REPONE APELANDO EN SUBSIDIO.

S. J. L en lo Civil (1).-

EUGENIO RIVAS GALLEGUILLOS, Abogado, por la parte demandada en estos

autos indemnizatorios ordinarios caratulados, ROBLES con DIAZ, cuaderno de medida
precautoria, ROL C-712-2016, a US, respetuosamente digo:

Que vengo en deducir recurso de reposicin en contra del auto de fojas 20 de

fecha 26 de Septiembre del corriente, resolucin que proveyendo presentacin de la
contraparte de fecha 21 de Septiembre del mismo ao, concedi sin previa notificacin,
medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bien inmueble de
propiedad de mi mandante, conforme los siguientes fundamentos de hecho y derecho que
seguidamente paso a exponer:

I.- IMPROCEDENCIA DE MEDIDA PRECAUTORIA DECRETADA.

AUSENCIA DE LOS REQUISITOS LEGALES QUE PROCESALMENTE DEBEN
CONCURRIR PARA SU OTORGAMIENTO.

La medida precautoria decretada en autos es la del nmero 4 del artculo 290 del
Cdigo de Procedimiento, esto es, prohibicin de celebrar actos o contratos sobre
bienes determinados, la cual ha sido decretada en la causa respecto del inmueble de
propiedad de mi representado inscrito a fojas 988 vuelta nmero 520 del Registro de
Propiedad del Conservador de bienes Races de esta ciudad.

De acuerdo a la doctrina y la Jurisprudencia, los requisitos legales que deben

concurrir copulativamente para que el Tribunal pueda decretar en el proceso una medida
cautelar de esta naturaleza, son fundamentalmente los siguientes, requisitos que como
pasamos a explicar a continuacin, no se cumplen en la especie respecto de la precautoria
decretada por el Tribunal de SS:

a).- Que se especifique la especie o tipo de actos y contratos cuya prohibicin se

solicita, teniendo presente que tal como lo ha seala la Jurisprudencia de la Corte de
Apelaciones de la Serena, no basta una referencia genrica de los actos o contratos, sino
que es menester, detallar y sealar los actos o los contratos cuya ejecucin o celebracin
se le prohibicin al demandado sobre los bienes objeto de la cautelar.

La razn de ello, obedece a los actos y los contratos tienen una connotacin jurdica
determinada, que los diferencian entre s.
 En efecto, el artculo 290 del C de P.C, habla de ACTOS O CONTRATOS. La
palabra acto denota a la expresin acto jurdico que tradicionalmente se le definido
como: la declaracin de voluntad hecha con la intencin de crear, modificar o extinguir
derechos, expresin que abarca tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales, sean
convenciones o contratos, a menos que el tenor de la disposicin o la naturaleza de las
cosas lo limiten solamente a las convenciones o los contratos. En el C de P.C la situacin
no es diversa; por tanto, en la palabra acto que emplea el artculo 296 se incluyen tanto los
actos patrimoniales y los de familia, los unilaterales (por ejemplo, el testamento) y los
bilaterales (el pago y la tradicin, por ejemplo), etc.

En consecuencia, el solicitante debe indicar con toda precisin cual es el acto o

contrato que desea que el demandado no ejecute o celebre. No es suficiente entonces, pedir
genricamente esta medida cautelar respecto de todos los actos o contratos que pueda
realizar el deudor, sino que el actor debe individualizar el acto o contrato en cuestin.
(Corte de Apelaciones de La Serena, Fallos del mes, N 300, 2004, pgina 652). (Negrita,
subrayado y cursiva, es nuestro).

La doctrina nacional, tambin se encuentra conteste en este primer requisito que

debe cumplir la medida cautelar decretada en autos.

En efecto, el autor MARIO CASARINO, seala: El legislador, al establecer esta

medida precautoria, emplea la frase amplia y genrica, de prohibicin de celebrar actos
o contratos. Por ello, la parte demandante, al solicitar la medida precautoria de
prohibicin, tendr que expresar concretamente que clase de acto o contrato desea que
prohba celebrar al demandado; o, por el contrario si estima que la prohibicin debe ser
amplia, esto es, no circunscrito a la celebracin de determinados acto o contratos. En la
prctica, las mas comn es la prohibicin de gravar y enajenar bienes determinados.
(Casarino Viterbo Mario, Manual de Derecho Procesal. Tomo III, quinta edicin, pagina
394, ao 1994. Editorial Jurdica de Chile).

Del propio texto de la solicitud de la cautelar, especialmente del petitorio de la

presentacin, queda en evidencia que la medida precautoria requerida, no cumple
claramente con este primer requisito, habida consideracin, que en esta parte el actor, se
limita solamente a solicitar al Tribunal que se decrete sobre el inmueble de propiedad de mi
representado.

En efecto, el actor en esta parte se limita a sealar que el Tribunal, se sirva

decretar como medida simplemente precautoria, de prohibicin de celebrar actos y
contratos sobre el inmueble individualizado supra y ordenar su inscripcin en el Registro
de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de bienes Races de
Ovalle.
 No se precisa ningn acto y contrato cuya ejecucin se prohba celebrar al
demandado, como seria por ejemplo: la prohibicin de gravar y enajenar el inmueble,
razn por la cual, la medida se tornaba de suyo improcedente al no cumplir con este primer
requisito elemental.

b).- Que exista un periculum in mora, consistente en este caso concreto en que las
facultades del demandado, conforme el artculo 296 del Cdigo de Procedimiento Civil,
no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio., toda vez que el
inmueble que fue objeto de la medida precautoria, no es un bien que es objeto del juicio.

El cumplimiento de este requisito, lo exige expresamente la letra del artculo 296 del
C de P.C, y consiste en que la solvencia del deudor sea precaria, en otras palabras, que las
facultades econmicas del demandado, no sean suficientes para responder de los resultados
del juicio, ya que el bien que ha sido precautoriado por resolucin del Tribunal, NO ES UN
BIEN OBJETO DEL JUICIO, como seria en un juicio reivindicatorio, razn por la cual,
al tratarse de un bien que no guarda relacin algn con el pleito principal o la accin
instaurada, el cumplimiento de este requisito es fundamental para conceder la medida
cautelar de prohibicin.

Este requisito, tampoco se cumple en la especie, por la sencilla razn, que el

demandante, no ha acompaado a la solicitud de medida precautoria, ningn
antecedente que d cuenta que las facultades del demandado son insuficiente, como
seria por ejemplo: (protestos, existencia de juicios ejecutivos de cobro de pesos, bienes
embargados por resolucin judicial, certificado de dicom, deudas con casas comerciales,
bancos o instituciones financieras, cobro de impuestos, etc).

El demandante, se limit, simplemente a acompaar antecedentes que dicen relacin

con presupuesto de los daos del vehculo del actor, certificado de vigencia de los
vehculos de las partes, dominio vigente del inmueble de mi representado, consulta de
situacin tributaria del hijo de mi mandante (que por de pronto no es parte del juicio) .

Ninguno de estos antecedentes dan cuenta que la situacin patrimonial de mi mandante es

deficitaria o pauprrima como para responder de los resultados de un juicio, que
difcilmente pueda prosperar en su favor, si no est establecida en forma previa al juicio
civil materia de este proceso, la RESPONSABILIDAD INFRACCIONAL de alguno de
los conductores involucrados en el accidente, debiendo esperar el veredicto de la judicatura
penal que esta avocada al conocimiento de la responsabilidad penal por la lesiones que
afectaron a las partes por la colisin, debiendo el ministerio publico determinar la dinmica
del accidente y la causa basal del mismo.
 En definitiva, al igual que en la retencin el demandante debe acreditar Prima facie
por qu motivo las facultades econmicas del demandado no ofrecen suficiente garanta
para asegurar el resultado del juicio, en caso contrario, el tribunal debe rechazar su peticin.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 181, 290,

296 297, y 301 del C de P.C,

RUEGO A US, tener por interpuesto recurso de reposicin en contra de la

resolucin de fojas 20 de fecha 26 de Septiembre del corriente, resolucin que concedi sin
previa notificacin, medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bien inmueble de propiedad de mi mandante inscrito a fojas 988 vuelta nmero 520 del
Registro de propiedad del Conservador de Bienes Races de Ovalle, correspondiente al ao
1986, dejarla sin efecto, y por consiguiente, negar lugar a la medida precautoria de
prohibicin celebrar actos y contratos sobre dicho bien, por improcedente por ausencia de
los requisitos legales del artculo 296 del C de P.C, disponiendo su alzamiento del Registro
de Interdicciones y prohibiciones de enajenar del C.B.R de Ovalle.

EN SUBSIDIO, apelo en contra de la referida resolucin para y ante la Ilustrsima

Corte de Apelaciones de la Serena, por los mismos fundamentos y peticiones contenidas en
la reposicin, los cuales por razones de economa, y conforme el artculo 189 del C de P.C,
damos por reproducidos.