BORJA SORIANO. Poder, Representación

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INTERVENCIN DEL LIC. MANUEL

BORJA MARTNEZ
Mi intervencin debe empezar por sealar

los conceptos de lo que es la representacin y
de lo que es el poder, y qu formas pueden
revestir tanto la representacin como los diver-
sos poderes.
Entendemos dentro del Derecho Civil a la
representacin como una institucin jurdica
que permite que las consecuencias de un acto,
celebrado por una persona, se produzcan de
manera directa e inmediata en la esfera jurdi-
ca de otra.
El fenmeno de la representacin est liga-
do profundamente con una institucin jur-
dica, es decir, con un medio que permite al
Derecho que se logre una determinada conse-
cuencia.
La consecuencia es clara; como lo hemos
manifestado hace un instante; es el que los
efectos del acto realizado por una persona
produzcan sus consecuencias en la esfera jur-
dica de otra.
La representacin puede darse tanto en el
mbito de las relaciones patrimoniales, como
en el de las extrapatrimoniales. La institucin
de la representacin pertenece -en su esen-
cia- a lo que podramos llamar la Teora Ge-
7
DR 2007. Colegio de Notarios del Distrito Federal
8 MANUEL BORJA MARTNEZ
neral del Derecho. No es algo que se aplique

exclusivamente a una de sus ramas, es uno de
esos principios generales del Derecho Civil que
tienen validez tanto dentro del mbito restrin-
gido de la rama civil como en el mbito ms
amplio del Derecho en general.
La representacin tiene diferentes tipos;
suelen los civilistas hablar fundamentalmente
de tres tipos de representacin:
1 LA REPRESENTACIN LEGAL,
2 LA REPRESENTACIN VOLUNTARIA,
y como tercer gnero, como punto intermedio
entre estas dos especies de representacin es-
tara lo que podra denominarse:
3 LA REPRESENTACIN NECESARIA U
ORGNICA. .
Veamos, aunque sea de manera somera,
cules son esas tres especies de la representa-
cin.
La representacin legal es la que se encuen-
tra establecida por la ley; su origen radica en
un precepto legal que faculta a una persona
para obrar en la esfera jurdica de otra. Sus
lmites y las facultades que se otorgan al repre-
sentante estn tambin determinadas por la ley.
Pensemos en los casos de los padres que ejer-
citan la patria potestad, en los tutores, en los
albaceas, y veremos que todas estas personas
van a poder realizar efectos en el patrimonio
de sus hijos sujetos a la patria potestad, de sus
pupilos o de sus herederos en funcin de una
autorizacin que les ha sido concedida por la

REPRESENTACIN, PODER Y MANDATO 9
ley y que la extensin de esas facultades est

precisamente determinada por la ley.
Dentro de la representacin legal suelen
distinguirse dos tipos, dos clases de represen-
taciones legales:
U na, la establecida por la ley para las per-
sonas de capacidad limitada (los menores, los
incapaces). Servirn para estos ejemplos, los que
he sealado hace un instante tocantes a la patria
potestad o a la tutela.
La representacin legal tambin puede ser
dada por la ley para la administracin de un
patrimonio o de un conjunto de bienes ajenos.
Sera ste el caso del representante del ausen-
te, el caso del sndico en una quiebra, el admi-
nistrador judicial, o el propio albacea. Existe
un patrimonio que requiere una persona que
pueda actuar de ese patrimonio, no significa
simplemente que ese patrimonio no tenga titu-
lar; significa solamente que el titular de ese
patrimonio puede en un momento dado verse
imposibilitado de realizar actos jurdicos so-
bre el bien.
Dentro de la representacin legal la doctri-
na suele incluir lo que a veces se distingue con
el nombre de "Representacin Judicial", sera el
caso en el cual el Juez, fundndose en algn
precepto de Derecho, viene a atribuir la repre-
sentacin a un determinado sujeto.
En el fondo, la posibilidad de realizar este
acto de representacin radica en las faculta-
des que la ley otorga al Juez para efectuar el
nombramiento y en las disposiciones legales

que permiten la factibilidad del nombramien-

to y determinan las facultades y fijan los lmi-
tes, la extensin de los poderes del represen-
tante.
En la representacin voluntaria las cosas
acontecen tal vez con una mayor sencillez.
En la representacin voluntaria una parte
de manera consciente y libre le encarga a otra
persona que sea la que lleve su representacin.
La representacin voluntaria tiene su ori-
gen, sus lmites y sus funciones en la voluntad
privada, en la voluntad de algn sujeto, que de
este modo permite que otro sea el que produz-
ca efectos en su patrimonio.
Les deca hace un momento que entre estos
dos tipos de representacin existe, lo que po-
dramos considerar como un tercer gnero, ese
tercer gnero sera LA REPRESENTACIN
NECESARIA.
Las personas morales -y de esto no cabe
la menor duda- tienen que valerse de alguna
persona fsica para poder realizar sus funciones;
ellas no pueden hacerlo directamente -esto
todo el mundo lo reconoce.
En donde existe divergencia de opinin; en
donde hay varias tesis para explicar cmo fun-
ciona el fenmeno es precisamente, cuando se
trata de dar una conceptuacin jurdica, de dar
una explicacin desde el punto de vista jurdi-
co de cmo operan las personas morales.
Dos tesis son las que fundamentalmente
explican esta actuacin: una que podramos

llamar ORGANICISTA, y otra la de la represen-

tacin NECESARIA.
La tesis que podramos llamar organicista
importada del Derecho Pblico con un gran
auge a principios de siglo, concibe a la perso-
na jurdica en una asimilacin casi perfecta con
la persona natural.
Piensa que as, como la persona fsica ac-
ta a travs de sus rganos: su boca, sus manos,
sus pies, as, la persona moral va a actuar tam-
bin a travs de otros rganos que tendrn una
naturaleza diversa por el carcter especfico de
la persona jurdica, pero cuando un repre-
sentante de una persona moral acta por ella,
no lo est haciendo tanto como un represen-
tante, sino que lo est haciendo por el hecho de
poder actuar directamente.
La accin es directa e inmediata a tra-
vs del rgano, no puedo decir que "mi mano
me represente", no puedo decir "que mi boca me
represente", tampoco puedo decir que el admi-
nistrador de una sociedad annima o una
asamblea dentro de la sociedad annima, repre-
sente a la persona; es la persona actuando por
s misma.
Frente a esta tesis que puede resultar un
tanto artificial y que llega inclusive a veces, a
extremos que suenan hasta ridculos, hay por
ah alguna disposicin que habla de que la
Comisin Nacional de Valores en determina-
dos casos deber resolver "en conciencia".
Parece tambin que la persona moral (Co-
misin Nacional de Valores) tiene conciencia

propia. Es llevar al extremo el smil, es llevar

una analoga hasta situaciones que puedan
parecer ya, francamente grotescas.
Pues bien, frente a esta teora hay la tesis
de la representacin necesaria. No hay una
accin directa, no hay una actuacin a travs
de un rgano, sino que hay una efectiva y real
representacin.
Pero esta representacin tiene la particula-
ridad de ser una representacin necesaria, una
representacin que ha de darse, en todo caso.
Debemos de concebir a la persona jurdica
en un estado de incapacidad -dicen quienes
aceptan esta tesis- similar a la que tienen los
menores o las gentes privadas de razn aun
cuando tienen entidad, no pueden hacer valer
sus derechos directamente, sino a travs de un
representante, que por estar determinado por
la ley es un representante legal.
Las personas morales por su situacin mis-
ma, de no poder expresarse y realizar conduc-
tas directamente, deben manifestarse a travs
de un representante que ser su representante
necesario.
Hay quien habla de "Representacin Org-
nica", buscando un puente, una conexin entre
ambas teoras y pensando que de esta manera,
se unen las posibilidades de ambas represen-
taciones.
Esta representacin orgnica vendra a dis-
tinguirse de la representacin legal, al no estar
especficamente establecida por la ley y, ven-
dra a ser distinta de la representacin volun-

taria, por el hecho de la absoluta necesidad en

que se halla la persona jurdica para tener que
actuar a travs de sus representantes.
Es, pues, un tercer gnero, un punto inter-
medio entre la representacin legal y la repre-
sentacin voluntaria.
N u estro Cdigo Civil en su artculo 27 indi-
ca que las personas morales obran y se obligan
por medio de rganos que las representan, esta
expresin de nuestra ley civil da a mi juicio
claramente la idea de aceptar la tesis llamada
de la "REPRESENTACIN ORGNICA". Est
hablando por un lado de rganos y est ha-
blando por otro lado de representantes, est
hablando de que las personas morales actan
a travs de los rganos que las representan;
implica, la aceptacin de la tesis de esa re-
presentacin institucional a la que se llama
representacin orgnica.
No quiere decir esto, naturalmente, que las
personas morales no puedan tener represen-
tantes voluntarios, si no son aquellos que es-
tn previstos por su sistema de organizacin,
si no son aquellos representantes que estn
establecidos en sus estatutos, por ejemplo, en
el caso de una asociacin o de una sociedad,
si no son personas que solamente quedaran
vinculadas eventualmente con la persona moral
para la realizacin de uno o de varios actos,
pues la representacin de las personas mora-
les a travs de estas personas ser una repre-
sentacin de carcter enteramente voluntario,
no se requerir de este tipo de apoderados para

la consecucin de los fines de la sociedad, no

se requerir de este tipo de apoderados para el
ejercicio normal de las actividades sociales,
sino slo ser de manera espordica el que se
requiera de la actuacin de estas personas fsi-
cas, se caera aqu, claramente, dentro del cam-
po de la representacin voluntaria. Hasta aqu
la representacin.
EL PODER
No hay una uniformidad en cuanto a la

definicin del poder en materia civil, hay quien
de manera general concibe al poder como la
fuente de la representacin y de este modo se
habla de poder legal, de poder necesario y, de
poder voluntario.
Cuando el padre acta en nombre de su
hijo, tiene un poder que le ha conferido la ley,
se le han dado facultades para que pueda obrar
en nombre de su hijo, su poder ser poder legal.
El poder necesario ser el que tendrn los
rganos de las personas morales para actuar y
el poder voluntario ser el que se confiere expre-
samente a una persona para que represente a
otra.
Pero fuera de este campo general, lo ms
frecuente es que, el concepto de "PODER" se
circunscriba al caso de la representacin volun-
taria. Cuando se habla de poder, as simple-
mente, en un sentido ms restringido, la mayo-
ra de los juristas entiende al acto unilateral

en virtud del cual el poderdante inviste de fa-

cultades al apoderado para que pueda actuar
directa e inmediatamente en su esfera jurdica.
Tenemos ya un concepto mucho ms restrin-
gido del poder, simplemente una declaracin
unilateral de voluntad, un acto slo atribuible
al poderdante, un acto en el que no tiene inter-
vencin el apoderado, un acto destinado a otor-
garle facultades que ste, en un momento pos-
terior, deber ejercitar frente a los terceros. Este
es el concepto de poder ms frecuentemente
aceptado por la doctrina contempornea.
El poder es meramente la fuente de la re-
presentacin voluntaria.
Pero al poder suele confundrsele y se le
confunde, incluso en las leyes con frecuencia,
con el mandato, siendo dos cosas completa-
mente diferentes.
El poder se confunde con el mandato, espe-
cialmente por una circunstancia que implica
el conocimiento de una coyuntura histrica, los
redactores del Cdigo Napolen, entendieron
que el mandato al ser para ellos necesariamente
representativo era un sinnimo de poder.
Poder y mandato no eran sino la misma
cosa, expresiones sinnimas, de este modo las
emplea el Cdigo Napolen y de esta manera
las emplean los cdigos que siguen al Cdigo
Napolen, sus hijos, sus nietos, sus bisnietos,
como alguien dice con sobrada razn, es decir,
los que se inspiraron de primera mano en el
Cdigo Napolen o aquellos que se encuentran
inspirados en otros cdigos o a su vez inspira-
dos dentro del Cdigo Napolen.

La distincin entre el poder y el mandato se

debe a la doctrina alemana, durante el siglo XIX
Rudolf von Jhering, en primer lugar Laband y
ms adelante Windschied, establecen de una
manera muy clara la distincin entre el poder
y el mandato.
Me llama especialmente la atencin el po-
der de sntesis, la claridad con que Bernardo
Windschied en una simple nota a pie de pgi-
na en su Derecho de las Pandectas hace la dis-
tincin entre el mandato y el poder, dice
Windschied y ustedes me permitirn que se los
lea, es un prrafo sumamente corto, lo siguiente:
"MANDATO significa que uno debe o est
obligado a algo, mientras que poder supone que
uno tiene la potestad de hacer. Mandato, es una
relacin obligatoria entre el mandante y el man-
datario mientras que la idea de poder designa
la posicin jurdica individual de la persona
del apoderado, contemplada sobre todo, desde
el lado externo, es decir, por los terceros que
contratan con l. Finalmente, cabe un manda-
to sin poder, cuando el mandatario acta en
nombre propio y cabe un poder sin mandato".
Hasta aqu Windschied.
La idea, a mi juicio, es perfectamente clara,
son dos cosas diferentes.
Una es el acto de apoderamiento, el acto
en el que se dan facultades para actuar frente
a los terceros; otra es un contrato, contrato
como cualquier otro que implica acuerdo de
voluntades del que nacen derechos y obliga-
ciones para las partes contratantes y del que

nada, absolutamente nada en funcin de un

principio generalmente aceptado en los contra-
tos, puede producir efectos contra los terceros.
Despus de Windschied la distincin entre
el mandato y el poder es generalmente acepta-
da por la doctrina, tal vez la excepcin sea la
doctrina francesa que hasta la actualidad sigue
considerando como sinnimos al poder y al
mandato.
Cmo hemos de analizar las relaciones
entre el mandato y el poder? En un primer
momento, se entiende que mandato y poder
son diferentes aspectos de una misma relacin
jurdica de gestin.
En funcin del mandato se encarga a una
persona que realice determinados actos; esto
es la parte interna de la relacin de gestin,
pero para poder lograr el que esta persona
encargada cumpla su cometido, se le dan
poderes, para que de este modo pueda obligar
al poderdante frente a los terceros. Se ve aqu,
el aspecto externo de la misma relacin de
gestin.
Dos partes pues, de una misma relacin,
dos caras de una misma moneda, una misma
institucin vista desde el aspecto interno y
contemplada desde el exterior.
Pero, como bien observaba Windschied que
he citado hace un momento, no siempre hay
coincidencia entre las dos figuras, aun cuando
es comn, es frecuente que al mandato le acom-
pae el poder y que el poder tenga su fuente
en el mandato, no necesariamente hay coin-

cidencia, hay poderes sin mandato y manda-

tos sin poderes, pensemos en el mandato no
representativo y en el poder que tiene su fuen-
te en un acto distinto del mandato, pensemos
en la prestacin de servicios profesionales que
pudieran originar el otorgamiento de un poder,
pensemos en la facultad que concede una per-
sona a otra para girar en su cuenta bancaria
sin que exista un contrato de mandato, sin que
le haya dado materialmente instrucciones de
realizar ningn acto jurdico por su cuenta y
en su nombre sino simplemente, otorgndole
facultades para que pueda actuar dentro de su
esfera en esta ocasin patrimonial.
Sin embargo, yo pienso que nuestro Cdi-
go Civil se qued precisamente en este punto.
Nuestro Cdigo Civil considera al poder y al
mandato como dos aspectos de una misma
relacin y de ah. que emplee frecuentemente
y sin ninguna distincin los trminos poder y
mandato como sinnimos. Si leemos cualquie-
ra de los preceptos del Cdigo Civil, si leemos
tal vez el ms conocido en materia de poderes
el 2554 veremos que empieza hablando de
poderes y termina platicndonos de los man-
datos, mezcla las palabras como si fueran sin-
nimas, no se percibe la diferencia o percibin-
dose la diferencia se entiende al mandato y al
poder como dos partes de una misma relacin
y por lo mismo, sin necesidad de hacer una
di~criminacin entre ellas y poder emplear los
trminos como palabras sinnimas.
Creo que este, pues, es el punto en el que
est, nuestro Cdigo Civil.

Ms adelante, la doctrina alemana ha ela-

borado la teora que se llama de la abstraccin
del poder.
La doctrina alemana ha considerado al
poder como un negocio abstracto, como un
negocio que tiene entidad por s mismo y que
va a producir consecuencias por s mismo in-
dependientemente del fondo que lo haya gene-
rado, independientemente de la relacin o de
la situacin que haya obligado a generar el po-
der, se habla por los alemanes de un negocio
subyacente y de un poder aparente, de la mis-
ma manera que cuando se habla de los ttulos
de crdito, a propsito de su autonoma y de
su abstraccin; se dice que son independien-
tes del negocio subyacente que les da origen
tambin as, a propsito del poder los alema-
nes sostienen que existe una absoluta indepen-
dencia.
La tesis para efectos prcticos est enca-
minada a proteger los intereses de los terce-
ros; la abstraccin del poder impide que al
tercero que contrata con el representante se le
pueda oponer cualquier excepcin que no est
motivada por el poder o fundada por el poder
y que tenga su origen en ese negocio que sir-
vi en su momento de base para el otorgamien-
to del poder.
Pero resulta la tesis un tanto exagerada.
Federico de Castro, y creo que con acierto, sus-
tituye la idea de abstraccin del poder por la
idea de lo que l llama: "FUNCIONALIDAD
DEL PODER."

l entiende al poder simplemente como un

negocio neutro, como un negocio dentro del
cual se puede aprovechar su sustancia para
poder proyectar las consecuencias que se quie-
ren y permitir la ejecucin de cualquier nego-
cio jurdico. Es meramente un medio para que
se pueda actuar.
De esta manera no quedara la situacin
en el extremo de la doctrina alemana confor-
me a la cual hay abstraccin del poder y a los
terceros no les pueden ser oponibles las excep-
ciones que se deriven del negocio subyacente,
sino que, en el supuesto de que los terceros
tengan conocimiento de algn vicio, de algn
defecto en el negocio subyacente, podr este
vicio series oponible en la medida en que lo
hayan conocido, naturalmente respetando en
esto el principio de la relatividad de los con-
tratos.
Creo que la tesis concilia de una manera
en que realiza la justicia, los intereses; por un
lado, de los terceros con los intereses del pro-
pio representante el cual estara protegido por
este tipo de excepciones que encuentran su
origen en el negocio llammosle subyacente.
Esto sera lo tocante al poder, al mandato,
espero que hayan quedado deslindados con su-
ficiente claridad.
Nos quedara solamente tocar un punto, si
es que no me he excedido en el tiempo que
tengo asignado y sera el de considerar cules
son los orgenes, lmites y facultades de la re-
presentacin legal, convencional y voluntaria.

Por lo que toca a la representacin legal el

problema realmente es mnimo.
El origen: la ley
Sus lmites y facultades: los establece la ley.
Forma de acreditamiento: con los docu-
mentos que permitan demostrar fehaciente-
mente que se encuentra uno dentro del puesto
de la ley.
Si el padre en ejercicio de la patria potes-
tad tiene por ley facultades para representar a
su hijo, lo que es indispensable mediante do-
cumentos, demostrar que se es el padre y que
se est en ejercicio de la patria potestad. Las
actas del Estado Civil pueden resolver el pro-
blema.
Por lo que toca a la representacin volun-
taria, la cosa parece ms compleja, por lo que
toca al origen es claro, es la fuente la voluntad
del poderdante pero sus lmites y sus faculta-
des van a estar ligadas con la voluntad preci-
samente de quien otorga el poder.
Nuestra ley distingue dos tipos de poderes,
poderes generales y poderes especiales.
Pero aqu nuestro Cdigo de 1928 introdujo
en nuestro sistema jurdico una revolucin;
nuestro Cdigo de 1928 rompi con los princi-
pios de una tradicin jurdica que sustentada
en el Derecho Romano haba sido conservada
durante siglos y haba sido inclusive manteni-
da y difundida por las disposiciones del Cdi-
go Napolen.
La influencia del Cdigo Napolen en este
punto se haba hecho sentir en nuestro Dere-
cho hasta los Cdigos de 1870 y de 1884.

Para el Cdigo de 1884, el mandato puede

ser general o especial, el primero, comprende
todos los negocios del mandante, el segundo,
se limita a ciertos y determinados negocios.
De aqu lo que para estos cdigos significa
la distincin entre poder o mandato general o
especial. Uno, para todos los negocios, otro,
para un negocio en concreto.
Nuestro Cdigo de 84 a travs del de 70
tiene su origen en el Cdigo Napolen y ste a
su vez en algn texto del Digesto conforme al
cual Procurator Velomnion Rerum Velunius rei
este potesta. "El Procurador puede serlo o para
todas las cosas o para una sola." O sea que
este principio de distincin entre el mandato
general y el mandato especial que arrancaba
del Derecho Romano y que se fundaba en si
era uno o si eran varios negocios que pudiera
realizar el mandatario estaba aceptado por el
Cdigo de 84.
Otro punto era tambin sumamente impor-
tante dentro de la reglamentacin que haca el
Cdigo de 84 a los poderes o mandatos gene-
rales, el mandato general deca el Cdigo de
84 no comprende ms que los actos de admi-
nistracin para enajenar, hipotecar y para cual-
quiera otro acto de riguroso dominio el man-
dato debe ser especial.
Nuevamente aqu la redaccin del Cdigo
de 84 se inspiraba en el Cdigo Napolen y
ste, a su vez en la tradicin romana. El Cdi-
go Napolen sin embargo contena una pala-
bra que no contena nuestro Cdigo de 84.

El Cdigo Napolen en lugar de decir el

mandato general no comprende ms que los
actos de administracin, deca: "El mandato
concedido en trminos generales no compren-
de ms que los actos de administracin" por
qu?, la razn del Cdigo Napolen, nos la ex-
plica muy claramente la resea de su discusin
en el Consejo de Estado, en la transcripcin
que de ella hace Maledil -uno de los redac-
tores del Cdigo Napolen-. Informa que una
vez que se haba aceptado, siguiendo la tradi-
cin romana, la distincin entre el mandato
general y el especial atendiendo a la particu-
laridad o generalidad de negocios que podan
emprenderse en funcin del mandato, me pre-
gunto qu hacer con aquellos contratos de
mandato: en los cuales aunque designndose
los negocios no se precisarn las facultades? y
uno de los miembros del Consejo de Estado
Bierling, se preguntaba lo siguiente: cmo se
fijar el sentido y la expresin de los manda-
tos concedidos en trminos generales?
Entre los diversos modos de constituir tales
mandatos hay dos que ameritan una atencin
particular por ser los ms usados a saber: el
poder de hacer todo lo que el mandatario juz-
gue conveniente a los intereses del mandante
o el de hacer todos los actos que el mandan-
te podra hacer l mismo.
En el examen de estas dos locuciones se
ha visto a los jurisconsultos encerrar el efecto
de la primera en los simples actos de adminis-
tracin y el atribuir a la segunda, efectos ms

extendidos y especialmente la facultad de dis-

poner de la propiedad misma, no se ha segui-
do esta distincin porque en materia de pro-
piedad no se debe fcilmente presumir que se
ha dado a un tercero el poder de disponer
de ella, y si se ha querido, es tan fcilmente
expresarlo formalmente que bien puede la ley
imponer la obligacin de hacerlo, nico medio
de prevenir todo equvoco y de obviar las sor-
presas y los errores, as aplicando y siguiendo
las disposiciones del Derecho Romano todo
mandato concedido en trminos generales no
abarca ms que los actos de administracin y
si se trata de enajenar o hipotecar o de cual-
quier acto de propiedad el mandato deber ser
expreso." Hasta aqu Bierling.
Esto explica el por qu de la redaccin
del Cdigo Napolen, cuya repercusin lleg
-como he dicho hace un momento- hasta
nuestros Cdigos de 70 y de 84.
Pero en la prctica surgan problemas in-
numerables: cmo determinar de una mane-
ra expresa y a la vez completa, todos los actos
de riguroso dominio que puede una persona
realizar? Esto lo daba la experiencia de los no-
tarios recogida a travs de formularios cada
da ms amplios.
Se podra pensar como un acto de disposi-
cin la venta, la permuta, la donacin, la hipo-
teca, la dacin en pago, la aportacin a una
sociedad y as seguir con la fantasa, pero real-
mente se necesitaba o tener una informacin
muy amplia o una mente muy fecunda para

poder comprender que en un momento dado;

se requera tambin una facultad expresa para
conocer y reconocer y desconocer firmas,
para comparecer en un juicio de quiebra, para
nombrar al votar en el nombramiento de alba-
cea, para poder en un momento dado, estar como
liquidador dentro de una sociedad, en fin, un
sinnmero de cosas. Yo he tenido la oportuni-
dad de ver algn formulario de un notario que
ejerca sus funciones antes del ao 32 en que entr
en vigor el Cdigo Civil, muy completo, muy
amplio, muchas pginas, diez, doce pginas y
de su puo y letra agregados al margen una
serie de actos nuevos que podran ser inclui-
dos entre los actos de dominio, seguramente
agregados bajo la presin o el conocimiento
de alguno de los clientes al que le falt en el
poder la facultad de realizar determinado acto,
porque no se le haba ocurrido ni al notario, ni
al cliente, ni la experiencia lo haba todava
dado, la situacin era inconveniente.
Para arreglar esta situacin la Ley del No-
tariado del Estado de Jalisco y posteriormente
la Ley del Notariado del Estado de Michoacn,
introdujeron una frmula novedosa; invertan
los principios.
Si bien, para las disposiciones del Cdigo
Napolen las facultades de dominio deberan
de ser expresas, para el espritu de la Ley del
Notariado de Jalisco y para la Ley del Notaria-
do de Michoacn, lo que debera de ser expreso
son las limitaciones, invertan el pensamiento
decan: "Cuando t das un poder en trminos

26 MANUEL BORJA MART{NEZ
generales y facultas de manera amplia para

realizar cualquier acto si es que no quieres que
algn acto pueda llevarse a cabo ponlo expre-
samente", y de ah surge la frmula hoy tan
conocida para nosotros de LOS PODERES GE-
NERALES, ese 2554 artculo muy conocido del
Cdigo Civil, en todos los poderes generales
para pleitos y cobranzas bastar que se diga
que se otorgan con todas las facultades gene-
rales y especiales que requieran clusula espe-
cial conforme a la ley, para que se entiendan
conferidos sin limitacin alguna; en los poderes
generales para administrar bienes bastar ex-
presar que se dan con ese carcter para que el
apoderado tenga toda clase de facultades admi-
nistrativas en los poderes generales para hacer
actos de dominio bastar que se den ese ca-
rcter para que el apoderado tenga todas las
facultades de dueo tanto en lo relativo a los
bienes como para hacer toda clase de gestio-
nes a fin de defenderlos.
"Cuando se quisieran limitar en los tres
casos antes mencionados las facultades de los
apoderados, se conciliarn las limitaciones o
los poderes sern especiales."
Estas disposiciones de las Leyes del Nota-
riado de Jalisco y Michoacn pasan al Cdigo
de Michoacn del ao 1906 en la poca del
Gobernador Aristeo Mercado y de alguna ma-
nera tienen influencia en nuestro Cdigo de 28,
don Ignacio Garca Tllez uno de los redac-
tores del Cdigo de 28 menciona frecuentemen-
te el Cdigo de M ichoacn de Aristeo Mercado

como una de las fuentes en que se inspir el

proyecto de 1928.
El proyecto de 28 contena una situacin
verdaderamente sorprendente; este proyecto
me refiero, es el que se public en el mes de
mayo de 1928 y que sufri una serie de crti-
cas y modificaciones a las que me referir ms
adelante.
El proyecto tal y como sali publicado con-
tena un primer artculo el 2533 en donde se
repeta la disposicin del Cdigo de 84 confor-
me a la cual el mandato puede ser general o
especial, el primero comprende todos los nego-
cios del mandante, el segundo es el que se limi-
ta a ciertos y determinados negocios. El 2535
que repeta la disposicin del Cdigo de 84
conforme a la cual el mandato general no com-
prende ms que los actos de administracin y,
por ltimo el 2535 en donde se adoptaba la
frmula del Cdigo michoacano inspirada en
las Leyes del Notariado.
Evidentemente haba una enorme contra-
diccin, haba una incongruencia de criterios,
haba un enfrentamiento entre las disposicio-
nes copiadas del orden antiguo y aquellas que
se importaban como algo novedoso para la re-
daccin del Cdigo.
La Barra de Abogados, en voz de don Ismael
Palomino y de don Manuel Borja Soriano, hizo
notar a la Comisin redactora del Cdigo Civil
el error y la incongruencia de estas disposicio-
nes; resultado de la gestin fue la supresin de
los dos primeros artculos, aquellos que copia-

ban el Cdigo de 84 y su sustitucin por un

precepto que hoy ocupa el nmero 2535 de
nuestro Cdigo Civil conforme al cual el man-
dato puede ser general o especial son genera-
les los contenidos en los tres primeros prra-
fos del artculo 2554 y cualquier otro mandato
tendr el carcter de especial.
En conclusin, de la adopcin de este sis-
tema se vienen a desprender ciertas consecuen-
cias, primero se abandona la distincin tradi-
cional entre el poder general y especial fundada
en los negocios de que ha de ocuparse el apo-
derado y se sustituye este criterio por el de
considerar general el pod ::r que se otorga para
la realizacin de una categora de actos de ad-
ministracin, pleitos y cobranzas y de dispo-
sicin entendindose por "poder especial"
solamente aqul que se da para uno o varios
actos jurdicos concretos y determinados po-
der especial sera el que se dara para vender,
para hipotecar o para hipotecar y vender no
importa si se refiera a una o varias propieda-
des y se establece como una limitante el hecho
de que podrn imponerse a los poderes gene-
rales limitaciones.
La limitacin podr derivar de los actos
que puede realizar~ o sea, en otras palabras se
podr imponer a las facultades o bien la limita-
cin se podr restringir atendiendo al negocio
o a los bienes sobre los cuales podrn ejerci-
tarse las facultades, si yo doy un poder general
y quiero que solamente pueda ejercitarse en
relacin con un determinado bien inmueble,

esto constituir una limitacin a mi poder

general.
El artculo 2554 es aplicable exclusivamen-
te a los poderes generales, no a los especiales,
absurdo es decir, como con frecuencia se hace,
que se otorga un poder especial para tal y cual
cosa con la amplitud del 2554, es volver a la
contraposicin, es volver a no distinguir entre
lo que es un poder general de lo que es un
poder especial.
Se restringe, pues, el mbito de los poderes
especiales aun cuando se mencionan expresa-
mente. Es tambin muy importante el hacer
notar que la categora de poderes generales se
refiere exclusivamente a poderes patrimoniales.
Si ustedes atienden el texto del 2554 se ver
que est haciendo mencin necesariamente a
actos de carcter patrimonial, est hablando
de administrar los bienes, est hablando de po-
der disponer como si se fuera dueo de los
bienes y de defender esos mismos bienes y en
el caso de los pleitos y cobranzas se van preci-
samente con la idea de que se defiendan tam-
bin los bienes.
Los poderes extrapatrimoniales, los poderes
que se dan para el ejercicio de facultades
extrapatrimoniales debern ser poderes espe-
ciales, poderes en donde se indique que tienen
la posibilidad de realizar determinados actos
extrapatrimoniales. Algunos Cdigos Civiles,
como es por ejemplo el de Michoacn ya es
nuevo, el de 1936 de manera explcita, despus
de transcribir un precepto similar a nuestro

2554 indican que siempre sern especiales y

expresos los poderes que se den para contraer
matrimonio, para divorciarse, para reconocer
y adoptar hijos y para recoger del Archivo de
Notaras los testimonios olgrafos.
El sistema que yo no vacilara en calificar
de mexicano a propsito de poderes generales
ha tenido trascendencia en el mbito interna-
cional, fue aceptado en el ao de 1940 en el
protocolo sobre uniformidad del rgimen legal
de poderes en el continente, hecho por la Unin
Panamericana, hoy la OEA, en Washington y
fue aceptado tambin por la Convencin Inter-
americana sobre el Rgimen Legal de Poderes
para ser utilizados en el extranjero, celebrada
en Panam en el ao de 1975. Tiene pues ya el
concepto ideado por aquellas modestas Leyes
del Notariado de Jalisco y de Michoacn una
trascendencia incluso en el mbito internacio-
nal. se ha aceptado ese criterio de distincin
entre los poderes generales y los poderes espe-
ciales y son aplicables para su validez incluso
en el extranjero, sta sera la situacin ideal: el
mantener esa generalidad en cuanto a las fa-
cultades y ese sistema de tratar de limitar las
facultades de manera expresa.
Sin embargo la idea del legislador a ve-
ces ha quedado frustrada tanto por disposicio-
nes legales, como por criterios jurisprudencia-
les, como por criterios administrativos que
existen, en ocasiones, con fundamento en oca-
siones sin l, la existencia de facultades expre-
sas en algunos poderes para hacerse valer.

BORJA SORIANO. Poder, Representación

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Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

INTERVENCIN DEL LIC. MANUEL

Mi intervencin debe empezar por sealar

8 MANUEL BORJA MARTNEZ

neral del Derecho. No es algo que se aplique

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ley y que la extensin de esas facultades est

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que permiten la factibilidad del nombramien-

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llamar ORGANICISTA, y otra la de la represen-

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12 MANUEL BORJA MARTNEZ

propia. Es llevar al extremo el smil, es llevar

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taria, por el hecho de la absoluta necesidad en

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14 MANUEL BORJA MARTNEZ

la consecucin de los fines de la sociedad, no

No hay una uniformidad en cuanto a la

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REPRESENTACIN, PODER Y MANDATO 15

en virtud del cual el poderdante inviste de fa-

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16 MANUEL BORJA MARTNEZ

La distincin entre el poder y el mandato se

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nada, absolutamente nada en funcin de un

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cidencia, hay poderes sin mandato y manda-

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Ms adelante, la doctrina alemana ha ela-

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l entiende al poder simplemente como un

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REPRESENTACIN, PODER Y MANDATO 21

Por lo que toca a la representacin legal el

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22 MANUEL BORJA MARTNEZ

Para el Cdigo de 1884, el mandato puede

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REPRESENTACIN, PODER Y MANDATO 23

El Cdigo Napolen en lugar de decir el

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24 MANUEL BORJA MARTNEZ

extendidos y especialmente la facultad de dis-

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REPRESENTACIN, PODER Y MANDATO 25

poder comprender que en un momento dado;

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26 MANUEL BORJA MART{NEZ

generales y facultas de manera amplia para

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como una de las fuentes en que se inspir el

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ban el Cdigo de 84 y su sustitucin por un

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esto constituir una limitacin a mi poder

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30 MANUEL BORJA MARTNEZ

2554 indican que siempre sern especiales y

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