusin, la sentencia tendr efectos declarativos por lo que
entre socios la separacin se entender producida a la fecha en que la causal fue
invocada ya sea judicial o extrajudicialmente. Lo contrario sera reconocer una
injusticia al permitir al socius rixosus tomar ventaja de la duracin del pleito para
beneficiarse de operaciones sociales exitosas que pudieron haber tenido lugar con
posterioridad al hecho que origin la separacin". Si bien desde que la sentencia que
resuelva la exclusin el socio ser considerado, respecto de la sociedad, como un
extrao, sta debe ser inscripta en el Registro Pblico ya que aquel responde hacia los
terceros por las obligaciones sociales hasta la registracin de la modificacin (art. 92 inc.
5 LGS). La LGS tambin prev que la posibilidad de que la sociedad excluya al socio que
no cumpliera con el aporte comprometido en tiempo y forma o que incurriera en eviccin
en sus aportes en ambos casos sin perjuicio de la accin judicial que a efectos de
reparar el dao pudiera inicirsele; arts. 37 y 46 LGS. En tales supuestos, la exclusin
se hace efectiva sin que sea necesaria la interposicin de demanda por parte del ente,
quedando al socio excluido como nica alternativa la de impugnar judicialmente la
resolucin social.
EFECTOS DE LA EXCLUSIN
La exclusin del socio produce, entre otros, los efectos listados en el art. 92 LGS. El
socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a
la fecha de la invocacin de la exclusin (art. 92 inc. 1 LGS). La norma excluye, por
tanto, la posibilidad de que el socio reciba pago alguno en especie, quien deber
conformarse con la suma de dinero que represente su parte. La liquidacin de la parte del
socio saliente, atento el silencio de la ley, corresponde al rgano de administracin
salvo disposicin estatutaria en contrario debiendo participar en la fijacin del valor el
socio excluido. En cuanto al clculo del valor de la cuota parte del socio excluido, la
norma tambin guarda silencio. Luce prudente la posicin de VERN, para quien cabe la
confeccin de un balance especial de separacin o de determinacin de parte, distinto del
ordinario o de ejercicio o an del de liquidacin propiamente dicho, y que se realiza
en base a valores reales no meramente contables de empresas vivas o en marcha,
incluyendo la llave del negocio. Cualquier controversia sobre el valor de la cuota
liquidatoria del socio excluido no prolonga su vnculo con el ente, ya que se trata de una
consecuencia natural de la resolucin parcial del contrato y que solo se puede efectuar
luego de resuelto aqul. Respecto de la fecha en que el valor debe calcularse, la ley
dispone que sea a la de la invocacin de la causal de exclusin, procurando as evitar:
que los socios disminuyan aquel en detrimento del excluido y en razn de la

evolucin de un giro social del que ahora es ajeno,
ni beneficiar incausadamente con el incremento del los ingresos sociales a quien ya
no reviste estado de socio. Ello habida cuenta de que, segn refiriramos
anteriormente, de prosperar la demanda de exclusin, la sentencia tendr efectos
declarativos por lo que entre socios la separacin se entender producida a la fecha
en que la causal fue invocada ya sea judicial o extrajudicialmente.
Si al tiempo de la exclusin existieran operaciones pendientes o en curso de ejecucin,

el socio excluido participar en los beneficios o, en su caso, soportar sus prdidas (art.
92 inc. 2 LGS). En salvaguarda de este derecho es que el socio excluido podr controlar
aquellos aspectos relacionados con tales operaciones, cabindole incluso, ante la
negativa o reticencia del ente, solicitar judicialmente la designacin de un veedor. Como
contracara de este derecho del ex socio y en salvaguarda de la continuidad de la
sociedad, es que sta podr retener la parte del excluido hasta concluir las operaciones
en curso al tiempo de la separacin (art. 92 inc. 3 LGS).
En el supuesto del artculo 49 LGS prdida del aporte de uso y goce, el socio
excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable para el
funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero (art. 92 inc. 4 LGS). Tal
previsin tiene en miras la subsistencia de la sociedad.
El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la
inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Pblico. Tal previsin del art. 92
inc. 5 LGS es coincidente con la disposicin del art. 12 LGS que establece que, si bien
las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes, stas son
inoponibles a los terceros, ms all de que stos puedan alegarlas contra la sociedad y
los socios (salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad
limitada). De all que el socio excluido se encuentra facultado a repetir de sus exsocios
toda cantidad que frente a terceros debiera atender como consecuencia de obligaciones
sociales contradas con posterioridad a su exclusin y anteriores la registracin de la
modificacin del contrato.
Exclusin en sociedad de dos socios (art. 93 LGS)
Existiendo justa causa, en las sociedades de dos socios tambin procede la exclusin
judicial, o voluntaria si hay acatamiento por el excluido. Para el caso, se aplican los
mismos efectos que en las sociedades de ms de dos socios y el socio inocente asume el
activo y pasivo sociales (arts. 92 y 93 LGS). La reduccin a uno del nmero de socios no
es causal de disolucin de la sociedad, operando en cambio la transformacin de pleno
derecho de las en comandita simple o por acciones y de capital e industria, en
sociedad annima unipersonal, siempre y cuando no se decidiera otra solucin en el
trmino de tres meses (art. 94 LGS). Tal previsin tiene en miras la preservacin de la
empresa (art. 100 LS) cuya continuidad queda asegurada mediante su obligada
transformacin.
5. DISOLUCIN
La disolucin no es propiamente una situacin o estado jurdico, sino un prius de

relaciones jurdicas que consiste en el "acaecer de uno de los determinados
supuestos que la ley o el contrato social prevn": se trata del presupuesto o condicin
para la apertura de un procedimiento, ya sea ste de reorganizacin o de liquidacin. Al
tratar la disolucin de la sociedad comercial, la LGS en realidad se ocupa de las causales
en sta o en otros ordenamientos positivadas (arts. 94, 19, 32, 140 y 146), o en el
contrato social si los socios hubieran dispuesto alguna causa no prevista normativamente
(art. 89 LGS).
El art. 94 LGS enuncia determinadas causales de disolucin. stas deben

complementarse con aquellas estatutariamente dispuestas (art. 89 LGS), con ms las
previstas tanto en otros apartados de la propia LGS (arts. 19, 32, 140 y 146) como en
otros ordenamientos (art. 151Ley 24.522). stas son:
La decisin de los socios (art. 94 inc. 1 LGS)
Asiste a los socios el derecho de resolver la disolucin anticipada de la sociedad, por la

sola voluntad de hacerlo y en la medida en que tal decisin sea adoptada por el rgano
competente con qurum y mayora legal segn el tipo social de que se trate. Por
tanto,
En las sociedades por parte de inters: corresponde que la decisin sea adoptada
por la totalidad de los socios restantes, por tratarse de una modificacin al estatuto
(art. 131 LGS);
En las sociedades de responsabilidad limitada: si el contrato social no establece la
regla aplicable a este tipo de resolucin, la LGS impone como requisito obtener la
conformidad de las tres cuartas partes del capital social (art. 160 LGS). Si un solo
socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro;
En las sociedades annimas y en comandita por acciones: se requiere obtener las
conformidades previstas en el art. 244 LGS en asamblea extraordinaria con, en
primera convocatoria la presencia de accionistas que representen el sesenta por
ciento de las acciones con derecho a voto si el estatuto no exige qurum mayor
y en segunda convocatoria de accionistas que representen el treinta por ciento de
las acciones con derecho a voto salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor
, debiendo en ambos casos adoptarse las resoluciones por mayora de acciones

con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto.
Por expiracin del trmino por el cual se constituy (art. 94 inc. 2 LGS)
Se trata de una causal de disolucin de origen contractual, por cuanto si bien es la ley
la que impone la determinacin de un plazo de duracin para la sociedad (art. 11 inc. 5
LGS), cabe a los socios estipular su extensin, por tanto el cumplimiento de lo previsto
por stos. Vencido ese trmino, la sociedad se disuelve de pleno derecho, sin necesidad
de declaracin de voluntad alguna del ente, los socios o la autoridad de contralor,
extremo del que algunos autores infieren la innecesariedad de publicidad o inscripcin
alguna. No obstante ambas previsiones son necesarias por aplicacin del art. 98 LGS, en
cuanto refiere a la eficacia de la disolucin respecto de terceros, dicho esto sin
aditamentos que nos permitan suponer excluidos a sujetos que, en razn del carcter
pblico del Registro, estaran de antemano en conocimiento de las fechas de expiracin
de los trminos de cada contrato. Rige entonces la pauta que establece que la disolucin
de la sociedad, se encuentre o no constituida regularmente, slo surte efectos respecto
de terceros desde su publicacin registral, previa publicacin en su caso.
Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia (art. 94 inc. 3

LGS)
Para el caso de haberse incluido alguna condicin resolutoria en el contrato social,

frente a su cumplimiento, operar la disolucin del ente. Pero a diferencia del supuesto
del inc. 2 del art. 94 LGS expiracin del trmino, ser necesaria la expresin de la
voluntad social en tal sentido para que el iter liquidatorio comience.
Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo (art. 94 inc. 4 LGS)
El cumplimiento del objeto social importa tanto como el cumplimiento de la finalidad

ltima de la sociedad, por lo que tal evento la vaca de contenido, forzando su liquidacin.
No obstante, esta causal es difcil que se verifique en la prctica, ya que la mayora de las
actividades sociales tendientes al cumplimiento del objeto resultan continuadas y no se
agotan lo que no importa que el logro de ste resulte imposible, sino que se subsume
en la actividad misma tendiente a ello y que se resume en la rentabilidad obtenida en
tales tareas. En cuanto a la imposibilidad para la consecucin puede ser considerada
tanto objetiva como subjetivamente; en el primer caso, pueden tratarse de hechos de la
naturaleza, impedimentos de ndole tcnica, revocacin de una concesin de servicio
pblico para cuya explotacin se constituy la sociedad, etc.; en el segundo, de la
desfavorable situacin financiera, prdida de ciertos elementos importantes, o graves
desavenencias en el gobierno de la sociedad. De la falta de affectio no de la mera
desinteligencia o discrepancia entre los socios que motive conflictos tales cuyas
consecuencias lleven al convencimiento de la imposibilidad de un funcionamiento normal
del ente en pos del objeto social, puede incluso derivarse su disolucin.
Por prdida del capital social (art. 94 inc. 5 LGS)
Esta causal, que conoce su origen en el art. 422 inc. 3 del derogado Cdigo de
Comercio, parte del supuesto iure et de iure de que frente a la inexistencia de capital
social que priva al ente del fondo comn necesario para la consecucin de sus fines, su
objeto se torna incumplible. La prdida, por lo tanto, deber ser total, operando la causal
slo luego de constatar su existencia y procederse a su declaracin. No obstante, en el
caso de prdida del capital social la disolucin no se produce si los socios acuerdan su
reintegro total o parcial, o su aumento (art. 96 LGS). En cuanto al reintegro del capital,
ste importa la entrega de nuevos aportes por los socios a fin de recomponer aqul, sin
que por ello sea necesario entregar nuevas acciones o participaciones, mientras que el
aumento de capital importa la inyeccin de nuevas sumas al giro, con la consecuente
emisin de ttulos representativos. Respecto del lmite de la reduccin del capital la ley no
impone ninguno, por lo que ste puede eventualmente reducirse a cero para luego
disponerse la nueva integracin.
Por declaracin en quiebra, quedando la disolucin sin efecto si se celebrare

avenimiento o se dispusiera la conversin (art. 94 inc. 6 LGS)
Como fenmeno econmico, la quiebra resulta ser una fuente generadora de daos
que afecta en primera instancia al propio sujeto fallido, acarreando su disolucin y
posterior liquidacin. La previsin del art. 94 inc. 6 LGS, que es concordante y necesaria
a tales fines liquidativos, tiende adems a proteger los intereses generales de la
comunidad. Empero, la causal de disolucin queda sin efecto en caso de levantarse el
estado falencial, lo que ocurre de celebrarse avenimiento, modo de conclusin de la
quiebra que requiere del acuerdo de todos los acreedores art. 225ley 24.522 o si se
dispone su conversin en concurso preventivo art. 90ley 24.522.
Por su fusin en los trminos del artculo 82 LS (art. 94 inc. 7 LGS)
La LGS prev la disolucin a causa de la fusin decidida en los trminos de su art. 82.
Segn dijramos, esta fusin se da cuando:
Dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva

fusin propiamente dicha, o simple, o pura, o por creacin, o por constitucin, o por
consolidacin;
O bien cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son
disueltas fusin por incorporacin, o por absorcin, o impropia.
En ambos supuestos los patrimonios de dos o ms sociedades fusionantes se unifican

en un solo patrimonio, y, en consecuencia, en vez de coexistir varios sujetos de derecho
existir en lo sucesivo un nico sujeto de derecho (nuevo o preexistente). No obstante, y
en puridad, se ha sealado con acierto que en la fusin no hay disolucin sino una
alteracin de los estatutos de las sociedades involucradas categora jurdica distinta,
con simultnea extincin de la antigua estructura jurdica, y transmisin del patrimonio
societario sin liquidacin.
Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones y

por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar en razn del objeto (art.
94 inc. 8 y 9 LGS)
La primera de estas causales de disolucin sancin firme de cancelacin de oferta

pblica o de la cotizacin de sus acciones podr quedar sin efecto por resolucin de
asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta das, de acuerdo con el artculo
244 cuarto prrafo (art. 94 inc. 9 LGS). Respecto de la segunda, retiro de la autorizacin
para funcionar en razn del objeto, "parece propio que estando condicionado a una
autorizacin expresa la admisin a un determinado sector de la actividad empresaria, su
cancelacin debe acarrear la disolucin de la sociedad; de lo contrario, perduraran
estructuras como mera forma, inhbiles, para cumplimiento del objeto de su creacin".
Retirada definitivamente por resolucin firme la autorizacin administrativa necesaria para
que la sociedad cumpla su nica actividad, la misma queda automticamente disuelta
ipso iure, pues por la naturaleza de la causal no requiere ser constatada ni su
acaecimiento declarado por los socios. "Si la actividad que constituye el objeto de la
sociedad es de las que determinan que la ley especfica de su regulacin imponga
(generalmente por razones de inters pblico) el requisito previo de la autorizacin tiene
que producir la disolucin. Esto as, aunque no sea ms que en virtud de la imposibilidad
sobreviviente de lograr el objeto para el que se haba constituido la sociedad (art. 94, inc.
4 LGS). Pero, precisamente, la causal que comentamos pretende para el caso una
especificidad propia y distinta de la precitada: aqu el supuesto fctico que informa a la
causa es, lisa y llanamente, el retiro de la autorizacin para funcionar, no la imposibilidad
sobreviviente de lograr el objeto que, a lo sumo, ser una consecuencia previsible. Por
ello es que la disolucin en este caso opera ipso iure, mientras que en el supuesto del
inc. 4 la imposibilidad tiene que ser constatada y declarada por los socios, solucin
incompatible con las razones de inters pblico ya sealadas".
Otras causales
Segn refiriramos, la enunciacin del art. 94 LGS no agota todos los supuestos
legales de disolucin previstos para las sociedades comerciales sin perjuicio de los
convencionales; art. 89 LGS, ya que existen otras disposiciones en tal sentido en la
propia LGS e incluso fuera de sta (arts. 151, ley 24.522). As, el art. 19 LGS dispone que
cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, deber procederse a su
disolucin y liquidacin, ya fuera a pedido de parte o de oficio, mientras que el art. 32
LGS establece la nulidad en la constitucin de sociedades o el aumento de su capital
mediante participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La infraccin a tal
prohibicin hace responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores,
administradores, directores y sndicos, y la sociedad debe, dentro del trmino de tres
meses, proceder a reducir el capital indebidamente integrado, o quedar disuelta de
pleno derecho. Tambin el art. 140 LGS se refiere al tema, estableciendo que sin perjuicio
de lo dispuesto en los arts. 136 y 137 LGS en cuanto a la administracin de las en
comanditas simples y a las prohibiciones para los socios comanditados, en caso de
quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados,
puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los
negocios sociales contando con un plazo de tres meses para regularizar o transformar la
sociedad, o, de lo contrario, sta debe disolverse.
En las sociedades de capital e industria, cuando no sea el socio industrial quien ejerza
la administracin, resultan igualmente de aplicacin las previsiones del art. 140 LGS por
remisin hecha en el art. 145 LGS. As, en caso de quiebra, concurso, muerte,
incapacidad o inhabilitacin del socio capitalista administrador, puede el socio industrial
realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios sociales, contando con
idntico plazo para regularizar o transformar la sociedad.
Si bien la inactividad de la sociedad no se encuentra prevista expresamente como

causal de disolucin, la profundizacin de la previsin contenida en el art. 94, inc. 4 LGS
permite incluirla, utilizando a tal fin una aplicacin extensiva del concepto contenido en
dicho inciso que autoriza a disolver la sociedad "por consecucin del objeto para el cual
se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo". Incluso, la Inspeccin General
de Justicia, recurriendo por analoga a los arts. 94 incs. 3, 4, 5, 8 y 303 LGS, ha
procurado la disolucin y liquidacin de entes inactivos, frente a la evidencia de que stos
no podrn cumplir con el objeto social.
Desaparicin de la reduccin a uno del nmero de socios como causal de

disolucin (art. 94 bis LGS)
Antes de la sancin de la Ley 26.944, la disolucin de la sociedad tambin operaba por

reduccin a uno del nmero de socios, ello siempre y cuando no se incorporaran nuevos
en el trmino de tres meses, por lo que la causal legal funcionaba como una condicin
suspensiva (segn el derogado art. 94 inc. 8 LGS). En dicho lapso el socio nico era
responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.
A partir de la inclusin de las sociedades unipersonales en la LGS a partir de la

unificacin del Cdigo Civil y Comercial ao 2015, la reduccin a uno del nmero de
socios ha dejado de ser una causal de disolucin. Para ello se ha incorporado a la LGS
un art. 94 bis que impone en tales casos la transformacin de pleno derecho de las
sociedades en comandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad
annima unipersonal, si no se decidiera otra solucin en el trmino de tres meses. La
nueva norma ha sido criticada por cuanto al dejar fuera a las sociedades de
responsabilidad limitada tambin a las colectivas, que necesariamente se constituyen
con al menos dos socios, de devenir estas unipersonales no deben disolverse,
transformarse o recomponer su pluralidad en plazo alguno, ya que ello no constituye
causal de disolucin legal.
PETICIN DE DISOLUCIN
La disolucin de la sociedad regular o irregular slo surte efecto respecto de terceros

luego de su inscripcin registral y previa publicacin de edictos para el caso de requerirse
(art. 98 LGS). La resolucin declara el estado de disolucin del ente no lo constituye
y que se produce con anterioridad a su registracin, por lo que no hace a su existencia o
validez, sino que refiere a la eficacia del acto respecto de terceros de buena fe que se
relacionaran con el ente en la ignorancia de la ocurrencia de una causal de disolucin. La
publicidad previa se efecta por un da en el diario de publicaciones legales
correspondiente al domicilio del ente para el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada y por acciones, oportunidad en que se dar a conocer a terceros la fecha de la
resolucin social que aprob la disolucin (art. 10 ap. b) LGS).
Como regla y de acuerdo a lo interpretado por calificada doctrina, la accin por

disolucin judicial de la sociedad debe ser ejercida por uno o varios socios, careciendo de
legitimacin los acreedores sociales, quienes "en defensa de sus derechos cuando los
crean en peligro, disponen de las medidas preventivas acordadas por la ley, hasta llegar a
la declaracin de quiebra siempre que renan los presupuestos legales, pero de ningn
modo se interferirn en la vida interna de la organizacin social". Si en cambio se ha

reconocido legitimacin para formular la peticin al Registro.
Administradores. Facultades y deberes
Los administradores, con posterioridad al vencimiento de plazo de duracin de la

sociedad, o al acuerdo de disolucin, o a la declaracin de haberse comprobado alguna
de las causales de disolucin, solo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar
las medidas necesarias para iniciar la liquidacin (art. 99 LGS). Tales limitaciones
impuestas por la LGS no importan una excepcin al rgimen de organicidad, el que
contina vigente hasta que la liquidacin concluya, sino un recorte en las competencias
de los rganos sociales que ahora slo podrn realizar tareas tendientes a aqulla. Podr
el rgano de administracin, no obstante, continuar los negocios celebrados por el ente
pero no concretar nuevos, enajenar las existencias de mercaderas pero no incrementarla
con nuevas adquisiciones y hacer y recibir pagos en razn de operaciones pendientes, no
pudiendo la asamblea confirmar actos en exceso. Cualquier operacin ajena a esos fines
hace responsables a los administradores solidariamente respecto a los terceros y los
socios, solidaridad que se erige garanta o refuerzo de los derechos del acreedor. La
ilimitacin que adems grava su responsabilidad excede, en el caso de las sociedades
annimas, la garanta que debe constituir todo director sino que stos responden con
todo su patrimonio personal por el perjuicio causado. Los poderes oportunamente
otorgados a favor de los administradores sociales mantienen su eficacia, sin perjuicio de
las limitaciones sealadas y de los recortes que al respecto algunos de stos pudieran
sufrir por haber concluido el ciclo negocial operativo de la empresa.
PRINCIPIO DE CONSERVACIN DE LA EMPRESA
Es claro que la economa tal cual como hoy la concebimos no se hubiera desarrollado
sin el auxilio de las sociedades comerciales, suerte de motores multiplicadores que
concentran capitales y esfuerzo en torno a objetivos comunes. No obstante, y sin perjuicio
de los fines individuales de las personas que concurrieran a la suscripcin del contrato
plurilateral o de quienes posteriormente los sustituyeran, las sociedades tambin existen
porque el ordenamiento las autoriza teniendo en miras los intereses de la comunidad, no
siendo la satisfaccin de aquellos ms que consecuencia de stos. De all que tanto
"emprender, continuar o finiquitar una actividad econmicamente productiva, afecta el
llamado 'inters pblico', ya que la insuficiencia, extincin o agotamiento de las fuentes
productoras pueden implicar desocupacin o merma de produccin con la lgica
disminucin del producto bruto nacional, es decir, afectando directamente el bienestar
general del pas. Ante ese 'inters pblico' comprometido por un eventual riesgo
relacionado con la situacin personal del empresario, el Estado tiende a intervenir
mediante diversas tutelas. Una de ellas es la conservacin de la empresa"que el art. 100
LGS consagra. En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin, se
estar en favor de la subsistencia de la sociedad, frmula general que refiere y aplica
la LGS al por la doctrina denominado principio de preservacin o conservacin de la
empresa, y que tiende a proteger su marcha, tutelando as intereses de carcter general
que trascienden los particulares del ente que los canaliza y moviliza.
As, el principio de conservacin pudiera resumirse en el instituto que, atendiendo a

razones econmicas y sociales, orienta la permanencia de la empresa econmicamente
viable y socialmente til, permitindole subsanar la ocurrencia de ciertos hechos que
comprometen la suerte de la sociedad organizadora. Pero la conservacin no es un fin en
s y no tiene carcter absoluto.
Indivisin forzosa hereditaria
Antes de su reforma por ley 26.994 y en concordancia con la ley 14.394 Rgimen de
Menores y de Familia, la LGS permita al causante imponer a sus herederos, mediante
la creacin de sociedades comerciales, la indivisin forzosa de establecimientos
comerciales, industriales y agrcola-ganaderos hasta por diez aos, o ms si existan
sucesores menores de edad los que slo podan incorporarse como socios con
responsabilidad limitada.
La ley 26.994 ha suplantado los arts. 28 y 29 LGS y derogado la ley 14.394, sin que los
nuevos textos legales importen un cambio sustancial. En concordancia con aqullos, la
LGS dispone que en la sociedad constituida con bienes sometidos a indivisin forzosa
hereditaria, los herederos menores de edad, incapaces, o con capacidad restringida slo
pueden ser socios con responsabilidad limitada. En tal caso, el contrato constitutivo debe
ser aprobado por el juez de la sucesin y la sociedad a la que se incorpora el menor, de
existir previamente, transformada en una de tipo autorizado y responsabilidad limitada.
Tal indivisin forzosa hereditaria surge del art. 2330 del Cdigo Civil y Comercial y
puede ser impuesta por el testador a sus herederos y legitimarios por un plazo de hasta
diez aos, o an ms en caso de haber herederos menores de edad y hasta tanto stos
alcancen la mayora de edad, respecto de:
un bien determinado;
un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o cualquier otro
que constituye una unidad econmica;
las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad de la cual fuera principal socio
o accionista. Si la indivisin hubiera sido aplicada sobre bienes que el cnyuge
suprstite hubiera adquirido o constituido en todo o en parte, o fuera el principal
socio de la sociedad, o participara activamente de su explotacin, ste puede
oponerse a que se incluyan en la particin salvo que puedan serle adjudicados en
lote. El heredero que antes de la muerte del causante hubiera participado
activamente en la explotacin de la empresa, tambin puede oponerse a la inclusin
en la particin del establecimiento si este constituye una unidad econmica (arts.
2332 y 2333Cdigo Civil y Comercial). Cuando la indivisin incluya bienes
registrables, para ser oponible a terceros debe ser inscripta en los registros
respectivos.
De existir la posibilidad de que los intereses del representante legal o del curador
colisionaran con aquellos del menor, incapaz o sujeto con capacidad restringida, debe
designarse un representante ad hoc para la celebracin del contrato de sociedad y para
el contralor de la administracin de la misma si fuera ejercida por aqul. La infraccin a
tales deberes hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante, al curador y
al apoyo de la persona menor de edad, incapaz o con capacidad restringida y a los
consocios plenamente capaces, por los daos y perjuicios causados a la persona menor
de edad, incapaz o con capacidad restringida.
6.- LIQUIDACIN.-
La liquidacin constituye un procedimiento tcnico jurdico-contable, obligatorio e

inderogable, que se activa con la ocurrencia de una causal de disolucin, mediante el
cual una sociedad que conserva su personalidad a ciertos efectos, contina operando
hasta su extincin aunque, con funciones restringidas a la conclusin de las relaciones
jurdicas pendientes. Durante dicho lapso corresponder al rgano liquidador la
realizacin del activo social a fin de atender los pasivos y de distribuir el remanente, de
existir, entre los socios segn las previsiones estatutarias al respecto o en proporcin de
sus tenencias. De no existir saldo a favor, habrn de concurrir en atencin de los
pasivos los socios, segn corresponda al tipo social de que se trate.
PERSONALIDAD DEL ENTE DURANTE LA ETAPA LIQUIDATORIA
Segn refiriramos, la disolucin no extingue la vida del ente, que subsiste como sujeto
de derecho hasta que, efectuada la particin definitiva, se cancele la inscripcin del
contrato social en el Registro Pblico (art. 112 LGS). En concordancia, el art. 101 LGS
prev que hasta tanto concluya su liquidacin y a ese solo efecto, la sociedad conserva
su personalidad rigindose por las normas correspondientes a su tipo en cuanto fueran
compatibles. Producto de ello y de la estructura del ente, es que ste puede ser
declarado en quiebra an en su etapa liquidatoria.
El proceso de la liquidacin de la sociedad es la consecuencia del decreto de su

disolucin: el fin de la primera es la extincin total del ente, que tiene su punto de partida
en la segunda. La liquidacin opera a partir de la verificacin de alguna causal de
disolucin y segn las particularidades que antes sealramos para cada una de ellas. El
comienzo y fin del iter liquidatorio no es automtico ni simultneo, razn por la cual la
LGS impone a los administradores el cumplimiento de determinadas obligaciones y
responsabilidades desde que opera la causal de disolucin. stas se resumen en:
Restriccin del objeto social a la finalizacin y cancelacin de las relaciones jurdicas

pendientes, lo que no importa disminucin en su capacidad sino restriccin indirecta
a partir de la legitimacin propia del rgano de liquidacin. En concordancia con ello
es que, segn dijramos, el art. 99 LGS limita las tareas del rgano de
administracin a la atencin de asuntos urgentes y medidas necesarias para iniciar
la liquidacin, lo que importa un recorte en sus competencias. Debern los
administradores hasta tanto ello suceda, y luego los liquidadores, continuar los
negocios celebrados por el ente, pero no concretar nuevos, salvo que los mismos
favorezcan la liquidacin. As, la supervivencia del ente en liquidacin significa para
los acreedores sociales que la disolucin resulta inoperante res inter alios toda
vez que la sociedad subsiste en iguales condiciones, debiendo atenderse las
obligaciones como si nada hubiese sucedido;
La liquidacin de la sociedad corresponde usualmente a los integrantes del rgano
de administracin o a quien en sustitucin de stos se designe por mayora de votos
(art. 102 LGS). En ambos casos el rgano de liquidacin sustituye al rgano de
administracin, produciendo su caducidad. No sucede lo mismo con los rganos de
gobierno y de fiscalizacin (art. 294 inc. 10 LGS), cuya operatividad perdura
durante todo el trmite liquidatorio;
Simultneamente se produce la modificacin del nombre social con el aditamento
"en liquidacin" (art. 105 ltimo prrafo LGS), a fin de prevenir a terceros del estado
de la sociedad y la consecuente restriccin del objeto por sta sufrido.
DESIGNACIN Y REMOCIN DEL LIQUIDADOR
El art. 434 del Cdigo de Comercio dispona que una vez disuelta la sociedad, caba a
los socios autorizados para administrarla proceder a su liquidacin bajo la misma firma y
con el aditamento "en liquidacin", salvo que contractualmente se hubiera estipulado otra
cosa o que los socios posteriormente decidieran designar otro liquidador. Actualmente la
LS prev que corresponde a los administradores la liquidacin de la sociedad, salvo
casos especiales o estipulacin en contrario (art. 102 LGS).
Tales administradores o sus sustitutos conforman el rgano de liquidacin, necesario,

nuevo y sobreviniente que encuentra su causa en la disolucin y que sustituye al de
administracin ocupndose de las tareas propias de su competencia ahora restringida
, con ms las que por sus funciones le caben. Atiende, adems, las relaciones externas
del ente como si fuera la propia sociedad. Para el caso de que la liquidacin no estuviera
a cargo de los integrantes del ahora caduco rgano de administracin, el liquidador o los
liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta das de haber
entrado la sociedad en estado de liquidacin (art. 102 LGS). Estas mayoras son:
En las sociedades por partes de inters: no tratndose de una resolucin que

importe una modificacin del contrato ni la transferencia de la parte de un socio a
otro socio, nicos supuestos en que se requiere el consentimiento de todos los
socios, resulta suficiente para la designacin del liquidador la decisin de la mayora
(art. 131 LGS);
En las sociedades de responsabilidad limitada: no tratndose de una resolucin
social que concierna a la modificacin del contrato, parece razonable que, as como
la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos se adopta por mayora del
capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo salvo previsin
estatutaria (art. 160 in fine LGS), los liquidadores sean elegidos por idntica
mayora;
En las sociedades annimas: corresponde a la asamblea extraordinaria resolver
sobre la disolucin de la sociedad y el nombramiento, remocin, gestin y
retribucin de los liquidadores (art. 235 inc. 4 LGS), con las mayoras y qurums
dispuestos en el art. 244 LGS primera parte.
El art. 102 LGS tambin prev que, de no designarse los liquidadores, o designados
que sean stos no desempearen el cargo, cualquier socio podr solicitar al juez el
nombramiento omitido o una nueva eleccin. El primero de los supuestos omisin en la
designacin puede obedecer tanto a la falta de adecuacin de la conducta de los
administradores a las previsiones del art. 99 LGS como a la ausencia de convocatoria a
los socios para la eleccin de liquidadores. El segundo supuesto no desempeo del
cargo involucra la no aceptacin del liquidador designado, quien no asume as sus
funciones, o la asuncin de las mismas no obstante la aceptacin. En ambos casos la
peticin debe formularse en sede judicial, ya fuera para que el magistrado designe
liquidador en cuyo caso ya no podr ser removido sino es por decisin judicial en
contrario o bien convoque a reunin de socios a tales fines.
Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para
designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin
judicial por justa causa (art. 102 LGS).
Inscripcin
Los tribunales, con anterioridad a la sancin de la LGS y a partir de las disposiciones

de los arts. 371 y 434 del Cdigo de Comercio, que consideraban salvo disposicin
contractual en contrario al administrador como liquidador natural de la sociedad,
resolvieron que resultaba innecesaria toda publicacin e inscripcin referida al mismo,
dado que el carcter de tal no derivaba de una designacin sino de la propia ley. No
obstante tal precedente, la LGS se inclin por imponer la inscripcin del liquidador en el
Registro Pblico (art. 102 prr. 2 LGS), trmite no necesario para que comience a
desarrollar sus tareas. Ello ha movido a alguna doctrina a sostener que "al igual que
sucede con los administradores, quienes conservan su cargo 'hasta ser reemplazados', la
inscripcin de los mismos en el Registro Pblico tiene carcter declarativo; por lo tanto el
liquidador, an no registrado, es hbil para ejecutar la voluntad social, y sus actos son
plenamente oponibles para la sociedad y frente a terceros, como ha sido sostenido por
nuestra jurisprudencia". Por nuestra parte, y atento integrar los liquidadores an cuando
fueran stos los anteriores administradores un nuevo rgano con competencia
especfica, corresponde en todos los casos su anotacin, y su falta de inscripcin se
asemejar a la falta de registracin del administrador (art. 60 LGS), produciendo el mismo
efecto inoponibilidad a terceros de buena fe de los actos ejecutados.
Obligaciones y responsabilidades del liquidador
Salvo aquellas previsiones especialmente dispuestas en la Seccin XIII de la LGS que

se ocupa de la liquidacin (arts. 101 a 112), las obligaciones y la responsabilidad de los
liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores sociales
(arts. 108, 59 LGS). As, cabe a los liquidadores igual que a administradores y sndicos
el deber de actuar con la lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios
(art. 59 LGS), pauta a travs de la cual se juzgan sus culpabilidades, en funcin de la
conducta observada y contrastada contra la esperable, sin tener para ello en cuenta sus
condiciones de mayor habilidad o personales. El cartabn del buen hombre de negocios
importa reconocer un margen de discrecionalidad o espacio autnomo de decisin que
permite al liquidador elegir entre cualquiera de las opciones razonables que se le
presenten dadas las circunstancias del caso particular, al tiempo que le impone la
previsin de acontecimientos que no resulten absolutamente desacostumbrados para la
actividad liquidatoria que le cabe. Fija tambin de manera concomitante un criterio
abstracto y tpico de valuacin y que pretende del liquidador una diligencia en su gestin
por sobre la propia del hombre medio (art. 1725Cdigo Civil y Comercial).
En tanto integrantes de un rgano social, cae sobre los liquidadores de ser aquel
colegiado y a partir de la necesaria actuacin conjunta para que una decisin resulte
imputable al ente (art. 105 LGS), la presuncin de culpa colectiva de todos quienes han
concurrido a su realizacin. La ley establece expresamente que la responsabilidad de los
directores por daos derivados de las faltas a sus obligaciones es solidaria e ilimitada
(arts. 59 y 108, 103, 105 LGS). La solidaridad se manifiesta en una responsabilidad
personal e individual de cada uno de los sujetos que integran el rgano de liquidacin
respecto del importe total del perjuicio ocasionado, la ilimitacin hace que sta se
extienda a todo su patrimonio personal.
En cuanto a las acciones societarias propiamente dichas, y a partir de la remisin

expresa efectuada por el art. 108 LGS, caben contra el liquidador la social y la individual
de responsabilidad (art. 276 y 279 LGS):
La accin social de responsabilidad, de naturaleza societaria y contractual, atiende

la reparacin de aquel perjuicio colectivo que afecta directamente a la sociedad;
puede decirse que su carcter social est dado en cuanto la misma se dirige a la
proteccin, defensa reconstruccin y reparacin del patrimonio o de los intereses del
ente en general;
Segn el art. 279 LGS, tanto los accionistas como los terceros conservan siempre
sus acciones individuales contra los directores, consagrando as la conocida como
accin individual de responsabilidad, aplicable tambin al liquidador por remisin del
art. 108 LGS. Se trata de una accin autnoma tendiente a reparar el dao que se
infiera a aqullos, en forma personal y directa en sus patrimonios, con motivo de la
actuacin de los liquidadores. Su naturaleza es bifronte, contractual o
extracontractual segn el acto lesivo realizado por el liquidador. Sobre ambas
acciones habremos de ocuparnos con mayor detalle al tratar la responsabilidad de
los administradores.
Facultades del liquidador
Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad y se encuentran facultados

para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del
pasivo (art. 105 LGS). Tal previsin es consecuente con el mantenimiento de la
personalidad del ente y del sistema organicista, imperante an en la etapa liquidativa. No
existe pauta legal que imponga a los liquidadores una forma o mtodo para llevar a cabo
la liquidacin. Puede realizarse mediante la venta aislada de los bienes sociales, en
bloques o an en masa, a travs de una transferencia de fondo de comercio (ley 11.867)
o mecanismo similar, operando de contado o en cuotas mientras ello resulte ventajoso.
Inclusive, y ms all de que producida la causal de disolucin la actividad social se
endereza a la liquidacin del ente, sta puede realizar nuevos negocios si ello es
conveniente para una mejor liquidacin. Mientras no haya concluido su proceso
liquidatorio a travs de la cancelacin prevista en el art. 112 LGS, mediando resolucin
asamblearia en tal sentido, an el ente reconducible es reactivable salvo para el caso
de las causales previstas en los incs. 9 y 10 del art. 94 LGS, sealando parte de la
doctrina que la fusin o la escisin puede en ocasiones resultar necesaria o
justificada a los fines liquidatorios.
En trminos generales les cabe "administrar y tutelar la integridad del patrimonio social,
realizando los actos conservatorios necesarios, llevando la contabilidad de la empresa,
dirigindola dentro de los lmites de la liquidacin, cobrando los crditos sociales contra
terceros, reclamando a los socios la suma adeudada, contrayendo prstamos en caso
necesario, usando la denominacin social como manda la ley, depositando las cantidades
percibidas, transigiendo y suscribiendo compromisos, convocando a reunin de socios

cuando sea necesario, y solicitando el concurso o quiebra de la sociedad cuando se
produzcan las causas que lo hacen procedente". Pero ms all de tales facultades, los
liquidadores se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo
de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados
por el incumplimiento (art. 105 LGS).
Los liquidadores deben actuar siempre empleando la razn social o denominacin de la

sociedad con el aditamento en liquidacin, ya que su omisin los hace ilimitada y
solidariamente responsables (art. 105 LGS). Tal previsin, que tiene su antecedente en el
art. 434 del derogado Cdigo de Comercio, obedece al cuidado de la buena fe negocial
que impone hacer saber a los terceros que el ente se encuentra en etapa liquidativa.
Inventario y balance de liquidacin. Informes
La liquidacin puede hacerse tanto extrajudicialmente como usualmente sucede

como judicialmente, en cuyo caso no se altera el procedimiento ni se cambia a los
encargados de ejecutarla, salvo que la decisin del tribunal resolviera lo contrario. Los
liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta das de asumido el
cargo prorrogable hasta ciento veinte das; art. 103 LGS un inventario y balance del
patrimonio social, que pondr a disposicin de los socios. Ambos instrumentos, que
refieren a actos celebrados durante la etapa preliquidativa y que delimitan la gestin del
ahora caduco rgano de administracin sustituido por el de liquidacin, son en
inters de los liquidadores, socios y acreedores y reflejan la situacin financiera,
econmica y patrimonial de la empresa con vistas a su realizacin.
El art. 103 LGS no prev ms que la puesta a disposicin del balance inicial a los
socios, sin referencia alguna a su aprobacin o rechazo. En funcin de ello es que parte
de la doctrina se inclina por la aplicacin analgica para el caso del art. 110 LGS y que
alude al balance final de liquidacin, que habilita la impugnacin del balance inicial en el
trmino de quince das corridos. De intentarse una accin judicial, sta deber
promoverse en el trmino de los sesenta das siguientes, acumulndose todas las
impugnaciones en una causa nica. La no confeccin y puesta a disposicin en trmino
del balance inicial es causal de remocin de los liquidadores y les hace perder el derecho
de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados (art.
103 LGS).
Durante la etapa liquidativa, adems, los liquidadores debern informar a los socios por
lo menos trimestralmente sobre el estado de la liquidacin. En las sociedades de
responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299 inc. 2
LGS y en las sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura (art.
104 LGS). Se trata de una verdadera rendicin de cuentas, que debe ajustarse a los
trminos previstos en los arts. 68, 69, 71 y 74 LGS, cuyo incumplimiento habilita la
remocin. Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales
(art. 104 LGS).
Particin y distribucin parcial
El actual art. 107 LGS dispone que si todas las obligaciones sociales estuvieren
suficientemente garantizadas, podr hacerse particin parcial. No bastar, por tanto, la
mera constatacin de la existencia de activo excedente sobre los pasivos sociales, sino
que el liquidador debe garantizar el pago de estos ltimos. Los accionistas que
representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier
socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribucin parcial. En
caso de la negativa de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente.
El acuerdo de distribucin parcial se publicar en la misma forma y con los mismos

efectos que el acuerdo de reduccin de capital (arts. 83 inc. 2 y 204 LGS).
Balance final y proyecto de distribucin
El art. 109 LGS dispone que, extinguido el pasivo social, los liquidadores
confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin: reembolsarn las partes de
capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en
proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias. Se inicia as la etapa de
particin final por contraposicin con la provisoria del art. 107 LGS, propia del
proceso de liquidacin e inmediatamente previa a su conclusin, la que slo se da con la
cancelacin del contrato en el Registro Pblico. El balance final debe tambin incluir los
honorarios del liquidador.
Atento su finalidad, el referido balance difiere de aquellos de cierre de ejercicio, por

cuanto se reduce a indicar las disponibilidades existentes, los resultados "provenientes de
la gestin liquidacional y las cuentas de contrapartida patrimonial indicativas de los saldos
globales a favor de los socios"; en cuanto al proyecto de distribucin que lo acompaa,
ste nada dice respecto del momento en que tal distribucin debe realizarse y que "es
una cuestin de prudencia y equilibrio, en el que se concatenan los intereses de los
socios con las posibilidades tcnicas y materiales y con la duracin y extincin de las
relaciones jurdicas existentes".
En el aspecto econmico, la particin final importa simplemente
La devolucin a cada socio que detente una parte del capital originariamente
suscripto e integrado al momento de la constitucin del ente, disminuido o
actualizado segn las vicisitudes sufridas por la cuenta capital y la participacin de
aquel al respecto a lo largo de la vida del ente, y;
La distribucin de todo excedente, tambin entre los socios, pero segn las pautas
que a tal efecto se hubieran previsto contractualmente. En defecto de previsin
estatutaria, la adjudicacin del excedente se har respetando las proporciones
observadas en la tenencia de capital.
El balance final y el proyecto de distribucin suscriptos por los liquidadores deben ser
comunicados a los socios, quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince das. En
su caso, la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de los sesenta
das siguientes. Se acumularn todas las impugnaciones en una causa nica (art. 110
LGS). En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe
fijado por el artculo 299, inc. 2 LGS, y en las sociedades por acciones, el balance final y
el proyecto de distribucin suscriptos tambin por los sndicos, sern sometidos a la
aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn
impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino de sesenta das computado

desde la aprobacin por la asamblea (art. 110 LGS).
El balance final y el proyecto de distribucin aprobados deben agregarse al legajo de la

sociedad en el Registro Pblico, y se proceder a la ejecucin. Los importes no
reclamados dentro de los noventa das de la presentacin de tales documentos en el
Registro Pblico, deben depositarse en un banco oficial a disposicin de sus titulares.
Transcurridos tres aos sin ser reclamados, estos se atribuirn a la autoridad escolar de
la jurisdiccin respectiva (art. 111 LGS).
Insuficiencia de fondos
Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los
liquidadores estn obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo
con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo (art. 106 LGS). Con trminos similares
ya el art. 437 del Cdigo de Comercio dispona que los socios ilimitadamente
responsables atendieran, agotados los bienes sociales, los pasivos del ente, o bien que
los socios limitadamente responsables completaran sus aportes en caso de mora.
Respecto de los primeros socios ilimitadamente responsables su responsabilidad
resulta tambin solidaria (arts. 125, 134, 141 y 315 LGS), por lo que bastar al liquidador
acreditar la insuficiencia del patrimonio para que quede habilitada la reclamacin hasta el
cumplimiento ntegro de la obligacin a cualquiera de los deudores (arts.
833 y 844Cdigo Civil y Comercial), lo que aumenta las posibilidades de pago y erige a la
solidaridad como el medio ms perfecto de garanta personal. La estructura de la
obligacin solidaria hace surgir un frente comn de acreedores o deudores, en el que
cada individuo puede comportarse como un acreedor o deudor singular con respecto a la
totalidad del objeto. Lo expuesto no obsta que aquel o aquellos socio que hubieran
satisfecho la totalidad de lo adeudado por el ente puedan, posteriormente, ejercer accin
de regreso contra el resto de los socios.
En las sociedades regulares por partes de inters la ilimitacin en la responsabilidad

viene tambin acompaada de su subsidiariedad, por lo que slo podr hacrsela
efectiva en los bienes particulares del socio despus de agotados los bienes del ente.
Producto de la subsidiaridad de la responsabilidad, gozan entonces los socios del
beneficio de excusin (art. 1583Cdigo Civil y Comercial), que no es otra cosa que el
derecho a oponerse a que se haga efectiva la condena contra la sociedad hasta tanto el
acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor. Este beneficio, que no funciona
de pleno derecho y debe ser alegado por el socio perseguido en sus bienes, encuentra su
justificacin directa en la anloga fianza, que consiste en proporcionar al acreedor ms
firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito contra el deudor principal pero sin
desplazar a este ltimo de su obligacin.
Respecto de los socios limitadamente responsables, stos responden hasta el importe
suscripto y no integrado, ya sea el propio o de sus coasociados segn se trate de
sociedades annimas o de responsabilidad limitada (arts. 163 y 150 LGS). Existen, sin
embargo, excepciones a ello en las que se imponen a los socios las deudas sociales, tal
el caso de la responsabilidad solidaria e ilimitada impuesta al socio de la sociedad de
responsabilidad limitada por la sobrevaluacin de los aportes en especie (art. 150 prr. 2
LGS).
CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN
La conclusin de las tareas liquidativas marca la extincin de hecho de la

personalidad jurdica del ente. Procede luego, como ltimo acto til y posible en relacin a
ste, la inscripcin de la cancelacin del contrato social en el Registro Pblico (art. 112
LGS). sta tiene efectos declarativos, ya que, an inscripta, de ser inexacta por
verificarse la posterior existencia de pasivos no denunciados por tanto no cancelados
o de activos, la liquidacin deber reabrirse a tales fines, sin perjuicio de la
responsabilidad de los liquidadores. Ello por cuanto, an cancelada la sociedad en el
Registro, los acreedores sociales no atendidos mantienen sus acreencias y los socios
conservan su responsabilidad por las deudas sociales, al menos hasta la ocurrencia de la
prescripcin de las acciones de aquellos contra el ente. As, verificada la existencia de
pasivos insatisfechos, cabe solicitar la reapertura de la liquidacin, correspondiendo a los
socios con responsabilidad ilimitada hacerse cargo de la totalidad de las deudas
pendientes y a los socios con responsabilidad limitada, la devolucin de la cuota de
liquidacin que pudieren haber percibido.
En defecto de un acuerdo entre los socios, corresponde al Juez de Registro decidir

quin conservar los libros y dems documentos sociales (art. 112 LGS). En cuanto al
tiempo, y atento el silencio de la LGS, resulta de aplicacin el art. 328 del Cdigo Civil y
Comercial, por lo que stos debern guardarse hasta transcurridos diez aos del cese de
la actividad esto es, de cancelada la inscripcin del contrato. El fundamento de la
norma reside en que son los libros con ms su registracin la garanta que la
sociedad exige para el control de la actividad que desarrolla. El precepto refiere tanto a
los libros sociales (actas y registros) como a los contables propiamente dichos y
enumerados en el art. 322 del Cdigo Civil y Comercial (diario e inventarios y balances,
sin perjuicio de otra documentacin que correspondan a una adecuada integracin de un
sistema de contabilidad segn la importancia y naturaleza de las actividades).
PRRROGA, RECONDUCCIN Y REACTIVACIN
Entre los requisitos que la ley impone a los suscriptores del contrato de sociedad se
encuentra el de fijarle al ente un plazo de duracin determinado (art. 11, inc. 5 LGS). Tal
previsin procura una mejor tutela de los intereses convergentes de los socios y terceras
partes que as toman nota cierta de hasta qu fecha la sociedad conserva su plenitud
jurdica. En concordancia con ello es que, vencido el trmino, la sociedad se disuelve de
pleno derecho (art. 94 inc. 2 LGS).
Procurando mitigar el fatal efecto, la LGS contempla la posibilidad de prorrogar o

extender su plazo de duracin, sin alteracin de la personalidad del ente por un perodo
adicional al originalmente acordado por los socios, siempre y cuando stos adopten tal
decisin y procuren su registro antes del vencimiento. Para los casos de sociedades que
omiten tal recaudo, la LGS prev su reconduccin, medio tcnico por el cual el ente
disuelto por vencimiento del plazo recupera su plenitud jurdica. Emparentada a este
ltimo instituto, aunque sin consagracin legal, se suma la reactivacin, que por va
analgica atiende la preservacin de la empresa en marcha frente a supuestos que no se
circunscriban a cuestiones relacionadas con el plazo de duracin. En cierta forma, y sin
perjuicio de las similitudes y diferencias apuntadas, tanto la prrroga como la
reconduccin y la reactivacin se orientan todas a la preservacin de la empresa.
PRRROGA Y RECONDUCCIN.
Antecedente directo de la posterior inclusin de la reactivacin en la LGS, puede verse

el fallo La Distribuidora Musical S.R.L. dictado por el juez de Registro e integrante de la
posterior Comisin Reformadora Enrique BUTTY, quien autoriz la reconduccin de una
sociedad de plazo vencido, no obstante la por entonces inexistencia de norma en tal
sentido. A partir de la adopcin del principio de identidad por la LGS y por el cual la
sociedad mantiene su personalidad plena aunque con algunas restricciones respecto
de su objeto an despus de producida la causal de disolucin, se resolvi que "no
constituye bice para denegar la solicitud de una reactivacin la posibilidad de que se
hubiera comenzado la liquidacin, con repercusin sobre la efectividad del capital social,
por cuanto la hipottica inscripcin de un acuerdo de reactivacin no importara juzgar
sobre la responsabilidad que, en caso de tal comienzo, tocara a los socios en los
trminos del art. 106 de la ley 19.550 de lo que se sigue la inexistencia de gravmenes a
terceros; ni el derecho a la cuota de liquidacin que nacera para los socios por el hecho
de la disolucin. Parece obvio que la eventual 'revitalizacin' de la sociedad no podra ser
admitida sino como tal, esto es, importando la identidad del ente reactivado. Resultara
conveniente entonces por motivos incluso de certeza, en una registracin dirigida a
terceros, no recurrir al eufemismo de juzgarlo como importando constitucin lisa y llana:
ello implicara, por de pronto, ignorar el estado de liquidacin de la sociedad anterior,
sujeto distinto de sus miembros, cuyo derecho al nombre se vera incluso vulnerado por la
adopcin de su designacin por el 'nuevo' ente".
La ley 22.903 introdujo una modificacin al art. 95 LGS para incorporar el instituto de la
reconduccin societaria de la que a su vez desprendera la no reglada reactivacin a
fin de solucionar el problema de las sociedades que omitan peticionar la inscripcin de la
prrroga de sus contratos antes del vencimiento de su plazo.
PRRROGA
La prrroga es la decisin adoptada por el rgano de gobierno, de acuerdo a los

qurums y mayoras legales, que tiene por objeto extender el plazo de duracin de la
sociedad y por el cual el accionista oblig su capital, sin que por ello se opere alteracin
alguna en la personalidad del ente por el perodo adicional acordado. Para ello es
necesario que la resolucin se adopte y su correspondiente inscripcin se solicite antes
del vencimiento del trmino que se pretende extender. Esta posibilidad, que propicia la
ratificacin de principios dirigidos a afirmar la seguridad jurdica, surge del art. 95 LGS y
que:
Atiende los intereses convergentes de los socios, de la sociedad y de terceros;

Se da en concordancia con el principio de la preservacin o conservacin de la
empresa (art. 100 LGS), que tiende a proteger su marcha, tutelando intereses de
carcter general que trascienden los particulares del ente que los canaliza y
moviliza. Sus alcances han sido tratados antes;
Sin perjuicio de ello, la solucin no deja lado los intereses de terceros, en cuyo favor
se prevn recaudos tales como la debida publicidad del acto, la exigencia de que la
prrroga se resuelva e inscriba antes de vencer el plazo de duracin del ente o la
imposibilidad de prorrogar si no se satisface previamente al acreedor embargante de
una parte de inters. Incluso se ha entendido que los acreedores del socio pueden
impugnar la prrroga cuando la misma encubra un fraude de sus derechos. Para ello
deben cumplirse los requisitos del art. 339 del Cdigo Civil Comercial y que el acto
del deudor haya sido decisivo para llevar adelante la prrroga, ya que en caso
contrario la revocacin del acto no la impide "y sera un ejercicio estril que no
podra afectar el derecho de los restantes socios de ejercer sus atribuciones en
materia de prrroga de la sociedad" (art. 338Cdigo Civil y Comercial).
Decisin adoptada con qurums y mayoras requeridas
Como requisito previo para prorrogar el plazo de duracin del contrato social, la LGS
exige que los socios adopten tal decisin en reunin o asamblea debidamente convocada
y celebrada, con los qurums y mayoras a tales fines dispuestos. Tal manifestacin de
voluntad debe ser expresa y formal, ajustada a las solemnidades legales ad validitatem
bajo pena de nulidad.
En las sociedades por partes de inters
En estos tipos la prrroga requiere el acuerdo unnime de los socios (art. 95 prr. 1
LGS). Tal previsin legal puede ser dejada de lado si existiera una disposicin estatutaria
menos gravosa que as lo permitiera. El art. 57 LGS prev una limitacin al respecto,
impidiendo la prrroga de la sociedad para el caso de existir embargantes de las partes
de inters de los socios, hasta tanto sean desinteresados. El fundamento de esta norma
estriba en la proteccin del inters de terceros, parte integrante de los intereses
convergentes en la empresa a los que antes aludiramos. Existiendo embargo, la
autoridad registral no inscribir la prrroga y cabr considerar a la sociedad disuelta
desde el vencimiento de su plazo de duracin aunque aquella haya sido solicitada en
trmino, salvo que el socio afectado o la sociedad obtengan el levantamiento de la
medida, o bien que a solicitud del acreedor o de la sociedad el juez disponga la
liquidacin del haber social del deudor. El impedimento sealado tambin es aplicable
para los casos de reconduccin.
En las sociedades de responsabilidad limitada
Para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada se aplican los qurums y

mayoras previstas en el art. 160, atento la remisin efectuada en la ltima parte del art.
95 prr. 1 LGS. Usualmente es el contrato social el que establece las reglas aplicables a
las resoluciones que tengan por objeto su modificacin, tal el caso de la prrroga,
debiendo la mayora sin computar al socio involucrado representar como mnimo ms
de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual, la LGS impone como
requisito obtener la conformidad de las tres cuartas partes del capital social. Si un solo
socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro. Adems,
los socios que votaron en contra de la prrroga tienen derecho de receso (art. 245 LGS).
En las sociedades por acciones
En las sociedades por acciones se aplican los qurums y mayoras previstas en el art.
244 parte final LGS, atento la remisin efectuada en la ltima parte del art. 95 prr. 1
LGS. Se requiere entonces obtener tales conformidades en asamblea extraordinaria, con,
en primera convocatoria, la presencia de accionistas que representen el sesenta por

ciento de las acciones con derecho a voto si el estatuto no exige qurum mayor y en
segunda convocatoria de accionistas que representen el treinta por ciento de las acciones
con derecho a voto salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor, debiendo en
ambos casos adoptarse las resoluciones por mayora de acciones con derecho a voto, sin
aplicarse la pluralidad de voto salvo que se tratara de una sociedad que hiciera oferta
pblica de sus acciones. Adems, los socios que votaron en contra de la prrroga tienen
derecho de receso (art. 245 LGS).
Plazo de inscripcin
La prrroga deber resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del

plazo de duracin de la sociedad (art. 95 prr. 1 LGS). Basta con que la inscripcin sea
peticionada ante el organismo pertinente, sin importar que sta efectivamente se
produzca con posterioridad al vencimiento del plazo. La LGS adopta as un criterio
pragmtico, sin perjuicio de que es la registracin la que hace que el acto surta efectos
respecto de terceros, reconociendo las dificultades prcticas que pudieran suscitarse en
el trmite de inscripcin y de publicacin previa, evitando a la sociedad las
contingencias propias del iter y de las que se pudiera derivar, de no ser as, riesgo en la
continuidad del ente.
Es entonces la peticin de registracin precedida de la decisin de prorrogar

adoptada por los socios antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad lo
que produce la prolongacin de la vida normal del ente, sin solucin de continuidad. La
omisin decisoria o registral en que los socios pudieran incurrir, no tornan a la sociedad
irregular, como mayormente se sostena antes de la sancin de la ley 22.903. La LGS se
enrola segn antes refiriramos con mayor nfasis a partir de su reforma del ao
1983 en la denominada teora de la identidad del ente antes y despus de la disolucin: la
personalidad de la sociedad en liquidacin se mantiene, conservando sta la casi
totalidad de sus atributos hasta que la cancelacin de la inscripcin, incluso su capacidad
procesal activa y pasiva. Slo se opera con la causal de disolucin el pasaje automtico y
sin solucin de continuidad al estado de liquidacin, y que no trata sobre la personalidad.
As, "la desorbitacin del iter liquidatorio slo producir, en el peor de los casos,
problemas de inoponibilidad de tal obrar a la sociedad cuando fuera notoriamente extrao
a dicho iter" en los trminos del art. 58 LGS o de responsabilidad de los liquidadores o
socios: "no hay irregularidad sobreviniente a la constitucin definitiva". La actividad del
ente ulterior a su plazo de duracin slo genera responsabilidad solidaria de los
administradores para con terceros y socios (art. 99 LGS), sin degradacin de su primitiva
tipologa.
Prrroga automtica y prrroga tcita

En cuanto a la prrroga automtica que el contrato pudiera prever, la doctrina se inclina
por aceptar su validez en el caso de las sociedades por parte de inters y por cuotas,
siempre y cuando:
Se encuentren limitadas en su nmero, de modo tal de que el plazo determinado

requerido por la LGS (art. 11 inc. 5) no se torne ilusorio;
Se inscriba la prrroga en el Registro Pblico antes de vencido el plazo. La falta de
resolucin social convencional a favor de la prrroga del ente se suple con la
clusula contractual en tal sentido, seguida por la manifestacin del rgano de
administracin de servirse de sta. A este requisito debe sumarse la ausencia de
oposiciones en la forma y nmeros estipulados;
Se satisfaga a los acreedores de los socios de sociedades de personas (art. 57
LGS).
La viabilidad de la prrroga automtica no resulta clara para el caso de las sociedades

por acciones, cuyo capital se encuentra mayormente previsto para circular, sin perjuicio
de que alguna doctrina ha sostenido lo contrario para aquellas no comprendidas en el art.
299 LGS (cerradas o de familia), a partir del denominado criterio dimensional de la
empresa, que las hace ms asimilable a entes intuitu personae, pese a su manifestacin
accionaria externa.
En cambio, no es aceptable la prrroga tcita a partir de la sola continuidad de la

operatoria comercial, sin ningn aditamento, por cuanto con posterioridad al vencimiento
del plazo de duracin de la sociedad los administradores slo pueden atender asuntos
urgentes y adoptar las medidas tendientes al inicio de la liquidacin (art. 99 LGS).
Receso en caso de prrroga
La LGS prev que, para el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y

sociedades por acciones, los socios que votaron en contra de la prrroga tienen derecho
de receso (arts. 160 y 245 LGS). La LGS contempla as, dentro de los intereses
convergentes en el instituto, el inters individual de los socios que no quieran seguir
ligados al ente por sobre los plazos originariamente acordados. No obstante el silencio de
la norma respecto de las sociedades personalistas, y a partir del cambio que implica para
los derechos y obligaciones del socio tanto la prrroga como la reconduccin, alguna
doctrina ha sostenido la viabilidad del receso aun en stas, siempre y cuando la decisin
por previsin contractual no requiera de la unanimidad.
RECONDUCCIN
La sola produccin de una causal de disolucin no extingue la vida del ente, el que
subsiste como sujeto de derecho hasta una vez efectuada la particin definitiva y
cancelada su inscripcin en el Registro Pblico (art. 112 LGS). Conserva durante su
liquidacin la personalidad, rigindose por las normas correspondientes a su tipo en
cuanto fueran compatibles (art. 101 LGS), si bien operando una restriccin de su objeto
orientada a la finalizacin y cancelacin de relaciones jurdicas pendientes. Esto no
importa una disminucin en la capacidad de la sociedad, sino restriccin indirecta a partir
de la legitimacin propia del rgano de liquidacin, lo que potencialmente habilita al ente
durante todo el iter liquidativo a intentar tanto su reconduccin como su reactivacin.
La reconduccin es el acto por el cual una sociedad disuelta y no liquidada recupera su

plenitud jurdica, retornando a la actividad empresaria a cuya finalidad se orienta
despus del vencimiento de su plazo de duracin. Se diferencia de la prrroga en que en
sta la continuidad del ente se da sin interrupcin alguna. La reconduccin tiene,
entonces, efectos que le son propios, y que se dan en el perodo intermedio que
transcurre entre la configuracin de la causal de disolucin y su revocacin. Siendo que la
LGS no prev un plazo para su formulacin, sta es procedente hasta que no se efecte
la cancelacin del contrato en el Registro Pblico.
Segn refiriramos, la reconduccin se incorpor a la LGS con la sancin de la ley

22.903. Desde entonces sta puede resolverse por acuerdo unnime de los socios, salvo
pacto en contrario. Para el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad
limitada, regirn los qurums y mayoras legales que consignramos al tratar la prrroga.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de
tipos (art. 95 prr. 2).
La posibilidad reconductoria en los trminos del primer prrafo del art. 95 LGS
prrroga cesa con la inscripcin del nombramiento del liquidador, y todo acuerdo
posterior de reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos. La
forma en que la reconduccin fuera consagrada ha merecido crticas de quienes sealan
que la misma no se circunscribe a supuestos de olvidos en el vencimiento del plazo, a los
que la norma exclusivamente parece referirse, viendo en sta un verdadero instrumento
que permite a los socios resolver la vuelta de la sociedad a la actividad dinmica
empresaria, por lo que la inscripcin del liquidador como tope temporal para la vigencia
de las mayoras dispuestas en los arts. 160 y 244 LGS carece de sentido.
Responsabilidad del ente y de los socios
En trminos generales, resultan de aplicacin para el caso de reconduccin las normas

sobre prrroga. Sin perjuicio de ello, desde el vencimiento del plazo hasta la inscripcin
de la reconduccin, se mantendr la responsabilidad solidaria e ilimitada impuesta a los
liquidadores en favor de socios y terceros en el art. 99 LGS (art. 95 prr. 2).
REACTIVACIN
Sin perjuicio de que a la LGS se incorpor en oportunidad de su reforma por ley

22.903 nicamente el instituto de la reconduccin, el que se circunscribe exclusivamente
a supuestos del vencimiento del plazo de duracin del contrato social, la doctrina
inmediatamente se inclin por la admisibilidad de la reactivacin como solucin frente a
otras hiptesis. No obstante, y ms all de la eventual analoga que con fines prcticos
pudiera realizarse de ambos institutos, stos no son equiparables. A diferencia de la
reconduccin, en la que se procura poner en vigencia un contrato vencido, en la
reactivacin es la misma y vigente sociedad, quien resuelve a travs de un acto de
naturaleza corporativa remover una causal de disolucin distinta de la prevista en el art.
94 inc. 2 LGS para retomar su plenitud jurdica y proseguir su actividad econmica.
La solucin luce en concordancia con las tendencias legislativas que parecen

orientarse a la morigeracin de los efectos nocivos de la disolucin de sociedades, ya sea
sorteando las causales legales, o habilitando la reactivacin del ente en estado de
liquidacin. En ese sentido, la Exposicin de Motivos de la Ley 22.903 aclara al incluir la
reconduccin inexistente en el cuerpo legal original que si bien sta refiere a la sola
hiptesis de la expiracin del plazo originario o sus renovaciones, ello "no implica tomar
partido sobre su admisibilidad en otros supuestos", lo que deja expedita la reactivacin
para los casos en que el juzgados pudiera considerarla pertinente o bien el estatuto la
previera. Cupo entonces a la doctrina, mayormente con acierto y a partir de tales
consideraciones, deducir la viabilidad de una reactivacin sin consagracin legal expresa,
inferible de la inteligencia de la apuntada Exposicin de Motivos con ms la de los arts.
94 inc. 8, 95, 96 y 100 LGS, entre otros. Se permite as a los socios remover las distintas
causales de disolucin previstas en la ley, una vez ocurridas, por cuanto hasta la
inscripcin de la cancelacin en el Registro la sociedad contina gozando de
personalidad plena, sin perjuicio de las eventuales restricciones que respecto de su
objeto pudiera sufrir.
Quienes aceptan la reactivacin a partir de sus similitudes con la reconduccin,

entienden que aquella debe adoptarse por unanimidad para el caso de las sociedades de
personas, o por mayora para el caso de sociedades de responsabilidad limitada y por
acciones En estos ltimos supuestos, los socios opositores quedan habilitados a
receder.
Reactivacin y causales del art. 94 LGS
Algunas de las causales de disolucin del art. 94 LGS incluyen remedios tcnicos para
su remocin. Para los casos en que inexista tal previsin, resulta de aplicacin el art. 95
prr. 2 LGS y que funciona como un remedio general de aplicacin para aquellas que no
tengan previsin especfica suficiente para ello, o cuya remocin no resulte contraria al
orden pblico. Vistas en particular, las causales son:
Por decisin de los socios (art. 94 inc. 1 LGS). Operada la causal de disolucin por
decisin del rgano competente segn el tipo social de que se trate, sta puede ser
revocada. Esta reactivacin del ente debe adoptarse por unanimidad en el caso de
las sociedades de personas (art. 131 LGS) o por mayora de acuerdo a las
previsiones legales establecidas para la reconduccin de sociedades de
responsabilidad limitada y de acciones, lo que habilita a los socios opositores de
estas ltimas a receder. Ya sea que se analogaran la reactivacin y la reconduccin,
o bien que se derivara aquella a partir de sta por falta de previsin legal, en ambos
casos resultara que una vez inscripto el nombramiento del liquidador, el acuerdo de
reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos (art. 95 prr.
2);
Por expiracin del trmino por el cual se constituy (art. 94 inc. 2 LGS). Resulta
para el caso de aplicacin la solucin expresamente prevista en el art. 95 prr. 2,
cuyo tratamiento ya efecturamos y al cual nos remitimos;
Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia (art. 94 inc. 3
LGS). De manera similar que para el supuesto de disolucin por determinacin de
los socios, esta causal puede ser removida por decisin del rgano competente. La
reactivacin debe adoptarse por unanimidad en el caso de sociedades de personas
o por mayora de acuerdo a las previsiones legales establecidas para la
reconduccin de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, lo que
habilita a los socios opositores de estas ltimas a receder. Ya sea que se analogaran
la reactivacin y la reconduccin, o bien que se derivara aqulla a partir de sta por
falta de previsin legal, en ambos casos resultara que una vez inscripto el
nombramiento del liquidador, el acuerdo de reconduccin debe adoptarse por
unanimidad, sin distincin de tipos (art. 95 prr. 2);
Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo (art. 94 inc. 4). Nuevamente, de manera similar que para
los supuestos de disolucin por decisin de los socios y de cumplimiento de la

condicin a la que se subordin la existencia del ente, esta causal puede ser
removida por decisin del rgano competente. La reactivacin debe adoptarse por
unanimidad en el caso de sociedades de personas o por mayora de acuerdo a las
previsiones legales establecidas para la reconduccin de sociedades de
responsabilidad limitada y por acciones, lo que habilita a los socios opositores de
estas ltimas a receder. Ya sea que se analogaran la reactivacin y la reconduccin,
o bien que se derivara aquella a partir de sta por falta de previsin legal, en ambos
casos resultara que una vez inscripto el nombramiento del liquidador, el acuerdo de
reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos (art. 95 prr.
2);
Por prdida del capital social (art. 94 inc. 5 LGS). La propia LGS prev que
disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial, o su
aumento (art. 96 LGS);
Por declaracin en quiebra. No obstante, la disolucin queda sin efecto si se celebra
avenimiento o se dispone la conversin en concurso preventivo (art. 94 inc. 6 LGS);
Por su fusin en los trminos del artculo 82 LGS (art. 94 inc. 7 LGS). Ms all de
que la fusin no importa disolucin sino alteracin de los estatutos de las
sociedades involucradas con simultnea extincin de la antigua estructura jurdica y
transmisin del patrimonio societario sin liquidacin, sta puede revocarse por
tanto removerse la causal de disolucin hasta la inscripcin del acuerdo definitivo
(arts. 86 y 97 LGS);
Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus
acciones (art. 94 inc. 8 LGS). No obstante, la disolucin que sucede a esta causal
podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de
los sesenta das, de acuerdo con la previsin del artculo 244 prrafo 4. Al igual que
en el supuesto anterior, su reactivacin es posible an despus de transcurrido el
plazo, y mientras que no hubiera cancelado an la inscripcin, debiendo ajustar la
sociedad su actividad fuera del mbito de la Comisin Nacional de Valores;
Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes
especiales la impusieren en razn del objeto. (art. 94 inc. 9). Retirada
definitivamente por resolucin firme la autorizacin administrativa necesaria para
que la sociedad cumpla su nica actividad, sta queda disuelta ipso iure, ya que por
su naturaleza, la causal no requiere ser constatada ni su acaecimiento declarado por
los socios. Este supuesto, a diferencia de los anteriores, no admite reactivacin por
cuanto la disolucin, al ser impuesta por el Estado para aventar el peligro que ello
implicara para la comunidad, no es removible por voluntad de los particulares.
BOLILLA XII
UNIDAD XII.- SISTEMAS DE CONTABILIDAD COMERCIAL
CONTABILIDAD SOCIETARIA
La contabilidad permite a la sociedad conocer la situacin de sus negocios, por

lo que la registracin an informal de las operaciones es tan antigua como el
comercio. En consecuencia, la tcnica contable ha evolucionado constante y
significativamente en especial su sistematizacin a partir la introduccin de la
partida doble, erigindose en una herramienta imprescindible.
Como la entendemos hoy en da, la contabilidad es una disciplina tcnica o

rama del conocimiento que a partir del procesamiento de datos sobre la
composicin y evolucin del patrimonio de un sujeto, de los bienes de propiedad
de terceros en su poder y de la medicin y previsin de ciertas contingencias,
produce informacin til para la toma de decisiones, para administradores, socios
y terceros, y que tambin sirve para vigilar los recursos y obligaciones del ente.
En definitiva, se ha transformado en el lenguaje de los negocios, a partir de su
triple fundamentacin y que consagra la tutela de:
Los intereses de la sociedad, quien a partir de sta puede: i.a) conocer

inmediatamente el estado de sus negocios y apreciar si stos progresan o
decaen, y i.b) acreditar sus derechos, toda vez que los asientos de sus
libros, debidamente llevados, constituyen un medio de prueba (art. 330Cdigo
Civil y Comercial);
Atiende el beneficio de las relaciones de las personas en general y el
provecho social, a travs de la tutela: ii.a) del inters de los terceros que
contratan con la persona jurdica, cuyas operaciones deben reflejarse en su
contabilidad, espejo de su vida econmica y marcha de los
negocios; ii.b) del provecho general a travs de la actuacin del Estado,
para el caso de que mediante el ejercicio del poder de polica de aqul, sea
necesario reconstruir la contabilidad del ente. Puede asimismo el Estado
como en ocasiones los terceros apreciar mediante la contabilidad la
correccin con que fueron llevadas las operaciones, las causas de las
situaciones de crisis del sujeto, etc.; ii.c) del bien comn, por cuanto facilita
al fisco las tareas de evaluacin de la solvencia de los sujetos y la

consiguiente recaudacin impositiva;
En el caso de las sociedades, la contabilidad es de especial inters para el

ejercicio de los derechos de los socios y la eventual atribucin de
responsabilidades de administradores y fiscalizadores e incluso, en
oportunidades, de los mismos socios.
DOCUMENTACIN Y CONTABILIDAD SOCIETARIA. RGIMEN DEL CDIGO

CIVIL Y COMERCIAL Y DE LA LGS
Sin perjuicio de las expresas previsiones que en materia de documentacin y

contabilidad para las sociedades contiene la LGS (arts. 61 a 73), el Cdigo
Civil y Comercial impone llevar contabilidad a toda otra persona jurdica privada y
a quien realice una actividad econmica organizada, o sea titular de una
empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. La
norma incluye as a los llamados por alguna doctrina "entes contables
determinados sin personalidad jurdica" obligados por ley, como las agrupaciones
de colaboracin, uniones transitorias y consorcios de cooperacin. Los sujetos no
comprendidos tambin pueden llevar contabilidad si solicitan su inscripcin y la
habilitacin de sus registros o la rubricacin de los libros (art. 320 Cdigo Civil y
Comercial).
En contraposicin, el Cdigo Civil y Comercial excepta del llevado de

contabilidad a las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o
actividades agropecuarias y conexas, no ejecutadas u organizadas en forma de
empresa, cuando el volumen del giro de sus actividades haga que resulte
inconveniente sujetarse a los deberes del Cdigo en la materia, segn determine
cada jurisdiccin local (art. 320).
Formalidades
La sociedad debe registrar sus operaciones de forma organizada, llevando

libros contables segn pautas comunes (arts. 320 a 331Cdigo Civil y
Comercial), lo que les impone "tener una contabilidad mercantil organizada sobre
una base uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una
justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin
contable", registracin que debe adems complementar con la documentacin
respectiva (art. 321Cdigo Civil y Comercial).
Estas formalidades han sido distinguidas por la doctrina entre extrnsecas e

intrnsecas. Las formalidades extrnsecas, que surgen del art. 323 del Cdigo
Civil y Comercial, obligan a que los libros indispensables se encuentren
encuadernados y foliados, debidamente individualizados y anotados por la
autoridad de contralor pertinente segn sus reglas. Las formalidades intrnsecas,
que se encuentran contempladas en el arts. 324 y 325del Cdigo Civil y
Comercial, refieren al modo en los libros deben llevarse (cronologa, orden de los
asientos y forma de conservacin). Tanto los libros como los registros
indispensables deben permanecer en el domicilio de su titular. Sobre todo esto
se volver infra.
Respecto de forma de la presentacin en general de los estados contables, el

Cdigo Civil y Comercial impone al momento del cierre del ejercicio su
confeccin a quien lleva contabilidad obligada o voluntaria, incluyendo como
mnimo un estado de situacin patrimonial y un estado de resultados que deben
asentarse en el registro de inventarios y balances (art. 326). Por su parte, la
LGS su art. 63, ap. 4 refiere que:
La informacin debe agruparse de modo tal que sea posible distinguir y

totalizar el activo corriente del activo no corriente y el pasivo corriente del
pasivo no corriente. A tales fines la norma define como corriente a todo
activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin se produzca dentro de los
doce meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las
circunstancias aconsejaran otra base para efectuar tal distincin (art. 63 ap.
4 inc. a) LGS). Mediante tal recaudo se permite que el usuario de la
contabilidad obtenga informacin til para juzgar la capacidad financiera del
ente adems de facilitar la preparacin del estado de origen y aplicacin de
fondos;
Los derechos y obligaciones deben mostrarse indicndose si son
documentados, con garanta real o de otro tipo (art. 63 ap. 4 inc. b) LGS);
El activo y el pasivo en moneda extranjera, se exponen por separado en

los rubros que correspondan (art. 63 ap. 4 inc. c) LGS). De manera
complementaria, la LGS prev la confeccin de Anexos frente a la existencia
de activo y pasivo en moneda extranjera, en cuyo caso deben detallarse las
cuentas del balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio
vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda
argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin
del respectivo tratamiento contable art. 65 ap. 2 inc. f) LGS);
En cuanto a las partidas, la ley prohbe que se compensen las que, por ser
distintas entre s no guarden ninguna vinculacin (art. 63 ap. 4 inc. d) LGS).
La ley busca con ello evitar que se afecte la claridad expositiva del balance
en perjuicio de la correcta comprensin de la situacin patrimonial y
financiera del ente.
En la medida en que resulte aplicable segn el tipo, deben quedar en la sede

social y a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince das
de anticipacin a su consideracin, copias del balance, del estado de resultados
del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto, y de notas,
informaciones complementarias y cuadros anexos, (art. 62 LGS). Cuando
corresponda, tambin deben mantenerse a su disposicin copias de la memoria
del directorio o de los administradores y del informe de los sndicos (art. 67
LGS).
En el mbito societario propiamente dicho y en palabras de MEGNA que

hacemos nuestras, la contabilidad importa mayormente: "a) Anotar con medios
tcnicos idneos (libros manuales, fichas, copiadores, registros mecnicos,
electromecnicos, etc.) cuanto acto y hecho jurdico sea imputable al ente por la
actuacin de los administradores en cumplimiento del objeto societario. b) Servir
de medio para la formulacin peridica de estados de resultados (balance
general, cuenta de ganancias y prdidas, etc.), como asimismo de elementos de
juicio para confeccionar la memoria, si correspondiere, a efectos de que los
administradores y fiscalizadores informen a socios y accionistas del resultado de
la gestin. c) Permitir el control directo por parte de los socios no
administradores cuando la ley lo autoriza. d) Facilitar a las autoridades de
contralor el cumplimiento de funciones asignadas por la ley o reglamentacin. (...)
e) Permitir la verificacin por parte del Estado, en los casos de percepcin
tributaria, de su correcta aplicacin e igualmente de otras manifestaciones
econmico-financieras. (...) f) Mediante la exhibicin de libros y documentacin
fehaciente poder respaldar, en juicios contra terceros, las operaciones celebradas
y que son controvertidas. g) Decidir el otorgamiento de crditos por parte de
acreedores y proveedores, previo anlisis de la composicin patrimonial del ente
y del resultado histrico de las operaciones sociales y sus perspectivas futuras.
h) Mantener o incorporar inversionistas en funcin al estudio del rendimiento de
las empresas. i) Calificar la conducta individual de los administradores,
integrantes del consejo de vigilancia y sndicos (...). j) Determinar la
responsabilidad penal de las personas indicadas anteriormente (...). k) Ordenar
un sistema integrado de informacin con el propsito de planear y controlar la
accin empresaria. l) Permitir la intervencin de los profesionales que tendrn a
su cargo la auditora anual (...) como as tambin la certificacin de estados
contables (...)".
Sin perjuicio de los beneficios que conllevan las apuntadas exigencias legales,
no debe olvidarse que su observancia no importa una obligacin para el ente
ms all de los trminos utilizados en el art. 320 del Cdigo Civil y Comercial,
sino solo de una carga en sentido tcnico, que principia con la iniciacin de la
actividad comercial y termina con el cese de la actividad mercantil. Quienes
observen en tiempo y forma tales cargas obtendrn como retribucin
determinadas ventajas o efectos tiles. Producto de ello es que se priva al
incumplidor, como sancin, de diversos beneficios mayormente relacionados con
la prueba de sus operaciones (art. 330Cdigo Civil y Comercial). No obstante la
apuntada disonancia legal (obligacin-carga), la conducta pretendida parecera en
puridad tratarse adems de una especie de deber nocin ms general que la
de obligacin que si bien no puede ser exigido por acreedor alguno, impone al
obligado ajustar su conducta a mandatos de una norma general establecida tanto
en beneficio del sujeto a la que se impone como tambin de una variada gama
de intereses que el legislador desea tutelar.
PRINCIPIOS GENERALES
La contabilidad debe ser llevada sobre una base uniforme, de la que resulte un
cuadro verdico de las actividades y de los actos que deben registrarse, de modo
que se permita la individualizacin de las operaciones y las correspondientes
cuentas acreedoras y deudoras. Los asientos deben respaldarse con la
documentacin respectiva, todo lo cual debe archivarse en forma metdica y que
permita su localizacin y consulta (art. 321Cdigo Civil y Comercial). En trminos
generales, la contabilidad se sujeta a criterios uniformes de valuacin y se
expresa con claridad, veracidad y exactitud:
i) Claridad: se trata de un requisito propio de toda contabilidad obligatoria que

se orienta a facilitar un conocimiento rpido, fcil, evidente e inequvoco de la
situacin del comerciante;
ii) Veracidad: procura que la contabilidad no oculte o disimule ninguna

circunstancia o contingencia relacionada al ente (art. 321Cdigo Civil y
Comercial);
iii) Exactitud: resulta evidente que la exactitud es un requisito propio de toda la

contabilidad. A fin de que la informacin que se le requiere resulte eficaz, sta
debe aproximar con la mayor certeza posible los valores de los activos y pasivos
de que se ocupa (la exactitud, como trmino absoluto, resulta inviable en cuanto
a criterios de valuacin se trata).
iv) Uniformidad: las normas particulares y criterios para la preparacin de la

documentacin contable deben ser aplicadas de manera uniforme de un ejercicio
a otro y cualquier cambio sustancial informado, lo que no importa su
mantenimiento inalterable cuando las circunstancias del caso hicieran aconsejable
su modificacin. De tal modo la informacin contable producida en diferentes
ejercicios resultar comparable por el propio comerciante y por terceros.
Eficacia probatoria de la contabilidad regular
El Cdigo Civil y Comercial (art. 330) dispone que la contabilidad obligada o

voluntaria llevada en la forma y con los requisitos de ley, debe ser admitida en
juicio y que sus registros prueban contra quien la lleva o sus sucesores, aunque
no estuvieran en forma, sin admitrseles prueba en contrario. El adversario no
puede aceptar los asientos que le son favorables y desechar los que lo
perjudican, sino que habiendo adoptado este medio de prueba, debe estarse a
las resultas combinadas que presenten todos los registros relativos al punto
cuestionado.
La contabilidad prueba en favor de quien la lleva, cuando en litigio contra otro

sujeto que tiene contabilidad, ste no presente registros contrarios incorporados
en una contabilidad regular. Ello no obsta la facultad del juez para apreciar esa
prueba, y de exigir, si lo considera necesario, otra supletoria. Cuando resulta
prueba contradictoria de los registros de las partes que litigan, y unos y otros se
hallan con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno, el juez debe
prescindir de este medio de prueba y proceder por los mritos de las dems
probanzas que se presentan.
Si el litigio fuera contra quien no est obligado a llevar contabilidad, ni la lleva

voluntariamente, sta slo sirve como principio de prueba de acuerdo con las
circunstancias del caso.
La prueba que resulta de la contabilidad es indivisible.
Investigacin de libros y registros
Excepto los supuestos previstos en leyes especiales, el Cdigo Civil y

Comercial prohbe a toda autoridad hacer pesquisas de oficio para inquirir si las
personas llevan o no registros arreglados a derecho (art. 330). El Cdigo
consagra as el secreto de la actividad negocial con la aplicacin prctica de
arraigados principios constitucionales (arts. 17, 18 y 19CN).
La prueba sobre la contabilidad debe realizarse en el domicilio de su titular,

aun cuando est fuera de la competencia territorial del juez que la ordena. La
exhibicin general de registros o libros contables slo puede decretarse a
instancia de parte en los juicios de sucesin, todo tipo de comunin, contrato
asociativo o sociedad, administracin por cuenta ajena y en caso de liquidacin,
concurso o quiebra. Fuera de estos casos nicamente puede requerirse la
exhibicin en cuanto tenga relacin con la cuestin controvertida, as como para
establecer si el sistema contable del obligado cumple con las formas y

condiciones establecidas en la ley (art. 331Cdigo Civil y Comercial).
ESTADOS CONTABLES, LIBROS CONTABLES Y LIBROS SOCIALES

PROPIAMENTE DICHOS
El art. 323 del Cdigo Civil y Comercial impone a todo sujeto que desarrolle
una actividad econmica organizada, llevar, adems de los registros que en
forma especial el Cdigo u otras leyes impongan:
un libro Diario;
un libro de Inventario y Balances y
aquellos que en ms correspondan a una adecuada integracin de su

sistema de contabilidad y que exija la importancia y la naturaleza de las
actividades a desarrollar, todos stos con ms la documentacin
respaldatoria y complementaria de asientos y actividades (art. 321Cdigo
Civil y Comercial). Las personas pueden llevar tambin otros libros que
resulten convenientes para un mejor orden de los negocios, toda vez que la
ley slo refiere al mnimo requerido.
De manera complementaria y en ocasiones aludiendo directamente a los libros

impuestos por el Cdigo de Civil y Comercial la LGS impone a las sociedades
una modalidad especial para la confeccin y presentacin de su informacin
contable. La doctrina la ha agrupado y clasificado en:
Estados Contables Bsicos: el art. 326 del Cdigo Civil y Comercial exige a
que stos incluyan, como mnimo, un estado de situacin patrimonial y un
estado de resultados, los que deben asentarse en el registro de inventarios
y balances. Por su parte, la LGS los integra con el Balance General (art. 63
LGS), el Estado de Resultados (art. 64 prr. 1 LGS), el Estado de
Resultados Acumulados (art. 64 prr. 2 LGS) y, en su caso, por el Estado
de Origen y Aplicacin de Fondos (art. 62 prr. lt. LGS);
Estados Contables Complementarios: se componen con las Notas
Complementarias (art. 65 LGS) y los Cuadros Anexos (art. 65 LGS);
y por la Informacin Complementaria del art. 66 LS (Memoria). Tambin se

prev el llevado de los libros sociales propiamente dichos o internos, entre
los que pueden listarse los de actas de asamblea (arts. 73 y 249 LGS), de
actas de directorio (art. 73 LS) de actas de los rganos de fiscalizacin
(arts. 73 y 290 LGS), de registro de acciones (art. 213 LGS) y de registro
de asistencia a asamblea (art. 238 LGS).
Confeccin de estados contables de sociedades
Para la confeccin de los estados contables de sociedades por partes de

inters, se aplican las disposiciones de los arts. 321 y 326 del Cdigo Civil y
Comercial. En el caso de sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el
inc. 2 del art. 299 LS y sociedades por acciones, caben las disposiciones de
los arts. 62 a 65 LGS, de acuerdo a los principios contables antes sealados y
a las previsiones sobre la materia contenidas en el Cdigo Civil y Comercial, en
cuanto fueran de aplicacin, con ms el cumplimiento del art. 66 (Memoria). Ello
por cuanto, en realidad, la LGS complementa el Cdigo en materia de libros y
constituye un sistema de exigencias sobre la base de la documentacin y
contabilidad requerida por aqul. Estos tipos de capital deben presentar a la
autoridad de contralor anualmente los estados contables (balance art. 63 LGS;
estado de resultados art. 64 LGS, notas complementarias art. 65 LGS y memoria
art. 66 LGS) y hacer constar en el balance de ejercicio la fecha en que se
cumple el plazo de duracin del contrato social (art. 62 LGS). Dichos estados
contables (correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro
de un mismo ejercicio) deben confeccionarse en moneda constante.
Adems, las sociedades controlantes (art. 33, inc. 1 LGS) estn obligadas a
presentar como informacin complementaria estados contables
anuales consolidados, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad
generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor
(art. 62 LGS). Cuando los montos involucrados sean de significancia relativa, a
los efectos de una apropiada interpretacin, stos sern incluidos en rubros de
conceptos diversos. Con el mismo criterio, las partidas no enunciadas
especficamente pero de significacin relativa se muestran por separado. La
Comisin Nacional de Valores y otras autoridades de contralor, podrn exigir a

las sociedades incluidas en el art. 299 LGS la presentacin de un estado de
origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado (activo corriente menos
pasivo corriente; art. 62 LGS), y otros documentos de anlisis de los estados
contables.
Balance social
Sin perjuicio de lo anteriormente referido respecto de los balances en general

, la LGS en su art. 63 regula de manera especfica el balance social. Segn la
norma, ste debe suministrar, dividido en dos grandes rubros activo y pasivo
la siguiente informacin.
En el activo y exponindolos en orden a su liquidez
En primera instancia se consignan las disponibilidades o importes aplicables

rpidamente a la cancelacin de pasivos. Entre stos la LGS enumera por
un lado al "dinero en efectivo en caja y bancos" y "otros valores
caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y efectividad", lo
que comprende tanto el dinero de curso legal en caja de la empresa o su
cuenta corriente cuando fuera de libre disponibilidad, cheques, depsitos en
plazo fijo, como tambin a la "moneda extranjera" (art. 63 ap. 1 inc. a]
LGS);
A las disponibilidades las siguen los crditos, derechos que el ente posee
contra terceros para percibir sumas de dinero u otros bienes o servicios no
incluidos en el rubro anterior. La LGS impone distinguir aquellos provenientes
de las actividades sociales por ventas de los que no lo son. Por
separado, cualquiera sea la naturaleza del crdito, deben indicarse los
contrados por sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que
sean litigiosos y todo otro. Cuando corresponda se deducirn las previsiones
por crditos de dudoso cobro y por descuentos y bonificaciones (art. 63 ap.
1 inc. b] LGS);
La ley alude a continuacin a los bienes de cambio, y que se agrupan de

acuerdo con las actividades de la sociedad. stos deben indicar de manera
separada las existencias de materias primas, los productos en proceso de
elaboracin y terminados, las mercaderas de reventa y los rubros requeridos
por la naturaleza de la actividad social (art. 63 ap. 1 inc. c] LGS). Los
bienes de cambio son aquellos destinados a la venta en el curso habitual de
la actividad del ente, o que se encuentran en proceso de produccin para la
venta, o que resultan generalmente consumidos en la produccin de los
bienes o servicios que se destinan a la venta, as como los anticipos a los
proveedores por las compras de estos bienes se excluyen los activos que
se consumen en la comercializacin de bienes o servicios destinados a la
venta, tales como muestras de propaganda y embalaje;
Les siguen las inversiones, frmula con la que alude a colocaciones

de fondos que las empresas realizan al margen de su actividad principal, y
que pueden considerarse corrientes o no atendiendo su liquidez segn
resulten realizables dentro del ao contado a partir de la fecha de cierre del
ejercicio. Persiguen la obtencin de una renta o algn otro beneficio que no
forme parte de los activos dedicados a su actividad principal. As la ley lista
"las inversiones en ttulo de la deuda pblica, en acciones y en debentures,
con distincin de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en
sociedades controlantes, controladas o vinculadas, otras participaciones y
cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad", aclarando
que "cuando corresponda se deducir la previsin para quebrantos o
desvalorizaciones" (art. 63 ap. 1 inc. d] y art. 65 ap. 2 inc. c] LGS);
Luego deben enumerarse los bienes de uso, con indicacin de sus

amortizaciones acumuladas (art. 63 ap. 1 inc. e] LGS). Se trata de aquellos
bienes tangibles destinados a ser utilizados en la actividad principal del ente
y no a la venta habitual como los de cambio, incluyendo a los que estn
en construccin, trnsito o montaje y los anticipos a proveedores por compra
de estos bienes. Tambin se prev la confeccin de un cuadro anexo que
contenga el detalle para cada cuenta principal de los saldos al comienzo, los
aumentos y las disminuciones, y los saldos al cierre del ejercicio (art. 65 ap.
2 inc. a] LGS);
Deben consignarse los bienes inmateriales, por su costo con indicacin

de sus amortizaciones acumuladas (art. 63 ap. 1 inc. f] LGS).
Concordantemente el art. 65 ap. 2 inc. b] LGS), prev la confeccin de un
cuadro anexo con el detalle de aquellos y sus de similar contenido al
requerido para los bienes de uso saldos de comienzo, aumentos y
disminuciones y de cierre del ejercicio. Se trata de las "inmovilizaciones
incorpreas" llave, marcas, patentes, etc. representadas por derechos y
valores nominales que tienen un plazo de existencia limitado por ley o por
contrato y de bienes abstractos de valor econmico explotable;
Los cargos diferidos, que son los gastos y cargas que se devenguen
en futuros ejercicios o se afecten a stos (art. 63 ap. 1 inc. g] LGS).
Representan cuentas intangibles que comprenden aquellos gastos que deben
incidir en ms de un perodo anual y dependen exclusivamente de la
posibilidad futura de producir ganancia;
Los otros activos (art. 63 ap. 1 inc. h] LGS), frmula general que
incluye todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como
activo y no hubiera sido listado en el apartado 1 del art. 63 LGS.
En el pasivo
Este comprende las obligaciones ciertas del ente y todas aquellas contingentes
que deban registrarse, y la ley lo subdivide bsicamente en dos, pasivo
propiamente dicho y patrimonio neto.
Es pasivo propiamente dicho el que se integra por
Las deudas, debiendo indicarse separadamente las comerciales, las

bancarias, las financieras, las existentes con sociedades controlantes,
controladas o vinculadas (art. 33 LGS), los debentures emitidos por la
sociedad; por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a
organismos de previsin social y de recaudacin fiscal. Asimismo deben
mostrarse otros pasivos devengados que corresponda calcular (art. 63, ap. 2
pto. I inc. a] LGS);
Las previsiones que corresponda efectuar por eventualidades que se

consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad (art.
63, ap. 2 pto. I inc. b] LGS). Se trata de partidas que, a la fecha a la que
se refieren los estados contables, representan importes estimados para hacer
frente a situaciones contingentes que probablemente originen obligaciones
para el ente;
La LS tambin alude de manera general a todo otro rubro que por su

naturaleza represente un pasivo hacia terceros (art. 63, ap. 2 pto. I inc.
c] LGS);
En el pasivo se computan tambin los bienes en depsito, los avales

y garantas, y los documentos descontados. A stas y otras la ley las
designa como cuentas de orden (art. 63, ap. 3 LGS);
Finalmente se incluyen las rentas percibidas por adelantado y los

ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios (art. 63, ap. 2 pto.
I inc. d] LGS).
El patrimonio neto se integra por
El capital social, con distincin en su caso, de las acciones ordinarias y de

otras clases (art. 63, ap. 2 pto. II inc. a] LGS). Tambin deben consignarse
los supuestos del art. 220 LS, de verificarse, en cuanto se permite a la
sociedad adquirir sus acciones: a) para cancelarlas y previo acuerdo de
reduccin del capital; b) excepcionalmente, con ganancias realizadas y
lquidas o reservas libres cuando estuvieren completamente integradas y para
evitar un dao grave extremo que debe justificarse en la prxima asamblea
ordinaria; o c) para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o
de una sociedad que incorpore;
Las reservas, ganancias retenidas en la sociedad con una finalidad
determinada, ya sea por imposicin legal o estatutaria, o voluntarias, o
tcnicas provenientes de revaluaciones y de primas de emisin (art. 63, ap.
2 pto. II inc. b] LGS);
Los resultados acumulados utilidades de ejercicios anteriores y en

su caso, para deducir, las prdidas (art. 63, ap. 2 pto. II inc. c] LGS);
Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las
cuentas de capital pasivas y resultados (art. 63, ap. 2 pto. II inc. d] LGS).
Estado de resultados
El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas, es regulado de

manera especfica por la LGS en su art. 64. ste suministra un resumen
analtico de los hechos y factores significativos que durante un perodo
determinado dieron lugar a un aumento o disminucin de los recursos
econmicos netos del ente, excluidos aquellos cambios resultantes de
distribuciones o inversiones adicionales de los accionistas.
Segn la LGS ste debe exponer:
El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De

cada total se deduce el costo de las mercaderas o productos vendidos o
servicios prestados, con el fin de determinar el resultado (art. 64 ap. I inc.
a] LGS);
Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin
y todo otro que corresponda cargar al ejercicio (art. 64 ap. I inc. b] LGS),
haciendo constar, especialmente los montos de: a) retribuciones de
administradores, directores y sndicos (art. 64 ap. I inc. b] pto. 1 LGS); b)
otros honorarios y retribuciones por servicios; (art. 64 ap. I inc. b] pto. 2
LGS); c) sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas; (art. 64
ap. I inc. b] pto. 3 LGS); d) gastos de estudios e investigaciones; (art. 64
ap. I inc. b] pto. 4 LGS); e) regalas y honorarios por servicios tcnicos y
otros conceptos similares; (art. 64 ap. I inc. b] pto. 5 LGS); f) los gastos por
publicidad y propaganda; (art. 64 ap. I inc. b] pto. 6 LGS); g) los impuestos,
tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y
recargos; (art. 64 ap. I inc. b] pto. 7 LGS); h) los intereses pagados o
devengados indicndose por separado los provenientes por deudas con
proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas,
controlantes o vinculadas y otros; (art. 64 ap. I inc. b] pto. 8 LGS); i) las
amortizaciones y previsiones. (art. 64 ap. I inc. b] pto. 9 LGS). Cuando no
se hiciera constar algunos de los rubros, ya sea parcial o totalmente por
formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros
rubros del activo, debern exponerse como informacin del directorio o de
los administradores en la memoria;
Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio (art. 64 ap. I inc.

c] LGS);
Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores (art. 64 ap. I

inc. d] LGS).
El estado de resultados debe adems presentarse de modo que muestre por

separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y
extraordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del
ejercicio a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores,
no pudiendo compensarse las distintas partidas entre s. Se complementa con el
estado de evolucin del patrimonio neto, en el que se incluyen las causas de los
cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes
del patrimonio neto (art. 64 ap. 2 LGS).
Estado de origen y aplicacin de fondos (art. 62 LGS)
La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas,

pueden exigir a las sociedades incluidas en el art. 299 LGS la presentacin de
un estado de origen y aplicacin de fondos o de variaciones de capital corriente
por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados
contables. Se entiende por fondos al activo corriente menos el pasivo corriente
(art. 62 LGS). El estado de origen y aplicacin presenta un resumen de las
actividades de financiacin e inversin del ente, mediante la exposicin de las
causas de la variacin el capital corriente (o de los fondos) durante el perodo
considerado.
Estados contables complementarios
Notas y cuadros anexos complementarios

A efectos de que toda la informacin contable requerida por el Cdigo de Civil

y Comercial y la LGS pueda ser volcada en los estados contables, usualmente
se recurre a cuadros y notas, integrantes de aqullos (art. 65 LGS).
Las notas refieren a: i) bienes de disponibilidad restringida explicndose

brevemente la restriccin existente; ii)activos gravados con hipoteca, prenda u
otro derecho real, con referencia a las obligaciones que garantizan; iii) el criterio
utilizado en la evaluacin de los bienes de cambio, con indicacin del mtodo de
determinacin del costo u otro valor aplicado; iv) el procedimiento adoptado en el
caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose indicar adems, en
caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio; v) los
cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados
contables aplicados con respecto al ejercicio anterior, explicndose la
modificacin y su efecto sobre los resultados del ejercicio; vi) los acontecimientos
u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio de la memoria de
los administradores, que pudieran modificar significativamente la situacin
financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del
ejercicio cerrado en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la
situacin y resultados mencionados; vii) los resultados de operaciones con
sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por
sociedad; viii) las restricciones contractuales para la distribucin de
ganancias; ix) el monto de avales y garantas a favor de terceros, documentos
descontados y otras contingencias, acompaadas de una breve explicacin
cuando ello sea necesario; x) los contratos celebrados con los directores que
requieren aprobacin, conforme al art. 271 LGS, y sus montos; xi) el monto no
integrado del capital social, distinguiendo en su caso, los correspondientes a las
acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220 LGS.
Por su parte, los cuadros anexos consignan i) bienes de uso, detallando para
cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las disminuciones,
y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponde para las
amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas
para cada clase de bienes, debiendo informarse por nota al pie del anexo el
destino contable de los aumentos y disminuciones de las amortizaciones y
depreciaciones registradas; ii) bienes inmateriales y sus correspondientes
amortizaciones con similar contenido al requerido en el inciso
anterior; iii) inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades,
detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y
caractersticas del ttulo valor o participacin, sus valores nominales, de costo de
libros y de cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la
que participa. Cuando el aporte o participacin fuere del cincuenta por ciento o
ms del capital de la sociedad o de la que se participa, se debern acompaar
los estados contables. Si el aporte o participacin fuere mayor del cinco por
ciento y menor del cincuenta citado, debe informarse sobre el resultado del
ejercicio y el patrimonio neto segn el ltimo balance general de la sociedad en
que se invierte o participa. Si se tratara de otras inversiones, debe detallarse su
contenido y caractersticas, indicndose, segn corresponda, valores nominales de
costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal; iv) previsiones y reservas,
detallndose para cada una de ellas saldo al comienzo, los aumentos y
disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio, e informndose por nota al pie el
destino contable de los aumentos y las disminuciones y su razn para estas
ltimas; v) el costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las
existencias de bienes de cambio al comienzo del ejercicio, analizado por grandes
rubros y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios
vendidos, se aportarn datos similares, a los requeridos para la alternativa
anterior que permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos
servicios; v) el activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del
balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el
contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el
importe contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin del respectivo
tratamiento contable.
Informacin complementaria
Memoria
El art. 66 LGS impone a los administradores el deber de informar sobre el

estado de la sociedad en las distintas actividades en que haya operado y sobre
la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios

para ilustrar sobre su situacin presente y futura. Del informe deben
resultar: i) las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del
activo y pasivo; ii) una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias
extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios
anteriores, cuando fueren significativos; iii) las razones por las cuales se propone
la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente; iv) las
causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago de dividendos
o la distribucin de ganancias en otra forma que en efectivo; v) una estimacin u
orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones; vi) las relaciones con
las sociedades controlantes, controladas o vinculadas y las variaciones operadas
en las respectivas participaciones y en los crditos y deudas; vii) los rubros y
montos no mostrados en el estado de resultados, por formar parte los mismos
parcial o totalmente de los costos de bienes del activo.
Informe de sindicatura
Dentro de los deberes del sndico se encuentra la de presentar a la asamblea

ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera
de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de
resultados (art. 294 inc. 5 LGS). Se trata de una de las funciones de mayor
trascendencia que la ley haya puesto en sus manos, atento la calificacin tcnica
de los sndicos para valorar fundamentalmente la informacin presentada a los
socios.
COMUNICACIN DE LOS ESTADOS CONTABLES A LA AUTORIDAD DE

CONTRALOR
Dentro de los quince das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad
limitada cuyo capital alcance el importe fijado por artculo 299, inc. 2 LGS,
deben remitir al Registro Pblico un ejemplar de sus estados contables. Cuando
se tratara de sociedades por acciones, stas adems debern remitir, dado el
caso, un ejemplar de balance consolidado (art. 67 LGS). Balance consolidado y
balance individual no son dos instrumentos distintos, y ambos se expone la
misma informacin aunque con metodologas diferentes: el primero de ellos forma
parte del estado de resultados (art. 65ley 19.550) an cuando es considerado
como informacin complementaria por el art. 62 LGS.
LIBROS
Formalidades extrnsecas e intrnsecas de los libros
La individualizacin y anotacin de los libros por el Registro se encuentra

sujeta a la previa inscripcin del sujeto, debiendo aquel llevar una nmina
alfabtica, de consulta pblica, de las personas que solicitan rubricacin de libros
o autorizacin para llevar los registros contables de otra forma, de la que surgen
los libros que les fueron rubricados y, en su caso, de las autorizaciones que se
les confieren.
La ley prohbe alterar en los asientos el orden progresivo con que los asientos
correspondientes a cada operacin deben ser hechos, dejar blancos o huecos
que permitan intercalaciones o adiciones, efectuar raspaduras o enmiendas,
tachar asientos, mutilar partes del libro, arrancar sus hojas o alterar la
encuadernacin y foliacin. Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse
mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el
error (art. 324Cdigo Civil y Comercial). Por imposicin legal todo libro
indispensable tambin debe encuadernarse y foliarse para su presentacin ante
el Registro Pblico, para su individualizacin y anotacin (art. 323Cdigo Civil y
Comercial). La individualizacin consiste en anotar, en el primer folio, nota
fechada y firmada de su destino, del nmero de ejemplar, del nombre de su
titular y del nmero de folios que contiene. Se trata de las
formalidades extrnsecas a las que antes aludiramos y que se resumen en el
aspecto exterior e interior de los libros y en la participacin de los organismos
de contralor.
El idioma en que los libros se lleven es considerado una formalidad intrnseca.

El Cdigo Civil y Comercial impone que sea el nacional, igual que la moneda
(art. 325Cdigo Civil y Comercial), de lo que se deriva la obligacin de llevarlos
exclusivamente en castellano y que tambin alcanza a las sociedades extranjeras

inscriptas en los trminos de los arts. 123 y 124 LGS.
Adems se consideran formalidades intrnsecas aquellas que refieren al modo

en los libros y registros contables deben llevarse y que surgen mayormente del
art. 325 del Cdigo Civil y Comercial, que impone la forma cronolgica,
actualizada y sin alteracin alguna en sus asientos que no haya sido
debidamente salvada, de modo de permitir determinar al cierre de cada ejercicio
econmico anual la situacin patrimonial de la persona, su evolucin y sus
resultados.
En cuanto a los libros no indispensables, stos no requieren llevarse de

acuerdo a formalidad alguna.
Libro Diario
En el libro Diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad de

la persona que tienen efecto sobre su patrimonio, individualmente o en registros
resumidos que cubran perodos de duracin no superiores al mes (arts.
327Cdigo Civil y Comercial y 61 LGS), ello tambin como mecanismo para
agilizar la obligatoriedad impuesta para la registracin de las actividades. En
todos los casos, el sistema de contabilizacin que se adopte debe permitir la
individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y
acreedoras y su posterior verificacin, de acuerdo a criterios de uniformidad,
veracidad, claridad y exactitud a los que antes aludimos.
Estos resmenes deben surgir de anotaciones detalladas practicadas en

subdiarios, los que deben ser llevados en las formas y condiciones establecidas
para los libros (arts. 323, 324 y 325Cdigo Civil y Comercial).
Para ello el sujeto debe asentar da por da y segn el orden en que se
efecten, todas las operaciones que realice, las letras u otros papeles de crdito
otorgados, recibidos, afianzados o endosados y, en general, todo cuanto reciba
o entregue por cuenta propia o ajena por cualquier ttulo, de modo que de cada
partida resulte claramente quien es el acreedor y quien el deudor en la
negociacin anotada. El trmino operacin que utiliza el Cdigo Civil y Comercial
en sus arts. 321, 327 y 329 es la base del sistema contable y no es definido
por ste ya que carece de un sentido tcnico legal concreto, por lo que son las
reglas de la contabilidad las que determinan cuales movimientos requieren
asentarse y cuales no. La realidad seala que los asientos corresponden a
"hechos jurdicos en ejecucin de negocios jurdicos: el comerciante no registra
en sus libros los actos de celebracin de contratos, sino los actos de ejecucin
de stos".
Sin perjuicio de las caractersticas fsicas del Diario cualquiera sea su sustrato
material, v.gr. art. 63 LGS, el Cdigo alude en realidad a la contabilidad de tal
forma llevada (da a da), por lo que no existe inconveniente para que un
mismos sujeto lleve tantos libros diarios como clases o tipos de operaciones
celebre. Respecto de los pagos y cobros que se hagan o reciban en efectivo,
stos pueden asentarse en el libro de Caja (art. 327Cdigo Civil y Comercial),
facultativo e integrante del Diario, evitando as su registracin en este ltimo.
Dada la creciente bancarizacin de los medios de pago, con ms las crecientes
restricciones existentes para la cancelacin de deudas en dinero efectivo (ley
25.345), la utilizacin del antiguo libro de Caja se circunscribe mayormente a
pequeos emprendimientos de minoreo. Como variante de ste, cuando consigna
exclusivamente operaciones bancarias, se lo ha redenominado como libro de
Bancos (o libro de Caja y Bancos), de amplia difusin y utilizacin.
Libro de Inventarios y Balances
El inventario es la descripcin detallada de cada uno de los elementos

integrantes del activo y del pasivo del comerciante individual o social. Puede
resumirse en el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular y de
todas las deudas que gravan su patrimonio, seguida de su pertinente valuacin.
El Libro de Inventarios y Balances se abre con la descripcin exacta del

dinero, bienes, muebles y races, crditos y otra cualquiera especie de valores
que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar su giro. No es otra
cosa que el relevamiento analticamente procesado y su comprobacin contable
del activo y del pasivo del ente, con indicacin de sus valores a la fecha que se
practica. Al inventario de constitucin habrn de seguir, peridicamente, los

inventarios de ejercicio que preceden los balances tambin de ejercicio. Para
la apreciacin de los valores de los elementos integrantes del activo y del pasivo
"hay que tener presente que la explotacin de una empresa, las cosas, los
bienes, los servicios, se estiman tomando en consideracin la utilidad que
pueden rendir a la misma. Por consiguiente, su valor depende de muchas
circunstancias, algunas de ellas de ndole subjetiva, que complican notablemente
la estimacin. Por ejemplo, una maquinaria de difcil obtencin en el pas, pero
que slo puede ser til a muy pocos establecimientos, tiene indudablemente un
valor de costo; pero si hubiera que venderla en plaza en un momento
determinado, podra ocurrir que no hubiese interesados en adquirirla; en tanto
que para la empresa que la posee y a la que permite producir intensivamente
las mercaderas que fabrica, esa maquinaria tiene un valor muy superior al de
costo".
La definicin del criterio de valuacin no resulta un problema menor: su objeto

es el de definir la medida de valor que se va a aplicar a cada uno de los
activos y pasivos y su relacin con los activos consumidos (como el costo de
ventas y las amortizaciones), por lo que indefectiblemente habr de recurrirse al
auxilio de la tcnica contable. Estos criterios son bsicamente dos, el de
la valuacin al costo y que refiere al del costo incurrido al momento de la
incorporacin del bien o servicio al patrimonio social y el de valores corrientes o
de mercado, que consiste en aplicar los valores corrientes para la valuacin de
los bienes o servicios existentes al cierre del perodo, as tambin como los
activos consumidos durante el mismo al momento de consumirlos.
Slo una vez realizado el necesario inventario se confecciona el balance. Existe

entre ambos, ms all de su independencia conceptual, una relacin que permite
afirmar su interdependencia: uno es la base para la confeccin del otro; el
inventario expone detalladamente sus elementos constitutivos para su
presentacin sinttica en el balance mediante cuentas y rubros. Cuando se trata
del inventario de ejercicio, que mayormente se realiza en el caso de las
sociedades comerciales no abiertas de manera anual, precede al
denominado balance de ejercicio. ste es una relacin ordenada del inventario,
en el que se expresa el estado econmico del ente sus resultados a un
momento determinado. Se caracteriza entre otras por: i)suministrar informacin
contable a sus usuarios determinando el resultado del perodo y exponiendo las
situaciones financiera, econmica y patrimonial; ii) exponer la situacin de la
empresa en un momento dado a travs de las partidas que componen el activo,
pasivo y patrimonio neto: el comerciante consigna todos sus bienes, crditos y
acciones, as como toda deuda y obligacin pendiente a la fecha del balance, sin
reserva ni omisin alguna. El balance debe adems acompaarse con un cuadro
contable demostrativo de las ganancias y prdidas, del que surge el resultado
del ejercicio (arts. 325 y 326Cdigo Civil y Comercial) o estado de resultados
(art. 64 LGS).
El balance debe expresar con claridad, veracidad y exactitud compatible con su

finalidad la situacin financiera del ente a su fecha, en base a cuentas abiertas
y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin. Se orienta al buen orden de
las cuentas sociales, en cuanto resume el estado de la empresa a fin de ilustrar
a administradores, acreedores y al Estado (mayormente a travs del fisco). Pero
principalmente sirve a los socios para evaluar y controlar la gestin de
administracin, analizar el futuro de los negocios sociales, disponer la distribucin
de las utilidades o, en su caso, la forma de afrontar las prdidas.
Formalidades
El Libro de Inventarios y Balances de las sociedades comerciales debe ceirse

a las disposiciones del art. 323del Cdigo Civil y Comercial (art. 63 LGS). Debe
encuadernarse, foliarse e individualizarse en el Registro Pblico correspondiente.
Caben tambin respecto del Inventario y Balance las prohibiciones del art.
324 del Cdigo Civil y Comercial, y que vedan al comerciante: i) alterar en los
asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben
hacerse, segn lo prescripto en el art. 325Cdigo Civil y Comercial; ii) dejar
blancos y huecos, debiendo todas las partidas sucederse unas a otras sin que
entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones; iii) hacer
intercalaciones, raspaduras ni enmiendas. Todas las equivocaciones y omisiones
que se cometan deben salvarse por medio de un nuevo asiento hecho en la
fecha en que se advierta la omisin o el error;iv) tachar asiento
alguno; v) mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la
encuadernacin o foliacin. Para el caso de que el Libro carezca de alguna de
las formalidades que le son propias o adolezca de vicios, no tendr eficacia
probatoria en juicio (art. 330Cdigo Civil y Comercial).
LIBROS SOCIALES PROPIAMENTE DICHOS
Corresponde a las sociedades comerciales llevar, adems de los libros

contables comunes a todo comerciante, otra serie de libros o libros sociales
propiamente dichos en los que el ente registra los actos de naturaleza
societaria. En todos los casos, y sin perjuicio de sus particularidades, se trata de
libros en los trminos dispuestos por el Cdigo Civil y Comercial. Mayormente
son los que a continuacin enumeramos.
Libro de actas de asamblea (arts. 73 y 249 LGS)
Toda acta que refleje la deliberacin de un rgano colegiado debe labrarse en

un libro especial (art. 73 LGS) con las formalidades de todo libro de comercio.
Aquellas propias del rgano de gobierno se vuelcan en el comnmente
denominado libro de actas de asamblea para las sociedades por acciones
o de reunin de socios en el caso de las sociedades de personas o partes de
inters. En el caso de las sociedades por acciones, las actas de las asambleas
deben confeccionarse y firmarse por el presidente y los socios designados al
efecto. Igual criterio corresponde para las sociedades de responsabilidad limitada
(art. 162 LGS), salvo previsin estatutaria en contrario. En cambio, en las
sociedades por parte de inters, salvo disposicin contractual, las actas deben
ser suscriptas por todos los presentes. Siendo que la firma del acta puede
efectuarse dentro de los cinco das de celebrada la asamblea (art. 73 LGS), se
colige que la LGS no requiere inmediatez entre el acto y su transcripcin a
libros, consignando por tanto aquella slo un resumen de lo sustancialmente
resuelto. No existe inconveniente en que las actas de asamblea sean llevadas en
un libro comn nico conjuntamente con las de directorio.
Libro de actas de directorio
En este libro los administradores de las sociedades annimas vuelcan de

manera resumida, en actas suscriptas por los asistentes, las consideraciones y
resultados de sus reuniones (art. 73 LGS). De esta forma la LGS procura tanto
asegurar la validez de la decisin adoptada como justificar frente a los socios la
gestin que se dice hecha por los administradores. Las actas de directorio
pueden llevarse en un libro comn nico juntamente con las de asamblea.
Sin perjuicio de que no resulta usual llevar libros de reunin de gerentes para
las sociedades de responsabilidad limitada o de reunin administradores para
las sociedades de parte de inters, su confeccin viene impuesta para todo tipo
social en la medida en que la administracin sea confiada a un rgano colegiado
(art. 73 LGS).
Libros de actas de los rganos de fiscalizacin
Sin perjuicio de que no resulta usual llevar libros de reunin de sndicos o de

reunin miembros el consejo de vigilancia, su confeccin resulta ineludible
cuando la fiscalizacin recaiga en un rgano colegiado (arts. 73 y 290 LGS).
Libro de registro de acciones
La LGS (art. 213) impone a toda sociedad llevar un libro de registro de

acciones con las formalidades de los libros dispuestas en el Cdigo Civil y
Comercial (arts. 53 LGS). El libro, de libre consulta por los accionistas, debe
consignar: i) clases de acciones, derechos y obligaciones que a stas
correspondan; ii) su estado de integracin, con indicacin del nombre del
suscriptor, a fin de verificar eventuales moras; iii) si son al portador, los
nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e
individualizacin de los adquirentes; iv) los derechos reales que gravan las
acciones nominativas, a fin de que stos tengan efectos contra la sociedad y
terceros. La LGS contempla la posibilidad de que el titular de las acciones o
certificados provisionales constituya prenda sobre stas (art. 219 LGS), lo que
no importa la transmisin siquiera parcial del estado de socio, y que debe
notificarse a la sociedad e inscribirse en sus registros (arts. 213 inc. 4 y 215
LGS). Tambin resulta viable el usufructo de acciones (a favor de una o varias
personas) como forma especfica del usufructo de crditos (arts. 218 LGS, arts.
2130, 2132 y 2907Cdigo Civil y Comercial); caso que en particular presenta

delicados problemas producto de la disociacin entre la titularidad de la accin y
el uso de algunos derechos (como el de percibir ganancias sociales), dado que
sus efectos no se circunscriben a las relaciones entre el usufructuario y el nudo
propietario, sino que inciden sobre la propia sociedad emisora. El usufructo
requiere adems de la entrega de la cosa los ttulos al usufructuario, en el
caso de las acciones nominativas y escriturales, su notificacin a la sociedad y
posterior inscripcin en el libro de registro de acciones (arts. 213 y 215
LGS); v) la conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los
nuevos ttulos; vi)cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las
acciones y de sus modificaciones (condominio, adquisicin de acciones por la
propia sociedad y amortizacin; arts. 209, 220 y 223 LGS).
Sin perjuicio de que el llevado del libro resulta impuesto por ley (art. 213 LGS),
ni su inexistencia ni la deficiente o reticente registracin de las tenencias
afecta el status soci derivado de las transferencias que eventualmente se
efecten s probablemente el ejercicio de derechos, negocios en los que
reconocen su causa. En concordancia con esto el art. 207 LGS refiere a
la presuncin de la calidad de accionistas que otorgan las constancias de las
cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales.
Inscripcin de acciones escriturales
El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no
se representen en ttulos, suplantndoselas por escriturales (art. 207 LGS). En tal
caso, las tenencias deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus
titulares por la sociedad emisora en un registro al que se aplican en lo
pertinente las previsiones del art. 213 LGS a las que antes aludimos o por
bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados. La calidad
de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el
registro de acciones escriturales y en todos los casos la sociedad es responsable
ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio
de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso.
La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista
comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en
ella. El accionista tiene adems, derecho a que se le entregue, en todo tiempo,
constancia del saldo de su cuenta, a su costa.
Libro de registro de asistencia a asamblea (art. 238 LGS)
Aquellos accionistas debidamente convocados que deseen concurrir a la

asamblea, deben depositar en la sociedad sus acciones certificados de
depsitos o constancia de las cuentas de acciones escriturales con no menos
de tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada para el acto. Este plazo se
computa retroactivamente a partir de la hora cero del da fijado para la
asamblea, excluyndose los das domingos y feriados nacionales. La ley
excepta del depsito a aquellos accionistas que en igual tiempo comunicaran su
asistencia, cuando el registro fuera llevado por la misma sociedad (art. 238
LGS).
Producida la comunicacin, los administradores consignarn el dato de aquellos

que hubieran manifestado en tiempo y forma su voluntad de participar en el libro
de registro de asistencia a asamblea . Quienes concurran a la asamblea deben
adems firmar el libro (art. 238 LGS), ya que su finalidad principal es la de
acreditar el cumplimiento del quorum requerido por ley para otorgar validez al
acto asambleario. La falta de presencia del libro de asistencia en el lugar de
celebracin de la asamblea provoca en principio su nulidad, no obstante lo
cual tal ausencia puede ser suplida mediante acta notarial, en la medida en que
sta contenga los requisitos exigidos por ley.
CONTABILIZACIN POR MEDIOS MECNICOS
El Cdigo de Comercio sancionado en 1862, cuyo antecedente ms prximo en

la materia fuera el Cdigo francs de 1808, no prevea ms que la atencin y
llenado manual de libros (art. 53). Ello pronto dej de adecuarse a la cada vez
ms compleja, voluminosa y engorrosa contabilidad requerida por las sociedades
comerciales para su giro. La falta de flexibilidad y adaptabilidad del texto legal
fue parcialmente solucionada en 1972 con la sancin de la ley 19.550 (LS) y
su posterior reforma por ley 22.903, criterio mantenido por la LGS ley 26.944
la que autoriza a prescindir del cumplimiento de las formalidades impuestas por
el Cdigo Civil y Comercial para el llevado de libros contables Diario y

auxiliares (subdiarios), IVA compras e IVA ventas, no as el de Inventarios y
Balances, en la medida que la autoridad de contralor o el Registro Pblico
autorizaran previamente su sustitucin "por ordenadores, medios mecnicos o
magnticos u otros" (art. 61 LGS). En cuanto a la frmula
empleada, ordenadores, medios mecnicos o magnticos, sta reviste un mero
carcter enunciativo a tal fin la norma agrega "u otros", pudiendo las
sociedades solicitar la aprobacin de la utilizacin de cualquier mtodo de
registro en la medida en que ste cumpla con los parmetros legales de llevado
de una contabilidad.
La peticin del ente a la autoridad de contralor para apartarse de las

formalidades del Cdigo Civil y Comercial debe incluir una adecuada descripcin
del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin. La peticin,
una vez aceptada, deber transcribirse en el libro de Inventarios y Balances (art.
61 LGS). De no mediar observacin previa o rechazo fundado por parte de la
autoridad de control, los pedidos de autorizacin se considerarn
automticamente aprobados dentro de los treinta das de efectuados.
Dentro de sus competencias, la Inspeccin General de Justicia requiere para

otorgar la autorizacin del empleo de ordenadores, medios mecnicos,
magnticos u otros prevista por el art 61 LGS, que la sociedad presente: i) primer
testimonio de escritura pblica o instrumento privado original, con la transcripcin
de la resolucin del rgano de administracin de la sociedad solicitando la
autorizacin. Si sta refiere a sistemas en compact disc, discos pticos o
microfilmes, la resolucin social debe contener el compromiso de preservar la
posibilidad de lectura de aquellos durante el perodo en que la ley determina
obligatoria su exigibilidad; ii) con firma de representante legal y contador pblico
independiente: a) exposicin precisa del sistema a utilizar, indicando propsitos y
denominacin exacta de los registros que se llevarn y de los libros que se
reemplazan; b) flujograma que exponga el circuito administrativo-contable de los
registros a autorizar; c) demostracin tcnica del grado de inalterabilidad de las
registraciones; d) sistema y periodicidad en la numeracin de los registros; e)
nmina, detalle y estado de los libros y registros contables anteriormente
autorizados; f) modelos ejemplificativos; g) plan de cuentas. La solicitud se
considera automticamente aprobada si dentro de los treinta das hbiles de
presentada no se la observ.
Cuando la utilizacin de sistemas de registro sea con salida de impresin en

soporte papel, ste debe satisfacer las siguientes condiciones: i) impresin ntida,
papel consistente y tinta indeleble; ii) consignar en el encabezamiento de las
hojas la denominacin de la sociedad, nombre del registro y perodo a que
corresponde;iii) numeracin correlativa y encuadernacin cada quinientas hojas o
al cierre del ejercicio, lo que ocurra primero. Si se utilizaran sistemas de
registracin contable en compact disc, otros discos pticos y microfilmes, aquellos
deben ajustarse a: i) numeracin correlativa para cada registro y por cada
ejercicio; ii) conservar la informacin de modo que no pueda ser eliminada ni
reescrita; iii) cumplir con patrones de calidad e inalterabilidad que impidan
cualquier alteracin; iv) no admitir el cambio y la adicin de fotogramas; v) estar
los soportes respaldados por normas escritas aprobadas por el rgano de
administracin de la sociedad y copiadas en el libro de Inventarios y Balances o
en un libro especial que cumpla con los requisitos formales del Cdigo Civil y
Comercial.
En concordancia con estas disposiciones y para las personas jurdicas privadas

y humanas obligadas a llevar registro de su contabilidad y libros, el Cdigo
Civil y Comercial (art. 329) establece que pueden requerir autorizacin al
Registro Pblico de su domicilio para i) sustituir uno o ms libros, excepto el de
Inventarios y Balances, o alguna de sus formalidades, por la utilizacin de
ordenadores u otros medios mecnicos, magnticos o electrnicos que permitan
la individualizacin de las operaciones y de las correspondientes cuentas
deudoras y acreedoras y su posterior verificacin y ii) conservar la
documentacin en microfilm, discos pticos u otros medios aptos para ese fin.
La peticin que se formule al Registro debe contener una adecuada descripcin

del sistema, con dictamen tcnico de Contador Pblico e indicacin de los
antecedentes de su utilizacin. Una vez aprobado, el pedido de autorizacin y la
respectiva resolucin del organismo de contralor, deben transcribirse en el libro
de Inventarios y Balances. La autorizacin slo se otorga si los medios
alternativos son equivalentes, en cuanto a inviolabilidad, verosimilitud y

completitud, a los sistemas cuyo reemplazo se solicita.
CONSERVACIN DE LIBROS
Las personas obligadas a llevar contabilidad y libros deben conservar por diez
aos: i) los libros, contndose el plazo desde el ltimo asiento; ii) los dems
registros, desde la fecha de la ltima anotacin practicada sobre los
mismos; iii) los instrumentos respaldatorios, desde su fecha. En el caso de los
herederos, stos deben conservar los libros del causante por igual plazo (art.
328Cdigo Civil y Comercial). La obligacin se extiende incluso despus de la
inscripcin de la cancelacin de la persona jurdica en el registro respectivo o del
cese de la actividad en caso de la persona humana. De all que la cancelacin
o el cese en ningn caso importe la simultnea extincin de las obligaciones
conservatorias, ni la imposibilidad de que se produzcan reclamos an mucho
tiempo despus. Cuando el cese de las actividades obedezca a una causal de
disolucin seguida de la liquidacin en caso de sociedades reguladas en la LGS,
corresponde al Registro Pblico determinar la persona que habr de conservar
libros y papeles sociales (art. 112 LGS).
RESPONSABILIDAD PENAL DE ADMINISTRADORES Y SNDICOS,

DERIVADA DE LOS ESTADOS CONTABLES
Balance e informe falso
Sin perjuicio de las responsabilidades de carcter civil en que pudieran incurrir

fundadores, directores, administradores, sndicos y liquidadores de sociedades
annimas (la ley tambin se refiere a cooperativas y otras personas colectivas),
el art. 300 inc. 2 del Cdigo Penal (CP, modif. ley 26.733) prev duras
sanciones para el caso de verificarse la existencia de lo que doctrinariamente se
conoce ms all de la incorreccin del trmino como balance falso. Se trata
de aquel balance en el que, a sabiendas, los sujetos mencionados omitieran
incluir constancias que debieran figurar, o asentaran otras que no coincidieran
con la realidad, derivndose de ello la confusin de terceros producto del engao
respecto de la situacin de la que el balance debe ser un fiel reflejo. El CP
reprime, entonces, con prisin de seis meses a dos aos a quienes, en ejercicio
de su cargo "a sabiendas publicare, certificare o autorizare un inventario, un
balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes informes,
actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunin de
socios, con falsedad o reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la
situacin econmica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el propsito
perseguido al verificarlo".
Todas estas figuras a su vez se reducen en dos especies: balance falso e

informe falso.
Balance falso
Refiere as el CP a una serie de violaciones al comercio, la industria y la

confianza de los negocios, dirigida por tanto a un nmero indeterminado de
personas, y donde la fe pblica es el bien jurdico protegido. Frente a esta
mltiple tutela, el delito de balance falso es pluriofensivo, ya que afecta tanto el
patrimonio de fisco, acreedores y socios, como la regularidad y correccin de la
actividad econmica en general. Asimismo es un delito formal de peligro
abstracto, que se concreta con la sola autorizacin o firma de la documentacin
del caso, an sin necesidad de que sta se hubiera dado a conocer a terceros,
y que no requiere la existencia de perjuicio real ni potencial para perfeccionarse.
No obstante, cabe tener presente que no se dar el delito de balance falso con
la sola e inadecuada contabilizacin si sta se originara en una errnea
apreciacin de orden tcnico, sin la intencin por ende de perjudicar.
El sujeto activo de esta figura ser, por tanto, quien de acuerdo con la ley se
encuentre encargado de autorizar o publicar. Responder, entonces, slo quien
autoriza ejerciendo dicha funcin y quien publica teniendo la facultad o deber
para hacerlo, y en tanto acte como integrante del correspondiente rgano social.
Si bien precisar los alcances del trmino publicar un balance falso encierra
complicaciones, cabe en principio entender que la ley refiere as al hecho de
llevarlo a conocimiento de un nmero indeterminado de personas, hacindolo
notorio. Dicha accin no requiere necesariamente de su publicacin en diarios,
folletos u hojas impresas. La accin se vincula con el deber general de informar
a cargo de las personas comprendidas en el art. 300 inc. 2 CP, por lo que "la
falsedad de los balances publicados motu propio no constituye delito sino existe
disposicin legal que le imponga la obligacin de efectuar tales publicaciones."
As, puede incluirse en el tipo la conducta consistente en la presentacin
obligada ante entes estatales, como la AFIP o el Banco Central, de balances
falsos o incompletos, cuando por este medio se llegara al conocimiento del
pblico en general. En cuanto al trmino autorizar, la ley parece aludir al hecho
de aprobar o refrendar el documento en cuestin, de acuerdo con la funcin
societaria que le corresponda al autor, acreditando o abonando la correccin de
su contenido y su veracidad.
Respecto de la accin de certificar, esto es, dar por cierta la verdad de un

hecho, la misma cabe a quienes la ley impone tales tareas. As, el director
certifica la veracidad de los extremos que pone en conocimiento de los socios y
terceros al elevar un balance (arts. 61 a 67 LGS). En lo que al sndico societario
se refiere, y sin que ello sea bice para juzgar su responsabilidad de acuerdo a
las previsiones del art. 300 CP, ste tcnicamente no certifica ni publica, ni
autoriza los estados contables e informes en los que interviene (art. 294 inc. 5
LGS), sino que produce un informe escrito y fundado sobre la situacin
econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria,
inventario, balance (art. 322Cdigo Civil y Comercial), notas complementarias y
estado de resultado (arts. 64, 65 y 66 LGS). De all que, aunque los estados
contables sean falsos, el dictamen del sndico no necesariamente lo sea, habida
cuenta que ste se basa en elementos de juicio disponibles muchas veces a
travs de los mecanismos usuales del arte, y que habitualmente no exhiben
muestras del engao u omisin perpetrado. Cabr, entonces, probar respecto de
ste que ha obrado a sabiendas, o sea, con conocimiento efectivo de la
realizacin del tipo penal.
Informe falso
El CP castiga de idntica manera a quien informare a la asamblea o reunin

de socios, con falsedad o reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la
situacin econmica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el propsito
perseguido al verificarlo. El legislador a querido as englobar errneamente a
las ya mencionadas "sociedades annimas, cooperativas y otras personas
colectivas" bajo el equvoco trmino empresa, por lo que tal debe ser el alcance
de la norma. La reticencia a suministrar datos econmicos, patrimoniales o
financieros modalidad omisiva del tipo vulnera el derecho del socio a
informarse debidamente, de manera completa, "es decir, se establece para el
sujeto activo el deber jurdico de decir no slo la verdad sino toda la verdad".
Posibles autores del delito de informe falso
El informe falso, en tanto delictum propium al igual que en el caso del

balance falso, exige una determinada condicin jurdica en el autor. La misma
cabe a:
El fundador: son fundadores las personas fsicas o jurdicas que asumen la

iniciativa de constituir o crear la sociedad. Quedan estipulados como socios
en el acto constitutivo, a diferencia de los promotores (art. 168 LGS), suerte
de representantes que firman el programa de fundacin. Solo puede hablarse
de fundadores propiamente dichos en la constitucin por acto nico, por
cuanto la ley no se refiere as respecto de quienes concurren a constituir un
ente por suscripcin pblica;
El director: en tanto integrante del rgano de administracin social y ms

all de sus funciones respecto de terceros, representa al accionista y se
encuentra investido de la confianza de este ltimo para la gestin de los
negocios sociales. Si bien la ley indica que su responsabilidad respecto de
la sociedad se extingue por aprobacin asamblearia de su gestin (art. 275
LGS) no ocurre lo mismo en materia penal;
El administrador: dentro de la amplia y equvoca nocin de administrador,

cabe incluir a los gerentes de las sociedades de responsabilidad limitada, no
as a otras tambin equvocas categoras gerenciales. Respecto de los
dems tipos sociales deber evaluarse la funcin del sujeto imputado,
siguiendo para ello los estatutos del ente en tanto sistema legal que la
limita y su conducta, todo ello con ms la particular naturaleza de la
persona colectiva involucrada. En las fundaciones ser administrador quien
integre el Consejo de Administracin o el comit ejecutivo;
El liquidador: liquidador es quien provee a la clausura de la gestin, cuya

actividad se endereza a la realizacin de la actividad crediticia y a la
extincin del pasivo, formando la masa residual sujeta a divisin y
devolucin. No debe confundirse a este sujeto, por tanto, con el liquidador
designado judicialmente en caso de sociedad de objeto ilcito, y cuyas
funciones se centran en hacer efectivos los bienes de un ente inexistente,
sin tener que efectuar balances u otras demostraciones del estado
econmico financiero de la persona colectiva que estn dirigidos a nmero
indeterminados de personas.
El sndico: La sindicatura, ya fuera individual o grupal, es un rgano

permanente aunque mayormente facultativo cuya funcin primera es la
fiscalizar el comportamiento del rgano de administracin, velando por el
inters de los accionistas. Razonablemente cabe a sta, y as lo dispone el
CP, el tipo que estudiamos.
mbito de aplicacin del art. 300 inc. 2 CP
El art. 300 CP refiere a administradores, sndicos y liquidadores de sociedades

annimas, cooperativas u otras personas colectivas , lo que parecera excluir a las
asociaciones y a las sociedades civiles, atento su carcter no comercial. Por
nuestra parte, y sin perjuicio de que de la ubicacin del tipo fraudes al
comercio y a la industria, nos inclinamos por la inclusin de estos entes en la
medida en que sus balances afectaran la fe pblica, tambin incluida dentro del
bien jurdico tutelado de naturaleza mltiple. Adems, la apuntada exclusin por
parte de la doctrina se debera mayormente a que el art. 300 CP en su anterior
redaccin aluda a establecimientos mercantiles, lo que permita suponer que se
dejaban de lado los de naturaleza civil. La actual referencia a personas
colectivas refuerza la posicin que aqu sostenemos.
Sujetos excluidos. El consejo de vigilancia y otros
Segn viramos, el sujeto activo del delito debe revestir una calidad jurdica
especfica fundador, director, administrador, liquidador o sndico, listado ste
que por ninguna razn podra el intrprete ampliar analgicamente. Asimismo,
queda excluido de la represin penal quien ejecuta la accin tpica en una
empresa unipersonal, el comerciante individual y la persona jurdica de derecho
pblico. Efectuada esta aclaracin, trataremos algunos casos puntuales.
El consejo de vigilancia: El CP en su art. 300 inc. 2 alude

nicamente al sndico, lo que excluye a los miembros de otros rganos de
fiscalizacin privada, tal el caso del consejo de vigilancia y sus integrantes,
habida cuenta de la prohibicin de generalizacin de la ley penal (art.
18Constitucin Nacional) y que inhibe a su aplicador de aumentar el nivel de
generalizacin de los elementos positivos del tipo delictivo. Sin perjuicio de
ello, s pudiera caber respecto de aquellos y de cualquier profesional
certificante la aplicacin de idntica pena en virtud de su participacin
criminal necesaria (art. 45 CP) o su eventual carcter de instigador (art. 209
CP), o bien de una pena reducida si su participacin fuera secundaria (art.
46 CP). Cabe no obstante efectuar, para el caso, la siguiente consideracin:
la inclusin de la figura del balance falso al CP, y donde se alude de
manera exclusiva y excluyente al sndico, se remonta al ao 1903 (ley
4188), poca en que inexista el consejo de vigilancia al que refiere el art.
280 LGS su incorporacin al derecho nacional data del ao 1972 (ley
19.550). ste tambin rgano de fiscalizacin, que resulta ser facultativo,
tiene como misin permanente controlar aspectos formales de la
administracin social y su gestin, la que a veces comparte. Resultan
mayormente de aplicacin al mismo las disposiciones atinentes a la
sindicatura a la que incluso supera en atribuciones y funciones (art. 280
LGS), siendo de su competencia presentar a la asamblea sus observaciones
sobre la memoria y los estados contables (art. 281 LGS), pudiendo incurrir
al hacerlo en falsedad o reticencia. Parece entonces necesario, en una
futura reforma del CP, su inclusin en el tipo.
Gerentes de sociedades annimas: En cuanto al gerente de la
sociedad annima, si bien el mismo participa activamente de la
administracin del ente, se trata de un empleado jerrquico, por lo que el
tipo previsto en el art. 300 CP no lo alcanza. Solo podrn incurrir en el
delito si colaborasen con los autores, por va de los principios de
participacin criminal.
Auditor: La ley penal omite incluir en el tipo a la auditora anual que,

segn prev el art. 283 LGS, puede reemplazar a la sindicatura. Por lo
tanto, de all que el auditor no pueda ser autor del delito previsto en el art.
300 CP, salvo que este acumule otras funciones como la de sndico.
Balance falso y administracin fraudulenta
El delito de balance falso suele ser vinculado con el de administracin

fraudulenta (art. 173 inc. 7 Cdigo Penal) o con sus rasgos esenciales, por
ser aquel un vehculo del administrador para obtener un provecho ilegtimo,
producindose para parte de la doctrina un desplazamiento del tipo del art. 300
inc. 2 del Cdigo Penal cuando el comportamiento acarrea un perjuicio
patrimonial. Sin embargo, no resulta claro que ello sea as. Si nos atenemos a
los distintos bienes jurdicos tutelados por estos dos tipos penales (la fe pblica
en un caso, el patrimonio en el otro), luce ms acertada la concurrencia ideal de
ambos delitos.
Ruptura del rgimen de solidaridad orgnica de la LGS
Para el caso de los directores, sndicos y liquidadores, la LGS establece

expresamente que su responsabilidad hacia la sociedad, accionistas y terceros,
por daos derivados del mal desempeo de su cargo o de la violacin de la ley,
estatuto o reglamento, es solidaria. La misma solidaridad se manifiesta en una
responsabilidad personal e individual de cada uno de los integrantes del rgano
de administracin respecto del importe total del perjuicio ocasionado a la
sociedad, cumpliendo una funcin de garanta o de refuerzo de los derechos del
acreedor, con el fin de facilitarle que pueda reparar el perjuicio sufrido por una
actuacin que se presume conjunta de todos. Dicha solidaridad se funda en la
imposicin legal a los sujetos, como conjunto, de una serie de deberes comunes
concentrados en el rgano que integran, de donde se deriva que correspondera
a sus miembros responsabilidad por sus actos, considerada la conducta omisiva
como tal sin perjuicio de la posterior distincin de la propia accin daosa no
impedida. De all que la solidaridad legal del integrante del rgano no puede
ser considerada como una responsabilidad objetiva y sin culpa derivada de hecho
ajeno: sta es siempre por hecho propio (no exorbitante del lmite de las propias
atribuciones) y por culpa propia. La solidaridad existe subsiste slo cuando el
sujeto culposo se encuentre en falta por la comisin de una acto ilegtimo, o por
no haber prevenido el mismo con una diligente vigilancia, por lo que sin culpa
no hay solidaridadno hay solidaridad en el nacimiento de la responsabilidad sino
presuncin de culpa colectiva.
Cabe tener presente que el mero incumplimiento por parte de fundadores,

directores, administradores, sndicos y liquidadores de sus deberes de publicar,
informar, certificar y autorizar, no importa la aplicacin, per se, de la norma del
art. 300 inc. 2 CP, ya que ste no sanciona la conducta omisiva del integrante
del rgano por tratarse de un delito de comisin no de comisin u omisin,
como s prevn las normas comerciales. Para la ley penal es necesario el
conocimiento positivo de que lo publicado, autorizado o informado es falso,
incompleto o reticente segn el caso. Tal requisito viene a romper con la
responsabilidad objetiva solidaria propia del sistema orgnico societario, la que no
resulta de aplicacin en materia penal.
BOLILLA XIII
BOLILLA XIV
SOCIEDADES COOPERATIVAS.-
El sistema de la economa cooperativa tiene por fin la satisfaccin de las

necesidades humanas que reclaman los consumidores organizados
voluntariamente sobre la base de la ayuda mutua y el esfuerzo propio. Lo que
hace pues a la esencia de las cooperativas es el servicio al costo desprovisto
del fin de lucro, en la relacin que vincula al asociado con la entidad.
Son estrictamente organizaciones bsicamente populares segn la grfica

afirmacin de Cracogna, se caracterizan de la siguiente manera:
1) son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para

organizar y prestar servicios
2) no ponen lmites al nro de asociados ni al capital aunque deben contar

con un nro mnimo de 10 asociados salvo lo dispuesto para las
cooperativas de frado superior
3) el libre acceso de los interesados para integrarlas a travs de un acto
de adhesin voluntario
4) limitacin de la responsabilidad del asociado a las cuotas suscriptas
5) la organizacin democrtica en la adopcin de las resoluciones sociales,
pues el asociado tiene siempre un voto
6) la inexistencia de fin de lucro y la distribucin de los excedentes entre
los asociados en proporcin con el uso de los servicios sociales.
7) reconocen un inters limitado a las cuotas sociales que no puede
exceder de 1 punto del que cobra en Banco de la Nacin Argentina en
sus operaciones de descuento
8) fomentan la educacin cooperativa
9) prestan servicios a los no asociados y promueve el principio de
integracin cooperativa
Rgimen legal y comercial: El nacimiento de las coop coincide en la realidad
econmica y social con los sindicatos obreros lo que hace que los comienzos
del cooperativismo estuviese imbuidos por postulados polticos. Teniendo en
cuenta las especiales caractersticas de las coop y el fin mutualstico que las
inspiran, su comercializad ha sido puesta en duda. Los fallos Fischer (1947) y
Plano (1997) resolvieron que son siempre sujetos de derecho mercantil.
Acto cooperativo: Art. 4 ley 20337 son actos cooperativos los realizados entre
las cooperativas y sus asociados y por aquellas entre s en el cumplimiento del
objeto y la consecucin de los fines institucionales. Tambin lo son, respecto de
las cooperativas, los actos jurdicos que con idntica finalidad realicen contra
otras personas
Actividad que partiendo de la solidaridad y del propsito de los integrantes de

obrar conjuntamente como asociados se concreta en la prestacin por parte de
la sociedad, de uno o ms servicios para satisfacer necesidades individuales
similares de los asociados con miras al bien particular de todos ellos y por
extensin al bien de la comunidad.
Responde en consecuencia a la idea de servicio que la cooperativa brinda a sus

socios para eliminar una intermediacin onerosa y procrarles un retorno.
Constitucin: por acto nico y por instrumento pblico o privado el cual debe
transcribir lo acontecido en la asamblea constitutiva, cuya acta que debe ser
suscripta por todos los fundadores. La asamblea constitutiva debe pronunciarse
sobre:
El informe de los iniciadores

el proyecto de estatuto
la suscripcin e integracin de las cuotas sociales por los fundadores
la designacin de los consejeros y sndicos
En cuanto al estatuto ste debe contener:
Denominacin y el domicilio
la designacin precisa del objeto social
el valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso si lo hubiera,
expresado en moneda argentina
la organizacin de la administracin y la fiscalizacin y el rgimen de las
asambleas
las reglas para distribuir los excedentes y soportar las prdidas
las condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados
las clusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de
los asociados
las clusulas atinentes a la disolucin y liquidacin.
El acta constitutiva firmada por todos los consejeros y acompaadas de la
constancia del depsito del 20% del capital suscripto por los asociados en un
banco oficial o cooperativo debe ser presentada para su inscripcin en el
INSTITUTO DE ACCIN COOPERATIVA Y MUTUAL (INACYM). Dentro de los
60 das de recibida dicha documentacin, si no hubiera observaciones o de igual
plazo una vez satisfechas stas, la autoridad de aplicacin autorizar a funcionar

a la coop, pues solo se considerarn regularmente constituidas con la
autorizacin para funcionar y la inscripcin en el registro de la autoridad de
control, sin requerirse publicacin de ningn tipo.
Las modificaciones efectuadas al estatuto social solo son oponibles y cobran

vigencia con su aprobacin por la autoridad de aplicacin y su posterior registro.
Los reglamentos que excedan la mera organizacin interna de las oficinas de la

cooperativa y sus modificaciones, tambin deben ser aprobados e inscriptos.
Para el funcionamiento de sucursales en distinta jurisdiccin, debe darse
conocimiento al rgano local competente, acreditando la constitucin regular de la
coop
Para las coop constituidas en el extranjero rigen los Art. 118 a 123 LSC.
Los asociados: para ser asociado ser requiera:
ser persona fsica mayor de 18. Los menores de edad pueden serlo a
travs de su representante legal
dems sujetos de derecho, inclusive la soc por acciones, siempre que
renan los requisitos previstos por el estatuto
El estado nacional, provincial, municipios, los entes descentralizados y las
empresas del Estado pueden asociarse e alas coop
Como principio gral, el ingreso a las coop es libre, pero el estatuto puede fijar
condiciones derivadas del objeto social, que puede excluir a los entes jurdicos,
exigir condiciones personales de idoneidad, etc.
El estatuto puede establecer asimismo un derecho de ingreso, pero de manera

alguna puede ser fijado a ttulo de compensacin por las reservas sociales. Su
importe no puede exceder del valor de una cuota social.
Los asociados pueden retirase voluntariamente en a poca establecida ene l

estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social, dando aviso con 30 das
de anticipacin.
La coop goza del natural derecho disciplinario para salvaguardar el bien comn y
en tal sentido, ante el grave incumplimiento de las obligaciones por parte de un
asociado, puede llegar a excluirlo, sancin que deber hacer efectiva el consejo
de administracin y que puede ser apelada ante la asamblea en todos los casos.
Solo agotados los trmites estatutarios nace el derecho del asociados para
recurrir ala justicia (Art. 62 ley 20337)
El consejo de administracin puede adoptar otras medidas disciplinarias de

menos gravedad como por Ej. la suspensin en el uso del servicio por un plazo
determinado. El asociado excluido solo tiene derecho de reembolso del valor
nominal de los aportes ingresados
Capital y las cuotas sociales. Rgimen de aportes: el capital social de las coop
se divide en cuotas sociales, indivisibles y de igual valor. Las cuotas sociales
deben integrarse al ser suscriptas, como mnimo en un 5% si es en dinero en
efectivo y completarse la integracin dentro del plazo de 5 aos de la
suscripcin. Si se aportan bienes no dinerarios susceptibles de ejecucin forzada
las cuotas deben integrarse en su totalidad. De la valuacin de estos ltimos son
responsables en forma solidaria los fundadores y consejeros hasta su aprobacin

por la asamblea constitutiva. Si los aportes en especie son efectuados
posteriormente al acto fundacional, su valuacin se efectuar por acuerdo entre
el asociado aportante y el consejo de administracin para su posterior
consideracin por la asamblea de asociados.
Cuando par la transferencia del aporte ser requiera la inscripcin en un registro

esta se har preventivamente a nombre de la coop en formacin.
El asociado que no integra las cuotas soc debe resarcir los daos e intereses.
La mora comporta la suspensin de los derechos soc y el estatuto puede
establecer tambin que se producir la caducidad de los derechos societarios.
Las cuotas sociales pueden ser suscriptas en copropiedad entre varios asociados,
en cuyo caso se aplican las normas sobre el condominio del CC pero la soc
puede exigir la unificacin de la representacin para el ejercicio de determinados
derechos y obligaciones sociales.
Rgimen de transferencia: solo pueden ser transferidas entre los asociados y con
acuerdo del consejo de administracin en las condiciones que determine el
estatuto.
Siendo el capital social por naturaleza variable, a los fines de permitir las altas y
bajas de los asociados, el procedimiento para la formacin o el aumento del
capital puede ser previsto por el estatuto, el proporcin con el uso real o
potencial de los servicios sociales.
El consejo de administracin puede ordenar en cualquier momento la reduccin
del capital en proporcin al nmero de sus respectivas cuotas sociales. Tambin
puede llevarse a cabo la reduccin del capital ante el retiro de asociados, en
cuyo caso el estatuto puede limitar el reembolso anual de las cuotas sociales a
un monto no menor del 5% del capital integrado conforme al ltimo balance
aprobado. Finalmente la reduccin del capital social puede producirse por el
ejercicio del derechote receso por parte de los asociados que solo pueden
ejercerse en caso de cambio sustancial de objeto social o en caso de muerte de
uno de los asociados cuando el estatuto prevea determinadas condiciones
personales o profesionales para acceder al carcter de asociado
Las pautas para el reembolso de las cuotas sociales estn sujetas a una
importante limitacin que prev el Art. 33 ley 20337 en cuanto dispone que
ninguna liquidacin definitiva de cuentas a favor del asociado puede ser
practicada sin haberse descontado previamente todas las deudas que tuviera con
la coop. El reembolso no comprende las reservas que son irrepartibles.
En cuanto a las acciones que representas a las cuotas sociales, stas deben ser
nominativas y no pueden ser divididas en clase o categoras. Pueden ser objeto
de relaciones jurdicas.
Contabilidad: debe ser llevada en idioma nacional y con arreglo a lo dispuesto

por el Art. 43 CCom y adems de los libros obligatorios del Art. 44 CCom deben
llevarse:
Libro de Registro de Asociados

Libro de Actas de Asambleas
Libro de Actas de reuniones del consejo de administracin
Libro de Informes de Auditora.
El INACYM est a cargo de la lubricacin de los mismos y puede autorizar por
resolucin fundada, el empleo de medios mecnicos y libros de hojas mviles en
reemplazo o complemento de los indicados
Anualmente la coop deber confeccionar inventario, balance gral, estado de

resultado y dems cuadros anexos cuya presentacin deber ajustarse a la
reglamentacin establecida por la autoridad de control.
Los estados contables deben incluir una memoria anual del consejo de
administracin que debe contener una descripcin del estado de la cooperativa
con mencin de los diferentes sectores en que opera, actividad registrada y los
proyectos en curso de ejecucin, debiendo hacerse especial referencia a los
gastos e ingresos, la relacin econmico social y las sumas invertidas en
educacin y capacitacin cooperativa.
Toda esa documentacin junto con los informes del sndico y auditor, deben ser
puestos a disposicin de los asociados, sucursales o cualquier otra
representacin permanente de la coop y remitida a la autoridad de control
(INACYM). Si esos documentos fueran modificados por la asamblea, se remitirn
nuevas copias al organismo de aplicacin dentro de los 30 das de clausurada la
asamblea.
Los resultados del ejercicio: La utilizacin de los servicios cooperativos generan

la PERCEPCIN DEL RETORNO que es el derecho inherente a los asociados
que han operado con la entidad. Cuesta diferencia entre el disfrute de los
excedentes repartibles que son aquellos que provienen de la diferencia entre el
costo y el precio del servicio, y que alcanza a todos los asociados, hayan o no
hecho uso de los servicios de la coop, a travs de los fondos instituidos por la
ley; de los retornos repartibles solo entre quien operaron con la coop, en este
caso si bien el beneficio no se constituye en una ventaja en dinero que ingresa
al patrimonio particular de los asociados, configuran un beneficio en la medida
que contribuyen a robustecer y a consolidar los principios del cooperativismo. Los
retornos son el remanente de los excedentes repartibles que benefician
exclusivamente a quienes han operado con la coop y cuyo rgimen se adapta a
la naturaleza de cada coop.
No deben confundirse los retornos con las utilidades pues el primero se realiza
en tanto el asociado haya operado y solo en proporcin con esta operatoria
mientras que el 2 se relaciona con la participacin societaria de cada uno de
los socios que determina su cuanta.
RETORNO COOPERATIVO: consecuencia de la inferioridad del costo operativo

en relacin con el precio del mercado mientras que le dividendo el es rdito del
capital.
Destino de los excedentes:
5% a reservas legales
5% al fondo de accin asistencial y laboral o para estmulo del personal
5% al fondo de educacin y capacitacin cooperativa
una suma indeterminada para pagar un inters a las cuotas sociales de
los asociados, en caso de expresa autorizacin estatutaria, que no puede
exceder en ms de un punto al que cobra en Banco de la Nacin en
sus operaciones de descuento
El resto de los excedentes se distribuir
en las coop o secciones de consumo de bienes o servicios en proporcin

al consumo hecho por cada asociados
en las coop de produccin o trabajo, en proporcin al trabajo
efectivamente prestado
en las coop o secciones de adquisicin de elementos de trabajo,
transformacin y de comercializacin de productos en estado natural o
elaborados en proporcin al monto de las operaciones realizadas
en las coop o secciones de crdito en proporcin al capital aportado o
servicios utilizados
en las dems coop y secciones en proporcin a las operaciones
realizadas o servicios utilizados.
La asamblea puede resolver que el retorno y los intereses se distribuyan total o
parcialmente en cuotas sociales.
No podrn distribuirse excedentes sin compensar previamente los quebrantos de

las secciones que hubiesen arrojado prdidas.
Asamblea: pueden ser:

ORDINARIAS: deben celebrarse dentro de los 4 siguientes a la fecha del cierre

del ejercicio para considerar los estados contables y elegir consejero o sndico,
sin perjuicio de los dems asuntos incluidos en el orden del da
EXTRAORDINARIAS: todas las restantes y tendrn lugar cada vez que lo

disponga el consejo administrador, el sndico o cuando lo soliciten asociados cuto
nmero de asociados que equivalga a 10% del total, salvo que el estatuto
exigiere un % mayor. Tambin pueden ser convocados por los rganos de
control de oficio cuando ser comprobare irregularidades graves y se estimare
indispensable para normalizar el funcionamiento de la coop
Competencias:
Aprobar la memoria, balance gral , estado de resultado, dems cuadros

anexos, informe del sndico y auditor
distribucin del excedente
fusin o incorporacin
disolucin
cambio del objeto social
participacin en la coop de personas jurdicas de carcter pblico
asociacin con otras personas jcas.
Designacin de consejeros y sndicos
remocin aunque no aparezca en el orden del da
El estatuto puede disponer que otras resoluciones queden reservadas a la
competencia exclusiva de la asamblea.
La ley 20337 no exige la publicacin de edictos para hacer conocer la

convocatoria a asamblea, que debe ser notificada por los medios ms idneos
que el consejo de administracin estime corresponder en procura de una mayor
asistencia de los asociados al acto asambleario.
Las coop que cuenten con un nro de asociados superior a 5000 debern
publicar la convocatoria por 2 das en un diario de mayor circulacin del lugar de
domicilio.
Las asambleas deben reunirse en la sede social o en el lugar que corresponda

a la jurisdiccin del domicilio social y se realizan vlidamente, una hora despus
de la fijada en la convocatoria si no se hubiera reunido la mitad ms uno de los
asociados. Cuando el nro de asociados supere los 5000 la asamblea ser
constituida por delegados elegidos en asambleas electorales.
Las resoluciones se adoptarn por simple mayora de los presentes en el

momento de la votacin, salvo las previsiones de la ley o el estatuto para
decisiones que requieran mayor nro
Los consejeros, sndicos, gerentes y auditores tienen voz en las asambleas pero
no pueden votar sobre la memoria, el balance y los dems asuntos relacionados
con su gestin ni responsabilidad ni representar a otros asociados.
El cambio sustancial del objeto soc otorga el derecho de receso a quienes no

votaron favorablemente el cual deber ser ejercido dentro del 5 da de
clausurada ala asamblea y por los ausentes dentro de los 30 das de esa fecha.
El reembolso de las cuotas por estas causas se efectuar dentro de los 90 das
de notificada la voluntad de receder y la soc no podr limitar el pago del mismo
al porcentaje establecido por el Art. 31 ley 20337.
Consejo de administracin: rgano colegiado y cuyos miembros son elegidos por

la asamblea con la periodicidad, forma y nros previstos en el estatuto. Su nro no
puede ser menor de 3 y los consejeros deben ser asociados. La duracin del
cargo no puede exceder de los 3 ejercicios y son reelegibles salvo expresa
prohibicin del estatuto, el cual puede establecer la eleccin de consejeros
suplentes. Pueden hacer uso de los servicios sociales en igualdad de
condiciones con los dems asociados.
Prohibiciones e incompatibilidades: son anlogas a los directores de las SA.

Aquellos que tuvieren un inters contrario al de la cooperativa debern hacerlo
saber al consejo y al sndico y abstenerse de votar e intervenir en la

deliberacin.
Renuncia y remocin: la renuncia debe ser presentada al rgano de

administracin siempre que no afectara su regular funcionamiento. En caso
contrario, el renunciante deber continuar en funciones hasta tanto la asamblea
se pronuncie. Pueden ser removidos en cualquier tiempo por resolucin de
asamblea sin invocacin de causa. Tambin con justa causa incluso cuando tal
decisin no figure en el orden del da. La remocin con causa de un o varios
puede ser pedida por un asociado, en accin judicial que tambin puede ser
promovida por la autoridad de control.
La intervencin judicial de las coop ha sido expresamente prevista por el Art.

100 ley 20337 entre las facultades de la autoridad de control, en caso de que
los rganos de la cooperativa realicen actos o incurran en omisiones que
importen un riesgo grave para su existencia
Representacin: corresponde al presidente del consejo de administracin, aunque

el estatuto puede disponer la actuacin de uno o ms consejeros. La actuacin
del representante obliga a la coop por todos los actos que no cesan
notoriamente extraos al objeto social y este rgimen se aplica aun en infraccin
de la representacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contrato entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante
formulario salvo cuando el 3 tuviera conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infraccin de la representacin plural.
Fiscalizacin privada: se encuentra a cargo de 1 o ms sndicos que:

deben ser asociados
son elegidos y removidos por la asamblea de asociados
su duracin en el cargo no puede exceder de 3 ejercicios
son reelegibles si lo autoriza el estatuto
responden por el cumplimiento de las obligaciones que impone la ley y
estatuto.
No requiere ttulo profesional habilitante para desempear el cargo.
Cuando el estatuto prevea la actuacin de ms de un sndico ste debe fijar un

nro impar y en tal caso actuarn como cuerpo colegiado, bajo la denominacin
COMISIN FISCALIZADORA.
No pueden ser sndicos quienes se hallen inhabilitados para ser consejeros,

cnyuges y los parientes de los consejeros y gerentes por consanguinidad o
afinidad hasta el 2 grado
Pueden ser remunerados por decisin de la asamblea

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