Contenido

1. TUTOR NO SUJETO A CONSEJO DE FAMILIA ............................................................ 12

2. CONSEJO DE FAMILIA DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL ........................................... 13
3. CONSEJO DE FAMILIA EN FAVOR DE AUSENTES .................................................... 14
4. FACULTADES DE SUPERIORES DE EXPSITOS Y HURFANOS ......................... 14
5. PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER MIEMBROS DEL CONSEJO DE FAMILIA ... 19
6. CONVOCATORIA DEL CONSEJO DE FAMILIA ............................................................ 23
7. QUORUM Y MAYORA PARA ADOPTAR ACUERDOS EN EL CONSEJO DE
FAMILIA........................................................................................................................................... 23
8. IMPEDIMENTO DE ASISTENCIA Y VOTACIN EN EL CONSEJO DE FAMILIA
POR CONFLICTO DE INTERESES ........................................................................................... 23

2.4. CARACTERSTICAS
La figura del Consejo de Familia cuenta con las siguientes caractersticas:

2.4.1. Institucin Tuitiva.

Es una institucin de amparo familiar, de proteccin de la persona incapaz

o ausente y sus bienes
Tiene su cimiento en el Principio de proteccin de la familia en
concordancia con el Principio de proteccin y defensa de los menores de
edad e incapaces.

2.4.2. Institucin Supletoria.

Es una institucin de amparo familiar, porque funciona generalmente en

defecto de los padres a fin de supervisar la labor del tutor y curador y,
excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es necesario
cautelar sus intereses por razones incompatibilidad.
Acta en defecto de la patria potestad, como institucin supervisora de la
tutela y curatela

2.4.3. Acto Jurdico Familiar.

Establecido por voluntad o por ley. Es un cuerpo familiar deliberante,

vigilancia, inspeccin del curador y tutor y en determinadas circunstancias
de los mismos padres de familia de los sujetos a guarda. Su labor es
compleja. Comprende los actos efectuados por el tutor o curador y de las
situaciones comprendidas con el patrimonio de los sujetos incapaces.
 2.4.4. Cargo gratuito e inexcusable.

No hay de por medio retribucin y el cargo debe ser cumplido por los
designados como miembros. Por excepcin, puede ser onerosa y
excusable en otros.
El cargo debe desempearse personalmente salvo que el juez autorice,
por causa justificada, la representacin mediante apoderado.

2.4.5. Obligatoriedad del cargo.

El amparo de la persona e intereses de los incapaces, sobre todo cuando

no tienen padres, es asunto que importa a la sociedad, no solamente a
los interesados y comprometido. No depende de la voluntad de los
particulares decidir si van a formar parte o no del consejo: un deber
familiar y de solidaridad social les impone intervenir.
Lo mismo ocurre en la patria potestad o los alimentos, ya que es la
naturaleza la que as lo instituye, y la ley no hace al respecto otra cosa
que sancionar al deber, elevndolo a la categora de obligacin civil.

2.4.6. Normas de carcter imperativo.

Su estructura institucional est compuesta de normas de carcter

imperativo.

CAPTULO III: MARCO TERICO

3.1. FORMACION E INSTALACIN

La formacin del Consejo consta de los siguientes aspectos:

a) Procedencia

Por regla general se forma para velar por la persona, bienes e intereses
tanto de menores como de incapaces mayores de edad que no tengan
padre ni madre.
Esta es la finalidad que persigue la figura jurdica en comento.

El consejo se forma:

Por lo general, para los menores de edad y para los incapaces mayores
que no tengan padre ni madre. Por excepcin pueden darse dos
situaciones extremas, a saber:
a) En vida del padre o la madre; y
b) pese a tratarse de menores o mayores incapaces que carecen de
padre, el consejo no se forme.
El primer caso se presenta en las circunstancias siguientes:

Cuando se busca decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio

anterior deben seguir siendo administrados por el padre o la madre
(viudos, divorciados o cuyo matrimonio anterior se invalid) que
desean contraer nuevas nupcias. Esta norma es extensible a los
padres del hijo extramatrimonial (art.433).

Cuando sea necesario o conveniente solicitar al juez que dicte

medidas a favor de los hijos de padres separados o divorciados.

Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para

asegurar la responsabilidad de la administracin de los bienes de
sus hijos o que rindan cuentas durante la administracin.
 Cuando se tenga que nombrar un curador al hijo para el proceso
en que se discuta y resuelva la perdida por los padres de la
administracin y usufructo de los bienes de sus hijos o la
destitucin del ejercicio de la patria potestad.

Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales (art.609).

Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en que alguno

de los interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el
representante de este, el consejo deba opinar al respecto.

Cuando se deba opinar acerca de la designacin de curador

legitimo para el incapaz mental o el minusvlido o de curador dativo
del incapaz mental o minusvlido.

Cuando se trata de ejercer sus atribuciones a favor de las personas

judicialmente declaradas ausentes (art.638).

b) Improcedencia

Se presentan supuestos en los que no procede la formacin del Consejo,

pese a que el menor o mayor incapaz carecer o ha perdido a sus padres
o estos incurrieran en alguna causal de incapacidad para ejercer la patria
potestad.

Tales circunstancias son las siguientes:

Si se trata del menor de edad cuyo tutor legtimo es al mismo

tiempo curador de su padre o madre (arts. 620 y 580).
 Cuando no exista un mnimo de cuatro miembros para la formacin
de consejo. En este caso no se constituye las funciones del
concejo son asumidas por el juez de paz o el de familia, segn sea
el caso, quien las ejercer oyendo a los miembros natos que
hubiere (art.630).

Si tratndose del hijo extramatrimonial, el padre o madre ha

prohibido tal consejo.

Si se trata de menores expsitos tampoco es viable la formacin

del consejo, porque estos no cuentan con padres o dems
familiares o, si los tuviera, no han demostrado la responsabilidad e
inters suficientes para asumir obligacin alguna frente al
protegido. En este supuesto, los superiores del establecimiento en
que estuviere colocado el menor o mayor incapaz, ejercern sobre
el las funciones propias del consejo (art.631).

3.1.1. Solicitud de Formacin del Consejo

Quien acude al Juez a solicitar la formacin del Consejo, debe indicar los
nombres de las personas que integraran dicho Consejo, y si ignora los
nombres, lo manifestara para que el aviso que se publicara en el
peridico, convoque a las personas que se crean con derecho a integrarlo,
precisando eso s, el nombre del solicitante y los datos del incapaz.

Ante la solicitud, el juez ordena la publicacin de un extracto de la peticin

a fin de querer cualquier interesado pueda observar la inclusin o
exclusin indebida (el juez resolver dentro del plazo de los 5 das
teniendo a la vista las pruebas acompaadas).

La reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a

menos que el juez disponga lo contrario (artculo 634 del C.C. segundo
prrafo).
 Transcurrido el plazo sealado en el artculo 634 del C.C., que es dentro
de los diez das contados desde la publicacin de la solicitud del
interesado para la formacin del consejo de familia, no se formula
observacin alguna, resuelta esta, el juez proceder a instalar
formalmente el Consejo; dejndose constancia en acta.

3.2. RGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE

Conforme se desprende de los artculos 621 y 622 del Cdigo, en el proceso de

formacin del consejo son competentes el juez de familia o el juez de paz, en sus
respectivos casos. Sobre el particular, el artculo 639 prescribe:

El juez de familia preside el consejo que se forma para supervigilar.

El juez de paz lo preside cuando el consejo se forma para incapaces mayores de

edad.

En cuando al rgano jurisdiccional competente para conocer del proceso de

formacin deber tenerse presente el artculo 23 del Cdigo Procesal Civil, segn el
cual, en el proceso no contencioso es competente el juez del lugar del domicilio de
la persona que lo promueva o en cuyo inters se promueve, salvo disposicin legal
o pacto en contrario.

3.3. COMPOSICION DEL CONSEJO DE FAMILIA

Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, el consejo de familia se compone de las

personas que haya designado por testamento o en escritura pblica el ltimo de los
padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela; y en su defecto, por las
personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubiera tenido al
menor o incapaz bajo su tutela o curatela. A falta de las personas mencionadas,
forman el consejo de familia los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas
del menor o incapaz del consejo de familia que se forme para l.
Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de los hijos sern
miembros natos del consejo de familia.

Cuando entre las personas hbiles para formar el consejo de familia, hubiera menso
hermanos enteros que medios hermanos, solo asisten de estos iguales nmeros al
de aquellos, excluyndose a los de menor edad.

Si no hay lugar donde debe formarse el consejo de familia, ni dentro de los 50 km.,
cuatro miembros natos, el juez de menores (juez de familia en la actualidad) o el
juez de paz, segn sea el caso, completara ese nmero llamando a los dems
parientes consanguneos, entre los cuales tiene preferencia el ms prximo sobre
el ms remoto, y el de mayor edad cuando sean de igual grado. Tambin llamara a
los sobrinos y primos hermanos, siguiendo la misma regla de preferencia, cuando
no hay ningn miembro nato. En defecto del nmero necesario de miembros del
consejo de familia, este no se constituir, y sus atribuciones las ejercer el juez,
oyendo a los miembros natos que hubiere.

No pueden ser obligadas a formar parte del consejo de familia las personas que no
residen dentro de los 50 km. del lugar en que funciona; pero son miembros si
aceptan el cargo, para lo cual debe citarlos el juez, si residen dentro de los lmites
de su jurisdiccin.

El consejo de familia para un hijo extramatrimonial lo integran los parientes del padre
o la madre, solamente cuando estos lo hubieran reconocido.

Por ultimo cabe indicar que el juez no puede subsanar la inobservancia de los
artculos 623 a 628 del Cdigo Civil, si no se debe a dolo ni causa perjuicio a la
persona o bienes del sujeto a tutela o curatela. En caso contrario es nula formacin
del consejo de familia.

3.4. PERSONAS OBLIGADAS A SOLICITAR LA FORMACION DEL

CONSEJO DE FAMILIA
 a) El tutor testamentario o escriturario, persona sta que como sabemos ha
sido designado por el padre o la madre del incapaz, y en su defecto por
el tutor legtimo y hasta por un tercero que ha nombrado al menor su
heredero o legatario.
b) Los ascendientes llamados a la tutela legtima, pus bien en este caso el
abuelo o abuela en pleno ejercicio de su cargo, debe solicitar la formacin
del Consejo cuando las circunstancias los justifiquen.
c) Los miembros natos del consejo, y lo son los abuelos y abuelas, tos y
tas, hermanas y hermanos del infante o del incapaz mayor de edad.
d) El artculo 622 del C.C. faculta igualmente al juez de paz letrado, segn
fuera el caso, a decretar la formacin del Consejo de oficio, o a pedido
del Ministerio Publico o de cualquier persona; quedando responsables de
la indemnizacin de daos y perjuicios si as no proceden.

3.5. CARCTER GRATUITO E INEXCUSABLE DEL CARGO DE MIEMBRO

DEL CONSEJO DE FAMILIA

El cargo de miembro del consejo de familia es gratuito e inexcusable y debe

desempearse personalmente salvo que el juez autorice, por causa justificada, la
representacin mediante apoderado. EI apoderado no puede representar a ms de
un miembro del consejo de familia (art. 633 del C.C).

3.6. CITACIN DE MIEMBROS DEL CONSEJO DE FAMILIA

Instalado el consejo de familia, sus miembros sern citados por esquela,

Cada vez que sea necesario (art. 636 del C.C.).

Es de resaltar que cada vez que algn miembro del consejo de familia, presente en
el lugar deje de asistir a reunin de dicho consejo sin causa legtima, el juez
impondr una multa equivalente a no ms del veinte por ciento del sueldo mnimo
vital mensual, Esta multa es inapelable y se aplicar a favor de los establecimientos
de beneficencia (art. 642 del C.C.).

Sin embargo, si es justificada la causa que alegue algn miembro del consejo de
familia para no asistir a una reunin, el juez podr diferirla para otro da siempre que
lo crea conveniente y no se perjudiquen los intereses del menor o incapaz (art.643
del C.C).

Sobre el particular, Escobar de la Riva seala lo siguiente:

Correspondiente al carcter legal de las funciones que asumen los

componentes de un Consejo de familia, son de ndole esencialmente personal,
no delegables, por tanto; as lo requiere el carcter de confianza de las mismas
y la consideracin subjetiva que la ley tiene para escoger a los llamados a ellas.

Por idnticas razones fundamentales, unidas, adems, a la de impedir que, por

faltas de asistencia, quedaren sin resolver los asuntos del pupilo es obligatoria
la asistencia de los vocales de aqul a las reuniones, para que fuesen
convocados, bajo la sancin, si dejaren de hacerlo, sin alegar excusa legtima,
de una multa y sin perjuicio de poder incurrir en la responsabilidad por daos si
los intereses del menor los hubieran sufrido, por su negligencia culpable"
(ESCOBAR DE LA RIVA, 1943: 189).

3.7. REEMPLAZO DE MIEMBROS DEL CONSEJO DE FAMILIA

Segn Ripert y Boulanger, "... el consejo de familia no es un cuerpo permanente

que tenga una composicin fija. Es una reunin organizada en vista de una sesin
determinada. Sus miembros pueden pues cambiar de una sesin a otra por efecto
del desplazamiento del domicilio de uno de ellos o por la variacin en las elecciones
realizadas por el juez de paz entre las personas que renan las condiciones
requeridas para integrarlo..." (RIPERT; y BULANGER, 1963.Tomo III. Volumen II:
370)

Cuando por causa de muerte, impedimento sobreviniente o ausencia sin dejar

apoderado, no queden cuatro miembros hbiles para asistir al consejo de familia,
se completara este nmero guardndose las mismas reglas que para su formacin
(lo que fuera visto anteriormente). Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo
637 del C.C.

3.8. PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE FAMILIA

Segn Escobar de la Riva:

Se atribuye de modo explcito al presidente del Consejo de familia las

funciones unciones de:

1. Presidir sus deliberaciones.

2. Redactar y fundar sus acuerdos, haciendo constar la opinin de cada uno
de los vocales, y que stos autoricen el acta con su firma', Mas, sin que
sea necesario consignar el voto de cada uno de los vocales, si se expresa
que se tomaron por unanimidad.
3. Ejecutar los acuerdos.

A tenor del artculo 639 del Cdigo Civil, el juez de menores (juez de Familia, en la
actualidad) preside el consejo de familia que se forma para supervigilar al tutor o,
en su caso, a los padres. El juez de paz lo preside cuando se forma el consejo de
familia para incapaces mayores de edad. El juez ejecuta los acuerdos del consejo
de familia.

Por falta, impedimento u omisin del juez de paz en todo lo relativo a las atribuciones
que le corresponden respecto del consejo de familia, cualquiera de los parientes del
menor, del mayor incapaz o del ausente, puede pedir al juez de primera instancia
que el mismo desempee esas funciones o que designe al juez de paz que deba
hacerlo. El juez, sin otro trmite que el informe del juez de paz, remover de
inmediato todo inconveniente y le impondr a ste, segn las circunstancias, una
multa equivalente a no ms del treinta por ciento del sueldo mnimo vital mensual.
La remocin de inconvenientes e imposicin de multa corresponden a la Sala Civil
de la Corte Superior cuando se trate del juez de menores (Juez de familia, en la
actualidad). En ambos casos, la multa no exime de responsabilidad funcional al juez
negligente. Todo lo expuesto lo contempla el artculo 653 del Cdigo Civil.

Corresponde tambin al juez de primera instancia (Juez Civil) o, en su caso, a la

Sala Civil de la Corte Superior, dictar en situacin de urgencia las providencias que
favorezcan a la persona o intereses de los menores, mayores incapaces o ausentes,
cuando haya retardo en la formacin del consejo de familia u obstculos que
impidan su reunin o que entorpezcan sus deliberaciones (art. 654 del C.C).

En las capitales de provincias donde no haya juez de paz letrado, los jueces de
primera instancia (Jueces Civiles) ejercern las atribuciones tutelares que el Cdigo
Civil se refiere (art. 655 del C.C.).

No podemos dejar de mencionar que de las resoluciones de los jueces de paz se

puede apelar al juez de primera instancia (Juez Civil) y de las de los jueces de
menores (Jueces de Familia) a la Sala Civil de la Corte Superior (art. 656 del C.C.).

1. TUTOR NO SUJETO A CONSEJO DE FAMILIA

El Artculo 620 refiere: el tutor legtimo de un menor, que ejerce la curatela

sobre el padre o la madre de ste, no se hallar sujeto a consejo de familia
sino en los casos en que lo estaran los padres.

Entonces el Nio o adolescente cuyo tutor legtimo (que dicho sea de paso,
desempea el cargo, a falta de tutor nombrado en testamento o por escritura
 pblica, cargo que recae en los abuelos y dems ascendientes, prefirindose
el ms prximo al ms remoto, y el ms idneo, en igualdad de grado)1 es al
mismo tiempo curador de su padre o madre.

Sobre el particular, diremos que el artculo 580 del Cdigo Civil, refiere que
el curador de un incapaz que tiene hijos menores ser tutor de stos; pues
bien, en aplicacin de ello, y sobre todo porque el padre o la madre ha cado
en interdiccin, y por lo tanto, se le suspende la patria potestad y se le nombra
curador, cargo ste desempeado por su propio padre o madre, que viene a
ser abuelo del hijo del incapaz, y por lo tanto, llamado a la tutela legtima.

En consecuencia, una misma persona rene dos ttulos, el de curador de su

hijo y tutor de su nieto; siendo ello as, y por el cercano y directo parentesco
con el nio o adolescente, el legislador no considera necesario se rena el
Consejo de Familia, pues entiende que el guardador cumplir fielmente sus
responsabilidades, salvo en los casos en que ante la presencia de padres, la
ley exige formacin del Consejo, y que como ya lo hemos visto son los
supuestos de los artculos 426, 427, 428, 460, entre otros.

2. CONSEJO DE FAMILIA DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL

El artculo N 628 del cdigo civil peruano establece que el consejo de familia
para un hijo extramatrimonial lo integran los parientes del padre o la madre,
solamente cuando stos lo hubieran reconocido.

Es de resaltar que no habr consejo de familia para un hijo extramatrimonial,

cuando el padre o la madre lo hayan prohibido en su testamento o por
escritura pblica. En este caso, el juez de familia o el juez de paz, segn
corresponda, asumir las funciones del consejo de familia, oyendo a los
miembros natos que hubiera.

1
Estipulado en el artculo 506 del cdigo civil peruano.
3. CONSEJO DE FAMILIA EN FAVOR DE AUSENTES

Refiere el artculo 638 del Cdigo Civil que tambin se forma consejo para
que ejerza sus atribuciones a favor de los ausentes; en efecto, segn el
artculo 50 del Cdigo Civil, en la declaracin judicial de ausencia se ordenar
dar la posesin temporal de los bienes del ausente, a quienes seran sus
herederos forzosos al tiempo de dictarla, y que si no hubiera persona con esa
calidad, continuar respecto a los bienes del ausente, la curatela establecida
en el artculo 47, referida ala curatela de bienes del desaparecido.

En el caso del desaparecido la situacin es de incertidumbre; por ello, la ley

faculta a que se designe un curador especial que cuide sus bienes, en tanto
no se dilucide su situacin jurdica, pues bien este curador especial ser
fiscalizado por el Consejo de Familia.

En el caso del -ausente, la ley da otra salida, que se traduce en entregar

provisionalmente el patrimonio del ausente a los que resulten sus herederos
forzosos, pero obsrvese que se trata de una ministracin provisional; por
ello, entendemos que an en este caso el Consejo de Familia tiene funciones
que cumplir, en cuanto que se debe fiscalizar la administracin de ese
patrimonio que vienen contenidas en el Cdigo Civil, en sus artculos 51
referida al inventario de los bienes, 52 que establece la prohibicin de
enajenar bienes del ausente y principalmente el artculo 55 sobre derechos y
obligaciones del administrador judicial de los bienes del ausente.

4. FACULTADES DE SUPERIORES DE EXPSITOS Y HURFANOS

Las funciones estn sealadas en relacin directa con la proteccin que se

debe al inters de los incapaces para quienes se forma; los superiores de
establecimientos de expsitos y hurfanos tienen sobre stos todas las
facultades que corresponden al consejo de familia; ahora bien, el artculo 647
menciona las ms importantes, sin embargo otras funciones no
contempladas en dicho dispositivo encontramos tanto en otros libros del
Cdigo Civil, como en el Cdigo Procesal Civil.

Al respecto puntualizamos y analizamos que corresponde al consejo de

familia:

1) Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales

conforme a este cdigo.

Se refiere a lo dispuesto en los artculos 573 que estatuye que ante la falta
de curador legtimo y de curador testamentario o escriturario, la curatela
corresponde a la persona que designe el Consejo de Familia, y en cuanto
al artculo 508, se concede al Consejo designar tutor dativo ante la
ausencia de tutor testamentario o escriturario y de tutor legtimo.

Y en cuanto a los curadores especiales, por ejemplo la que contempla el

artculo 460 del Cdigo Civil ante oposicin de intereses entre padre e
hijos.

2) Admitir o no la excusa o la renuncia de los tutores y curadores dativos que

nombre.

Como sabemos, la facultad de designar tutores y curadores dativos es del

Consejo, y en tal mrito ser el Consejo que se pronuncie sobre la excusa
que propongan los convocados a esta guardadura, as como la de
aceptar la renuncia, en los casos en que sta proceda, como por ejemplo
el caso del artculo 552 que faculta al tutor dativo que haya desempeado
el cargo seis aos puede renunciarlo, o si tratndose del curador de un
 mayor incapaz, no siendo su cnyuge, ascendiente o descendente ser
relevado si renuncia al cargo despus de 4 aos.

3) Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que nombre y

removerlos a su juicio.

Sobre el particular, debemos sealar que se autoriza al Consejo para que

sin mayor explicacin pueda remover a los tutores dativos, en tal mrito
consideramos innecesaria la norma contenida en el artculo 509 referida
a que el tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el Consejo de
Familia, y lo es por cuanto a su discrecin, el Consejo puede remover al
tutor dativo en el momento que crea pertinente.

4) Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos de los

testamentarios o escriturarios y de los nombrados por el Juez.

Cuando uno de estos tutores incurre en faltas contra el incapaz, o su

gestin est siendo deficiente, o han incurrido en alguno de los
impedimentos y no renuncian al cargo, entonces ser el Consejo el que
deba promover su remocin, lo que significa una demanda judicial contra
el tutor o curador, a fin de que el juez se pronuncie sobre la remocin
solicitada, de conformidad con el artculo 554 del Cdigo Civil.

5) Decidir en vista del inventario, la parte de rentas o productos que deber

invertirse en los alimentos del menor o del incapaz en su caso, y en la
administracin de sus bienes si los padres no la hubieran fijado.

Recordemos que uno de los pasos previos para asumir el cargo de tutor
o curador es el inventario judicial de los bienes del incapaz; pues bien,
realizado el inventario la ley le seala al Consejo, como ente que decidir
qu rentas sern utilizadas por el guardador para destinarlos a los
 alimentos del pupilo o curado, salvo que el padre o madre, hubiera fijado
con precisin al detallar sobre la administracin del patrimonio del
incapaz.

6) Aceptar la donacin, la herencia, o el legado sujeto a cargas dejado al

menor, o en su caso al incapaz.

El incapaz no puede aceptar herencia ni legados, ni donaciones por s

mismo, sino que tiene que hacerlo a travs de su representante legal; sin
embargo, ste representante, trtese del padre que ejerce patria
potestad, o el tutor o el curador requiere para aceptar herencia o legados
con carga, la autorizacin judicial respectiva, concedida previa opinin del
Consejo de Familia, tal como lo mandan los artculos 448 inciso 9 y 532
del Cdigo Civil; en tal mrito, importante resulta la participacin del
Consejo quien puede repudiar o autorizar esta liberalidad, dependiendo
del inters del incapaz a quien tiene que cuidar y proteger.

7) Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad uno o ms

administradores especiales, cuando ello sea absolutamente necesario y
lo apruebe el Juez.

Sobre el particular debemos sealar que el tutor o curador debe ejercer el

cargo personalmente, no pudiendo delegarlo en otra persona; sin
embargo, ello no es bice para que si los intereses del incapaz lo
demandan, contrate a uno o ms administradores, que lo ayuden a la
administracin eficiente de los intereses del guardado.

Ahora bien, toca al Consejo prestar su consentimiento para esta

contratacin, slo en el caso que sea indispensable y no resulte gravoso
para los intereses del incapaz.
8) Determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador, segn
el caso, la obligacin de colocar el sobrante de las rentas o productos del
menor o incapaz.

En efecto, el tutor o curador no debe manejar el dinero del incapaz, sino

slo en lo indispensable para la alimentacin, educacin o curacin,
segn sea el caso, y cualquier otra suma debe ser depositada en
instituciones bancarias tal como lo ordena el artculo 521 del Cdigo Civil;
en tal mrito, toca al Consejo de Familia pronunciarse cuando el tutor o
curador se encuentre en duda respecto del dinero del incapaz, sobre el
manejo del mismo o la existencia de la obligacin de depositarlo en
entidad crediticia.

9) Indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por
causa de utilidad manifiesta.

Sobre el particular, hay que sealar que para la disposicin de los bienes
del incapaz, trtese de los padres, o del tutor o curador, necesariamente
requieren autorizacin judicial tal como lo ordenan los artculos 447, 531
y 577 del Cdigo Civil, pues bien, el legislador se pone en el caso de que
el incapaz sea titular no slo de un bien, sino de varios bienes, en tal
circunstancia y con la autorizacin judicial se proceder a la venta del
bien, recayendo en el Consejo la eleccin del bien, siempre dentro de lo
que ms convenga al incapaz.

10) Ejercer las dems atribuciones que le conceden este Cdigo y el de

Procedimientos Civiles (se entiende el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal
Civil).

Pues bien, en cuanto al Cdigo Civil a parte de los casos ya comentados,

tambin se requiere la intervencin del Consejo de Familia para los
 siguientes casos: artculo 426 referido a la facultad del Consejo a solicitar
la constitucin de garanta a los padres que ejercen patria potestad;
artculo 427 referido a la peticin del Consejo para que los padres rindan
cuentas peridicas de su gestin; 467 referido a la designacin que debe
hacer el Consejo sobre el curador especial, que representar al incapaz
en el juicio en que se promueva la suspensin de la patria potestad; 987
referido a la particin convencional en la que el incapaz resulte siendo
copropietario de los bienes, en este caso el Consejo es citado para el
pronunciamiento del Juez sobre la aprobacin o no de esta particin
convencional; 1307 referido a la transaccin en la que de por medio haya
intereses de un incapaz, aqu el Juez aprueba la transaccin escuchando
al consejo de familia. En cuanto a las normas del Cdigo Procesal Civil,
el artculo 787 referido a la autorizacin para disponer derechos de
incapaces, alude a la participacin del consejo de familia como parte
importante del proceso no contencioso.

5. PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER MIEMBROS DEL CONSEJO DE

FAMILIA

Regularmente, asumen la responsabilidad de formar parte del consejo de

familia los designados por el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su
patria potestad o curatela mediante testamento o escritura pblica, o los
designados por el ltimo de los abuelos que hubiera tenido al menor o mayor
incapaz bajo su cuidado.

En el cdigo civil, adems de haberse esmerado en enunciar quienes

formaran parte del consejo de familia a conformarse, se ha detenido tambin
a mencionar que personas estn impedidas de hacerlo en esta lista han sido
considerados. Segn el artculo 632 del C.C. y en concordancia con el
artculo 515 no pueden ser miembros del Consejo los siguientes:
a) El tutor ni el curador:

Por cuanto el Consejo se forma para fiscalizarlos. Por obvias razones

el tutor o el curador, se encuentran impedidos de formar parte del
consejo de familia.

El consejo de familia se conforma con el propsito de velar por la

persona y bienes del menor o mayor incapaz, teniendo la funcin
principal de vigilar el buen cumplimiento de las funciones asumidas por
el tutor del menor o el curador del mayor incapaz.

b) Los que estn impedidos para ser tutores o curadores:

Son todos aquellos que estn mencionados en el artculo 515 del

Cdigo Civil prescribe que no pueden ser tutores o curadores por
remisin al artculo 568 que dispone para la curatela la aplicacin
supletoria de la normatividad atinente a la tutela.

No pueden ser tutores:

Los menores de edad. Si fueran nombrados en testamento o por

escritura pblica, ejercern el cargo cuando lleguen a la mayora.

Los sujetos a curatela.

Los deudores o acreedores del menor, por cantidades de

consideracin, ni los fiadores de los primeros, a no ser que los
padres los hubiesen nombrado sabiendo esta circunstancia.

Los que tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes,

descendientes o cnyuge, inters contrario al del menor, a menos
 que con conocimiento de ello hubiesen sido nombrados por los
padres.

Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.

Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la

madre.

Los quebrados y quienes estn sujetos a

un procedimiento de quiebra.

Los condenados por homicidio, lesiones dolosas,

ria, aborto, exposicin o abandono de personas en peligro,
supresin o alteracin del estado civil, o por delitos contra el
patrimonio o contra las buenas costumbres.

Las personas de mala conducta notoria o que no tuvieren manera

de vivir conocida.

Los que fueron destituidos de la patria potestad.

Los que fueron removidos de otra tutela.

Terminacin del Cargo

El cargo de miembro del Consejo de Familia, asumido

obligatoriamente por quien estaba expedito para ello segn la ley, slo
puede terminar si se produce alguna de las situaciones previstas
concretamente en la propia ley.
 As, conforme al artculo 657, el cargo de miembro del Consejo de
Familia termina "por muerte, declaracin de quiebra o remocin".
Tambin termina por renuncia fundada en impedimento legal.

c) Las personas a quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela,

hubiesen excluido de este cargo en su testamento o por escritura
pblica:
Se respeta la voluntad de estas personas que con razones que el
Cdigo no las obliga a explicitar, apartan a alguien del cargo.

d) Los hijos de la persona que por abuso de la patria potestad d lugar a

su formacin:

El supuesto est referido a aquel padre o madre que es apartado de

la patria potestad por una inconducta cometida en agravio de su hijo,
pues bien, los hermanos capaces de ste no integrarn el Consejo,
pues no tendran la suficiente imparcialidad para ejercer el cargo, pese
a que como se ha visto son miembros natos del Consejo.

e) Los padres, en caso que el Consejo se forme en vida de ellos, salvo

lo dispuesto en el artculo 624:

Pues su formacin se hace precisamente para fiscalizarlos, salvo el

caso de los padres que no tienen la administracin de los bienes de
sus hijos, en el que si integran el Consejo precisamente para vigilar al
administrador de esos bienes.

La obligatoriedad del cargo no implica que todos los llamados deban

aceptar y ejercer el cargo. Slo deben hacerlo quienes no estn
inmersos en alguna causal de impedimento2.

2
Estas causales estn enumeradas en el artculo 632 del Cdigo Civil.
 En otras palabras; el cargo es obligatorio para todo pariente que no
est legalmente impedido. El que lo estuviere, no slo no se encuentra
obligado a aceptar el cargo, sino que est obligado a no aceptarlo ni
ejercerlo.

6. CONVOCATORIA DEL CONSEJO DE FAMILIA

El juez convocar al consejo a solicitud del tutor, del curador, o de cualquiera

de sus miembros, y cada vez que, a su juicio, el inters del menor o del
incapaz lo exija. Ello segn lo establecido en el Artculo 640 del cdigo civil
peruano.

7. QUORUM Y MAYORA PARA ADOPTAR ACUERDOS EN EL CONSEJO

DE FAMILIA

El artculo 641 del cdigo civil peruano estipula que el consejo no puede
adoptar resolucin sin que estn presentes en la deliberacin y votacin por
lo menos tres de sus miembros, adems del juez, y sin que haya conformidad
de votos entre la mayora de los asistentes. El juez (que es quin preside el
consejo de familia)3solamente vota en caso de empate.

8. IMPEDIMENTO DE ASISTENCIA Y VOTACIN EN EL CONSEJO DE

FAMILIA POR CONFLICTO DE INTERESES

De acuerdo a lo normado en el artculo 644 del cdigo civil, ningn miembro

del consejo asistir a su reunin ni emitir voto cuando se trate de asuntos

3
Artculo 639 del cdigo civil
 en que tenga inters l o sus descendientes, ascendientes o cnyuge, pero
podr ser odo si el consejo lo estima conveniente.

Al respecto, Escobar de la Riva expresa que por la imparcialidad que debe

acompaar a la actuacin de los vocales del consejo, ninguno de stos
asistir a su reunin, ni emitir su voto, cuando se trate de negocio en que
tengan inters l, sus descendientes, ascendientes o consorte, sin perjuicio
de que puedan ser odos, si el Consejo lo estima conveniente (), cuyo
precepto no justificara que el vocal, juzgado de antemano y de por s su
incompatibilidad, se abstuviera de concurrir si hubiese sido citado, debiendo,
por tanto, hacerlo, y en el acto exponer las razones que, a su juicio, le
excluyen de la reunin y de la deliberacin y proceder a retirarse tan pronto
por el Consejo le hubieran sido estimadas4

16. ASISTENCIA DEL TUTOR, CURADOR Y DEL SUJETO ATUTELA AL

CONSEJO DE FAMILIA

El sujeto a tutela que sea mayor de catorce aos puede asistir a las reuniones
del consejo con voz, pero sin voto. As lo establece el artculo 646 del Cdigo
Civil.

Sobre el particular, el Cdigo del Nio y adolescente (Ley N 27337), en su

artculo 102, prescribe que el adolescente participar en las reuniones del
consejo de familia con derecho a voz y voto. El nio ser escuchado con las
restricciones propias de su edad.

17. ATRIBUCIONES DEL CONSEJO DE FAMILIA

Valverde y Valverde, acerca de las atribuciones del consejo de familia expone

lo siguiente:

4
(ESCOBAR DE LA RIVA, 1943: 190).
 Siendo este organismo (consejo de familia) un consejo de tutela, ms que
un consejo de familia, su esfera de accin se contrae principalmente al
ejercicio de la tutela (en sentido lato), y por tanto, no hay acto importante en
ella que no necesite la autorizacin o acuerdo del consejo.

Las atribuciones principales son las siguientes:

Respecto del tutor.-

1. En defecto del tutor testamentario, designar tutor legtimo con arreglo

al orden de llamamiento para las distintas especies de tutela.
2. Nombrar tutor dativo a falta de testamento y legtimo.
3. La aprobacin del nombramiento de autor testamentario hecho por la
madre que contrajo segundas nupcias, para los hijos del primer
matrimonio.
4. Si el autor fuera nombrado por un extrao, el nombramiento no surtir
efecto hasta que el consejo de familia haya resuelto aceptar la
herencia o el legado.
5. Dar posesin a los tutores, resolver las excusas, incapacidades y
remocin de los mismos, y fijar la retribucin de ellos en los casos que
proceda.
Respecto del tutelado.- Dictar medidas necesarias para atender los bienes
del menor.

Respecto del protutor.-

1. El derecho a nombrar protutor dativo.

2. Conocer en las excusas, incapacidades, remocin y posesin de igual
modo que en los tutores.
Respecto de los bienes en la tutela.-

Proceder a dictar todas las medidas necesarias para atender a los bienes del
menor, sealar trmino para hacer el inventario, designarlos los peritos que
han de apreciar los muebles y semovientes, fijar la cuanta y calificar la
fianza, y determinarlos actos administrativos que ha de ejercer el protutor
para la conservacin de los bienes mediante se constituya garanta.

En cuanto al ejercicio de la tutela.-

En cuanto al ejercicio de la tutela, interviene, por lo que respecta a la fortuna

del menor.

1. Sealando la pensin alimenticia cuando proceda.

2. Autorizando los castigos y privaciones al menor.
3. Autorizando tambin al tutor para dar carrera u oficio determinado al
menor.
En cuanto a la administracin de los bienes le corresponde.-

1. Cuidar de los bienes hasta que el tutor se posesiones.

2. Autorizarle para continuar el ejercicio del comercio o industria.
3. Autorizarle para retirar el capital que produzca intereses, y darle igual
autorizacin para hacer gastos extraordinarios en las fincas.
4. Censurar las cuentas de la tutela.
Asimismo tiene (el consejo de familia) que dar autorizacin para dar y tomar
dinero a prstamo, para enajenar y gravar bienes, para transigir, para aceptar
la herencia sin beneficio de inventario, repudiar la herencia y proceder a la
divisin de la misma; para entablar demandas a nombre de los incapacitados
e interponer recursos de apelacin y casacin.

El consejo de familia, por ltimo, interviene en nombre de los tutelados en

otros actos civiles, como son, por ejemplo, el prestar conocimiento para el
matrimonio, concurrir en las capitulaciones matrimoniales, consentir la
adopcin del menor de edad cuando corresponda.

Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, corresponde al consejo de familia

(segn el art. 647 del C.C.):

1. Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales,

conforme al Cdigo Civil.
 2. Admitir o no la excusa o la renuncia delos tutores y curadores dativos
que nombre.
3. Declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que nombre
y removerlos a su juicio.
4. Provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos de
los testamentos o escriturarios y de los nombrados por el juez.
5. Decidir, en vista del inventario, la parte de rentas o productos que
deber invertirse en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso,
y en la administracin de sus bienes si los padres no la hubieran fijado.
6. Aceptar la donacin, la herencia o el legado sujeto a cargas, dejado al
menor o, en su caso al incapaz.
7. Autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad uno o
ms administradores especiales, cuando ello sea absolutamente
necesario y lo apruebe el juez.
8. Determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador,
segn el caso, la obligacin de colocar al sobrante de las rentas o
productos del menor o incapaz.
9. Indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por
causa de utilidad manifiesta.
10. Ejercer las dems atribuciones que le concede el Cdigo Civil y el de
Procedimientos Civiles

18. ACTAS DE SESIONES DEL CONSEJO DE FAMILIA

Lo concerniente a las actas de sesiones del consejo de familia es materia de

tratamiento legal en el artculo 652 del C.C., conforme al cual:

De las sesiones del consejo de familia se extender acta en el libro de

consejos de familia del juzgado y en un libro especial que conservar
el pariente ms prximo.
En ambos libros firmarn todos los miembros del consejo de familia
asistentes.
 Si alguno de los miembros del consejo de familia asistente no puede
o no quiere firmar el acta de sesiones de tal consejo, se dejar
constancia de este hecho.

19. IMPUGNACIN DE RESOLUCIONES DEL CONSEJO DE FAMILIA

Con arreglo a lo previsto en el artculo 648 del C.C. de las resoluciones del
consejo de familia presidido por el juez. De paz pueden apelar (dentro del
plazo de cinco das, salvo lo dispuesto en el art. 650 del C.C, segn el cual
las resoluciones en que el consejo de familia declare la incapacidad de los
tutores o curadores, acuerde su remocin, o desestime sus excusas, pueden
ser impugnadas, ante el juez o la sala civil de la corte superior, en su caso,
en el plazo de quince das) al juez de primera instancia (Juez Civil):

1. Cualquiera de sus miembros que haya disentido de la mayora al

votarse el acuerdo.
2. El tutor o el curador.
3. Cualquier pariente del menor.
4. Cualquier otro interesado en la decisin.
Segn el artculo 649 del C.C., de las resoluciones del consejo de familia
presidido por el juez de menores (juez de familia en la actualidad) puede
apelar a la Sala Civil de la Corte Superior, dentro del mismo plazo y con la
misma salvedad (expuesta anteriormente) las personas indicadas en el
artculo 648 del referido cuerpo de leyes.

20. FIN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL CONSEJO DE FAMILIA

Lo relativo al fin del cargo del miembro del consejo de familia se encuentra
normado en el artculo 657 del C.C., que dispone lo siguiente:

1. El cargo del miembro del consejo de familia termina por muerte,

declaracin de quiebra o remocin.
2. El cargo de miembro del consejo de familia termina tambin por
renuncia fundada por haber sobrevenido impedimento legal para su
desempeo. Sobre el particular debe tenerse en consideracin lo
normado en el artculo 632 del C.C, segn el cual no pueden ser
miembros del consejo de familia: 1. El tutor y el curador; 2. Los que
estn impedidos para ser tutores o curadores; 3. Las personas a
quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela hubiesen excluido
de este cargo en su testamento o por escritura pblica; 4. Los hijos
de la persona que por abuso de la patria potestad d lugar a su
formacin; 5. Los padres, en caso que el consejo de familia se forme
en vida de ellos, salvo lo dispuesto en el art. 624 del C.C. de los bienes
de los hijos sern miembros natos del consejo de familia que se
conforme.
3. Las causas que dan lugar a la remocin delos tutores son aplicables
a los miembros del consejo de familia. Al respecto cabe indicar que se
desprende del art. 554 del C.C, lo siguiente:
Ser removido de la tutela el que incurra en alguno de los
impedimentos del artculo 515 del CC, si no renuncia al cargo (art.
554, inciso 1 del C.C.). El artculo 515 del C.C. prescribe que no
pueden sr tutores: 1.los menores de edad (si fueran nombrados en
testamento o por escritura pblica, ejercern el cargo cuando lleguen
a la mayora); 2. Los sujetos a curatela; 3. Los deudores o acreedores
del menor, por cantidades de consideracin, ni los fiadores de los
primeros, a no ser que los padres los hubiesen nombrado sabiendo
esta circunstancia; 4. Los que tengan un pleito propio, o de sus
ascendientes, descendientes o cnyuges, inters contrario al del
menor, a menos que con conocimiento de ello hubiesen sido
nombrados por los padres; 5. Los enemigos de menor de sus
ascendientes o hermanos; 6.los excluidos expresamente de la tutela
por el padre o por la madre; 7. Los quebrados y quienes estn sujetos
a un procedimiento de quiebra; 8. Los condenados por homicidio,
 lesiones dolosas, ria, aborto exposicin o abandono de persona en
peligro, supresin o alteracin del estado civil, por delitos contra el
patrimonio o contra las buenas costumbres; 9. Las personal de mala
conducta notoria o que no tuvieren manera de vivir conocida; 10. Los
que fueron destituidos de la patria potestad; y 11 los que fueron
removidos de otra tutela.
Ser removido de la tutela que cause perjuicio al menor en su persona
o intereses (art.554, inciso 2 del C.C.)

21. CESE DEL CONSEJO DE FAMILIA

De acuerdo a lo normado en el art. 658del C.C. prescribe que el consejo de

familia cesa en los mismos casos en que acaba la tutela o curatela.

Al respecto el C.C. establece lo siguiente:

A) La tutela se acaba

1. Por la muerte del menor.

2. Por llegar el menor a los dieciocho aos.
3. Por cesarla incapacidad del menor conforme al art.46 del C.C.,
segn el cual:
- la incapacidad de las personas mayores de diecisis aos cesa
por matrimonio o por obtener ttulo oficial que les autorice para
ejercer una profesin u oficio.
- la incapacidad adquirida por matrimonio no se pierde por la
terminacin de ste.
- tratndose de mayores de catorce aos cesa la incapacidad a
partir del nacimiento del hijo, para realizar solamente los siguientes
actos: 1. Reconocer a sus hijos; 2; reclamar o demandar por gastos
de embarazo y parto; y 3.demandar y ser parte en los procesos de
tenencia y alimentos a favor de sus hijos.
 4. Por cesar la incapacidad del padreo de la madre en el caso del art.
580 del C.C., que establece que el curador de un incapaz que tiene
hijos menores ser tutor de stos.
5. Por ingresar el menor bajo la patria potestad.

B) La curatela instituida conforme a los artculos 43, incisos 2 y 3, y 44,

incisos 2 a 7, del C.C (vale decir, la curatela de los que por cualquier
causa se encuentren privados de discernimiento; de los sordomudos,
los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad
de manera indubitable; los retardados mentales; los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; los
prdigos; los que incurren en mala gestin, los ebrios habituales; y los
toxicmanos),cesa por declaracin judicial que levante la interdiccin
(lo que constituye la rehabilitacin del interdicto). As lo ordena el art.
610, primer prrafo del C.C.

C) La curatela de los bienes cesa por la extincin de estos o por haber

desaparecido los motivos que la determinacin (art. 615 del C.C.)

D) La curatela delos bienes del desaparecido cesa cuando reaparece o

cuando se le declara ausente o presuntamente muerto (art. 616 del
C.C.)

E) La curatela de los bienes del concebido cesa por su nacimiento o por

su muerte (art. 617 del C.C.).
 F) La curatela especial se acaba cuando concluyen los asuntos que la
determinaron (previstos en el art. 606 del C.C). Ello segn el art. 618
del C.C.

22. DISOLUCION JUDICIAL DEL CONSEJO DE FAMILIA

Lo que atae a la disolucin judicial del consejo de familia es objeto de

regulacin legal en el art. 659 del C.C., el cual establece que el juez debe
disolver el referido consejo de familia cuando no existe nmero de miembros
necesario para su funcionamiento (que es lo que por lo menos cuatro
miembros, segn se colige del art. 626 del C.C).

CAPITULO IV

4.1. LA NATURALEZA JURDICA DEL CONSEJO DE FAMILIA: ES

REALMENTE UNA INSTITUCIN SUPLETORIA DE AMPARO
FAMILIAR?
El consejo de familia, desde la perspectiva de su regulacin en el CC.
Suele ser definido como una institucin supletoria de amparo familiar.
Frente a esta definicin comn, existen otras para las cuales dicha
institucin de amparo familiar seria un organismo deliberante y a
veces consultivo, propio del derecho de familia, que ejerce el control
sobre los tutores y los curadores, y a veces tambin sobre los padres
en ejercicio de sus atribuciones, para velar los derechos de los
incapaces menores o mayores, y, defenderlos. En esta definicin, el
consejo de familia es considerado como un organismo consultivo y de
control, en donde la principal finalidad de su constitucin es velar por
el cumplimiento de las funciones del tutor como del curador, segn sea
el caso. Y estos el tutor y el curador sern los encargados del
cuidado directo del incapaz menor de edad o mayor incapaz y de la
buena administracin de su patrimonio.

Si bien es cierto nuestro ordenamiento civil reconoce a la tutela,

curatela, y el consejo de familia como instituciones supletorias de
amparo familiar, es preciso analizar si este ltimo realmente debe ser
considerado como tal. Al respecto, Flores Jarecca, seala que el
consejo de familia tiene como una de sus funciones vigilar y controlar
las conductas o actividades del tutor y del curador. Siendo esto as,
cabra considerar al consejo de familia como un rgano supervisor y
de control, cuya finalidad es buscar el cuidado del incapaz, y ejercer
una vigilancia sobre el modo de actuar del representante legal.

Para el autor Plcido Vilcachagua, el consejo de familia es un rgano

de supervisin de todas aquellas actividades que realiza el tutor y el
curador en su actuacin como representante de un menor de edad, o
de un mayor incapaz. Esta institucin, que el ordenamiento jurdico
peruano denomina institucin supletoria de amparo familiar, resulta
ser, por sus funciones encomendadas, un rgano de control y no
supletorio, en el sentido de que el consejo de familia no suple las
funciones de la familia, como s sucede en los casos del tutor y del
curador, sino por el contrario se encarga de la supervisin y el control
de las actividades realizadas por el tutor y el curador, en tanto acten
como representantes de los incapaces, para as evitar que estos
ltimos se vean perjudicados en el cuidado de su persona y la
administracin de sus bienes.

El cdigo civil regula un sistema supletorio de amparo familiar para

nios y adolescentes incapaces donde el tutor y el curador a travs de
sus actuaciones se encargan del cuidado de la persona y la correcta
administracin de los bienes del representado. Dentro de la estructura
de ese sistema, la patria potestad constituye la figura bsica de
amparo familiar, siendo ante la ausencia de este ejercicio que se
delegan las funciones de la familia a un sujeto denominado tutor o
curador, quienes, como el propio ordenamiento lo sealan, suplen las
funciones de la familia.

El cumplimiento de dichas funciones debe encontrarse supervisadas

para de este modo evitar posibles abusos por parte de los
representantes hacia sus representados, as como un
aprovechamiento de su patrimonio. Es aqu donde se hace necesaria
la participacin de una institucin supervisora, que de alguna manera
controle y supervise si las actuaciones de los representantes son
ejercidas de una manera adecuada, es decir, sin que atente contra la
persona de sus representados, contra su patrimonio y, ni mucho
menos, contra el ordenamiento jurdico. Por ello, justamente, la
institucin encargada de supervisar y controlar las funciones del
representante del menor de edad, o del mayor incapaz, es el consejo
de familia.

El ordenamiento jurdico peruano ha creado las instituciones

supletorias de amparo familiar con la finalidad de proveer de
proteccin y cuidado a los incapaces respecto de quienes nadie ejerce
la patria potestad, precisamente por su falta de capacidad de ejercicio
requieren de un representante que, en su nombre pueda participar
aquellos actos que generen efectos jurdicos, pero sobre todo para que
se hagan responsables de satisfacer sus necesidades primarias,
cuidar de la persona del menor o mayor incapaz, y velar por la correcta
administracin de su patrimonio.

Como se ha anotado en el prrafo anterior, la finalidad del

ordenamiento jurdico peruano al crear las instituciones supletorias de
amparo familiar, como son la tutela y la curatela, fue la de proteger el
inters superior del nio, as como del mayor incapaz debido a que no
pueden representarse por s solos, y a diferencia de estas instituciones
supletorias, el consejo de familia no suple las funciones de la familia
sino por el contrario supervisa y controla que dichas funciones se
desarrollen de una manera adecuada.

En ese sentido, el consejo de familia tiene una naturaleza jurdica de

rgano de control respecto de las funciones que ejercen el tutor y el
curador, pues como ha quedado demostrado esta institucin no es
supletoria de amparo familiar en el sentido que no suple las funciones
de la familia, sino por el contrario se encarga de supervisar las
actuaciones de quienes s suplen estas funciones, es decir, del tutor y
del curador, para as evitar que tanto los menores de edad como los
mayores incapaces pudiesen verse afectados a causa del ejercicio
ilimitado de las atribuciones que detentan sus representantes legales.

Si bien es cierto el ordenamiento jurdico peruano busca proteger la

persona de los incapaces, as como tambin sus intereses
patrimoniales, el consejo de familia controla las funciones de los
representantes para que dicha finalidad se desarrolle de la mejor
manera posible. Basndose en ello, la tutela y la curatela seran las
verdaderas instituciones supletorias de amparo familiar, ms el
consejo de familia sera aquel organismo de control de estas
instituciones supletorias de amparo.

La funcin del cuidado de la persona y la administracin de los bienes

de los incapaces recae sobre el tutor o el curador, segn sea el caso,
pero para asegurar el verdadero cumplimiento de estas funciones
debe haber un rgano que los supervise, y ello es funcin del consejo
de familia, que acta como un rgano de control.

Con todo lo sealado hasta el momento, vemos que la institucin del

consejo de familia no resultara siendo supletoria como lo determina el
CC., y ello es respaldado por la manera en como diferentes autores lo
definen: el jurista espaol Clemente de Diego la describe como una
reunin de personas nombradas por el padre o la madre o en su
defecto llamadas por ley, que provee el nombramiento del tutor,
delibera sobre la exclusin o remocin, dicta medidas necesarias para
atender a las personas y bienes de los menores o incapacitados, vigila
la administracin del tutor, autoriza ciertos actos de disposicin y
examina y censura la rendicin de cuentas del tutor.

De igual manera, Calixto Valverde y Valverde seala que el consejo

de familia es un cuerpo de potestad ejecutiva, compuesta de cinco o
ms personas designadas por el padre o la madre, y en su defecto
llamado por ley, para procurar el exacto cumplimiento de los deberes
del tutor, resolver los asuntos de la tutela de ms importancia y ejercer
la alta inspeccin sobre la misma.

Por otro lado, Aguilar Llanos lo denomina al consejo de familia,

definindola como la reunin de parientes del incapaz para velar por
sus intereses, en cuanto a su persona y patrimonio, y en esa medida
es fiscalizador de los guardadores, sean estos tutores, curadores e
incluso padres en el ejercicio de la patria potestad. Es el citado autor
quien tambin seala que ante la muerte de los padres, suspensin o
extincin del ejercicio de la patria potestad se hace necesaria la figura
de la tutela, la cual si no ha sido convocada de manera testamentaria
por los padres y no hubiera ascendientes, ser el consejo de familia el
encargado de designar un tutor dativo; e inclusive si tal designacin se
encontrara establecida, es el consejo de familia quien deber vigilar la
labor de este guardador, todo esto es con respecto al menor de edad.

En lo referente al mayor de edad incapaz, seala que estos se

encuentran al cuidado de un curador quien se encuentra supervisado
por la institucin del consejo de familia, la cual tambin se encarga de
nombrar al curador cuando no existen los llamados a la curatela
legitima, ni tampoco existe la designacin por parte de los padres va
testamento o escritura pblica.

Queda claro, entonces que el consejo de familia, si bien es una

institucin familiar en el sentido de que supervisa las funciones del
tutor y del curador, y as el menor o mayor incapaz pueda ser
representado de una manera correcta, no debe ser considerada como
supletoria, puesto que sus integrantes no suplen las funciones de los
padres o de la familia, pues ello es funcin del representante del
incapaz, sino por el contrario se encarga de controlar las actividades
del tutor o curador.

Otro doctrinario que respalda lo anteriormente afirmado es Carpio

Rodrguez, quien conceptualiza al consejo de familia como un rgano
de control, o de fiscalizacin de la tutela, curatela y excepcionalmente
de la patria potestad, cuya organizacin se funda en la necesidad se
supervigilar al tutor o curador y a veces a los padres en el cumplimiento
de sus funciones, en garanta de los derechos e intereses de los
incapaces.

Sin duda, el consejo de familia tiene como fundamento la necesidad

de vigilar al tutor o curador, e incluso tambin a los padres en el
cumplimiento de sus funciones, como garanta de los derechos de sus
representados, es decir, esta institucin cobra valor en el sentido que
supervisa y controla las actividades del tutor y curador con respecto a
su representado, y no necesariamente nace para suplir las funciones
de la familia como es el caso de la tutela y de la curatela.

Incluso, la doctrina internacional, al igual que la nacional, reconoce al

consejo de familia no exactamente como una institucin supletoria.

En Francia, se le considera como un rgano de consulta y

deliberacin, y entre sus funciones destacan el nombramiento del
tutor, que no haya sido nombrado por la ley o por testamento, organiza
la tutela, y autoriza el matrimonio.

En Italia, se le considera como consejo de direccin supremo frente a

la tutela, adems se encarga de la vigilancia continua de la misma.

En Alemania, el consejo de familia tiene como funcin el

discernimiento, vigilancia, y la aprobacin de actos que tengan
relacin con la disposicin del patrimonio del menor.

En Espaa, el consejo de familia tiene una funcin de deliberacin,

ordenamiento y ejecucin en el desempeo de la tutela; tambin se
encarga de la designacin del representante tanto del menor de edad,
como del mayor incapaz, de igual manera forma parte de sus
funciones el cuidado de las cuentas de tutela, autoriza el gravamen de
bienes inmuebles, etc.

Como se observa, el consejo de familia no tiene la naturaleza de

supletoria como las instituciones de la tutela y curatela, pues como se
ha sealado sus actividades son de supervisin y de control y, por lo
tanto, no suplen las funciones de la familia, sino que controlan las
actividades de los representantes de los incapaces, y esto tambin se
puede reflejar a travs de sus atribuciones como son:

Con respecto a la tutela:

Provocar la remocin del tutor testamentario, legtimo o
dativo nombrado por el juez.
 Vigilar el cumplimiento de sus obligaciones
especialmente las relacionadas con la alimentacin y la
educacin de los menores incapaces.
Adoptar a favor del menor las medidas necesarias para
evitar el perjuicio del tutor.

Con respecto a la curatela:

El consejo admite la excusa o renuncia de los curadores
dativos generales o especiales que nombre.
Puede solicitar la remocin judicial de los curadores
legtimos y dativos.
Nombrar curadores especiales.
Con todo esto, ahora podemos dar respuesta a la pregunta formulada
en este acpite: el consejo de familia es realmente una institucin
supletoria de amparo familiar? Sin duda alguna el consejo de familia
es una institucin de amparo familiar, pero no es supletoria pues como
se ha explicado su funcin es la de supervisar y controlar las
actividades del tutor y del curador segn sea el caso, que tengan
relacin con sus representados. Todo lo contrario sucede con la tutela
y la curatela que s tienen una naturaleza supletoria en el sentido que
se encargan del cuidado de la persona del menor o del mayor incapaz
ante la prdida, suspensin o extensin de la patria potestad.

El consejo de familia, entonces, no tiene el carcter de supletorio, sino

por el contrario, uno de control del tutor o del curador, es decir, su
naturaleza es de carcter supervisor y controlador de los
representantes. Y todo ello es apoyado por diferentes doctrinarios
tanto a nivel nacional como internacional. Adems de las diferentes
facultades que el ordenamiento jurdico peruano ha otorgado al
consejo de familia, las cuales permiten desvelar su carcter de
supervisin y de control.
 DERECHO COMPARADO

En el derecho moderno, algunas legislaciones han adoptado que el cuidado de los

incapaces, cuyos padres no se encuentran al lado de ellos, se entregue a los
familiares de stos, quienes reunidos toman el nombre de consejo de familia; otras
legislaciones prefieren que sea el Estado el encargado de vigilar a los incapaces, y
otros prefieren una suerte de combinacin con presencia de la familia y del Estado.
As, y tal como ya lo hemos sealado a propsito del estudio de la tutela, se admite
que generalmente hay tres sistemas de guardadura de incapaces; el Latino, con
una presencia gravitante de la familia (Francia y Blgica); el Germano, con una
presencia marcada del Estado (Alemania y Suiza); y el Mixto, con presencia de la
familia y del Estado (Per, Chile, Argentina, entre otros). A la par de ello, tambin
habra que considerar que existe un buen nmero de legislaciones que no regulan
al consejo de familia, ms bien las funciones propias de esta institucin son
asumidas por un tribunal de tutelas, o por un juez tutelar, y ello lo vemos, por ejemplo
en Amrica Latina, en pases como Ecuador, Paraguay, Uruguay y Brasil que no
comprenden, dentro de sus legislaciones, al consejo de familia.

Se discute si el consejo de familia es un tribunal de derecho. Por ejemplo

en Espaa, el consejo no tiene carcter de tribunal de derecho pues no est
presidido por un juez, a la par de no habrsele concedido atribuciones oficiales ni
ejecutivas, como s lo tienen el derecho francs y el peruano. Ahora bien, hay un
sector importante de legislaciones que consideran al consejo una suerte de tribunal
privado en donde llegan situaciones por resolver, y que tal tribunal est presidido
por un juez, sea el de familia, si se trata de ventilar asuntos de nios o adolescentes,
o de juez de paz letrado, si se trata de ver situaciones en las que est inmerso un
mayor de edad incapaz, ejemplo ello lo tenemos en el caso peruano.

En nuestro pas, el consejo de familia siempre ha figurado en el Cdigo Civil, como

una especie de asamblea de parientes reunidos a fin de cuidar y garantizar los
intereses de los menores de edad, cuyos padres no ejercan patria potestad, o de
los mayores incapaces, e incluso la normatividad que regula la institucin ha sido
detallista, y a veces repetitiva e innecesaria, dndole al Consejo pautas para su
formacin y ejecucin que no han sido expeditivas, sino todo lo contrario, por lo cual
el Consejo poco o nada ha tenido de aceptacin.

Sin embargo, una de las principales causas por las que el pueblo, mayoritariamente
no lo ha hecho suyo, no la ha incorporado, es por la grave crisis que sufre la familia,
en donde el individualismo que ha llevado al egosmo, ha convertido a la institucin
casi siempre en inoperante. En el presente tenemos una familia bsicamente
nuclear, en donde aparte de los padres y los hijos, los otros parientes terminan
siendo extraos a esa familia, y es con estos parientes con los que precisamente
se va a formar el Consejo, lo que da como resultado que casi o nunca se forme.

Por otro lado, la regulacin de las instituciones de amparo del incapaz, como son la
tutela, cratela, y el consejo de familia tienen un corte bsicamente patrimonialista,
lo que torna a la institucin en estudio, poco utilizada, pues son reducidos, en cuanto
a nmero, los incapaces con patrimonio propio, y en tal circunstancia pierde su
razn de ser la mencionada institucin, en cuanto que bsicamente se dirige a
cuidar los intereses econmicos de estos incapaces. Sin embargo ello no debe ser
as, por cuanto la institucin debe existir en tanto existan incapaces a quienes se
debe cuidar en cuanto a su persona y sus bienes, controlando y vigilando los abusos
en que podran incurrir quienes, precisamente, son los llamados a cuidarlo, esto es,
los tutores y curadores, y por otro lado, un fin mucho ms noble lo encontramos en
el fortalecimiento de la familia, aun cuando somos realistas sobre el particular, en
tanto que la inoperatividad de la institucin se debe precisamente al
resquebrajamiento y crisis de la familia.

CODIGO CIVIL VENEZOLANO, Ttulo IX De la tutela y de la emancipacin -

Captulo I De la Tutela - SECCIN II Del Consejo de la Tutela

Artculo 324.- En todos los casos determinados por la ley, o en que segn este
Cdigo necesite el tutor obtener autorizacin judicial, el Tribunal oir la opinin de
un Consejo, compuesto de cuatro personas, que se constituir permanentemente
para cada tutela por todo el tiempo que sta dure.

Artculo 325.- Para componer el Consejo el Juez nombrar cuatro de los parientes
ms cercanos del menor que se encuentren en el lugar. Si hubieren prximos
parientes en ambas lneas, se escogern los cuatro de una y otra siempre que
fueren del mismo grado; y, a falta de aqullos, el Tribunal designar personas de
mayor edad que gocen de buen concepto pblico, prefiriendo, en igualdad de
circunstancias, a los relacionados y amigos habituales de la familia del menor. La
falta de alguno de los miembros del Consejo, ser suplida por designacin que har
el Juez segn el caso. No se designarn parientes de un grado, sino cuando en el
que le precede no haya nmero suficiente de parientes para constituir el Consejo.
Pero el Juez designar libremente los miembros que han de constituir aqul si no
se conocieren parientes al menor, o si stos fueren de un grado ms lejano que el
tercero.

Artculo 326.- Si el padre y la madre del menor que ejerzan la patria potestad,
hubieren designado en su testamento o por escritura pblica personas para
constituir el consejo de tutela, el Juez har su constitucin con cuatro de ellas, o
cuando falten o estn impedidas, har la escogencia entre las otras. En defecto de
stas, proceder de la manera expresada en el artculo anterior.

Artculo 327.- El cargo de miembro del Consejo de Tutela es obligatorio. Tambin lo

es la asistencia personal a las sesiones. Sin embargo, el Juez, en ambos casos, por
razn de la distancia u otros motivos justos, podr excusar a las personas que as
lo solicitasen.

Artculo 328.- La consulta al Consejo de Tutela se har despus que el asunto est
sustanciado, dndosele conocimiento de lo actuado, pero, puede el Consejo pedir
al Juez que inquiera otras pruebas, o mande a ampliar las producidas, si las habidas
las encontrare insuficientes para emitir su opinin.

Artculo 329.- La opinin del Consejo de Tutela ser motivada, sin ser retardada por
un tiempo mayor de cinco das despus de la convocacin de todos sus miembros
o de la fecha en que recibiera el nuevo recaudo. En todo caso, es potestativo del
Juez prorrogar prudencialmente dicho lapso sin excederse de treinta das.

Artculo 330.- Cuando algn miembro del Consejo de Tutela tuviere inters en el
asunto sobre el cual ha de operar, o sepa que lo tuvieren sus parientes por
consanguinidad en cualquier grado en la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto
grado inclusive, o por afinidad hasta el segundo, tambin inclusive, lo manifestar
para que se le sustituya con otro hbil; pero no obstante la sustitucin, puede ser
odo si el Consejo lo estimare conveniente.

Artculo 331.- Las funciones de los miembros del Consejo de Tutela son gratuitas,
salvo que por testamento o escritura pblica del padre o de la madre que ejerciere
la patria potestad, se les sealare alguna retribucin.

Artculo 332.- Los miembros del Consejo de Tutela que contravinieren a sus deberes
legales, se penarn con multas hasta de cien bolvares que les impondr el Juez.

Artculo 333.- Cada vez que haya de convocarse al Consejo para or su opinin
respecto a algn asunto, se notificar al protutor, el cual podr asistir a sus sesiones,
pero sin derecho a votar.

Artculo 334.- Cuando sea menester or la opinin del Consejo de Tutela respecto a
un acto de disposicin, el Juez oir previamente al menor si ste ha cumplido ya la
edad de quince aos y se encontrare en el pas. Tambin podr ser odo por el
Consejo, si ste as lo determinare para emitir su opinin.

Seccin IV De las Personas Inhbiles para ser Tutores, Protutores, Curadores y

Miembros del Consejo de Tutela y de su Remocin

Artculo 339.- No pueden obtener estos cargos:

1 Los que no tengan la libre administracin de sus bienes.

2 Los que carecen de domicilio y no tienen residencia fija.

3 Los que hayan sido removidos de una tutela o privados de la patria potestad
sobre sus hijos.

4 Los que hayan sido condenados a alguna pena que lleve consigo inhabilitacin o
interdiccin.

5 Los que no tengan oficio o modo de vivir conocido, o sean notoriamente de mala
conducta.

6 Los que tengan o se hallen en circunstancias de tener, o cuyo padre, madre o

descendientes, o cnyuge, tengan o se hallen en circunstancias de tener con el
menor un pleito en que se ponga en peligro el estado civil del menor o una parte de
sus bienes.

7 Los Jueces de Primera Instancia en lo Civil y los Jueces de Menores, cuando el

menor o sus bienes estn en el territorio de su jurisdiccin.

8 Los adictos alcohlicos y los frmaco-dependientes habituales.

9 Los excluidos expresamente por los progenitores en ejercicio de la patria

potestad.

Artculo 340.- Sern removidos de la tutela y condenados a la indemnizacin de

perjuicios:

1 Los que no hayan asegurado las resultas de su administracin de la manera

prevenida en este Cdigo.

2 Los que no hayan hecho el inventario en el tiempo y forma prevenidos por la ley
o no lo hayan verificado con fidelidad.

3 Los que se condujeren mal en la tutela respecto de la persona del menor, o en la

administracin de sus bienes.

4 Los que se negaren a presentar el estado anual de que trata el artculo 377 o en
cualquier tiempo en que el Tribunal lo exija, o que de cualquier manera evadieren la
presentacin.
5 Los inhbiles, desde que sobrevenga o se averige su incapacidad o mala
conducta.

6 Los que hayan sido condenados a pena corporal.

7 Los fallidos culpables o fraudulentos.

8 Los que hayan abandonado la tutela.

Artculo 341.- La remocin se decretar en virtud de juicio ordinario seguido por ante
el Juez de Primera Instancia, a promocin de cualquier pariente del menor dentro
del cuarto grado de consanguinidad, del Sndico Procurador Municipal y aun de
oficio. En este ltimo caso, se nombrar al menor un tutor interino de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 313, si lo creyere conveniente el Consejo de Tutela,
a quien consultar el Juez.

Seccin VII De la Rendicin de las Cuentas de la Tutela

Artculo 377.- El tutor que no sea abuelo o abuela del menor, debe presentar todos
los aos un estado de su administracin al Tribunal, el cual lo har examinar por el
Consejo de Tutela. El Consejo de Tutela devolver oportunamente con su informe
dicho estado al Tribunal, quien los mandar agregar al expediente de inventario, si
no hubiere alguna observacin importante que hacer y, caso de que la hubiere, los
pasar al protutor con lo actuado, para que promueva lo que sea conducente, con
arreglo a sus facultades.

CODIGO CIVIL COLOMBIANO - Ttulo XXII: De las Tutelas y Curaduras en

General - Captulo I. Definiciones y Reglas en General

ARTICULO 437. <PLURALIDAD DE PUPILOS, TUTORES O CURADORES>.

Podrn colocarse bajo una misma tutela o curadura dos o ms individuos, con tal
que haya entre ellos indivisin de patrimonios.

Divididos los patrimonios, se consideran tantas tutelas o curaduras como

patrimonios distintos, aunque las ejerza una misma persona.
Una misma tutela o curadura puede ser ejercida conjuntamente por dos o ms
tutores o curadores.

ARTICULO 441. <PLURALIDAD DE TUTORES O CURADORES>. Si el tutor o

curador, alegando la excesiva complicacin de los negocios del pupilo, y su
insuficiencia para administrarlos cumplidamente, pidiere que se le agregue un
curador, podr el juez o el prefecto acceder, habiendo odo sobre ello a los parientes
del pupilo y al respectivo defensor.

El juez o prefecto dividir entonces la administracin del modo que ms conveniente

le parezca.

ARTICULO 451. <GUARDADORES SIMULTNEOS>. Podrn nombrarse por

testamento dos o ms tutores o curadores que ejerzan simultneamente la guarda;
y el testador tendr la facultad de dividir entre ellos la administracin.

ARTICULO 453. <DIVISIN DE FUNCIONES>. Si el testador nombra varios tutores

o curadores que ejerzan de consuno la tutela o curadura, y no dividiere entre ellos
las funciones, podr el juez o el prefecto, odos los parientes del pupilo, confiarlas a
uno de los nombrados o al nmero de ellos que estimare suficiente, y en este
segundo caso, dividirlas como mejor convenga para la seguridad de los intereses
del pupilo.

Captulo III- De la Tutela o Curadura Legtima

ARTICULO 462. <ELECCIN DEL GUARDADOR DATIVO>. El magistrado, para

la eleccin de tutor o curador dativo, deber or a los parientes del pupilo; y podr,
en caso necesario, nombrar dos o ms, y dividir entre ellos las funciones, como en
el caso del artculo 453.

Si hubiere curador adjunto, podr el juez o prefecto preferirle para la tutela o

curadura dativa.
CONCLUSIN

- El Consejo de Familia, por regla general se forma para velar por la persona,
bienes e intereses tanto de menores como de incapaces mayores de edad
que no tengan padre ni madre. Esta es la finalidad que persigue esta figura
jurdica.
- El consejo de familia es una institucin imperfecta, porque exige funciones
tcnico- jurdicas a sus integrantes que generalmente no la tienen por su
escasa preparacin sobre la materia. El Consejo de Familia, como institucin
jurdica, hoy en da, en la prctica no responde a la finalidad para la cual ha
sido creada, toda vez que el Juez de Familia est facultado para cumplir esa
funcin.
- El consejo de familia tiene una naturaleza jurdica de rgano de control,
respecto de las funciones que ejercen el tutor y el curador; pues esta
institucin no es supletoria de amparo familiar, en el sentido que no suple las
funciones de la familia, sino por el contrario se encarga de supervisar las
actuaciones de quienes s suplen estas funciones, es decir, del tutor y del
curador, para as evitar que tanto los menores de edad como los mayores
incapaces pudiesen verse afectados a causa del ejercicio ilimitado de las
atribuciones que detentan sus representantes legales.
-

BIBLIOGRAFA
- Aguilar Llanos Benjamn. Consejo de Familia. Editorial Unif
- Gallegos Canales Yolanda. Jara Quispe Rebeca. Manual de Derecho de
Familia. Juristas Editores E.I.R.L. Lima Per (2014)
- Cornejo Chvez Hctor. Derecho Familiar Peruano. Gaceta Jurdica.
Dcima Edicin, abril 1999. Lima
- Manual de Derecho de Familia, Rebeca Jara y Yolanda Gallegos, juristas
editores, 2014.
ANEXOS

El Consejo de Familia, es una institucin de amparo familiar porque funciona

generalmente en defecto de los padres a fin de supervisar la labor del tutor y
curador y, excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es necesario
cautelar sus intereses por razones incompatibilidad.
 El consejo de familia se compone de las personas que se haya designado por
testamento o en escritura pblica; o el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su
patria potestad o su curatela.