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Tecnologia societria. O scio de servio na sociedade simples

Rafael Augusto De Conti*

SUMRIO: 1. A organizao societria no ambiente do micro empreendedorismo

contemporneo; 2. A operacionalizao legal do scio de servio; 3. Bibliografia; 4. Notas.

1. A organizao societria no ambiente do micro empreendedorismo contemporneo

Na era atual do capitalismo, torna-se natural a existncia do pensamento de que a

contribuio mais importante em uma sociedade a do scio detentor do capital, pois ele
que viabiliza a estrutura bsica sobre a qual todos os outros elementos exercero suas
funes.

No entanto, o cenrio econmico-jurdico contemporneo parece possibilitar, cada

vez mais, a solidificao de tcnicas de organizao societria baseadas na idia de que
todos os participantes de um empreendimento comum tm sua importncia mensurada
conforme a contribuio que fazem para a consecuo do escopo social.

Assim, se refletirmos um pouco acerca dos elementos constitutivos de uma

sociedade, faz-se plausvel concluir que sua alma encontra-se em seus recursos humanos, e
no no capital.
 E, queira ou no, a esta alma, e no ao corpo (ou capital), que cabe o controle do
destino do empreendimento comum. Uma equipe composta por pessoas pouco qualificadas
tecnicamente ou com falta de tica, bem como uma equipe composta por pessoas que so
consideradas verdadeiros fenmenos, mas que no esto orquestradas, so equipes fadadas
ao fracasso por mais dinheiro que haja disposio.

a partir desta perspectiva, em que o recurso humano se mostra como o bem mais
precioso de uma sociedade, que faz sentido pensarmos na sociedade simples e na figura do
scio cuja contribuio consiste na prestao de seus servios.

Apesar de esta perspectiva ser a causa primeira do surgimento da figura da

sociedade simples e do scio de servio, outras causas h que corroboram para a
assimilao cada vez maior, na prtica societria, desta espcie de scio.

Como causa secundria, podemos mencionar o travamento do desenvolvimento

econmico das pequenas sociedades ocasionado pelas legislaes trabalhista e tributria. O
custo de manuteno de um trabalhador empregado inviabiliza esta forma de mo-de-obra
para grande parte destes pequenos empreendimentos, o que incentiva o no registro dos
trabalhadores pelas sociedades. Por conseqncia, tm-se, por um lado, o trabalhador
margem da tutela jurisdicional do Estado, e, por outro, a sociedade empresria sujeita aos
enormes custos dos processos trabalhistas que, na maior parte das vezes, d ganho de causa
ao reclamante.

Tambm como causa secundria, que aparece geralmente conjugada com a causa
retro, h a idia de organizao de pessoas pautada na mxima identificao possvel do
indivduo com o todo ao qual pertence. Do ponto de vista da produtividade, o trabalhador
que se sente parte da sociedade em que trabalha, pelo fato de juridicamente ser parte
integrante desta, mostra-se muito mais eficiente que o trabalhador que meramente
empregado. dizer: ao sentir-se parte constitutiva daquela coletividade, o indivduo a ela
se identifica de modo muito mais intenso e, por conseqncia, empreende muito mais
esforo para o crescimento da sociedade.
 No a toa que h posicionamentos no sentido de que o scio de servio um
potencial scio detentor de quotas patrimoniais. Por este vis, faz-se possvel estruturar
planos de carreira em que o crescimento do trabalhador dentro da sociedade mensurado,
em uma primeira etapa, por meio da prestao cada vez maior de servios que requerem
mais responsabilidade e, em uma segunda etapa, pela aquisio de quotas patrimoniais.

Talvez, diante deste raciocnio, seja coerente dizer que o scio de servio uma
pessoa que, por meio de seu trabalho, est a caminho de ser um scio detentor de quotas
patrimoniais.

Porm, por fora do artigo 981 [01] do Cdigo Civil, h de se notar a

impossibilidade da construo da figura de um scio misto, que contribui com o seu
trabalho e, ao mesmo tempo, detentor de uma parte do capital da sociedade.

2. A operacionalizao legal do scio de servio

Uma vez expostas as causas que engendram a figura do scio de servio, cabe
refletirmos acerca do balizamento legal deste elemento societrio que se encontra,
basicamente, no Cdigo Civil [02] e que possui passado legal na parte revogada do Cdigo
Comercial.

Como expresso no ttulo deste artigo, o scio de servio tecnologia jurdica

exclusiva da sociedade simples, cuja caracterstica determinante, em oposio sociedade
empresria, a ausncia de atividade organizada complexa que vise circulao e/ou
produo de servios.

Na sociedade simples, o elemento do capital, apesar de necessrio, salienta-se com

menor intensidade do que o elemento intelectual para a estruturao e a manuteno vital
da sociedade, o que a insere na classificao de sociedade de pessoas. Sociedades de
engenheiros, mdicos e advogados so os exemplos mais correntes.

Feitas estas consideraes preliminares quanto ao ambiente em que se enquadra o

scio de servio, passemos, ento, a analis-lo.

No condizente a relao obrigacional primeira que tal scio possui com a sociedade,
a inteligncia do artigo 1.006 [03] do Cdigo Civil expressa que, em regra, ou seja, quando
no h disposio em contrrio, tal scio deve contribuir (trabalhar) exclusivamente para a
sociedade que compe.

Este mecanismo parece encontrar seu sentido quando recordamos das causas, acima
expressas, que engendram esta espcie de scio. dizer: a exclusividade funciona como
catalisador no processo de aquisio de quotas patrimoniais, pois, quando se intensifica a
contribuio em servio, acaba por haver um aumento da receptividade da sociedade em
relao quele trabalhador, bem como tal exclusividade intensifica a identificao no
sentido oposto, ou seja, do scio para com a sociedade. Assim, ambos os fatores
corroboram para a affectio societatis. H de se lembrar, ainda, a gravidade da sano para
quele que descumpre com a clusula de exclusividade, que consiste na perda dos lucros e
na excluso do scio.

Alm disso, pertinente lembrarmos as disposies do artigo 1.004 [04] e 1.030

[05], que possibilitam a responsabilizao pelos danos emergentes da mora, ou at a
excluso, daquele que no cumpre com as suas obrigaes, bem como, a disposio do
artigo 1.002 [06], que expressa a impossibilidade de um scio delegar a totalidade de suas
atribuies outra pessoa.

No que diz respeito necessidade de determinao da prestao do scio de servio,

o balizamento legal se encontra no artigo 997 [07].
 Por esta disposio normativa obrigatria a expresso, no contrato constitutivo da
sociedade, do tipo de servio que ser realizado, no bastando, portanto, que se faa
referncia apenas existncia do scio de servio. dizer: tem que ser determinada a
atividade a ser realizada. Em o scio realizando outras atividades que no as
convencionadas, nada poder reclamar no mbito societrio e nem no trabalhista, visto que
h impossibilidade de algum ser scio e empregado ao mesmo tempo.

Em relao distribuio dos lucros, a base normativa assenta-se no artigo 1.007

[08], segundo o qual, em no havendo conveno em sentido contrrio, os scios de servio
participam dos lucros "na proporo da mdia do valor das quotas".

A redao dada pelo legislador norma supra no clara, requerendo certo esforo
de interpretao, tendo em vista que se deixou injulgado como se faz a mdia mencionada.
No obstante, propicia o texto confuso tambm quanto ao termo "valor das quotas", pois
cada quota j tem o seu valor determinado.

Primeiramente, h de se considerar que o scio de servio no possui quotas como o

scio capitalista, mas, sim, um vnculo de prestao de atividade determinada que se protrai
no tempo indeterminadamente.

Partindo-se destas consideraes, bem como do mtodo analtico que considera o

todo da legislao e das causas, acima expostas, que engendram a figura do scio de
servios, sem, ainda, desconsiderar a anlise histrica do desenvolvimento do instituto, faz-
se correto considerar uma participao nos lucros, para este tipo de scio, adequada s
atividades que desempenha. Mas como estabelecer tal adequao? Como auferir o quanto
vale a contribuio?

Mas antes de responder a estas perguntas, preciso explicitar o que acontece no

caso de omisso da determinao da relao atividade-participao nos lucros, situao
prevista pelo legislador no artigo 1.007 do Cdigo Civil.
 No caso de omisso quanto referida participao parece correta a interpretao de
que o scio de servio ganhar como se a sua participao na sociedade fosse
correspondente a um percentual ideal resultante, em ltima instncia, do rateio igualitrio
do capital conforme o nmero total de scios (de servio e detentores de capital) causando
situao inusitada nas relaes dentro da sociedade [09].

Vejamos um exemplo que concretiza esta situao criada pelo Cdigo Civil.
Imagine uma sociedade composta por 3 scios, sendo o scio "A" de servio e os scios
"B" e "C" detentores de quotas de capital no importe, respectivamente, de R$ 5.000,00 e R$
15.000,00, totalizando um capital social de R$ 20.000,00. Houve lucro de R$ 10.000,00 e o
contrato constitutivo da sociedade omisso em relao participao dos scios nos lucros.
A pergunta : Qual o montante, do lucro auferido, que cabe a cada scio?

A expresso "mdia do valor das quotas" significa, literalmente, a soma das quotas
existentes dividida pelo nmero de scios detentores de quotas patrimoniais. Assim, a
mdia consiste no valor de R$ 10.000,00 (R$ 5.000,00 + R$ 15.000,00 / 2). No entanto,
ainda h de se considerar o termo "proporcional", que significa, em porcentagem, o quanto
que os tais R$ 10.000,00 representam em relao ao resultado da sua soma com o capital
social total, o que, no caso, 33,3%.

Aps os clculos, o diagnstico da situao construda pelo Cdigo o seguinte: o

scio de servio "A" ter direito a receber de lucro o montante aproximado de R$ 3.300,00
e os scios "B", que detm 25% do capital social, e "C", que detm 75%, receberiam,
respectivamente, R$ 1.675,00 e R$ 5.025,00!

V-se que o Cdigo pautou-se fortemente na idia, expressa no incio deste artigo,
de que um empreendimento comum requer a participao de todos os integrantes para a
consecuo de sua finalidade.

No entanto, a configurao valorativa do mundo capitalista ainda reserva maior

importncia ao elemento do capital e, portanto, na prtica, torna-se conveniente, para a
viabilidade do negcio, a determinao, no contrato social, da parte dos lucros que cabe ao
scio de servio.

O mtodo mais simples para se fazer esta determinao parece consubstanciar-se na

atribuio de porcentagens, definida em conjunto pela totalidade dos scios, na participao
dos lucros. Mas, em no havendo supresso de participao e no se estabelecendo
disposio que atente contra normas do nosso direito positivo, podem ser adotadas
inmeras formas para determinar atribuio de lucros, inclusive para os scios capitalistas.

Em relao participao em deliberaes, devemos nos debruar sobre o artigos

999 [10], que diz respeito s modificaes no contrato social, e sobre o 1.010 [11], que diz
respeito administrao da sociedade, ambos do Cdigo em apreo.

Segundo o primeiro artigo, modificaes contratuais que alterem substancialmente a

estrutura bsica da sociedade, que so as previstas no artigo 997 [12], dependem do
consentimento de todos os scios, incluindo-se nesta totalidade, portanto, o scio de
servio, o que, consoante as idias supra tecidas acerca da noo contempornea de
empreendimento comum que vem cada vez mais se solidificando em nossa cultura, faz
muito sentido.

No entanto, o artigo 1.010 vai em sentido contrrio a esta tendncia, explicitando, a

primeira vista, m tcnica legislativa, pois demonstra contradio coerncia da noo de
sociedade simples. De acordo com este artigo, apenas os scios que so proprietrios de
quotas patrimoniais possuem voz na sociedade para decidir sobre os negcios desta, como,
por exemplo, a aprovao das contas da administrao.

Com olhar um pouco mais detido sobre o assunto e a prtica societria, talvez
possamos compreender esta disposio normativa como um freio conservador que, em toda
modificao, mostra-se como amortecedor dos impactos da inovao. dizer, tal artigo
vale como meio de transio para este novo modo de encarar o empreendimento comum,
evitando alteraes abruptas na prtica que inibam a utilizao da tecnologia societria
acerca da qual estamos a refletir.

Aps termos tecido consideraes sobre a obrigao primeira do scio de servio e

a necessidade de sua determinao, sobre a parte que a este cabe nos lucros auferidos pela
sociedade e de sua participao nas deliberaes, convm nos voltarmos para a sua
responsabilidade perante terceiros.

Em relao a este ponto, nossa anlise deve comear por uma interpretao que
conjuga o artigo 1.007 com o artigo 1.023 [13] do Cdigo Civil.

Consoante o primeiro, acima j estudado, o scio de servio s participa dos lucros,

e no das perdas, o que, mais uma vez, guarda relao com a idia de temperar a sociedade
simples por meio da conjugao da noo inovadora de empreendimento comum com a
noo antiga que prima pela prevalncia do capital. dizer: a amenizao da
responsabilidade incentiva as pessoas a quererem se tornar scias de servio.

J segundo o artigo 1.023, que deve ser compreendido com base no 1.007, na
insuficincia de bens da sociedade para pagar dvidas com terceiros a participao nas
perdas proporcional participao na sociedade. Ora, o scio de servio aquele que est
a caminho de ser um scio capitalista, pois, justamente, ainda lhe falta dinheiro para s-lo,
ao fazendo sentido, portanto, atribuir-lhe responsabilidade patrimonial. Pautando-se em
uma anlise histrica, possvel dizer que a parte revogada do Cdigo Comercial, em seus
artigos 321 [14] e 323 [15], tambm se assenta nesta noo.

Por fim, vale fazermos uma considerao acerca da inteligncia do artigo 1.003 do
Cdigo Civil, segundo a qual obrigatrio o consentimento dos demais scios no caso de
cesso total ou parcial de quota.

Tal disposio parece estar lastreada na idia de que a sociedade simples uma
sociedade que prima pelas caractersticas pessoais de seus scios e que, portanto, deve
haver consentimento de todos os seus integrantes para a admisso de novo scio. Ademais,
justifica-se, tambm com base neste raciocnio, um direito de preferncia na aquisio das
quotas por parte das pessoas que j compem a sociedade. Neste sentido, e reafirmando a
noo de que o scio de servio um potencial scio capitalista, parece correto considerar a
aplicao deste artigo tambm para quela espcie de scio.

3. Bibliografia

- ASCARELLI, Tlio. Iniciacin al Estdio del Derecho Mercantil. Barcelona, 1964.

- BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio. 9 ed. rev., aum. e atual. Rio de
Janeiro: Renovar, 2004.

- COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial. 6 ed. Ver. E atual. De acordo com o
novo Cdigo Civil e alteraes da LSA. So Paulo: Saraiva, 2003.

4. Notas

01 Art. 981 Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se

obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a
partilha, entre si, dos resultados.

02 Cdigo Civil, Livro II (Do Direito de Empresa), Ttulo II (Da Sociedade),

Subttulo II (Da Sociedade Personificada), Captulo I (Da Sociedade Simples).

03 Art. 1006 O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo

conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser
privado de seus lucros e dela excludo. A parte revogada do Cdigo Comercial expressava
em seu artigo 317: "Diz-se sociedade de capital e indstria aquela que se contrai entre
pessoas, que entram por uma parte com os fundos necessrios para uma negociao
comercial em geral, ou para alguma operao mercantil em particular, e por outra parte com
a sua indstria somente. O scio de indstria no pode, salvo conveno em contrrio,
empregar-se em operao alguma comercial estranha sociedade; pena de ser privado dos
lucros daquela, e excludo desta".

04 Art. 1.004 Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s

contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta
dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano
emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais
scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao
montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1o do art. 1.031.

05 Art. 1.030 Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o
scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por
falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente.

06 Art. 1.002 O scio no pode ser substitudo no exerccio das suas funes, sem
o consentimento dos demais scios, expresso em modificao do contrato social.

07 Art. 997 A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou

pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: V as prestaes a
que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VII a participao de cada
scio nos lucros e nas perdas.

08 Art. 1007 Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das
perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em
servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas.

09 A parte revogada do Cdigo Comercial determinava, em seu artigo 319, acerca

do scio de servio, denominado ento de scio de indstria, que "Na falta de declarao no
contrato, o scio de indstria tem direito a uma quota nos lucros igual que for estipulada a
favor do scio capitalista de menor entrada".

10 Art. 999 As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria
indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser
decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de
deliberao unnime. Pargrafo nico. Qualquer modificao do contrato social ser
averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente.

11 Art. 1010 Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir
sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos,
contados segundo o valor das quotas de cada um.

12 Art. 997 A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou

pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome,
nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma
ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto,
sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de
cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o
scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da
administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio
nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto
separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.

13 Art. 1.023 Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os

scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de
responsabilidade solidria.
 14 Art. 321 O scio de indstria no responsabiliza o seu patrimnio particular
para com os credores da sociedade. Se, porm, alm da indstria, contribuir para o capital
com alguma quota em dinheiro, bens ou efeitos, ou for gerente da firma social, ficar
constitudo scio solidrio em toda a responsabilidade.

15 Art. 323 Os fundos sociais em nenhum caso podem responder, nem ser
executados por dvidas ou obrigaes particulares do scio de indstria sem capital; mas
poder ser executada a parte dos lucros que lhe couber na partilha.

Elaborado em 10.2007.

*Advogado, formado pela MACKENZIE, e Bacharel em Filosofia pela USP,mestrando em

Filosofia na rea de concentrao de tica e Filosofia Poltica

Disponvel em:< http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10603>

Acesso em.: 08 nov 2007