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RPERTOIRE
DE

DROIT CIVIL

PUBLI SOUS LA DIRECTION SCIENTIFIQUE DE

ric SAVAUX
AGRG DES FACULTS DE DROIT
PROFESSEUR LA FACULT DE DROIT
ET DES SCIENCES SOCIALES DE POITIERS

QUI A SUCCD

Jean-Luc AUBERT
ET

Pierre RAYNAUD

SECRTARIAT GNRAL DE LA RDACTION

Audrey TABUTEAU
Pauline PRONY

TOME IV
CONSENTEMENT
par
Patrick CHAUVEL
Professeur agrg des Facults de droit

DIVISION
Gnralits, 1-6. 5. - Dure de l'offre, 106-114.
SECT. 1. - Analyse du consentement, 7-72. 6. - Auteur de l'offre, 115-117.
ART. 1. - SANIT DE L'ESPRIT, 8-29. ART. 2. - RGIME, 118-145.
1. - Notion de trouble mental, 16-22. 1. - Rtractation de l'offre, 119-135.
2. - Preuve du trouble mental, 23-29. 2. - Caducit de l'offre, 136-145.
ART. 2. - CONTENU JURIDIQUE, 30-48. SECT. 3. - Acceptation, 146-214.

ART. 3. - EXPRESSION DE LA VOLONT, 49-72. ART. 1. - NOTION, 146-178.

SECT. 2. - Offre, 73-145. 1. - Caractre pur et simple, 153-163.


2. - Contenu de l'acceptation, 164-178.
ART. 1. - NOTION, 81-117.
ART. 2. - EXTRIORISATION, 179-208.
1. - Prcision de l'offre, 82-88.
ART. 3. - DROIT DE REPENTIR, 209-214.
2. - Fermet de l'offre, 89-96.
SECT. 4. - Rupture des pourparlers, 215-237.
3. - Extriorisation de l'offre, 97-1OO.
SECT. 5. - Localisation du consentement dans le tempi
4. - Destinataire de l'offre, 101-105. et l'espace, 238-255.

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avril 2007 - 1 - Rp. civ. Dalloz


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sous un angle dynamique. Rflexions comparatives, in M. FON- (Dlai d'acceptation) ; 2 :207 (Acceptation tardive) ; 2 :208 (Mo-
TAINE (sous la dir. de) Le processus de formation des contrats, dification de l'acceptation) ; 2 :209 (Incompatibilit entre condi-
Contributions comparatives et interdisciplinaires l'harmonisa- tions gnrales) ; 2 :210 (Confirmation crite d'un profession-
tion du droit europen, 2002, Bruylant/LGDJ ; Le conflit n de nel) ; 2 :211 (Contrats non conclus par une offre et une accep-
la confrontation des conditions gnrales contradictoires et son tation), in C. PRIETO (sous la dir. de), Regards croiss .. . , op.
incidence sur la formation des contrats, in Le processus de for- cit. - E. PUTMAN, Commentaire de l'article 2 :106 PDEC (Modi-
mation des contrats, op. cit. - B. DE CONINCK, Le droit com- fication par crit), in C. PRIETO (sous la dir. de), Regards croi-
mun de la rupture des ngociations prcontractuelles, in Le pro- ss ... , op. cit. - E. RAWACH , La porte des clauses tendant
cessus de formation des contrats, op. cit. - O. DESHAYES, exclure le rle des documents prcontractuels dans l'interprta-
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tants, O. 1980, chron. 177. - M. FONTAINE, Les lettres d'inten- Capitant, d. Panthon-Assas, t. 20, p. 40 ; La punctation .
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Rp. civ. Dalloz -2- avril 2007


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Gnralits.

1. Quoique la question puisse tre discute (G. ROUHETTE, suppose. au minimum, l'accord de deux volonts et non l'assen-
Contribution l'tude critique de la notion de contrat, thse, timent du seul dbiteur.
Pans. 1965 ; Droit de la consommation et thorie gnrale du
contrat. in Mlanges R. Rodire , 1981 , Dalloz, p. 247 et s. ; 3. Le code civil , qui consacre la question les articles 1109
G . FRANOIS , Consentement et objectivation. L'apport des 1122 (Liv. 111 , tit.111 , chap. le<, sect. Ire: Du consentement), ne
prinapes du droit europen du contrat l'tude du consente- dfinit pas positivement le consentement lui-mme. Il se borne
ment contractuel, thse, Clermont-Ferrand , 2006), la doctrine prciser les vices qui peuvent l'entacher (V. Dol, Erreur, Lsion ,
de r autonome de la volont conduit considrer que le consen- Violence) et consacrer la possibilit de promettre ou de stipuler
tement est r tment fondamental de tout acte juridique, partant, pour autrui (V. Contrats et conventions, Stipulation pour autrui).
de toute convention. Il en est ainsi quand bien mme le contrat Il s'agit donc bien , pour les rdacteurs du code, du consentement
rpondrait une obligation lgale ou une ncessit pratique, conu comme volont individuelle.
conow" ue ou sociale (V. not. C. LARROUMET, Droit civil,
t 3 Les obligations. Le contrat, 2003, conomica, n5 231 et 4. Le contrat lui-mme peut tre prcd d'un autre accord
s.). Par a eurs, la mme doctrine postule que le consentement de volonts, crateur, lui aussi , d'obligations, l'avant-contrat (J.-
~ kf seul former le contrat, abstraction faite des cas M. MOUSSERON, M. GUIBAL et D. MAINGUY, L'avant-contrat,
c exptioMeJs pour lesquels la remise d'une chose est, en prf. C. Lavabre, 2001, d. Francis Lefebvre). L'avant- projet
outre, exige. ou la forme crite. voire la forme authentique, Catala de rforme du droit des obligations et de la preuve (La
mpose ad vallditatem. (V. FORRAY, Le consensualisme dans documentation franaise, 2006) prvoit, en son article 1104-1 ,
la thorie gnrale du contrat, prf. G. Pignarre, avant-propos que Les parties peuvent, par un accord de principe, s'engager
Chr. Alias, thse, Chambry, 2007, LGDJ ; M. LAMOUREUX, ngocier ultrieurement un contrat dont les lments sont
Comment.aire de l'articie 2 :101 PDEC [Cond itions pour la dterminer, et concourir de bonne foi leur dtermination , et
conctusion d'un contrat]. in C. PRIETO [sous la dir. de], Re- en son article 1104-2, que Le rgime des accords destins
gards aoiss sur les principes du droit europen du contrat et amnager le droulement ou la rupture des pourparlers est sou-
sur le droit franais, 2003, PUAM). mis aux dispositions du prsent sous-titre .

2. Le mo1 c consentement connait lui-mme deux acceptions. 5. Le dveloppement de nouvelles techniques de communica-
Il s'agit. tout d'abord, ce que suggre l'tymologie (cum sentire), tion a entran la ncessit de prvoir des modalits particu-
de r accord des contractants proprement dit, rsultant de la ren- lires pour la conclusion des contrats par voie lectronique. Aux
contre des volonts. Ainsi voquerons-nous le consentement termes de l'article 9-1 de la directive n 2000/31/CE du 8 juin
- au singufier - des parties. En un second sens, un peu diff- 2000 : Les tats membres veillent ce que leur systme ju
rent., ensuite, le consentement dsig ne la volont isole qui, soit ridique rende possible la conclusion des contrats par voie lec-
se suffira elle-mme dans le cas de l'acte unilatral, soit en tronique. Les tats membres veillent notamment ce que le r-
rencontrera une ou plusieurs autres, pour former la convention. gime juridique applicable au processus contractuel ne fasse pas
C'est en ce second sens que le code civil retient le consente- obstacle l'utilisation des contrats lectroniques ni ne conduise
ment de la partie qui s'oblige au nombre des quatre conditions priver d'effet et de validit juridique de tels contrats pour le
essentielles pour la validit d' une convention (C. civ., art. 1108). motif qu'ils sont passs par voie lectronique . Le lgislateur
11 Y a l, au moins , une maladresse dans l'expression, car les franais, anticipant en quelque sorte sur cette directive, avait,
auteurs font justement observer qu'un contrat, ft-il unilatral, par la loi n 2000-230 du 13 mars 2000, introduit dans le code

-3- Rp. civ. Dalloz


civil les articles 1316 1316-4 afin de confrer l'crit lec- ART. 1er. - SANIT DE L'ESPRIT.
tronique la mme force probante que l'crit sur support papier
8. Le consentement suppose une volont relle qui, de toute
sous rserve que puisse tre dment identifie la personne
vidence, fait dfaut en cas de trouble mental, d'insanit d'esprit
dont il mane et qu'il soit tabli et conserv dans des condi-
(J. CARBONNIER, Droit civil, t. 1, Les personnes. Personnali-
tions de nature en garantir l'intgrit (C. civ., art. 1316-1).
t, incapacits, personnes morales, 21 e d., 2000, PU F, ns 178
La directive prcite a t transpose en droit franais par la loi
et s. ; G. GOUBEAUX, Les personnes, 1989, LGDJ, ns 52 1 et
n 2004-575 du 21 juin 2004 pour la confiance dans l'conomie
s. ; P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-M UNCK, op. cil. ,
numrique. Ont ainsi t introduites dans le Code civil de nou-
n 495 ; G. MARTY et P. RAYNAUD , Droit civil. Les obligations,
velles dispositions qui rgissent la validit des contrats conclus
t. 1, Les sources, 2e d., 1988, Sirey, n 102 ; H., L. et J. MA-
par vole lectronique (C. civ., art. 1108-1 et 1108-2). Dans un
ZEAUD et F. CHABAS, Leons de droit civil, t. 1, 2e vol. , Per-
nouveau chapitre VII du ntre Ill, intitul Des contrats sous
sonnes 1. La personnalit. Les incapacits, 8e d., 1997, par
fo~e lectronique . la loi du 21 j uin 2004 a, notamment, dter-
Laroche-Gisserot, Montchrestien , n 728 ; B. STARCK, H. RO-
min les modalits d'expression du consentement qui emprunte
LAND et L. BOYER, Obligations, t. 2, Contrat, 5e d., 1998, Litec ,
cette voie (Sect. Il, De fa conclusion d'un contrat sous forme
ns 386 et s.; P. MALINVAUD, op. cil., ns 146 et s. ; C. LARROU-
lectronique , aujourd'hui C. civ., art. 1369-4 1369-6 ; V. Ord.
MET, op. cit., ns 325 et s. ; A. BNABENT, Droit civil. Les obliga-
n 2005-674 du 16 juin 2005).
tions, m e d., 2005, Montchrestien, ns 73 et s.; M. FABRE-MA-
GNAN, Les obligations, 2004, PUF, n 102 ; J . MASSI P, Les in-
6. L'article 14 de la loi du 21 j uin 2004 dfinit le commerce lec- capacits, 2001, Defrnois, ns 409 et s. ; O. SIMON, La nullit
tronique comme l'activit conomique par laquelle une per- des actes juridiques pour trouble mental, RTD civ. 1974. 707 ;
sonne propose ou assure distance et par voie lectronique P. CHAUVEL, Le vice du consentement , thse, Paris fi , 1981,
la fourniture de biens ou de services . Il s'agit donc de l'in- ns 2601 et s. ; J . KLEIN, Le traitement jurisprudentiel de la nul-
ternet et de la tlphonie mobile. Cette loi n'a pas pour objet lit pour trouble mental, Defrnois 2006. 695).
1~ protection du consommateur. Les nouvelles dispositions r-
gissent toutes les transactions effectues par voie lectronique, 9. Assez curieusement, les rdacteurs du code civil qui avaient
qu'elles interviennent entre professionnels, entre professionnels exig, l'article 901 , que l'on ft sain d'esprit pour faire une
et consommateurs, ou entre particuliers. Il existe cependant cer- donation entre vifs ou un testament, n'ont pas reproduit cette
taines dispositions qui, s'imposant aux professionnels, ne b- condition lorsqu'ils ont trait du consentement et de ses vices
nficient qu'aux consommateurs (P. MALAURIE, L. AYNS et aux articles 1109 et suivants. Sans attendre, cependant, la g-
P. STOFFEL-MUNCK, Les obligations, 2e d., 2005, Defrnois, nralisation que devait apporter la loi n 68-5 du 3 janvier 1968
n 480 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETTE, Droit civil , Les (D. 1968. 74, rect. 107), les tribunaux durent videmment se pro-
obligations, 9e d., 2005, Prcis Dalloz, ns 72, 172-1 ; P. MA- noncer pendant plus d'un sicle et demi sur des hypothses dans
LINVAUD, Droit des obligations, 9e d., 2005, Litec, ns 135 et lesquelles tait allgu le trouble mental de celui qui s'tait enga-
s.; A. RAYNOUA RD, La formation du contrat lectronique, in Le g. La jurisprudence tendit le principe de l'article 901 et, d'une
contrat lectronique, Travaux Association H. Capitant, 2002, d. manire constante, annula les actes titre onreux qui n'taient
Panthon-Assas ; H. CAUSSE [sous la dir. de]. Le contrat lec- pas le fruit d'une volont saine et consciente. Les solutions alors
tronique au cur du commerce lectronique, 2005, Univ. de dgages conservent naturellement leur valeur dans fa mesure
Poitiers/ LGDJ ; J. HUET, Encore une modification du code ci- o l'objet essentiel de la discussion d'alors - caractre relatif ou
vil pour adapter le droit des contrats l'lectronique, Loi LCEN absolu de la nullit, sanction de l'insanit d'esprit- n'intressait
n 2004-575 du 21 juin 2004, JCP 2004. 1. 178 ; J. ROCH- pas le principe mme.
FELD, La loin 2004-575 du 21 j uin 2004 pour la confiance en
l'conomie numrique, RTD civ. 2004. 574 ; L. GRYNBAUM, 10. La question de l'existence spcifique et de la nature de la
Aprs la foi conomie numrique .. . , pour un Code europen sanction du trouble mental parat avoir perdu aujourd'hui tout
des obligations ... raisonn, D. 2004, chron. 2213 ; N. MATHEY, intrt. Par une disposition gnrale, rduisant l'article 901 un
Le commerce lectronique dans fa loi n 2004-575 du 21 juin rle de pure application, la loi du 3 janvier 1968, portant rforme
2004 pour fa confiance dans l'conomie numrique, Contrats, du statut des incapables majeurs , a introduit dans le code
conc., consom. 2004, n 13 ; Le contrat selon fa foi du 21 juin civil un texte dcisif. Aux termes du nouvel article 489 : Pour
2004 sur fa confiance dans l'conomie numrique, Dbat, RTD faire un acte valable, il faut tre sain d'esprit. Mais c'est ceux
civ. 2005. 533 ; O. CACHARD, Le contrat lectronique dans fa qui agissent en nullit pour cette cause de prouver l'existence
foi pour la confiance dans l'conomie numrique, RLDC, sept. d'un trouble mental au moment de l'acte. Du vivant de l'individu
2004, p. 5 ; C . CHABERT, Le commerce lectronique et la loi l'action en nullit ne peut tre exerce que par lui, ou par so~
sur l'conomie numrique du 21 juin 2004, RLDC, fvr. 2005, tuteur ou curateur, s'il lui en a t ensuite nomm un. Elle s'teint
suppl. p. 29 ; Th. VERBIEST et E. VRY, Commerce lectro- par le dlai prvu l'article 1304
nique par tlphonie mobile [m-commerce], un cadre juridique
11. L'avant-projet Catala prvoit, en son article 1109 : Pour
mal dfini, D. 2004, chron. 2981 ). faire une convention valable, il faut tre sain d'esprit. C 'est
celui qui agit en nullit de prouver l'existence d'un trouble mental
au moment de l'acte et en son article 1109-2 : L'absence de
SECTION 1re consentement entache la convention de nullit relative .

Analyse du consentement. 12. _L'~rticl~ 4~9. alina 2, prcise que la nullit s'teint par
1~ dela1 de I article 1304 : il s'agit donc du dlai de prescrip-
tion de l'action en nullit relative. Reprenant une solution tra-
7. Les rdacteurs du code civil n'ont pas dfini le consentement, ditionnel!e,_la C?ur ~e cassation a prcis que le point de dpart
sinon ngativement, en arrtant les vices susceptibles de l'affec- de ce delat tait le Jour de l'acte contest, son auteur pouvant
ter. Il est donc revenu fa doctrine et la jurisprudence d'en fixer cependant prouver que la prescription a t suspendue en rai-
le rgime gnral. Pour mriter le nom de consentement la son d'une impossibilit d'agir (Cass. 1re civ. 17 nov. 1991 , no
volont doit maner d'un esprit sain, s'extrioriser et se propo~er 90-10.997, Bull. civ. 1, n 318 et 18 fvr. 1992, Bull. civ. 1
u~ objet j uridique. La validit du consentement doit tre appr- n 54, D. 1993. 277, note J . Massip ; J. MASSIP, op. cit., nos 420
cie au moment de la formation du contrat. et 765 ; G. GOUBEAUX, op. cit., n 538). L'action en nullit

Rp. civ. Dalloz -4- avril 2007


pour insanit d'esprit des donations entre vifs et des testaments d'insanit de l'esprit, aucune distinction quant l'origine ou la
est soumise la prescription abrge de l'article 1304 (Cass. nature de l'altration (J. MASSIP, op. cit., n5 410 et s.).
1re civ. 11 janv. 2005, D. 2005. 1207, note A.-L. Thomat-Ray-
naud, D. 2006. 1570, obs. J.-J. Lemouland et J.-M. Plazy, Defr- 17. La jurisprudence antrieure ne distinguait pas, pour l'appli-
nois 2005. 1065, obs. J. Massip, Dr. fam. 2005, comm . 63, note cation de l'article 901, entre, d'une part, la dfaillance psychique
B. Beignier). L'action en nullit spciale prvue par l'article 503 proprement dite, dont la cause vritable chappe la science
du Code civil ne prend naissance qu' la date du jugement de (CA Bordeaux, 27 mai 1852, maintenu par Cass. req. 8 fvr.
mise sous tutelle d'o elle drive et ne peut donc se prescrire 1853, DP 1854. 5. 247 : monomanie de la perscution ; Cass.
avant que n'intervienne cette dcision (Cass. 1re civ. 9 mai 1978, civ. 7 mars 1864, OP 1864. 1. 168 et Cass. req. 1er mars 1904,
D. 1978. 469, Gaz. Pal. 1979. 1. 270, note J. Massip). Ce d- DP 1905. 1. 47 : imbcillit snile ; CA Dijon, 20 dc. 1881 , DP
lai de prescription est suspendu l'gard du majeur en curatelle 1883. 2. 28 : retour en enfance ; CA Angers, 14 avr. 1948,
(Cass. 1re civ. 17 fvr. 1987, Bull. civ. 1, n 59, D. 1987. 417, D. 1948. 462, note J. Carbonnier : dmence snile aggrave
note J. Massip). Cette dernire solution, rendue sur le fonde- par des lsions d'artriosclrose crbrale ; T. civ. Seine, 3 janv.
ment de l'article 503 du code civil, est videmment transposable 1952, O. 1952. 205 : fureur dmentielle momentane) et, d'autre
au cas o l'action en nullit est fonde sur l'article 489 (J. MAS- part, condition que la corrlation en ft tablie, la simple cons-
SIP, op. cil., n 420 et note 26, p. 334). quence dans l'ordre mental d'un tat physiologique ou physique
prexistant (Cass. req . 15 mai 1935, OH 1935. 329 : ramollis-
13. La nullit pour dfaut de consentement d un trouble sement crbral conscutif), lui-mme parfois provoqu par les
mental ne peut tre invoque par les ayants cause universels vices et les passions (CA Rouen, 9 janv. 1823, S. 1822-1 824.
que dans les cas numrs l'article 489-1 du code civil. Doit 2. 153 ; CA Nmes, 29 janv. 1890, DP 1891. 2. 97 ; CA Tou-
ainsi tre cass l'arrt qui , pour carter l'article 489-1, a rete- louse, 25 juin 1863, DP 1863. 2. 139 : ivresse ; comp. T. civ.
nu que l'absence de consentement inclut implicitement tous les Beauvais, 1er juil!. 1897, DP 1898. 2. 502 ; CA Alger, 11 j uill.
vices susceptibles d'affecter l'apparence d'un tel consentement 1892, DP 1893. 2. 20 : toxicomanie ; CA Montpellier, 7 fvr.
(Cass. 3e civ. 20 oct. 2004, n 03-10.989, Bull. civ. 1, n 177, 1928, DH 1928. 232 : rotomanie ; Cass. req . 4 mai 1943,
D. 2005. 257, note D. Noguro et D. 2006. 1570, obs. J.-J. Le- DA 1943. 66; T. civ. Seine, 3 janv. 1952, Gaz. Pal. 1952. 1.
mouland et J.-M. Plazy, Dr. et patrimoine, fvr. 2005, p. 127, 118 : passions violentes oblitrant le bon sens). En ce sens, ain-
obs. P. Chauvel, Contrats, conc., consom. 2005, comm. 23, si que devait le prciser la Cour de cassation, la notion d'insanit
obs. L. Leveneur, RTD civ. 2005. 102, obs. J. Hauser). Un l- d'esprit contient toutes les varits d'affections mentales par
gataire universel a qualit pour agir en nullit de testament sur l'effet desquelles l'intelligence du disposant a t obnubile ou
le fondement de l'article 503 du Code civil (Cass. 1re civ. 14 juin sa facult de discernement drgle (Cass. civ. 4 fvr. 1941,
2005, n 02-1 9.038, Bull. civ. 1, n 238, D. 2006, panor. 1575, DA 1941 . 113). Encore fallait-il videmment que ce trouble at-
obs. J.-J. Lemouland et J.-M. Plazy, Defrnois 2005. 1858, obs. teignt une certaine gravit (CA Paris, 29 avr. 1869, DP 1870.
J. Massip, AJ Famille 2005. 362, obs. C. Grimaldi, RTD civ. 2. 221 et T. civ. Abbeville, 6 juill. 1949, D. 1949. 508 : simple
2006. 89, obs. J. Hauseri faiblesse de l'esprit qui aurait cependant motiv la dation d'un
conseil judiciaire ; Cass. 1re civ. 4 nov. 1964, Gaz. Pal. 1965. 1,
14. L'article 489- 1 du code civil dictant une rgle de fond qui somm. 3 : diminution de la personne sans amoindrissement des
comporte un principe et des exceptions et aucune disposition facults ; 5 oct. 1960, JCP 1960. IV. 155 : irascibilit de carac-
n'ayant t dicte pour les actes mixtes, il convient de consid- tre, vivacit de langage la suite d'une dpression). Ce carac-
rer que le rgime applicable est, en ce cas, celui pos comme tre de gravit ne pouvait, soi seul, rsulter de la simple fatigue
principe et que l'existence d'une donation qui n'a t rendue pos- (CA Dijon, 8 fvr. 1966, JCP 1967. Il. 15309, note A.-M. Frni-
sible que par l'alination titre onreux ne peut permettre de sy), de la vieillesse (Cass. 1re civ. 4 nov. 1964 , prc.) ou du
l'attaquer sans aucune condition comme s'il s'agissait seulement suicide ultrieur (Cass. civ. 5 dc. 1949, D. 1950. 57, sol. im-
d'une donation (CA Aix-en-Provence, 10 nov. 1999, JCP 2000. pl.) et a fortiori de la simple tentative (CA Caen, 3 fvr. 1826,
IV. 2663). S . 1825-1827. 2. 188, DP 1827. 2. 6).

15. La nullit du contrat pou r existence d'un trouble mental 18. l'gard des actes titre onreux, la jurisprudence rete-
au moment de l'acte s'tend au cautionnement donn cet nait pour motif de nullit le dfaut de lucidit (CA Colmar, 4 juil!.
acte (Cass. 1re civ. 25 nov. 1997, n 96-11 .597, Dr. fam. 1949, Rev. jur. Alsace-Lorraine 1950. 73, Gaz. Pal., table quinq.
1998, comm. 82, 2e esp., obs. T. Fessier). Par application de 1946-1950, Vo Obligations, n 10 : congestion crbrale hyper-
tensive) ou de volont relle (Cass. 1re civ. 15 dc. 1953, Bull.
l'article 491-2 du code civil, les actes passs par un majeur
sous sauvegarde de justice peuvent tre rduits en cas d'excs, civ. 1, n 366 : tat dsespr de la venderesse), l'absence de
mme lorsqu'ils ne sont pas annuls en vertu de l'article 489 consentement (Cass. soc. 24 mars 1953, Bull. civ. IV, n 267 :
du mme code (CA Dijon, 18 janv. 2005, JCP 2005. IV. 2663). dchance intellectuelle totale), le vice de la volont (CA Paris,
La nullit d'un contrat pour cause d'insanit d'esprit n'exclut 10 janv. 1969, D. 1969. 331 : confusion mentale la suite d'un
pas l'action en responsabilit contre le contractant dont la faute traumatisme crnien), l'incapacit de donner un consentement
a t, en l'espce, caractrise (Cass. 1re civ. 28 janv. 2003, libre et conscient (CA Rennes, 31 oct. 1923, Gaz. Pal. 1923. 2.
n 00-12.498, Defrnois 2003. 1088, obs. J. Massip). 699 : faiblesse intellectuelle la suite de blessures de guerre ;
CA Agen, 22 oct. 1928, Gaz. Pal. 1928. 2. 760 : non-Int-
grit crbrale chronique). De mme que pour les actes titre
gratuit, il n'tait videmment pas ncessaire que le trouble men
1er. - Notion de trouble mental.
tal, spontan ou provoqu par l'ivresse, ft complet (CA Paris,
10 janv. 1969, prc.; CA Dijon, 28 avr. 1931 , DH 1931. 371 ;
16. La formulation adopte dans l'article 489 du code civil est in- CA Agen, 22 oct. 1928 et CA Rennes, 31 oct. 1923, prc. : pour
tentionnellement vague. Le lgislateur a voulu viter aux juges, l'ivresse complte , V. CA Dijon, 29 juin 1881 , S. 1881. 2. 192 ;
d'une part, d'avoir prendre parti dans des controverses scien- 9 mars 1881, S. 82. 2. 220 ; CA Rennes, 6 juin 1881 , S. 1882. 2.
~ifiques, d'autre part, d'avoir rviser leurs positions au fur et 23 ; en revanche, la nullit ne sera pas prononce lorsque, mal
a me~ure de l'volution des connaissances mdicales. Il n'y a, gr l'ivresse, le dbiteur se rend compte de l'engagement qu'il
de fait, dans l'ide de trouble mental, non plus que dans celle prend : CA Besanon, 12 juin 1931 , DH 1932. somm. 39).

avril 2007
-5- Rp. clv. Dalloz
2. - Preuve du trouble mental.
19. Cette jurisprudence, antrieure la rforme de 1968, a
conserv toute sa valeur. La formule actuelle a opr une syn-
thse des hypothses prcdemment rencontres ; elle ne com- 23. Aux termes de !'article 489, alina 1r. du code civil, 11 re-
porte aucune distinction selon l'origine (et la nature) et l'altra- vient au demandeur de prouver que le trouble mental existait
tion des facults (Cass. 1111 civ. 12 nov. 1975, Bull. civ. 1, au moment de l'acte (ventuellement, donc, au moment de
n 319 ; G. GOUBEAUX, op. cit., n 523 ; J. MASSIP, op. et la promesse de vente valant vente, et non la signature de
/oc. cit. ; V., par ex., Cass. 3e civ. 17 dc. 1974, Bull. civ. 111, l'acte authentique : Cass. 3e civ. 30 nov. 1971, JCP 1972.
n 467, D. 1975, somm. 42 : affaiblissement intellectuel massif, 11. 17018). En effet, en l'absence d'un rgime amnag par la
dmence snile ; CA Colmar, 29 oct. 1974, D. 1975, somm. 34 : loi, l'intress est prsum lucide, quand bien m.me ses fa~ul-
vendeur hors d'tat de comprendre le sens et la porte de l'acte ts se trouveraient, en fait, gravement altres. S agissant d un
qu'il passait ). simple fait juridique, cette preuve pourra. natu relle ment se faire
par tout moyen (tmoignages, prsomptions, etc. ; V. J. MAS-
SIP, op. cit., n 412 ; G. GOUBEAUX, op. clt., ns 526 et s.). Elle
20. La question de la nature du trouble mental est controverse. n'en sera pas moins , parfois, difficile, notamment lorsque le ou
On avanait souvent, nagure, tant en doctrine qu'en jurispru- les actes critiqus remontent loin dans le temps, ou ne revtent,
dence, qu'il s'agissait d'une absence ou d'un dfaut de consen- en eux-mmes, aucun caractre anormal. Un certificat m~di~ I
tement. Cette analyse tait discutable dans la mesure o , prati- trop bref, trop gnral, voire imprcis, ne suffira pas tablir I in-
quement, la nullit de l'acte critiqu tait bien loin d'tre subor- sanit d'esprit (CA Paris, 30 juin 1972, Gaz. Pal. 1972. 2 . 875,
donne la preuve correspondante, celle d'une totale incons- note V. Amzalac). Il en va de mme de certificats ne conc~rnant
cience ; elle avait seulement le mrite d'autoriser une rfrence pas la priode au cours de laquelle les contrats ont t signs,
l'article 1108 du code civil, dfaut d'autre texte, lorsque l'acte l'un des certificats indiquant, en outre, que le propre de la pa-
tait titre onreux. thologie dont est atteinte la demanderesse est de s'installer de
manire progressive et qu'il est impossible, une anne prs,
d'avoir une ide prcise sur le dbut de la maladie (CA Metz,
21 . L'affirmation expresse du principe de la nullit des actes ju-
22 mars 2005, JCP 2005. IV. 3579). La circonstance que, cinq
ridiques passs sous l'empire d'un trouble mental a laiss entier
mois avant la remise des chques , la joueuse (du PMU) ait b-
ce problme. Il est communment admis que ce trouble peut
nfici d'une mesure de sauvegarde de justice ne constitue pas
tre pris en considration quoiqu'il n'atteigne pas un degr tel
la preuve de son insanit d'esprit les jours o elle a tabli les
que le consentement puisse tre considr comme inexistant.
chques litigieux (CA Dijon, 18 janv. 2005, prc. supra, n 15).
La tentation est alors grande de considrer que l'article 489 a
Cette preuve pourra, sans doute, tre facilite par l'existence
rig l'absence d'influence d'un trouble mental en condition dis-
tincte de validit de l'acte. On y voit parfois un dfaut de capa- d'antcdents, tels qu'une hospitalisation dans un tablissement
spcialis. Mais cette circonstance n'tablira pas, ncessaire-
cit (H., L. et J. MAZEAUD et F. CHABAS, Leons de droit civil,
t. 2, 1er vol., Obligations, Thorie gnrale, 9e d., 1998, Mont- ment, l'existence d'un trouble mental au moment de l'acte .
chrestien, n 227 ; G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 102;
B. STARCK, H. ROLAND et L. BOYER, op. cit. , ns 385 et s. ; 24. Conformment une jurisprudence qui s'tait tablie avant
J . MASSIP, op. cit., n 18 ; O. SIMON, article prc., passim) ou la rforme de 1968, on admet que s'il est avr que l'intres-
une altration de la volont, assimilable un vice du consente- s tait dans un tat habituel d'insanit d'esprit, notamment
ment, un quatrime vice qui et t nglig par les rdacteurs un moment proche de l'acte , il n'est pas interdit aux juges du
du code civil (P. CHAUVEL, thse prc., ns 2601 et s. ; comp. fond d'en dduire l'existence de troubles mentaux au moment
J. CARBONNIER, op. cit., n 181 ; G. GOUBEAUX, op. cit., mme o l'acte a t conclu (Cass. 1re civ. 27 janv. 1987,
no 525 ; P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. Bull. civ. 1, n 31 , JCP 1988. Il. 20981, 2e esp., note T. Fossier,
cit., n 495 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., RTD civ. 1988. 340, obs. J. Mestre, Defrnois 1987. 776, n41 ,
no 99 ; C. LARROUMET, op. cit., n 328 ; A. BNABENT, op. obs. J. Massip ; comp. pour un testament : Cass. 1re civ. 11 juin
cit. , n05 73 et s.; P. MALINVAUD, op. cit., ns 146 et s.). 1980,Bull. civ. l , n184;pour unmariage : Cass. 1re civ. 28mai
1980, ibid. 1, n 159, JCP 1981. Il. 19552, note G. Raymond;
V. G. GOUBEAUX, op. cit., n 527 ; J. MASSIP, op. cit. , n 412).
22. L'intrt de la question n'est pas purement thorique. Sans
doute, qu'il s'agisse d'une condition de capacit ou d'un vice
du consentement , la sanction de l'insanit d'esprit consiste- 25. Dans cette mesure, on avance parfois que ce serait celui
ra-t-elle, de manire identique, en une nullit relative. De mme, qui soutient la rectitude de l'opration de dmontrer l'existence
et exceptionnellement, il n'y a pas, semble-t-il, de diffrence d'un intervalle lucide au moment o l'acte a t pass (CA
faire s'agissant de la dtermination de la comptence lgislative Paris, 10 janv. 1969, prc. supra, n 18 ; Cass. 1re civ. 11 juin
en droit international priv : la Cour de cassation a jug, en 1957, 1980, prc.). On ne saurait toutefois aller trop loin dans cette
que l'insanit d'esprit et la dmence constituent en ralit des voie : le principe demeure que la preuve d'un trouble mental
cas d'incapacit naturelle soumis la loi personnelle et non la au moment de l'acte doit tre faite par celui qui agit en nullit
loi rgissant les actes juridiques incrimins, comme les vices du (Cass. 1re civ. 2 dc. 1992, n 91-11.428, Bull. civ. 1, n 299,
consentement (Cass. 1re civ. 25 juin 1957, Bull. civ. 1, n 298, Defrnois 1993. 725, n 52, obs. J . Massip ; V. gal., Cass. soc.
Rev. crit. DIP 1957. 680, note H. Batiffol ; V. dj Cass. req. 8juill. 1980, Bull. civ. V, n 618).
26 dc. 1934, S. 1935. 1. 54, JDI 1936. 166). En revanche, la
qualification aura une importance dterminante lorsque se pose- 26. Tant la gravit du trouble mental que l'existence de cette
ra la question des restitutions conscutives une nullit. Qua- altration au moment de l'acte relvent du pouvoir d'appr-
lifier d' incapable celui qui a agi sous l'empire d'un trouble ciation souverain des juges du fond (Cass. civ. 26 aot 1940,
mental conduirait, en application de l'article 1312 du code civil , OH 1940. 163; Cass. 3e civ. 19 dc. 1972, Bull. civ. Ill, n 693 ;
limiter les restitutions ce qui a tourn (son) profit . En 17 dc. 1974, D. 1975, somm. 42 ; Cass. 1re civ. 21 avr. 1976,
l'absence d'un rgime de protection proprement dit, la qualifica- D. 1976, IR 212 ; 17 mai 1977, Bull. civ. 1, n 241 ; Cass. 2e civ.
tion de vice du consentement peut paratre s'accorder mieux 23 oct. 1985, Bull. civ. Il, n 158; Cass. 1re civ. 25 mars 1991,
avec la thorie gnrale des nullits et le principe des restitu- n 88-15.973, Bull. civ. 1, n 106; 2 dc. 1992, prc.). L'ouver-
tions trait pour trait (P. CHAUVEL, thse prc., ns 2621 et s.). ture d'une sauvegarde de justice puis d'une curatelle ne fait pas,

Rp. civ. Dalloz -6. avril 2007


elle seule, prsumer le trouble mental (Cass. 1re clv. 25 mai 29. Lorsque l'action est intente aprs le dcs de l'auteur de
2004, no 01-03.629, Dr. fam . 2005, comm. 20, note Th. Fossler; l'acte critiqu, le systme de preuve est diffrent. Reprenant des
A. CERMOLACCE, La preuve de l'insanit d'esprit en matire de principes traditionnels, le lgislateur a voulu viter que les hri-
testament. A propos de Cass. 1re civ. 28 janv. 2003, 2 arrts, tiers ne contestent systmatiquement les actes faits par leur au-
JCP, d. N, 2004. 1473). Pour carter la preuve de ce trouble, teur, autres que les donations entre vifs et les testaments. Aus-
les juges ne sauraient se fonder uniquement sur les dclarations si bien l'article 489-1 prcise-t-il que le trouble mental ne pour-
des tmoins instrumentaires attestant la lucidit d'esprit du ven- ra tre allgu que : 1 si l'acte porte en lui-mme la preuve
deur (Cass. 1re clv. 26 mai 1964, Bull. civ. 1, n 277, Gaz. Pal. d'un trouble mental ; 2 s'il a t fait dans le temps o l'indivi-
1964.2. 293). du tait plac sous la sauvegarde de justice ; 3 si une action
avait t introduite avant le dcs aux fins de faire ouvrir la tu-
27. Lorsqu'une tutelle a ultrieurement t ouverte, la preuve telle ou la curatelle. Dans ce dernier cas , il importe peu que
du trouble mental est simplifie, la nullit tant fonde sur l'ar- l'action ait t introduite avant ou aprs l'acte litigieux (Cass.
ticle 503 du code civil. Il suffit alors que l'insanit de l'esprit, 1re civ. 27 janv. 1987, 2 arrts, prc.), le seul effet de l'exception
cause ayant dtermin l'ouverture de la tutelle, ait exist notoi- tant de rendre admissible la preuve par tous moyens, notam-
rement l'poque o l'acte a t fait (Cass. 1re civ. 14 mai ment un certificat mdical. (Cass. 1re civ. 18 dc. 1984, Gaz.
1985, Bull. civ. 1, n 153, RTD civ. 1986. 337, obs. J. Ru- Pal. 1985. 1. 387, note J. Massip). Si l'on rserve les cas o
bellin-Devichi, Defrnois 1985. 1400, n 105, obs. J. Massip ; les hritiers ont t diligents, le systme gnral est donc, pour
25 fvr. 1986, Bull. civ. 1, n 41, Defrnois 1986. 1436, n 104, les actes autres que les donations et les testaments, celui de
obs. J. Massip, Gaz. Pal. 1986. 2. 771 , note J. M. ; pour un la preuve intrinsque : la preuve du trouble de l'esprit doit res-
rapprochement avec l'article 489-1 du code civil, V. J. MASSIP, sortir du seul examen de l'acte (dispositions .. . prsentation ...
obs. sous Cass. 1re civ. 27 janv. 1987, Defrnois 1987. 776, criture ... ). La jurisprudence est assez restrictive. Ainsi ne suf-
n 41 ; V. J. MASSIP, op. cit., ns 623 et s.). Les conditions fira-t-il pas de retenir la conclusion du contrat un prix anorma-
d'application de l'article 503, et notamment la condition de noto- lement bas, sans insertion d'une clause de rvision : les juges
rit, ne sont pas exiges lorsque, conformment l'article 489, du fond doivent prciser en quoi le prix (en l'espce, un loyer)
l'existence d'un trouble mental au moment de l'acte est tablie tait totalement insuffisant (Cass. 3e civ. 17 juill. 1986, Bull. civ.
(Cass. 1re civ. 10 juin 1981, Bull. civ. 1, n 202). La condition Ill, n 121 , RTD civ. 1988. 341, obs. J. Mestre). De mme, la
de notorit est souverainement apprcie par les juges du fond prsence de clauses trs svres la charge d'un contractant
(Cass. 1re civ. 19 j uill. 1977, Bull. civ. 1, n 346 ; 14 mai 1985, et de ses hritiers dans un bail de longue dure est insuffisante
ibid. 1, n 153 ; 24 fvr. 1998, n 95-21.473, Bull. civ. 1, n 73, tablir le trouble mental dfaut d'nonciations incohrentes
JCP 1998. Il. 101 18, note Th. Fossier, Defrnois 1998. 1037, ou illogiques (Cass. 3e civ. 2 dc. 1987, D. 1987, IR 255, RTD
obs. J. Massip). La notorit ne peut tre considre comme civ. 1988. 342, obs. J. Mestre ; V. gal. : Cass. civ. 12 janv.
gnrale lorsqu'elle est limite aux seuls familiers de l'incapable, 1955, D. 1955. 341, note R. Rodire, Defrnois 1955. 27320,
mais il n'est pas ncessaire que l'altration des facults du ma- note J. Defrnois ; 13 juill. 1960, Defrnois 1961 . 27992, JCP
lade ait t connue du cocontractant (Cass. 1re civ. 26 juin 1979, 1960. Il. 11798, note C. B. ; Cass. 1re civ. 15 mars 1977, Bull.
Bull. civ. 1, n 192, Defrnois 1980.382, n 7, obs. J. Massip ). civ. 1, n 131 , Defrnois 1977. 1516, n 102, obs. J.-L. Aubert;
La demande en nullit ne peut tre rejete au seul motif que la Cass. 3e civ. 28 sept. 1982, Gaz. Pal. 1983. 2. 455, note J. M.,
notorit n'est pas tablie sans qu'il soit recherch si l'intress Defrnois 1983. 779, obs. J. Massip ; 1er juill. 1987, Bull. civ. Ill,
n'tait pas en tat d'insanit d'esprit au moment de la signa- n 134).
ture de l'aval (Cass. 1re civ. 6 juin 1990, n 89-10.583, Defr-
nois 1990. 1300, n 11 5, obs. J. Massip). La nullit encourue
ne prsente alors pour le juge qu'un caractre facultatif (Cass. ART. 2. - CONTENU JURIDIQUE.
1re civ. 23 mars 1994, n 92-17.360, Defrnois 1994. 1100, obs.
J . Massip ; 3 mai 1983, Gaz. Pal. 1983. 2 , panor. 306, obs.
30. Le contrat suppose que les parties ont eu l'intention de se
Grimaldi; 28 avr. 1980, Bull. civ. 1, n 128 ; 19 juin 1979, Bull.
lier juridiquement, c'est--dire d'assumer un engagement obliga-
civ. 1, n 186) et n'est pas subordonne la preuve d'une lsion
toire. Le projet Lando (Principes de droit europen des contrats ;
(Cass. 1re civ. 19 juin 1979, prc.). Par ailleurs, il n'y a, videm-
version franaise par G. Rouhette, avec le concours d'I. de Lam-
ment, pas lieu de distinguer entre contrats et actes unilatraux
berterie, D. Talion , C. Witz, Socit de lgislation compare,
(Cass. 1re civ. 9 mars 1982, JCP d G 1983, Il, 1996, note Ph.
2003) prvoit, en son article 2 : 101 (1 ), qu' un contrat est conclu
Rmy, Gaz. Pal. 1983, 1, 169, note J.M.). cette notorit
ds lors que: a) les parties entendaient tre lies juridiquement ;
gnrale, la jurisprudence assimile la connaissance personnelle
b) et sont parvenues un accord suffisant sans qu'aucune autre
qu'avait le contractant ou le bnficiaire de la situation de l'int-
condition soit requise , et en son article 2 :102 : L'intention
ress l'poque de l'acte litigieux (Cass. 1re civ. 26 juin 1979,
d'une partie d'tre lie juridiquement par contrat rsulte de ses
prc.; 28 avr. 1980, prc.; 9 mars 1982, prc. ; 5 mai 1987, JCP
dclarations ou de son comportement, tels que le cocontractant
1988. Il. 21109, note Th . Fossier ; Cass. 1re civ. 30 juin 2004,
pouvait raisonnablement les entendre . L'avant-projet Catala
n 02-13.827, Defrnois 2005. 442, obs. J. Massip).
prvoit, en son article 1105, que : La formation au contrat re-
28. Du vivant de leur auteur, tous les actes sont en principe an- quiert la rencontre de plusieurs volonts fermes et prcises de
nulables, qu'ils soient titre onreux ou titre gratuit, qu'ils aient s'engager .
un caractre patrimonial ou extrapatrimonial. La seule rserve
est l'existence d'un acte positif de la personne concerne ; la nul- 31. Aussi bien n'y aura-t-il pas de contrat lorsque l'analyse mon-
lit ne peut atteindre, en effet, une omission ou une abstention trera que, dans le consentement , la volont de s'obliger tait
(G. GOUBEAUX, op. cit., n 530 ; J. MASSIP, op. cit., n 413). totalement inexistante (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOF-
II faut videmment qu'il s'agisse d'un acte juridique volontaire et FEL-MUNCK, op. cit., ns 435 et s. ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et
non d'un acte unilatral auquel l'intress n'a pas particip (V. E. SAVAUX, Les obligations, t. 1. L'acte juridique, 12e d., 1994,
ainsi, pour une procdure d'expropriation, Cass. 1re civ. 8 nov. Armand Colin, n 122 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE,
1983, Bull. civ. 1, n 259, D. 1984. 325, note J. Massip, Defr- op. cit., ns 55 et s. ; J. GHESTIN, La formation du contrat, 3 d.,
nois 1984. 506, obs. J . Massip). Aux termes de l'article 489 du 1993, LGDJ, n 10; G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 102 ;
code civil, l'action en nullit appartient l'auteur de l'acte ou P. MALINVAUD, op. cit., ns 106 et s.; M. FABRE-MAGNAN, op.
son tuteur ou curateur s'il lui en a t ensuite nomm un. cit., n 67 ; C. LARROUMET, op. cit., n5 231 et s.).

avril 2007 -7- Rp. civ. Dalloz


32. Ainsi en est-il, tout d'abord, de la volont qui n'est exprime beaucoup plus discutable, une solution identique a t donne
que jocandi causa, par plaisanterie (M. PLANIOL et G. RIPERT, dans l'hypothse usuelle d'un voyageur utilisant le parking d'un
Trait pratique de droit civil franais, t. 6, par Esmein, LGDJ, aroport (Cass. 1re civ. 24 juin 1986, Bull. civ. 1, n 185, RTD
n 99 ; AUBRY et RAU , Droit civil franais, t. 4, 68 d., par Bartin, civ. 1987. 533, obs. J. Mestre ; 29 oct. 1984, ibid. 1, n 287 ;
Litec, 343, p. 422 ; G. MARTY et P. RAYNAUD, op. et /oc. 1O mars 1981, ibid. 1, n 85, maintenant CA Paris, 9 janv. 1980,
cit.). Mais le jeu et le pa ri sont incontestablement des contrats RTD civ. 1980. 783, obs. G. Cornu). Il ne s'agit plus ici, en effet,
(AUBRY et RAU, op. cit. , t. 6, 7e d., par PONSARD et DEJEAN de complaisance ou de tolrance .
DE LA BTIE, Litec, 386, p. 118 et s.).
38. Par ailleurs, dans ce type d'hypothses, la jurisprudence
33. On peut rattacher galement au dfaut de volont srieuse est souvent confronte des manifestations expresses de vo-
la nullit des engagements purement potestatifs de l'article 1172 lont, de la part de celui qui l'on voudrait imputer les obliga-
du code civil (M. PLANIOL et G. RIPERT, /oc. cit.) et le dfaut tions d'un dpositaire, et qui tendent, prcisment, en carter
de force obligatoire de l'acte simul dans les rapports entre les l'avance toutes les consquences. Ainsi en est-il de l'affiche
parties (G. MARTY et P. RAYNAUD, op. et /oc. cit.). avertissant la clientle que l'tablissement n'accepte pas d'tre
dpositaire des vtements accrochs au portemanteau (Cass.
34. Quoique la volont soit alors incontestable, certains actes de 1re civ. 1er mars 1988, prc.) ; ... d'une clause du rglement int-
pure courtoisie, ou de pure amiti, notamment dans le cercle fa- rieur, affich l'entre d'un parking, et dont l'existence et I' ac-
milial ou celui des amis proches, voire des voisins, appartiennent ceptation taient rappeles sur la carte d'abonnement (CA Pa-
au non-droit (J. CARBONNIER, L'hypothse du non-droit. ris, 27 janv. 1982, D. 1982, IR 426) ; ... d'un panneau affich
Flexible droit, LGDJ , 5e d., 1983, p. 24 et s.). Depuis PO- dans la cour d'un htel et que le client avait ncessairement
THIER (Trait des obligations, Trait de la vente, d. Bugnet, remarqu , selon lequel la direction dclinait toute responsabi-
n 3), on en donne pour exemple la promesse familiale de ca- lit relativement aux objets laisss dans les voitures qui y sta-
deau en cas de succs un examen (P. MALAURIE, L. AYNS tionnaient (Cass. 1re civ. 11 mars 1969, Bull. civ. 1, n 108). Un
et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 436 ; F. TERR, P. SIMLER raisonnement comparable a t fait, de manire plus incertaine,
et Y. LEQUETTE, op. cit., n 55 ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et propos du rglement des parkings d'aroports (V. G. COR-
E. SAVAUX, op. ci t., n 122 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cit., NU et J. MESTRE, obs. crit. prc.). La tendance gnrale de la
n 67 ; E.-H. PERREAU, Courtoisie, complaisance et usages jurisprudence est de donner effet ces clauses. Il se peut ce-
non obligatoires devant la jurisprudence, RTD civ. 1914. 481 ; pendant que, pour en repousser l'application, les juges relvent
D. MAYER, L'amiti, JCP 1974. 1. 2663 ; P. BEDOURA, L'amiti qu'il n'tait pas tabli que le client ait eu connaissance de ladite
et le droit civil, thse, Poitiers, 1976). Il convient d'en rapprocher clause (crite en caractres minuscules ) par un affichage ap-
les actes de pu re tolrance qui ne peuvent fonder une usucapion parent (Cass. 1re civ. 31 mai 1983, Bull. civ. 1, n 159 ; comp.,
(C. civ., art. 2232). pour le cas d'absence de mise en garde : Cass. 1re civ.
18 nov. 1975, ibid. 1, n 333).
35. Les actes de complaisance posent un problme un peu diff-
rent dans la mesure o, si l'on doute souvent de l'animus contra- 39. En revanche, la jurisprudence tend reconnatre assez
hendi, il n'est pas impossible d'y dcouvrir parfois des lments facilement l'existence d'une volont contractuelle lorsqu'il
significatifs (A. VIANDIER, La complaisance, JCP 1980. 1. 2987 ; s'agit de donner un fondement juridique la rparation du
A. ROUAST, La prestation gratuite de travail, in tudes H. Capi- dommage prouv par celui qui a port bnvolement assis-
tant, p. 695 et s. ; M. BOITARD, Les contrats de service gratuit, tance autrui (R. BOUT, La convention dite d'assistance, in
thse, Paris, 1941 ; F. GRUA, L'acte gratuit en droit commer- Mlanges P. Kayser, 1979, PU Aix-Marseille, p. 157 et s. ;
cial , thse, Paris, 1978). Il a t jug que l'existence d'un ac- C. ROY-LOUSTAUNAU, Du dommage prouv en portant
cord sur le partage des frais de voyage ne suffit pas tablir un assistance bnvole autrui, thse, Aix-en-Provence, 1980 ; en
contrat de transport entre les parties (Cass. 1re civ. 6 avr. 1994, jurisprudence, V. not. Cass. 1re civ. 21 mars 1955, D. 1955. 654,
n 91 -21 .047 , JCP 1994. 1. 3781 , ebs. M. Fabre-Magnan). JCP 1955. Il. 8714, note P. Esmein; 27 mai 1959, D. 1959. 524,
note R. Savatier, JCP 1959. Il. 11187, note P. Esmein ; 1er dc.
36. En gnral, une personne entend rendre service une autre, 1969, D. 1970. 422, note M. Puech, JCP 1970. Il. 16445, note
parfois par pur altruisme, sans aucunement entrer dans une re- J.-L. Aubert, RTD civ. 1971. 164, obs. G. Durry; Cass. soc.
lation j uridique. C'est sans doute pour cette raison que la juris- 21 juill. 1986, Bull. civ. V, n 421, RTD civ. 1987.532, obs.
prude nce hsite souvent reconnatre l'existence d'une volont J. Mestre ; Cass. 1re civ. 27 janv. 1993, Bull. civ. 1, n 42 ;
contractuelle lorsqu' il en rsulterait une obligation la charge de V. gal., pour la responsabilit de la Croix-Rouge l'gard d'un
celui qui a rendu service. L'exemple le plus classique en tait au- secouriste bnvole, Cass. 1re civ. 8 nov. 1977, Bull. civ. 1,
trefois le transport bnvole, pour lequel la reconnaissance d'un n 406). Il reste que cette volont contractuelle sera parfois
contrat, et donc l'application de la responsabilit contractuelle, largement artificielle (ainsi lorsqu'elle manera d'une personne
avait vite paru trop dure. inconsciente). La justification en a t trouve dans l'ide que
lorsque l'offre est faite dans l'intrt exclusif de son destina-
37. Le problme est souvent pos propos de la garde d'un taire , l'acceptation est prsume (Cass. 1re civ. 1er dc. 1969,
bien. La qualification contractuelle est carte lorsque le bien prc. ; V. infra, n 208).
n'a t conserv que par pure complaisance : ainsi, lorsqu'une
socit met par simple tolrance son parking la disposition 40. Dans un ordre tout fait diffrent, mais qui rejoint, en
d'une autre (Cass. 1re civ. 29 mars 1978, Bull. civ. 1, n 126) ou quelque sorte, les hypothses prcites, et annonce les
qu'un prpos de bar recueille par complaisance un album suivantes, il arrive que la jurisprudence donne effet aux ma-
de photographies dont un amateur devait prendre connaissance nifestations de volont ayant pour objet de placer hors de la
(Cass. corn . 25 sept. 1984, Bull. civ. IV, n 242) ; ... que le sphre juridique initiale la poursuite des relations : ainsi, lorsqu'il
prpos d'un cabaret a accept de garer l'automobile d'un client a t stipul dans une concession que les relations continues
(CA Paris, 14 janv. 1988, Gaz. Pal. 1988. 1. 269, RTD civ. aprs le terme du contrat ne sauraient en aucune manire tre
1988. 521 , obs. J. Mestre) ; .. . qu'en l'absence de vestiaire gard interprtes comme un renouvellement du contrat. .. (Cass.
par un prpos, la direction d'un cabaret met un portemanteau corn. 8 dc. 1987, RTD civ. 1988. 522, obs. J. Mestre, rejetant
la disposition de sa clientle (Cass. 1re civ. 1er mars 1988, Bull. le pourvoi contre CA Paris, 7 janv. 1986, ibid. 1987. 312, obs.
civ. 1, n 57, RTD civ. 1988. 522, obs. J. Mestre). D'une manire J. Mestre).

Rp. civ. Dalloz -8 - avril 2007


41. La volont des parties de situer leurs futurs rapports hors DP 1873. 1. 207 ; Cass. req. 26 janv. 1874, DP 1878. 1. 23;
du droit peut prendre la forme de ce qu'il est convenu d'appeler 4 juill. 1904, S. 1905. 1. 37). De la mme faon (et malgr une
l'engagement d'honneur, ou gentlemen's agreement. L'intention confusion , usuelle, avec l'obligation naturelle) a t considr
qu'ont les parties de se lier est alors incontestable, mais elles en- comme civil et obligatoire l'engagement pris sur l'honneur, par
tendent que la sanction de leurs promesses, dont l'excution est un dbiteur, de rembourser le solde dbiteur du crdit consenti
subordonne leur loyaut, chappera l'ordre juridique ta- par une banque (Cass. corn . 23 dc. 1968, Bull. civ. IV, n 374,
tique, pour ressortir au seul ordre moral ou professionnel (B. OP- D. 1969, somm. 71 ; comp. Cass. corn. 10 janv. 1972, JCP
PETIT, L'engagement d'honneur, D. 1979, chron. 107; B. BEI- 1972. Il. 17134, note Y. Guyon, D. 1972, somm. 180 : engage-
GNIER, L'honneur et le droit, thse, Paris Il, 1991 ). L'accord ment pris sur l'honneur par les cessionnaires d'actions d'une
n'est pas le fruit d'une volont juridique et les parties repoussent socit d'en assurer la prennit).
l'avance le recours aux tribunaux , mme arbitraux, pour juger
de leurs diffrends. Aussi bien , et dans cette mesure, les au-
teurs enseignaient-ils parfois que la force obligatoire est absente 45. Ce caractre obligatoire se retrouve dans la lettre d'inten-
de tels accords (G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 102 ; tion . Il ne s'agit pas ici de la matrialisation des engagements
M. PLANIOL et G. RIPERT, op. cit. n 99 ; mais comp. F. TER- particuliers ou partiels des parties au cours des pourparlers
R , P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cit. , n 52 ; P. MALAURIE, (V. Contrats et conventions), mais de lettre d'un second type,
L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, n 439 ; B. STARCK, H. RO- galement appele lettre de confort , de parrainage , de
LAND et L. BOYER, op. cit., n 80). patronage , voire d'apaisement (L. AYNS et P. CROCQ,
Les srets , La publicit foncire, 2e d., 2006, Defrnois,
n 360 ; D. MAZEAUD, Variations sur une garantie pistolaire
42. Sans doute parce que les tribunaux conoivent difficilement
et indemnitaire : la lettre d'intention, in Mlanges M. Jeantin,
qu'un accord de volont puisse, en cas de litige, chapper toute 1999, Dalloz, p. 341 ; M. PARIENTE, Les lettres d'intention, in
juridiction , mme arbitrale, la ralit jurisprudentielle diffre sen-
Mlanges Y. Guyon, 2003, Dalloz, p. 861 ; J. TERRAY, La lettre
siblement des positions doctrinales rappeles ci-dessus. Il est
de confort, Banque 1980. 339 ; M. DE VITA, La jurisprudence
bien exact que les tribunaux refusent parfois d'accorder tout ef-
en matire de lettre d'intention, Gaz. Pal. 1987. 2, doctr. 667 ;
fet juridique I' engagement d'honneur, mais il semble, dans
M. FONTAINE, Les lettres d'intention dans la ngociation des
ces espces, que les juges soient surtout sensibles au caractre
contrats internationaux, Dr. prat. corn. int. 1977. 73). Ce
familial de l'engagement (Cass. req . 25 fvr. 1835, DP 1838. 1.
genre de document est, en gnral, mis par une socit mre
439, Jur. gn., Vo Dni de justice, n 14 : engagement pris par
en faveur d'une filiale, afin de lui permettre de bnficier d'un
un frre, sur l'honneur, afin de garantir ses surs contre tout
concours bancaire. Celui qui en prend l'initiative affirme son
avantage indirect son profit de la part de leur mre), l'extinc-
soutien, conforte une position. Selon un auteur (M. FONTAINE,
tion mme de la dette (CA Bordeaux, 31 mai 1848, DP 1848. 2.
article prc., p. 79 et s.), l'expression dlibrment floue de
180 : engagement pris par un dbiteur, qui il avait t fait re-
l'engagement rpond au souci de ne pas le faire apparatre
mise, de rembourser sa dette quand il en aurait les moyens ), dans les comptes de la socit mre. Elle permettrait, par
au caractre purement potestatif, ou encore indtermin, de l'en- ailleurs, d'luder le contrle des organes de ladite socit. Il y
gagement (Cass. 1re civ. 6 oct. 1965, D. 1966, somm. 35, Gaz. a donc l plus qu'une simple recommandation . Aussi bien
Pal. 1966. 1. 53, RTD civ. 1966. 311, obs. G. Cornu : engage- R. HOTTINGUER, prsident de l'Association professionnelle
ment pris, sur l'honneur, de rviser le prix de vente au moment des banques, a-t-il, dans un parre en date du 30 octobre 1973,
de la signature de l'acte authentique, en cas d'augmentation de prcis que : Dans les usages bancaires franais , la lettre
10 % du cot de la vie; comp. Cass. corn. 28 fvr. 1983, Bull. par laquelle une socit de renom indiscut sur le plan tant
civ. IV, n 86, RTD civ. 1983. 746, obs. F. Cha bas : engagement de la morale commerciale que de l'assise financire parraine
de faire un geste au profit de celui qui a rendu service). une socit qu'elle contrle pour l'obtention ou le maintien d'un
crdit, constitue un engagement moral d'assurer la bonne fin
43. Malgr le caractre familial de l'engagement, a t casse la du crdit et est considre comme prsentant en pratique une
dcision qui avait refus de donner effet l'engagement d'hon- scurit comparable celle d'un engagement de caution .
neur pris par un poux l'occasion du divorce, de renoncer
demander ultrieurement la modification du montant de la pen-
sion alimentaire (Cass. 2e civ. 27 nov. 1985, Bull. civ. 11, n 178, 46. Le nouvel article 2322 du code civil, tel qu'il rsulte de l'or-
RTD civ. 1986. 749, obs. J. Mestre). donnance n 2006-346 du 23 mars 2006, en a donn la dfinition
suivante : La lettre d'intention est l'engagement de faire ou de
ne pas faire ayant pour objet le soutien apport un dbiteur
44. Dans l'ensemble, les juridictions ont cependant plutt ten-
dans l'excution de son obligation envers son crancier .
dance reconnatre que de tels engagements engendrent une
obligation civile, quitte parfois, au juge, en complter les mo-
dalits (CA Aix-en-Provence, 11 juin 1872, DP 1873. 2. 177 : 47. La Cour de cassation avait estim, il y a une vingtaine d'an-
engagement pris, par un dbiteur, sur sa conscience . de nes, que, selon les circonstances et la commune intention des
dsintresser le crancier, qui lui avait fait remise, si la for- parties, la lettre d'intention pouvait constituer un engagement
tune vient lui sourire ; comp. Cass. req . 13 dc. 1875, contractuel de faire ou de ne pas faire pouvant aller jusqu' l'obli-
OP 1876. 1. 417; CA Nancy, 17 mars 1920, OP 1920. 2. 65, gation d'assurer un rsultat, mme si elle ne constitue pas un
note J. Appleton, maintenu par Cass. civ. 5 fvr. 1923, OP 1923. cautionnement (Cass. corn. 21 dc. 1987, JCP 1988. Il.
1. 20 : souscription au service de bienfaisance d'une commune ; 21113, concl. M. Montanier, D. 1989. 112, note J.-P. Brill, cassant
CA Amiens, 13 janv. 1953, O. 1953, somm. 51 ; T. paix Pa- CA Montpellier, 10 janv. 1985, D. 1985, IR 340, obs. M. Vas-
ris, 14 juin 1957, RTO civ. 1958. 70, obs. H. et L. Mazeaud , seur). Cette position s'est prcise au fil du temps. A rcem-
et 105, obs. J. Carbonnier : engagement pris par un locataire ment t cass, pour violation de l'article 1134 du code civil, l'ar-
de ne pas se prvaloir du droit au maintien dans les lieux). La rt d'une cour d'appel qui, pour dbouter le bnficiaire d'une
chose est particulirement vidente en droit commercial. Ainsi , lettre d'intention de sa demande de condamnation de la socit
en matire de faillite, l'engagement pris par le dbiteur dans un mre mettrice au paiement du solde du prt objet de la lettre,
concordat, ou un acte postrieur, de rembourser la totalit des avait retenu que la promesse faite par cette socit avait t de
crances en cas de retour meilleure fortune tait consi- fournir des moyens, en vue d'un rsultat qui, lui, n'a pas t ex-
dr comme civilement obligatoire (Cass. civ. 29 janv. 1873, plicitement garanti et qu'il n'est nulle part fait mention de ce que

avril 2007 -9- Rp. civ. Dalloz


la socit s'engage tout mettre en uvre pour viter la d- Offre et acceptation, approche dpasse du processus de for-
fa illance de sa filiale, ou pour que les engagements de cette der- mation du contrat, in Mlanges P. Van Ommeslaghe, 2000, Bruy-
nire soient tenus, alors que la socit mre avait pris l'engage- lant, p. 115 ; P. DELEBECQUE et D. MAZEAUD, Formation du
ment de faire le ncessaire envers l'tablissement de crdit pour contrat, in P. CATALA [sous la dir. de], Avant-projet de rforme
mener l'opration bonne fin, ce dont il rsultait qu'elle s'tait en- du droit des obligations et de la prescription, 2006 , La Documen-
gage un tel rsultat (Cass. corn. 9 juil!. 2002, n 96-19.953, tation franaise ; J. CALAIS-AULOY, L'attente lgitime, une nou-
Bull. civ. IV, n 11 7, D. 2002, AJ 2327, obs. A. Lienhard et velle source de droits subjectifs?, in Mlanges Y. Guyon, 2003,
somm. 3332, obs. L. Ayns, D. 2003. 545, note B. Dondero, JCP Dalloz, p. 171 ; B. FAGES, Le comportement du cocontractant,
2002. Il. 10166, note G. Franois, Err. 10175 bis, ibid. 1. 188, prf. J. Mestre, 1977, PUAM ; X. DIEUX, Le respect d aux an-
n 9, obs. J.-J. Caussain, F. Deboissy et G. Wicker, ibid. 2003. ticipations lgitimes d'autrui : essai sur la gense d'un principe
1. 124, n 11 , obs. Ph. Simler, JCP, d. E, 2003. 234, note Fer- gnral du droit, prf. M. Hanotiau, avant-propos P. Van Om-
reira, Defrnois 2002. 1614, note R. Libchaber ; V. gal. Cass. meslaghe, 1995, Bruylant ; A. RAYNOUARD, La formation du
corn. 26 fvr. 2002, n 99-10.729, Bull. civ. IV, n 43, D. 2002, contrat lectronique, in Le contrat lectronique, op. cit., p. 15 ;
AJ 1273, obs. A. Lienhard et somm. 3331 , obs. L. Ayns, JCP G. FRANOIS, thse prc.).
2002. 1. 162, n 13, obs. P. Simler, JCP, d. E, 2002. 1003,
note D. Legeais, RTD corn. 2002. 525, obs. M. Cabrillac ; comp. 51. Traditionnellement, le consentement des parties s'extrio-
Cass. corn . 18 avr. 2000, n 97-19.043, D. 2001, somm. 700, rise par des signatures portes sur un crit, par un change
obs. L. Ayns, D . 2000, AJ 257, obs. F. Faddoul, JCP, d. E, de paroles, voire , ventuellement, des gestes, des attitudes,
2000. 2007, note L. Leveneur, ibid. 2001 . 321 , obs. P. Mousse- des comportements . Le dveloppement des nouvelles
ron , Contrats, conc., consom. 2000, comm. 123, obs. L. Leve- techniques de communication autorise aujourd'hui l'expression
neur ; Cass. corn. 26 janv. 1999, n 97-10.003, Bull. civ. IV, de la volont au travers d'impulsions lectroniques. Cette pos-
n 31 , D. 1999. 577, note L. Ayns, Defrnois 1999. 740, obs. sibilit a t consacre par les nouveaux textes qui rgissent
D. Mazeaud, JCP 1999. Il. 10087, note D. Legeais, ibid. 1. 156, les contrats sous forme lectronique (C. civ., art. 1369-1
n 7, obs. P. Simler. Defrnois 1999. 740, obs. D. Mazeaud, 1369-11, tels qu'ils rsultent de la loi n 2004-575 du 21 juin
RTD civ. 1999. 833, obs. J. Mestre ; Cass. corn. 9 dc. 1997, 2004 et de l'ordonnance n 2005-674 du 16 juin 2005 ; V. supra,
D. 1998, IR 49). n 5 et infra, n 62).

48. La reconnaissance du caractre obligatoire des lettres 52. Le projet Lando prvoit, dans son article 2 : 101 (2) que : Le
d'intention doit tre limite aux rapports entre socits com- contrat n'a pas tre conclu ni constat par crit et n'est sou-
merciales. Dans les rapports entre personnes physiques, une mis aucune exigence de forme. Il peut tre prouv par tous
promesse de garantie ou de substitution a t considre moyens. y compris par tmoins . L'intention d'tre li juridi-
comme ne valant pas cautionnement (Cass. corn. 22 nov. quement rsulte des dclarations d'une partie ou de son com-
1982, Bull. civ. IV, n 358). portement tels que le cocontractant pouvait raisonnablement les
entendre (art. 2 : 102, V. supra, n 24 ; V. M. LAMOUREUX,
Commentaire de l'article 2 :102 PDEC [Intention], in C. PRIETO
ART. 3. - E XPRESSION DE LA VOLONT. [sous la dir. de], Regards croiss sur les principes du droit euro-
pen du contrat et sur le droit franais , 2003, PUAM, p. 162). Il y
49. En elle-mme, la volont est un fait purement psychologique. a, dans cette dernire prcision, une manifestation vidente de
Elle ne produira d'effet de droit, en principe, qu' la condition la tendance l'objectivation du consentement (G. FRANOIS,
de s'extrioriser. Il s'agit naturellement, d'une part, d'oprer un thse prc., passim).
passage tangible entre la dlibration, qui demeure interne la
conscience, et la dcision elle-mme ; d'autre part, d'en per- 53. Beaucoup plus elliptique, l'avant-projet Catala subordonne
mettre la connaissance par autrui. simplement la formation du contrat la rencontre de plusieurs
volonts fermes et prcises de s'engager (art. 1105 ; V. supra,
50. Dans son expression, cette volont sera parfois problma- n 24).
tique. S'il y a doute, la tendance contemporaine est l'objec-
tivation du consentement, la recherche de ce qu'aurait vou- 54. Contrairement la solution retenue par certains systmes de
lu un homme raisonnable . ce qu'il pouvait lgitimement at- droit formalistes, dont le droit romain, le droit franais est, sous
tendre (V. M.-A. FRISON-ROCHE, Remarques sur la distinction rserve de quelques cas particuliers, indiffrent la forme d'ex-
de la volont et du consentement en droit des contrats, RTD pression du consentement. Sans doute faut-il que les parties
civ. 1995. 573 ; B. OPPETIT, Le consentement sans change. soient physiquement capables d'avoir et d'exprimer la volont
Le concours implicite, RJ corn . 1995, n spcial, change des de s'obliger (Cass. 1re civ. 15 dc. 1953, Bull. civ. 1, n 366 ;
consentements ; C. JAMIN, Pour en finir avec la formation du 17 oct. 1955, JCP 1956. Il. 9226, note J.-C. Laurent, D. 1956,
contrat, Petites affiches 6 mai 1998, p. 25 ; M. FONTAINE, Un r- somm. 26), aptitude dont l'existence est apprcie souveraine-
gime harmonis de la formation du contrat. Rexamen critique, ment par les juges du fond, et qui peut faire dfaut, par exemple
in M. FONTAINE [sous la dir. de], Le processus de formation chez un moribond incapable de parler et de signer (Cass. 1re civ.
du contrat. Contributions comparatives et interdisciplinaires 17 oct. 1955, prc. ; mais, comp. supra, n 39, in fine) . Il en va
l'harmonisation du droit europen, 2002, Bruylant/LGDJ, p. 479 ; de mme du consentement donn un acte de vente, interve-
P. RMY, Rapport introductif, in P. RMY-CORLAY et D. FE- nu sans tmoin alors que les vendeurs parlaient mal ou pas du
NOUILLET (sous la dir. de], Les concepts contractuels fran- tout le franais, ne savaient pas l'crire ni, surtout, le lire (Cass.
ais l'heure du principe du droit europen des contrats, 2003, 1re civ. 15 dc. 1998, n 97- 17.673, Defrnois 1999. 1038, note
Dalloz, p. 3 ; P. RMY-CORLAY, L'existence du consentement, D. Talon).
in Les concepts contractuels franais .. .. op. cil. ; E. SAVAUX,
Solidarisme contractuel et formation du contrat, in L. GRYN- 55. Outre la parole et l'criture, il a t admis que la volont
BAUM et M. NICOD (sous la dir. de]. Le solidarisme contrac- pouvait tre traduite par gestes ou signes. Ainsi en est-il pour
tuel, 2004, conomica, p. 43 ; C. DELFORGE, La formation des un sourd-muet (Cass. req. 30 janv. 1844, S. 44. 1. 102 ;
contrats sous un angle dynamique. Rflexions comparatives, in 17 dc. 1878, S. 79. 1. 209, note J. Ortlieb ; CA Nmes, 6 mai
Le processus de formation des contrats, op. cit.; M. FONTAINE, 1891 , Gaz. Pal. 91 . 2. 153). On cite galement, notamment, le

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geste de lever la main dans une vente aux enchres (V., par ex., code civil dispose que : Lorsqu'un crit est exig pour la vali-
J. GHESTIN, op. cit., n 394). dit d'un acte juridique, il peut tre tabli et conserv sous forme
lectronique dans les conditions prvues aux articles 1316-1 et
56. D'une manire trs gnrale, en dehors de cas nettement 1316-4 et, lorsqu'un acte authentique est requis , au second ali-
spcifis, la volont peut tre expresse ou tacite et s'exprimer, na de l'article 131 7. Lorsque est exige une mention crite
par exemple, par une attitude, voire par un silence (P. GOD, de la main mme de celui qui s'oblige, ce dernier peut l'appo-
Volont et manifestations tacites, thse, Lille, 1977, prf. J. Pa- ser sous forme lectronique si les conditions de cette apposi-
tarin, PUF ; J.-P. GRIDEL, Le signe et le droit, thse, Paris Il , tion sont de nature garantir qu'elle ne peut tre effectue que
1979, LGDJ ; R. NERSON, La volont de contracter, in M- par lui-mme . L'article 1108-2 excepte de ces dispositions :
langes R. Secrtan, 1964, lmpr. Corbaz, p. 209 et s. ; A. RIEG , 1 Les actes sous seing priv relatifs au droit de la famille et
Rapport sur les modes non formels d'expression de la volon- des successions ; 2 Les actes sous seing priv relatifs des s-
t en droit civil franais, Travaux Association H. Capitan!, 1968, rets personnelles ou relles , de nature civile ou commerciale,
Journes suisses ; corn p., sur le consentement un mariage sauf s'ils sont passs par une personne pour les besoins de sa
in extremis, exprim par des larmes, Cass. 1re civ. 22 janv. profession (C. CASTETS-RENARD, Le formalisme du contrat
1968, D. 1968. 309, JCP 1968. Il. 15442, note R. L., RTD civ. lectronique ou la confiance dcrte, Defrnois 2006. 1529 ;
1968. 538, obs. R. Nerson). J. DEVZE, La forme du contrat lectronique, in Le contrat lec-
tronique , op. cit., p. 59).
57. La rvocation par consentement mutuel des parties peut
tre tacite et rsulter des circonstances de fait, souverainement 63. Dans le cas gnral, la formation du contrat ne ncessite pas
apprcies par les juges du fond (Cass. 1re civ. 18 mai 1994, la rdaction d'un crit - qui ne saurait donc avoir qu'un rle pro-
n 92-15.184, Dr. et patrimoine, sept. 1994, p. 72 , obs. P. Chau- batoire. Cependant, les parties peuvent subordonner la conclu-
vel). La vente conclue sous la condition suspensive d'un es- sion du contrat la rdaction d'un acte instrumentaire, notam-
sai satisfaisant devient parfaite si, l'expiration du dlai d'es- ment d'un acte authentique. Cette clause est parfaitement va-
sai, l'acheteur n'a pas manifest sa volont de ne pas conser- lable et se trouve mme frquente en matire de vente. Encore
ver le bien (Cass. 1re civ. 13 oct. 1998, n 96-19.611, Bull. faut-il que la volont soit formelle sur ce point, ce qui ne rsultera
civ. 1, n 304, Contrats, conc., consom . 1998, comm. 161, obs. pas de la simple dclaration des parties qu'il sera pass acte de
L. Leveneur). L'absence de protestation du client dans le d- leur accord. Les juges du fond apprcieront la vritable intention
lai d'un mois de la rception des relevs de compte n'emporte, des parties (Cass. civ. 19 juill. 1869, OP 1869. 1. 348; Cass.
selon la convention des parties, en l'espce, qu'une prsomp- req . 4 mai 1936, DH 1936. 313 ; Cass. 1re civ. 6 oct. 1966, Bull.
tion d'accord du client sur les oprations y figurant, laquelle ne civ. 1, n 460, D. 1967, somm. 38 ; Cass. 36 civ. 2 mai 1968,
prive pas celui-ci de la facult de rapporter, pendant la dure Bull. civ. 111, n 182, Defrnois 1968. 621 ; 27 nov. 1969, Bull.
de la prescription lgale, la preuve d'lments propre l'car- civ. Ill, n 772). Ainsi, quoique, en principe, la conclusion d'une
ter (Cass. corn. 3 nov. 2004, n 01-16.238, Bull. civ. IV, n 187, convention de cession de crance rsulte du simple change
D. 2005. 579, note E. Naudin, RTD civ. 2005. 381, obs. J. Mestre des consentements de ceux qui en sont convenus, l'opration
et B. Fages). peut tre formalise, subordonne l'tablissement d'un acte
dfinitif et dtaill (Cass. corn . 15 nov. 1994, n 92-19.931 ,
58. De cette absence d'exigence de forme, on dduit qu'une
Bull. civ. IV, n 334, Defrnois 1995. 1045, obs. D. Mazeaud ;
vente serait valable, quoique l'acqureur n'ait sign l'acte
V. gal. Cass. F e civ., 15 nov. 1994, n 92-18.981, Defrnois
qu'aprs le dcs du vendeur (Cass. 3e civ. 27 nov. 1990, Bull.
1995. 336, obs. Ph. Delebecque).
civ. 111, n 255, JCP 1992. Il. 21808, note Y. Dagorne-Labb,
D. 1992, somm. 195, obs. G. Paisant, RTD civ. 1991 . 315, obs. 64. Aprs hsitation (Cass. 3e civ. 2 avr. 1979, JCP 1981. Il.
J. Mestre ; camp. Cass. corn. 9 oct. 1978, Bull. civ. IV, n 216 ; 19697, note M. Dagot, Defrnois 1980. 1057, note G. Morin),
Cass. 3e civ. 9 mai 1973, ibid. Ill, n 333 ; Cass. 1re civ. 18 nov. la jurisprudence dcide aujourd'hui qu' moins de volont for-
1965, ibid. 1, n 629). et, naturellement, qu'une vente verbale est melle contraire, la ritration prvue n'est qu'une simple moda-
valable (V., par ex., Cass. req. 21 nov. 1898, DP 1898. 1. 527 ; lit d'excution du contrat, lequel est form par l'accord sur les
comp., pour un dfaut de signature rsultant d'une omission , lments essentiels (Cass. 3e civ. 5 janv. 1983, D. 1983. 617,
Cass. 3e civ. 9 mai 1973, prc. ; camp. infra, n5 179 et s.). note P. Jourdain ; 14 janv. 1987, D. 1988. 80, note J. Schmidt,
RTD civ. 1988. 525, obs. J. Mestre ; V. gal. CA Poitiers, 20 f-
59. Le dpassement du terme convenu pour la signature de
vr. 1991, Defrnois 1991 . 1262, n 100, obs. J.-L. Aubert ; CA
l'acte authentique de la vente n'entrane pas la caducit du
Paris, 7 fvr. 2005, prc. supra, n 59).
contrat ds lors que la signature de l'acte authentique n'tait
pas une condition de formation de la vente mais une modalit 65. Suppos que l'on dcide que la forme convenue l'a t pour
d'excution de celle-ci dont l'absence ne remet pas en cause
la validit mme de l'acte, une telle clause ne suffirait pas, sans
l'existence de la vente (CA Paris, 7 avr. 2005, JCP 2005. IV.
doute, transformer un contrat consensuel en contrat solen-
2671 ). nel. Ainsi que l'crivait J. CHEVALLIER, ... le formalisme que,
60. Aucun principe ni aucun texte ne prohibent l'usage du crayon dans une convention, les parties s'imposent elles-mmes [ ... ]
dans la rdaction d'un acte sous seing priv (Cass. corn. 8 oct. est d'une autre nature que le formalisme qu'impose la loi [ .. .]
la sanction est sous la dpendance de la volont des parties
1996, n 94-17.967, Bull. civ. IV, n 224).
(obs. RTD civ. 1966. 529 ; V. gal. F. TERR, P. SIMLER et
61. Par exception au consensualisme , il peut arriver que la loi Y. LEQUETTE, op. cit., n 139). Les parties pourront renoncer
subordonne l'efficacit du consentement l'observation d'une la solennit volontaire, mme tacitement (Cass. 1re civ. 6 juill.
forme, qui suppose l'emploi de l'crit. Ces hypothses, rares 1964, Bull. civ. 1, n 369; 24 nov. 1965, ibid. 1, n 652; V. cep.
l'origine, se sont multiplies l'poque contemporaine, avec le Cass. 3e civ. 7 janv. 1987, ibid. 111, n 7, et corn p. Cass. 1re civ.
dveloppement du formalisme signifiant, ou informatif, de 18 fvr. 1976, ibid. 1, n 78 ).
la lgislation protectrice du consommateur.
66. En tout tat de cause, la volont manifeste ne doit pas
62. La loi du 21 juin 2004, pour la confiance dans l'conomie prter quivoque (Cass. 1re civ. 18 juill. 1967, Bull. civ. I,
numrique, a tabli une quivalence entre le support lectro- n 268, RTD civ. 1968. 355, obs. J . Chevallier : dualit d'offres
nique et le support papier . Le nouvel article 1108-1 du inconciliables).

avril 2007 - 11 - Rp. civ. Dalloz


67. La volont manifeste sera , par ailleurs, bien souvent, les conditions convenues (clause d'intgralit), les dclarations,
globale ; elle aura, pour la plupart des clauses de l'acte, t engagements ou accords antrieurs que ne renferme pas l'crit
mise en forme par un tiers, notamment un notaire (J. CARBON- ne s'intgrent pas au contrat. (2) La clause d'intgralit qui
NIER, Droit civil , t. 4 , Les obligations, 22 6 d. 2000, PUF, rd. n'a pas t l'objet d'une ngociation individuelle fait seulement
coll. Q uadrige, t. 2 , 2004, n 30 ; E.-S . DE LA MARNIERRE, prsumer que les parties entendaient que leurs dclarations,
Q uelques observations sur la pratique contractuelle comme engagements ou accords antrieurs ne s'intgrent pas au
source de droit positif, JCP 1957. 1. 1376 ; J. BOULANGER, contrat. La prsente rgle ne peut tre exclue ou restreinte.
Volont relle et volont dclare, in Mlanges Baron Louis (3) Les dclarations antrieures des parties peuvent servir
Frdricq , 1966 , E. Story-Scientia, p. 199 et s.). Le phnomne l'interprtation du contrat. La prsente rgle ne peut tre
sera sans incidence , pourvu que la traduction demeure fidle. exclue ou restreinte que par une clause objet d'une ngociation
individuelle. (4) Les dclarations ou le comportement de l'une
68. Plus gnralement, il se peut qu'il existe un conflit entre des parties peuvent l'empcher de se prvaloir d'une clause
volont interne et volont dclare. La thorie de l'autonomie d'intgralit si l'autre partie s'est fonde raisonnablement sur
de la volont, traditionnellement reue en France, conduirait eux (V. D. VELARDOCCHIO, Commentaire de l'article 2 :
faire prvaloir, dans tous les cas, la volont interne. Au 105 PDEC (Clauses d'intgralit], in C. PRIETO [sous la dir.
contraire, le droit allemand (BGB , 116 et s.) et certaines de], Regards croiss .. .. op. cit. ; E. RAWACH, La porte des
doctrines modernes, dans un souci de scurit, s'attachent clauses tendant exclure le rle des documents prcontractuels
la seule vo lont dclare. Cette dernire thse fut ardemment dans l'interprtation du contrat, D. 2001, chron. 223 ; M . LA-
dfendue en France par R. SALEILLES (De la dclaration de MOUREUX, La clause d'intgralit en droit franais, anglais et
volont . Contribution l'tude de l'acte juridique dans le code amricain , RLDC 2007/2, p. 75).
civil allemand , 1909). La ralit est beaucoup plus nuance et le
droit positif ne retient formellement aucune de ces conceptions 72. Enfin, le projet Lando prcise, dans son article 2 :106, que :
(A . RIEG, Le rle de la volont dans l'acte juridique en droit (1) La clause d'un contrat crit qui stipule que toute modification
civil franais et allemand, thse, Strasbourg, 1961, LGDJ ; ou rsiliation amiable sera faite par crit fait seulement prsumer
J. CHABAS, La dclaration de volont en droit civil franais, que l'accord tendant modifier ou rsilier le contrat n'est juridi-
thse, Paris, 1931 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, quement obligatoire que s'il est fait par crit. (2) Les dclarations
op. cit., n 93 ; J . GHESTIN, op. cit., ns 385 et s. ; J. FLOUR, ou le comportement de l'une des parties peuvent l'empcher de
J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit.; P. MALAURIE, L. AYNS se prvaloir de cette clause si l'autre partie s'est fonde raison-
et P. STOFFEL-M UNCK, op. cit., n 749 ; G . MARTY et P. RAY- nablement sur eux (V. E. PUTMAN, Commentaire de l'article 2 :
NAUD , op. cit., n 104 ; H., L. et J. MAZEAUD et F. CHABAS, 106 PDEC [Modifications par crit], in C. PRIETO [sous la dir.
op. cit., t. 2, 1er vol. , n 129 ; B. STARCK, H. ROLAND et de], Regards croiss . .. , op. cit.).
L. BOYER, op. cit. , ns 154 et s. ; M. FABRE-MAGNAN, op.
cit., n 96 ; J.-J . BIENVENU , De la volont interne la volont
dclare : un moment de la doctrine franaise, Droits 1999/28, SECTION 2
p. 3 ; M. PDAMON, Le contrat en droit allemand, 2e d., 2004,
LGDJ , not. p. 26). Offre.

73. Le code civil n'a pas dfini l'offre ; ce sont la doctrine et


69. La scurit juridique conduit faire prvaloir la volont d- la jurisprudence qui ont dgag la notion et en ont prcis les
clare lorsque la discordance avec la volont relle ne peut tre caractres. Dans son acception la plus large, l'offre est une
tablie. Au contraire, si la preuve de la volont relle peut tre proposition de contracter. Encore faut-il, cependant, pour m-
rapporte , cette dernire prvaudra car la dclaration de volont
riter son nom et rpondre pleinement sa qualification juridique,
ne repose alors sur aucun vouloir interne effectif. Celui qui, par
que cette proposition prsente un certain nombre de caractris-
sa faute, a fait une dclaration diffrente de sa volont relle doit tiques. Adfaut, il n'y aurait qu'une simple proposition d'entrer
rparer le prjudice ventuellement subi par celui qui, de bonne en pourparlers ou, encore, un appel d'offres.
foi, a cru en la dclaration de volont de son partenaire (comp.
A. CHIREZ, De la confiance en droit contractuel, thse, Nice,
74. De son ct, l'article 14-1 de la Convention de Vienne des
1977).
Nations unies du 11 avril 1980, sur la vente internationale de mar-
chandises (Rev. crit. DIP 1981 . 383, applicable en France de-
70. Le projet Lando retient spcialement le cas des clauses qui puis le 1er janvier 1988), prcise qu' une proposition de conclure
n'ont pas t l'objet d'une ngociation individuelle. L'article 2 : un contrat adresse une ou plusieurs personnes dtermines
104(1) prvoit que : Les clauses d'un contrat qui n'ont pas t constitue une offre si elle est suffisamment prcise et si elle in-
l'objet d'une ngociation individuelle ne peuvent tre invoques dique la volont de son auteur d'tre li en cas d'acceptation
l'encontre d'une partie qui ne les connaissait pas que si la partie (V. HEUZ, La vente internationale de marchandises, Droit uni-
qui les invoque a pris des mesures raisonnables pour attirer sur forme, Trait des contrats [sous la dir. de J. Ghestin], 2000,
elles l'attention de l'autre avant la conclusion du contrat ou lors LGDJ, n5 162 et s.).
de cette conclusion . La suite de l'article (2) prcise que : La
simple rfrence faite une clause par un document contrac- 75. L'article 2 :201 du projet Lando prvoit que : (1) Une pro-
tuel n'attire pas sur elle de faon satisfaisante l'attention du co- position constitue une offre lorsque : (a) elle indique la volont
contractant, alors mme que ce dernier signe le document d'aboutir un contrat en cas d'acceptation, (b) elle renferme des
(V. O. VELARDOCCHIO, Commentaire de l'article 2 :104 PDEC conditions suffisamment prcises pour qu'un contrat soit form
(Clauses n'ayant pas t l'objet d'une ngociation individuelle], et (2) L'offre peut tre faite une ou plusieurs personnes dter-
in C. PRIETO (sous la dir. de], Regards croiss ... , op. cit.). mines ou au public (V. C. PRIETO, Commentaire de l'article
2 :201 PEDC [Offre], in C. PRIETO [sous la dir. de], Regards
71. Le projet Lando s'attache galement la porte de la croiss ... , op. cit.).
clause d'intgralit . L'article 2 : 105 prvoit que: (1) Si un
contrat crit contient une clause qui a t l'objet d'une ngocia- 76. L'article 1105-1 de l'avant-projet Catala dfinit l'offre comme
tion individuelle aux termes de laquelle l'crit renferme toutes un acte unilatral dterminant les lments essentiels du

Rp. civ. Dalloz - 12 - avril 2007


contrat que son auteur propose une personne dtermine ou 1er. - Prcision de l'offre.
Indtermine, et par lequel il exprime sa volont d'tre li en
cas d'acceptation .
82. . Une proposition ne constitue une offre que si elle est
77. La loi n 2004-575 du 21 juin 2004, pour la confiance dans suffisamment prcise. Selon l'article 14-1 de la Convention de
l'conomie numrique, a dfini les conditions de l'offre effectue Vienne (prc. supra, n 74), une proposition est suffisamment
par voie lectronique (aujourd'hui, C . civ., art. 1369-4 1369-6 ; prcise lorsqu'elle dsigne les marchandises et, expressment
Ord. n 2005-674 du 16 juin 2005). Ces conditions s'imposent ou implicitement, fixe la quantit et le prix ou donne des indica-
tions permettant de les dterminer (V. HEUZ, op. cit., nos 163
ceux qui exercent l'activit de commerce lectronique. Lorsque et s. ).
l'offrant agit titre professionnel, pour proposer la fourniture de
biens ou de prestations de services, il doit mettre disposition
de ses cocontractants ventuels les conditions contractuelles 83. Le droit interne franais retient une ide semblable. L'offre
applicables d'une manire qui permette leur conservation et leur doit comporter les lments essentiels du contrat projet. Selon
repro_d uction (C. civ., art. 1389-4, al. 1er). L'offre doit, en outre, la formule de POTHIER (op. cit., n 6), les lments essentiels
mentionner : 1 Les diffrentes tapes suivre pour conclure sont ceux qui impriment un contrat sa coloration propre et en
le contrat par voie lectronique ; 2 Les moyens techniques per- l'absence desquels ce dernier ne peut tre caractris (Comp.
mettant l'utilisateur, avant la conclusion du contrat, d'identifier J.-L. AUBERT, Notion et rle de l'offre et de l'acceptation dans la
les erreurs commises dans la saisie des donnes et de les cor- formation du contrat, thse, Paris, 1970, LGDJ, n 52 ; F. TER-
riger ; 3 Les langues proposes pour la conclusion du contrat ; R, P. SIM LER et Y. LEQUETTE, op. cit., n 108 ; P. MALAURIE,
4 En cas d'archivage du contrat, les modalits de cet archivage L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 465 ; J. FLOUR,
par l'auteur de l'offre et les conditions d'accs au contrat archi- J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 132 ; G. MARTY et
v ; 5 Les moyens de consulter par voie lectronique les rgles P. RAYNAUD, op. cit., n 109 ; H., L. et J. MAZEAUD et F. CHA-
professionnelles et commerciales auxquelles l'auteur de l'offre BAS, op. cit., t. 2, 1er vol., ns 131 et s.; J. GHESTIN , op. cit.,
entend, le cas chant, se soumettre . La loi n'ayant prvu au- ns 291 et s. ; A. BNABENT, op. cit., ns 57 et s. ; C. LARROU-
cune sanction du dfaut d'information, il conviendra, en ce cas, MET, op. cit., nos 237 et s. ; P. MALINVAUD, op. cit., n 112 ;
de se rfrer au droit commun (P. MALINVAUD, op. cit., n 136; M. FABRE-MAGNAN, op. cit., n 88 ; sur les documents publici-
J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., ns 138-1 et taires, V. not. J. GHESTIN, op. cit., ns 412 ets.; F. LABARTHE,
140- 1 ; J. BEAUCHARD, L'offre dans le commerce lectron ique, La notion de document contractuel, thse, Paris 1, 1993, ns 115
in H. CAUSSE [sous la dir. de], Le contrat lectronique, 2005, et s. ; D. AUDIC, Les fonctions du document en droit priv, prf.
LGDJ, p. 35). Ph. Delebecque, 2004, LGDJ ; V. infra, n 99).

78. La mise disposition de ces informations ne s'impose pas 84. Lorsqu'il s'agit de contrat ayant pour objet un change de
toujours. En effet, l'article 1369-6 du code civil dispose qu' il est biens ou de services, ce sont en principe les termes mmes de
fait exception aux obligations vises du 1 5 de l'article 1369-1 l'change qui sont essentiels. Ainsi ne conoit-on pas une offre
[... ] pour les contrats de fourniture de biens ou de prestation de de vente sans que la chose et le prix y figurent (Cass. 3e civ.
services qui sont conclus exclusivement par change de cour- 13 juin 1972, Bull. civ. 111, n 392; Cass. 1re civ. 23 mai 1979,
riers lectroniques . Il s'agit l d'une application pure et simple D. 1979, IR 488 ; Cass. corn. 9 mai 1961 , Bull. civ. Ill , n 197;
de la directive prcite qui, dans son considrant 18, exclut du Cass. req. 24 avr. 1929, OH 1929. 283). La rgle s'applique
champ des services de communication en ligne l'utilisation du videmment la promesse unilatrale de vente : dfaut de
courrier lectronique[... ] par des personnes physiques agissant toute indication de prix dans l'crit rdig par le propritaire d'un
des fins qui n'entrent pas dans le cadre de leurs activits com- immeuble, la proposition de ce dernier ne peut s'analyser qu'en
merciales ou professionnelles, y compri s leur utilisation pour la une invitation pourparlers (CA Paris, 29 janv. 1996, Dalloz
conclusion de contrats entre ces personnes . Le mme ar- affaires 1996. 389, Defrnois 1996. 1360, obs. O. Mazeaud).
ticle 1369-6 ajoute : Il peut, en outre, tre drog aux dispo-
sitions (.. .) des 1 5 de l'article 1369-1 dans les conventions 85. C'est la solution qu'appelle l'article 1583 du code civil, qui
conclues entre professionnels . prcise que l'accord sur la chose et sur le prix suffit former le
contrat. De mme, pour le bail, l'offre doit mentionner la chose
79. Dans la mesure o le contrat lectronique ralise une vente loue, le montant du loyer et la date d'entre en jouissance
distance , il conviendra de combiner ces dispositions avec (Cass. 1re civ. 14 dc. 1960, Bull. civ. 1, n 543 ; Cass. 3e civ.
celles de l'article L. 121 -18 du code de la consommation. 27 juin 1973, ibid. Ill, n 446; 12janv. 1978, Gaz. Pal. 1978. 1.
somm. 163; CA Toulouse , 21 fvr. 1984, RTD civ. 1984. 706,
80. L'alina 2 de l'article 1369-5 du code civil impose l'auteur obs. J. Mestre; comp. Cass. req. 12 nov. 1889, OP 1890. 1.
de l'offre d' accuser rception sans dlai injustifi et par voie 33). Il a t jug que l'offre adresse une comdienne doit
lectronique de la commande qui lui a t( ... ) adresse. Il est contenir, notamment, l'indication du montant de la rmunration
fait exception cette obligation pour les contrats de fourniture propose (CA Paris, 13 dc. 1984, RTD civ. 1986. 97, obs.
de biens ou de prestation de services qui sont conclus exclu- J. Mestre). Dans les contrats de distribution, la Cour de cas-
sivement par change de courriers lectroniques . Il peut, en sation a prcis que la clause d'exclusivit territoriale tait de
outre, y tre drog dans les conventions conclues entre profes- l'essence du contrat de concession commerciale, mais non de
sionnels (C. civ., art. 1369-6 ; V. infra, n 78). celle du contrat de franchise (Cass. corn. 9 nov. 1993, Contrats,
conc., consom . 1994, comm. 23, obs. L. Leveneur). Les juges
du fond dcident par une apprciation souveraine que la lettre
ART. 1er. - NOTION. d'une socit, accompagne du document contractuel adress
un commerant, constituait une offre prcise, complte et
81. Dans son tat actuel (et sous rserve de la prcision conte- ferme dont l'acceptation par le commerant tait tablie par
nue dans l'avant-projet Catala quant la nature d'acte unilatral la signature qu'il avait appose sous ce contrat sans aucune
de l'offre), le droit interne franais correspond assez sensible- rserve et avant toute rtractation de l'offre (Cass. corn. 29 juin
ment aux prcdentes dfinitions. La proposition doit tre telle 1993, n 91 -20.380, Bull. civ. IV, n 271 ). En revanche, une
que son acceptation suffise former le contrat. simple demande d'information sur les intentions d'une socit

avril 2007 - 13 - Rp. civ. Dalloz


P. RAYNAUD, op. cd..,~ 100; H., L J. 11.:l<Q.~.uv
BAS. op. cil. , t 2, 1.. vot, ~ 1~ ; C, LAl~vu,~
ne- 238 et s . ; A B ~ . op. ciL, tP 57 ; P, lmMII.H-J'
op. ctt., l'fl& 11 2 et s. ; . F , op.
Aussi bteo ne doit-et5e pas r o r ~ de poc,-
tioo, mais, au nua:re, m~ lai ~ ~
li en cas <faepta:on - (Cau. wrn. , ~ 1~. , rl,
IV, n 74, O. 1001. soovn. 317, JA.. , JOP 1~-
11. 21583, note B. Gross. RTD en, 1999, ~ . oo.. , J, e,
RID corn. 1990. 627. o. 8 . ~ . O...!~ 1~, Uf>,
n 13, obs. J .-L Aubert ; romp. ~ de V. ..,, art. 14'1,
prc. supra, rf' 74 ; Prcje; l.ando, a 2 ~ . P'c, 'f)f8,
no 75 ; Avant-projet Catala, art. 11~1, P'c, WfJ/'8 , t(;! 76), La
chambre commeTcia!e a pos ~ a p,-~ d!n , ~
eotre comrneran1s maJS sa porte est ~; (,JA.. ~ .
obs. prc. et B. GROSS, ~ prc.; pool' cAtfe d'adlat.
V. Cass. 3e civ. 9 mai 2001 , Defrnos 2001. 1051, Clb:>, E. Sa-
vaux).

90. C'est dire que ne sera pas ~ e mrne te<,ne Ja pro-


position qui contiendtrit une rs6rlle ~ ta ,
t}artl. I' 1-tlote 2 : 103 du projet Lando prcise que : de rtractation. Aalsi, ne consruett1 pas 6eg es, ,..as de
rd sl ufns nt si cas tennes : (a) ont t dfinis srmpfes invitations enttei- en pouspes1ers ,;, p r ~ns
dont rauteuJ se rserve ta facu"'.. d';qef SOll cooon:radant.. H
pourra s'agir d'une rserve eq,f'es5e d'agrm6nt :ae que Ge
qui indique que la proposition est : ~ coof..-ma!loo ~. le
vendeur consavant. paT exemple, ta ~ . aprs ta signa-
ture de f acheteur. de notifier son refus, oo subordoonant son
engagement la signature du ~ ~~ remrepnse
(B. GROSS, La forma1ion des vernes commers ~
confirmation, in tanges R ~ 1984, LGDJ. p, 433 et s ,),
On y a vu une ronditioo potesiajjve rendant oole la tota1 du
contrat (Cass. corn. 9 dc. 1980, c:iv. rv, r() 421, o. 1981,
88. 1.. a r d prlslcrn de l'offre dpendra en grande par- IR 441, obs. B. Audit ; V. J . GHESTI , op. eU oc. cit.), En rait,
ti d I n tu du contrat el de l'intention des parties. Il existe l'offre est cfJSquafffie, rameur ayant indiqu qili ne se consid-
n ft t d cont ts o rusage n'est pas de fixer le prix prala- rerait pas comme en cas d " ~ Use produiab's une
bl m 11t, ln I de l'entreprise et du mandat (Cass. req. 19 mai vritabte inversion du systeme : par ta rserve de ragrment.
1 30. G . P 1. 1930. 2. 145 ; pour la fixation des honoraires c'est le desna1aire de ta proposioon de oon:tracter qui dewent
(d'un oon Il JurldlqueJ, V., par ex. Cass. 1re civ. 19 juin 1990, poUicitam (e qui. verrtueflemen1, pourra rvoquer son offre :
nCJ 8920.2 . Bull. clv. I, n 170, Defrnois 1991 . 358, n 14, Cass. com. 6 mars 1990, prc.; comp. cass. com. 29 juin
ob . J.-1... Aub rt : 23 oct. 1979, Bull. civ. 1, n 252 ; pour la 1993, n 91-20.380, civ. IV. rfJ 271),
nx lion d I rtimunrtillon d'un artiste peintre, V. Cass. corn.
24 nov. 19 3, 11 91 18.650, Contrats, cane., consom. 1994, 91 . Ne constitue pas non plus une offre ferme la proposition
oomrn. 20. ob . L. Leveneur : J. GHESTIN, op. cit., n 293 ; (adresse au public) de conclure un contrat dont la nature im-
, T FU~a. P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cit., n05 109, 287 et plique la considration dtem1inan1e de ta pen;onne, La rserve
.). O n un oontrol d' ssurance, 11 a t admis qu'tait suffisam- de f intuitus personae est aJors implicite: ce sera. notamment.
m nl pr ol pour constituer une polllcltation la proposition d'un le cas des offres d'emploi. de location ou, encore, de cr<fit (CA
bijoutl r, d Iront modifier le plafond de la garantie d'assurance Lyon, 16 mai 1928, OP 1928. 2.. 197, note P. Voirin ; CA Tou-
oontr I vol, pul QUOI' ssur dclarait accepter par avance la louse, 21 fvr. 1984, RTD civ. 1984. 706, obs. J . Mesue ; poor
pflm f mol11 '11 vt, possible (Cass. 1re clv. 21 mai 1990, une offre de adi V. Cass. corn. 3 1 janv, 1966, Bu , civ.
Bull. olv. 1, n 111 ,o. 1990, IR 147, RTD clv. 1990. 464, obs. Ill, n 64, O. 1966. 537, no1e M. ~ et J.-L Rives-Lange).
J. M atr ; V. g 1. Cass. 1re clv. 5 nov. 1974, Bull. civ. 1, L'annonceur ne saura tre li par ta premif"e rponse favo-
no 289: pour i oontrat-s-cadres, V. Cass. ass. pln. 1 dc. rable, car, ici encore, il ne s'agit que d'une offre d'acptation.
1 , 4 rrl , O. 1996. 16, concl. M. Jol et note L. Ayns,
JCP 1996. Il. 22565, note J. Ghestln, RTD clv. 1996. 153, obs. 92. En revanche, lorsqu'une offre pubique de vente de terrain
J, M lr Contrats, conc., consom. 1996, chron. 1, par L. Le- btir ne comporte aucune restriction, rauteur de rottre (une
v n ur, Or. t p trlmolne, fvr. 1996, p. 82, obs. P. Chauvel ; commune) ne saUl'ait prtendre, pour contester une acquisition,
J, FLOUR, J.L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit. nos 237 et qu'il avait loti et mis en vente le terrain dans le but de fixer sur
2371). son territoire de nouveaux habitants (Cass. Je av.
1 juil, 1998,
n 96-20.605, Bul. civ. 1, rf' 153, Defrnois 1998, 1406, obs.
2. - Fennet de l'offre. Ph. Delebecque).

H . Ur, proposition de contracter ne constitue une offre vritable 93. Toute rserve n'emporte cependant pas (fisquaificatio de
qu d n I mesure o sa seule acceptation suffira former le l'offre en invita1ion entrer- en pourpar1ers. On a propos na-
oontr l (P. MALAURIS, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. gure, en doctrine, de <fJSmgr les rserves relatives, oppo-
oit.. no 466 : J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., sables certains seuJement. et les rserves absolues, oppo-
n<* 132 t s. ; J. GHESTIN, op. clt., n 295 ; F. TERR, P. SIM- sables tous. tes premires seules entranant une inversion des
L R t Y. LEQUETIE, op. cit.1 nos 108 et s. ; G. MARTY et rles de l'offrant et de racpt.ant (J.-L AUBERT. thse prc.

Clv. 0 IIO.t - 14 -
nos 41 et s. ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., J. Mestre, Contrats, conc., consom. 1997, comm. 177, obs.
no 135). Il semble prfrable de rechercher si la rserve laisse L. Leveneur ; pour la mention, sur le plan de masse et le plan
l'offrant la possibilit de se dgager arbitrairement, seu le cette de commercialisation, d'espaces verts situs en bordure de la
facult emportant dnaturation. Demeurerait une offre vritable parcelle vendue, Cass. 3e civ. 17 juill. 1997, n 95-19.166,
la proposition assortie d'une rserve dfinie de manire suffi- Bull. civ. Ill , n 174, RTD civ. 1998. 363, obs. J. Mestre ;
samment objective pour permettre le contrle judiciaire de sa comp., au contraire , pour une plaquette publicitaire vantant
mise en uvre (J. GHESTIN, op. et /oc. cit.). l'environnement commercial des boutiques et comportant un
dessin non contractuel prsentant la perspective intrieure
94. Ainsi l'offre faite jusqu' puisement des stocks est- du centre commercial, Cass. 3e civ. 17 juill. 1996, n 94-17.810,
elle, incontestablement, une offre vritable, la volont de l'offrant Bull. civ. Ill , n 197, O. 1997, somm. 342, obs. O. Tournafond,
tant trangre la ralisation de la condition rserve. cet Contrats, conc., consom . 1997, comm. 4 , obs. L. Leveneur,
gard , l'article 2 :201(3) du projet Lando prcise que : La pro- Dr. et patrimoine, oct. 1996, p. 76, obs. P. Chauvel). Il a t jug
position faite, par un fournisseur professionnel, dans une publici- que si les annonces publicitaires et l'offre d'achat mentionnaient
t ou un catalogue ou du fait de l'exposition de marchandises, de l'existence d'une terrasse, mais que ni la promesse de vente, ni
procurer des biens ou services un prix fi x, est cense consti- l'acte de vente signs ultrieurement ne comportaient aucune
tuer une offre de vendre ou de procurer les services ce prix jus- allusion l'existence et l'utilisation de celle-ci, la terrasse
qu' puisement du stock de marchandises ou des possibilits tait exclue du champ contractuel (Cass. 3e civ. 9 mai 2001,
de rendre le service (V. C. PRIETO, Commentaire de l'article n 99-16.540, Oefrnois 2001. 1125, obs. Chr. Atias).
2 :201 PEDC, in C. PRIETO [sous la dir. de]. Regards croiss ....
op. cit.). 100. Par ailleurs, l'expression de l'offre peut revtir des formes
plus rudimentaires. Ainsi en est-il : de l'exposition d'une mar-
95. A fortiori n'y a-t-il aucune place pour l'arbitraire de la volon- chandise l'talage avec indication du prix (T. corn. Seine,
t de l'offrant lorsque la ralisation de la condition dpend de 5 janv. 1869, OP 1869. 3. 14 ; comp. T. corn. Seine, 28 mai
la seule volont du destinataire de l'offre. Tel est le cas de la 1921 , OP 1923. 2. 152) ; du stationnement d'un taxi dans un
lettre par laquelle un fabricant propose un concessionnaire un emplacement rserv, gaine du compteur non mise et chauffeur
nouveau contrat sous rserve qu'il s'engage cesser la repr- au volant (Cass. Fe civ. 2 dc. 1969, Bull. civ. 1, n 381 ,
sentation d'une marque concurrente (Cass. corn. 4 juin 1980, O. 1970. 104, note G. C.-M ., Gaz. Pal. 1970. 1. 162, note O. S.,
Bull. civ. IV, n 240). RTD civ. 1970. 589, obs. G. Cornu ; V. gal. CA Grenoble,
14 avr. 1958, O. 1958. 414, note R. Rodire ; T. paix Paris,
96. Enfin, l'offre ne peut tre considre comme ferme lors- 5 janv. 1882, OP 1882. 3. 110).
qu'elle est quivoque, amphibologique. C'est le cas de l'offrant
qui adresse en mme temps plusieurs offres inconciliables au
4. - Destinataire de l'offre.
destinataire auquel, pourtant, la facult de choix n'a pas t
confre (Cass. 1re civ. 18 juill. 1967, Bull. civ. 1, n 268, RTD
101 . L'offre peut tre adresse soit une ou plusieurs personnes
civ. 1968. 355, obs. J. Chevallier; J. GHESTIN , op. cit. , n 296).
dtermines, soit au public (ainsi, la suite de l'talage avec in-
dication du prix, par des affiches, catalogues, annonces, etc.).
3. - Extriorisation de l'offre. Dans ce dernier cas, il s'agit d' offres collectives (J. CAR-
BONNIER, op. cit., t. 4, n 35). On doit considrer que l'offre est
97. Malgr la prminence que l'on s'accorde reconnatre, en faite au public, mme si , en fait, elle est adresse nominative-
droit franais, la volont interne, l'offre doit tre extriorise, ment, un trs grand nombre de personnes, identifies grce
afin d'tre porte la connaissance d'autrui. De cela rsulte leur recensement sur un fichier, par exemple (J. GHESTIN, op.
que l'on conoit difficilement qu'une offre puisse tre tacite. En cit., n 297 ; J.-L. AUBERT, thse prc., n 33 ; contra : A. VIA-
ralit, une offre est toujours expresse, au sens tymologique, LARD, L'offre publique de contrat, RTD civ. 1971. 750). L'offre
parce qu'exprime (J. CARBON NIER, op. cit., t. 4 , n 35; P. MA- peut encore tre adresse au public .. . l'exception de cer-
LAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 467 ; tains : ainsi, un revendeur professionnel ne saurait acheter une
comp. F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., n 113 ; grande quantit de marchandises lors de l'offre promotionnelle
G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 109 ; H., L. et J. MA- faite par un supermarch, naturellement destine sa clientle
ZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol., n 131; C. LARROU- de consommateurs (CA Paris, 2 mars 1992, O. 1994. 171, obs.
MET, op. cit., n 244 ; A. BNABENT, op. cit., n 58 ; J. FLOUR, Ch. Gavalda et C. Lucas de Leyssac ; comp. Cass. corn. 3 dc.
J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 137, P. MALINVAUD, 2003, JCP 2004. Il. 10181 , note J.-C. Serna).
op. cit., n 116 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cit. , n 88 ; J.-L. AU-
BERT, thse prc., n 31 ; B. FAGES, thse prc. supra, n 50 , 102. En gnral, la distinction n'a gure d'incidence, car la Cour
n05 38 et s.). de cassation pose en principe que l'offre faite au public lie le
pollicitant l'gard du premier acceptant dans les mmes condi-
98. Naturellement, les modes d'expression de l'offre peuvent tions que l'offre faite personne dtermine (Cass. 3e civ.
tre fort divers : ils recouvrent videmment les diffrentes formes 28 nov. 1968, Bull. civ. Ill, n 507, JCP 1969. Il. 15797, Gaz.
d'crit (lettre, catalogue, affiche, annonce, message transmis par Pal. 1969. 1. 95, RTD civ. 1969. 348, obs. G. Cornu, et 555, obs.
tlgramme, tlcopie ou courrier lectronique) ou de dclara- Y. Loussouarn ; 13 juin 1972, O. 1973, somm. 88 ; 12 fvr. 1975,
tion verbale. Aucune forme spciale n'est exige, l'essentiel r- Bull. civ. 111, n 60; J. FLOUR, J.- L. AUBERT et E. SAVAUX, op.
sidant dans l'intention de porter une proposition de contracter cit., n 138 ; P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK,
la connaissance d'autrui. op. cit., n 468 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit.,
n 114 ; J. GHESTIN, op. cit., n 297; C. LARROUMET, op. cit.,
99. Certains documents publicitaires pourront, parfois, tre n 245; P. MALINVAUD, op. cit., n 116 ; M. FABRE-MAGNAN,
considrs comme participant l'offre et liant, comme tels, le op. cit., n 88 ; A. BNABENT, op. cit., n 58 ; M. PLANIOL et
pollicitant (V. ainsi, pour la garantie que les chques libells G. RIPERT, op. cit. , t. 6, n 106).
au moyen d'une machine taient infalsifiables, Cass. corn.
17 juin 1997, n 95-11 .164, Bull. civ. IV, n 195, O. 1998. 248, 103. L'article 14-2 de la Convention de Vienne (prc. supra,
note G. Pignarre et G. Paisant, RTD civ. 1998. 363, obs. n 74) dispose cet gard qu' une proposition adresse des

a vril 2007 - 15 - Rp. civ. Dalloz


personnes Indtermines est considre seulement comme une engag par elle tant qu'elle est accessible par voie lectronique
i~~tati~n. l'~ffre. moins que la personne qui a fait la propo- de son fait . L'offre est ainsi caduque ds lors que le profes-
s1t1on n att clairement indiqu le contraire (V. HEUZ op. cit. sionnel l'a retire de son site, mme si, pour des raisons tech-
n 175). ' ' niques indpendantes de son fait, cette offre demeure acces-
sible. Nanmoins, le professionnel n'est pas libre de retirer son
104. Le projet Lando (art. 2 :201 (2)) et l'avant-projet Catala offre tout moment. Le contrat lectronique est galement sou-
(art.-~105-1 ), au contraire, n'oprent pas cette distinction et, de mis la rglementation de la vente distance : l'article L. 12 1-18
maniere classique, traitent galement l'offre personne dtermi- du code de la consommation impose que l'offre de contrat men-
ne et l'offre au public, ou personne indtermine (V. supra, tionne : ... 5 La dure de validit de l'offre ... (V. J. FLOUR,
nos 75 et 76).
J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 140-1 ; P. MALINVAUD ,
105._On s'accorde videmment admettre que la rgle gnrale
op. cit., nos 136 et s. ; J. BEAUCHARD, article prc. [supra,
reoit exception, d'une part, lorsque l'offrant s'est rserv la fa- n 77], spc. p. 37 et s.).
cult d'agrer son cocontractant (ce qui entranera d'ailleurs, plu- 112. En dehors de toute obligation lgale, le pollicitant peut
tt, une disqualification de l'offre en proposition d'entrer en pour-
lui-mme fixer expressment un dlai, soit directement en pr-
~rlers ;_ V. supra, nos 89 et s.), d'autre part, et surtout, lorsque cisant une dure (en jours, semaines, voire mois) ou une date,
I offre faite au public concerne un contrat normalement conclu soit indirectement, si le temps du maintien rsulte clairement de
e~ con~idration de la personne. L encore il s'agit, en ralit, l'offre : ainsi, en fixant un jour pour la visite de l'immeuble qu'il
d_une simple proposition, la rserve d'agrment tant alors impli- met en vente, le pollicitant s'engage-t-il maintenir l'offre jusqu'
cit_e (V. not. Cass. corn. 21 janv. 1966, O. 1966. 537, note M. Ca- cette date (Cass. 1re civ. 17 dc. 1958, D. 1959. 33, RTD civ.
bnllac et J.-L. Rives-Lange ; CA Lyon, 16 mai 1928, OP 1928.
1959. 336, obs. J. Carbonnier). On peut concevoir que la du-
2. 197, note P. Voirin ; CA Toulouse, 21 fvr. 1984, RTO civ. re du dlai soit elle-mme indtermine quoiqu'elle soit objec-
1984. 706, obs. J . Mestre).
tivement dterminable : ainsi, lorsque l'offre est faite jusqu'
puisement des stocks . Le dlai coul, l'offre est caduque
5. - Dure de l'offre. (V. infra, n 94 ).
106. L'offre peut tre assortie d'un dlai. La prcision est impor-
113. Si l'auteur de l'offre ne l'a assortie d'aucun dlai, la juris-
tante, car c'est elle qui, pour l'essentiel, commande le rgime
prudence dcide depuis plus d'un sicle que ladite offre ne sau-
juridique de l'offre.
rait valoir au-del d'un dlai raisonnable, c'est--dire du temps
107. Parfois , c'est la loi elle-mme qui impose le maintien de ncessaire pour que celui qui elle a t adresse examine la
l'offre. Ainsi, certaines dispositions contemporaines, protectrices proposition et y rponde (CA Paris, 12 juin 1869, DP 1870. 2.
du consommateur, outre qu'elles prvoient que l'offre mane n- 6 ; V. gal. Cass. req. 28 fvr. 1870, OP 1871 . 1. 61 ; 27 juin
cessairement du professionnel, prcisent qu'elle doit tre main- 1894, OP 1894. 1. 432 ; CA Paris, 5 fvr. 1910, DP 1913. 2. 1,
tenue pendant un certain dlai afin que le consommateur puisse note J. Valry ; Cass. 3e civ. 20 mai 1992, Bull. civ. Ill, n 164,
l'examiner et y rflchir. Par exemple, l'article 311 -8 du code de D. 1992, somm. 397, obs. J.-L. Aubert, O. 1993. 493, note G. Vi-
la consommation , relatif au contrat de crdit la consommation, rassamy, RTO civ. 1993. 345, obs. J. Mestre). L'existence et la
dispose que : La remise de l'offre oblige le prteur mainte- dure d'un tel dlai implicite sont apprcies souverainement par
nir les conditions qu'elle indique pendant une dure minimale de les juges du fond (Cass. 3e civ. 8 fvr. 1968, Bull. civ. Ill, n 52 ;
quinze jours compter de son mission . S'agissant du contrat 10 mai 1972, ibid. Ill, n 297, RTD civ. 1972. 773, obs. Y. Lous-
de crdit immobilier, ce dlai est de trente jours courant comp- souarn ; Cass. corn. 6 fvr. 1973, Bull. civ. IV, n 65 ; Cass.
ter de la rception (C. consom., art. L. 312-10, al. 1er). Voir, de 3e civ. 21 oct. 1975, ibid. Ill, n 302, D. 1976, IR 20 ; 25 mai 2005,
mme, le dlai de sept jours impos en matire d'enseignement n 03-19.411, ibid. Ill, n 117, D. 2005, panor. 2837, obs. S. Am-
distance (C. duc., art. L. 44-8). rani Mekki, JCP 2005. 1. 172, n 1, obs. P. Grosser, Contrats,
conc., consom. 2005, corn m. 166, obs. L. Leveneur, RTD civ.
108. Ce procd est parfois galement utilis dans les relations 2005. 772, obs. J. Mestre et B. Fages). Cette dure varie se-
des professionnels entre eux. V. ainsi l'article 1er, alina 3, de la lon les circonstances et dpend, notamment : ... de la volont
loi Doubin du 31 dcembre 1989 (C. corn., art. L. 330-3, al. 4), qui de l'offrant qui avait indiqu, par exemple, que l'offre devait tre
prvoit que celui qui se propose de conclure un contrat qui met accepte rapidement (Cass. 3e civ. 8 fvr. 1968, prc. : l'ac-
la disposition d'une autre personne un nom commercial, une ceptation formule trois mois plus tard est juge tardive), ... de
marque ou une enseigne tout en exigeant d'elle un engagement la nature du contrat (Cass. corn. 6 fvr. 1973, prc. : est juge
d 'exclusivit est tenu d'adresser cette personne un projet de tardive l'acceptation dans un dlai de quinze jours d'une offre de
contrat accompagn d'un document informatif vingt jours au cession de fonds de commerce ; Cass. 3e civ. 21 oct. 1975,
minimum avant la signature du contrat . prc.: est juge tardive l'acceptation neuf ans aprs la pollicita-
tion d'une offre de vente d'immeuble faite un locataire ; comp.
109. En ralit, plus que d'une offre proprement dite, il s'agit
CA Versailles, 28 fvr. 1992, Defrnois 1992. 1073, n 100,
ici, semble-t-il, d'une vritable promesse de contrat, accepte en
obs. J.-L. Aubert), ... des usages et de la possibilit d'une varia-
tant que telle, d'un vritable avant-contrat (P. MALAURIE, L. AY-
tion rapide des cours (V., par ex., CA Bordeaux, 29 janv. 1892,
NS et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., nos 442 et 523 ; P. CHAU-
DP 1892. 2. 390 : vin ; CA Lyon, 19 dc. 1917, S. 1918. 2.
VEL, thse prc., n05 1860 et s. ; V. infra, nos 209 et s., pour le
40 : huile ; V. , en doctrine, P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOF-
droit de repentir ). FEL-MUNCK, op. cit. , n 470 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LE-
110. L'article 1110-2 de l'avant-projetCatala prvoit que : Dans QUETTE, op. cit. , n 115 ; J . FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SA-
certaines conventions dtermines par la loi, le consentement VAUX, op. cit., n 139 ; J. GHESTIN, op. cit., nos 303 et s. ; H.,
ne devient dfinitif et irrvocable qu' l'expiration d'un dlai de L. et J. MAZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol. ; n 134 ;
rflexion [ ... ] Le dlai de rflexion est celui jusqu' l'expiration G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 112 ; C . LARROUMET,
duquel le destinataire de l'offre ne peut,consentir efficacement op. cit., n 239 ; P. MALINVAUD, op. cit. , n 118 ; M. FABRE-MA-
au contrat . GNAN, op. cit., n 88).

111. S'agissant du contrat lectronique, l'article 1369-4 du code 114. Dans un cas o l'offre de vente mentionnait qu'une rponse
civil (rd. L. 21 juin 2004) dispose que l'auteur d'une offre reste immdiate tait souhaite, il a t jug rcemment que l'offre

Rp. civ. Dalloz - 16 - avril 2007


comme Irrvocable et s'il a agi en consquence . Article 17 :
Une offre, mme Irrvocable , prend fin lorsque son rejet par-
vient l'auteur de l'offre (V. HEUZ, op. cit., n5 178 et s .).

121. L'article 2 :202 du projet Lando prvoit que : (1) L'offre


peut tre rvoque si la rvocation parvient son destinataire
avant que celui-ci n'ait expdi son acceptation ou, en cas d'ac-
ceptation du fait du comportement, avant que le contrat n'ait
t conclu en vertu des alinas (2) ou (3) de l'article 2 :105
6. - A utour d l'offre.
(V. C. PRIETO, Commentaire de l'article 2 :202 POCE [Rvoca-
115. L' uteur de l'offre n'est p s ncessalr ment celui qui est tion de l'offre), in C. PRIETO (sous la dir. de), Regards croiss .. . ,
l'origine du contrat pour avoir pris !'Initiative de la premire pro- op. clt.).
position, et cela, mme si elle tait suffisamment ferme el pr-
122. L'article 1105-2 de l'avant-projet Catala prvoit que :
cise pour constitu r une offre vritable. En effet, lorsque l'offre
fait l'objet d'une contre-proposition ou d'une acceptation assor-
L'offre peut tre librement rvoque tant qu'elle n'est pas
parvenue la connaissance de son destinataire ou si elle n'a
tie de rserve, les pourparlers se poursuivent. Par ailleurs, l'offre
pas t valablement accepte dans un dlai raisonnable .
primitive peut devenir caduque et les pourparlers reprendre ul-
trieurement (V. Cass. corn. 2 Juill. 1979, D. 1980, IR 225, obs. 123. Le principe s'applique incontestablement, et sans difficult,
B. Audit). Celui-l seul sera dit auteur de l'offre qui formule- dans le cas, marginal , o l'offre n'est pas encore parvenue la
ra la proposition accepte par son destinataire sans rserve ni connaissance de son destinataire au moment de la rtractation .
contre-proposition (J. GHESTIN , op. cit., n5 298 et s.). Le pollicltant pourra toujours interrompre la transmission , ou en-
116. De mme l'auteur de l'offre n'est-il pas ncessairement ce- core dmentir l'offre elle-mme par un moyen de communication
lui qui a rdig le contrat. Il suffit que le destinataire primitif ait plus rapide (J. GHESTIN, op. cit., n 303 ; J. FLOUR, J.-L. AU-
apport la proposition une modification , mme mineure, dter- BERT et E. SAVAUX, op. cit., n 139 ; F. TERR, P. SIMLER et
minante de son consentement, pour qu'il devienne auteur d'une Y. LEQUETTE, op. cit., n 118 ; H., L. et J. MAZEAUD et F. CHA
BAS, op. cit., t. 2, 1er vol., n 134 ).
offre nouvelle, laquelle doit tre accepte par le rdacteur du
projet initial. (V. infra, n 154, l'article 19-1 de la Convention de 124. La question est plus complexe lorsque - cas gnral -
Vienne et n 155, l'article 2 :208 du projet Lando). l'offre est parvenue son destinataire. Sans doute le principe de-
117. Parfois , la loi dsigne imprativement celui qui doit tre meure-t-il inchang, mais doctrine et jurisprudence s'accordent
considr comme auteur de l'offre. Ainsi pour le donateur pour y apporter des tempraments. L'offre, en effet, peut tre
(C. civ., art. 894) et le mandant (C. civ., art. 1894). assortie d'un dlai (exprs ou tacite ; V. supra, ns 106 et s.) au
cours duquel son maintien est ncessaire puisque l'acceptant
ventuel doit avoir le temps d'examiner la proposition qui lui est
ART. 2 . - R GIME. transmise, de se dcider et d'y rpondre.
118. L'effet essentiel de l'offre est de permettre la formation du 125. Dans le cas o un dlai a t prcis, directement ou indi-
contrat, de par sa concordance avec l'acceptation. Mais l'offre rectement (V. supra, ns 112 et s.), la rtractation de l'offre pen-
a, pour elle-mme, un rgime juridique qui lui est propre. dant le temps o elle et dO tre maintenue est fautive : si une
offre de vente peut, en principe, tre rtracte tant qu'elle n'a
1er. - Rtractation de l'offre. pas t accepte, il en est autrement au cas o celui de qui elle
119. Le principe est que, d'une manire gnrale, le pollicitant mane s'est expressment engag ne pas la retirer avant une
peut retirer son offre jusqu' l'acceptation : une offre tant In- certaine poque (Cass. 1re civ. 10 mai 1968, 2 arrts, Bull. civ.
suffisante pour lier par elle-mme celui qui l'a faite, elle peut, en Ill, n 209 ; V. dj Cass. 1'6 civ. 17 dc. 1958, prc. supra,
gnral, tre rtracte tant qu'elle n'a pas t accepte valable- n 112).
ment (Cass. civ. 3 fvr. 1919, OP 1923. 1. 126 ; V. dj 126. Lorsque aucun dlai n'a t prcis, il convient, semble-t-il,
Cass. civ. 21 dc. 1846, OP 1847. 1. 19 ; comp. Cass. 3 civ. d'oprer une distinction selon que l'offre a t faite au public ou
20 mars 1979, Bull. civ. Ill, n 72; Cass. 1re civ. 13 juin 1984, personne dtermine.
ibid. 1, n 193 ; CA Aix-en-Provence, 13janv. 1983, JCP 1984. Il.
20198, note F. Givord ; en doctrine, V. P. MALAURIE, l. AYNS 127. L'offre faite au public sans indication de dlai serait li-
et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 470; F. TERR, P. SIMLER brement rvocable (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-
et Y. LEQUETTE, op. cit., n 116 ; J. CARBONNIER, op. cit., t. 4, MUNCK, op. cit., n 470 ; J.-L. AUBERT, thse prc., p. 123 et
n 35 ; J. GHESTIN, op. cit., n 305 ; J. FLOUR, J .-L. AUBERT s. ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 140 ;
et E. SAVAUX, op. cit., n 139 et s.; H., L. et J. MAZEAUD et F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cit., n 116; P. MA-
F. CHABAS, op. cit., t. 2, 18 ' vol. , n 135 ; G. MARTY et P. RAY- LINVAUD, op. cit., n 118 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cit., n 89 ;
NAUD, op. cit., n5 111 et s. ; C. LARROUMET, op. cit., n 239 ; contra : J. GHESTIN, op. cit., n 312). Cette opinion rejoint l'ar-
A. BNABENT, op. cit., n 59; P. MALINVAUD, op. cit., n 118; ticle 14-2 de la Convention de Vienne, qui considre qu'il y a en
M. FABRE-MAGNAN, op. cit., n 89). ce cas simple invitation l'offre et non offre vritable (V. supra,
n 103 ). L'article 2 :202(2) du projet Lando dispose que : L'offre
120. L'article 15-2 de la Convention de Vienne (prc. supra, faite au public peut tre rvoque de la mme faon qu'elle avait
n 74) prvoit qu' une offre, mme si elle est irrvocable, peut t faite . Interprt a contrario, l'article 1105-4 de l'avant-projet
tre rtracte si la rtractation parvient au destinataire avant ou Catala laIsse penser que l'offre faite au public peut tre librement
en mme temps que l'offre . Les textes suivants prcisent : Ar- rvoque (V. infra, n 132).
ticle 16-1 Jusqu' ce qu'un contrat ait t conclu, une offre peut
tre rvoque si la rvocation parvient au destinataire avant que 128. Selon la jurisprudence, cependant, un dlai raison-
celui-ci ait expdi son acceptation - 2 Cependant, une offre ne nable , moral , doit toujours tre laiss au destinataire de
peut tre rvoque : a) Si elle indique, en fixant un dlai dtermi- l'offre (V. supra, ns 113 et 119). En gnral, ce dlai est trs
n pour l'acceptation, ou autrement, qu'elle est irrvocable, ou bref, surtout en matire commerciale, afin de respecter les
b) S'il tait raisonnable pour le destinataire de considrer l'offre impratifs de clrit des transactions. C'est son expiration

avril 2007 Rp. civ. Dalloz


17 -
que pourra s'exercer librement le droit de rvocation. Sa dure prc. supra, n 125; comp. CA Paris, 15 mars 1979, JCP 1979.
est laisse l'apprciation souveraine des juges du fond (Cass. IV. 349 ; CA Aix-en-Provence, 15 mars 1984, Bull. Aix 1984,
req. 28 fvr. 1870, 27 juin 1894, Cass. 38 civ. 10 mai 1972, prc. n 3, RTD civ. 1985. 730, obs. J. Mestre). Il est acquis , par
supra, n 113 ; comp. CA Bordeaux, 17 janv. 1870, OP 1871 . ailleurs, qu'une simple offre assortie d'un dlai d'acceptation
2. 96 ; Cass. 1re civ. 17 dc. 1958, prc. supra, n 11 2 ; TGI peut servir de cause titre de ddommagement pour la
Pontoise, 7 avr. 1960, D. 1961, somm. 2). Lorsque la rtracta- perte de temps occasionne , une reconnaissance de dette
tion est possible, le pollicitant n'est pas oblig, pralablement, signe au profit de l'auteur de l'offre par celui qui ne l'avait pas
de faire notifier une mise en demeure son destinataire (Cass. accepte (Cass. 1re civ. 19 janv. 1977, Bull. civ. 1, n 36,
3e civ. 5 mai 1976, Bull. civ. Ill, n 191 , Defrnois 1977. 392, Defrnois 1977. 1243, n 77, obs. J.-L. Aubert, D. 1977. 593,
n 7, obs. J.-L. Aubert ; V. gal. CA Nancy, 14 juin 2000, JCP note J. Schmidt-Szalewski).
2002. IV. 1193).
132. Ces ides ont inspir les auteurs de l'avant-projet Catala.
129. La question du fondement de l'obligation de maintien de Sans la distinction prcdemment voque, l'offre y est, en effet,
l'.offre est assez controverse. On avance , en gnral, trois jus- dfinie comme un acte unilatral par l'article 1105-1 (V. supra,
tifications. n 76). L'article 1105-2 pose le principe de la libre rvocation de
l'offre tant qu'elle n'a pas t valablement accepte, mais l'ar-
130. La premire explication est la thorie de l'avant-contrat, ticle 1105-4 prcise : Cependant, lorsque l'offre adresse
qui avait t soutenue au XIX 8 sicle par DEMOLOMBE (Cours une personne dtermine comporte l'engagement de la mainte-
de code Napolon, t. 24, ns 63 et s.). On suppose, alors, que nir pendant un dlai prcis[... ] sa rvocation prmature[ .. .] ne
l'offre se dcompose en deux propositions, l'une, principale, por- peut empcher la formation du contrat .
tant sur le contrat projet lui-mme, l'autre, accessoire, relative
au dlai de rflexion. Ce serait cette dernire que le destinataire 133. De mme, mais sans prendre parti sur la nature de l'offre,
accepterait immdiatement, sans prjuger du sort qu'il rserve le projet Lando, qui admet aussi le principe de la rvocation de
la proposition principale. Ainsi, un avant-contrat se serait form l'offre, prcise que la rvocation est cependant sans effet :
(mme par le silence du destinataire) et l'obligation au maintien (a) si l'offre indique qu'elle tait irrvocable, (b) ou fixe un dlai
de l'offre aurait pour source un accord de volonts. La part d'ar- dtermin pour son acceptation, (c) ou si son destinataire tait
tifice contenue dans cette justification est assez vidente. Une raisonnablement fond la croire irrvocable et s'il a agi sur la
volont, au moins, est fictive : celle de l'acceptant ; les deux le foi de J'offre .
sont, si l'on suppose que l'offrant n'a prcis aucun dlai (V., pour
la critique, J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., 134. D'une manire plus classique, la suite de POTHIER (op.
n 141 ; J. GHESTIN, op. cit., n 306; F. TERR, P. SIMLER et cit., n 32), on retient souvent que le retrait de l'offre peut consti-
Y. LEQUETIE, op. cit., n 119 ; G. MARTY et P. RAYNAUD, op. tuer une faute, d'o rsultera un prjudice pour le destinataire
cit., n 113; V. cep. R. DEMOGUE, Des contrats provisoires, in (M. PLANIOL et G. RIPERT, op. cit., t. 6, n 132 ; G. MARTY
tudes H. Capitant, p. 159 et s.). On avance parfois, nanmoins, et P. RAYNAUD, op. cit., n 112). C'est l l'application pure et
que l'accord des volonts pourrait n'tre pas fictif: ... une offre simple de la responsabilit civile dlictuelle. On a object que
peut tre considre comme obligatoire pour celui qui la formule, cette explication consacrait un cercle vicieux, puisqu'il n'y aurait
mme avant l'acceptation de celui auquel elle est destine, ds de faute que s'il y a obligation, ce qui tait prcisment dmon-
lors qu'il rsulte d'un accord exprs ou tacite, mais indiscutable, trer (V. not. J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit.,
qu'elle a t formule pour tre maintenue pendant un dlai d- n 142). cela, on rpond que ce qui constitue la faute, ce n'est
termin (CA Colmar, 4 fvr. 1936 [motifs]. OH 1936. 187). pas le retrait de l'offre, en lui-mme, mais l'inconsquence qu'il
y a eu oprer ce retrait dans des conditions fautives (J. GHES-
131 . La deuxime explication propose fait appel l'existence. TIN, op. cit., n 310 ; F. TERR , P. SIMLER et Y. LEQUETIE,
dans certains cas, d'un engagement unilatral de volont op. cit., n 119). Aussi bien invoque-t-on parfois l'ide d'abus
et suppose, naturellement, que lui soit reconnue force obli- de droit (R. SALEILLES, De la responsabilit prcontractuelle,
gatoire (WORMS, De la dclaration unilatrale de volont propos d'une tude nouvelle sur la matire, RTD civ. 1907. 697 ;
considre comme source d'obligations, thse, Paris, 1891 ; J. MARTIN DE LA MOUTIE, L'acte juridique unilatral, thse,
M.-L. JZORCHE, L'avnement de l'engagement unilatral en Toulouse, 1949, ns 313 et s. ; A. RIEG, thse prc., n 448).
droit priv contemporain, 1995, PUAM ; P. JESTAZ, L'engage-
ment par volont unilatrale, in Les obligations en droit franais 135. La jurisprudence parat correspondre cette dernire ana-
et en droit belge, 1994, BruylanUDalloz, p. 3 et s.). La question lyse, sanctionnant par l'octroi de dommages-intrts le retrait
elle-mme est assez controverse en doctrine, mais l'application prmatur de l'offre (Cass. soc. 22 mars 1972, D. 1972. 468 ;
de l'engagement unilatral l'offre trouve d'ardents dfenseurs. Cass. 1re civ. 14 oct. 1959, Bull. civ. 1, n 413). On pourrait
Notamment, on avance que si, en gnral, l'offre est un simple concevoir que le juge, titre de rparation en nature, ordonne la
fait juridique, elle devient un vritable acte juridique (et plus conclusion force du contrat, mais les tribunaux ne sont ja-
prcisment un engagement unilatral de volont) lorsqu'elle mais alls jusque-l (sur l'apprciation du dlai raisonnable pen-
est adresse une personne dtermine, d'une part, et com- dant lequel l'offre doit tre maintenue sous peine d'engager la
porte, d'autre part, stipulation d'un dlai prcis. Le maintien de responsabilit civile de l'auteur de la rupture, V. infra, ns 138 et
J'offre pendant le dlai serait donc obligatoire pour le pollicitant s. ; comp. CA Paris, 14 janv. 1947, D. 1947. 171 ; CA Rennes,
et la rvocation inoprante : une acceptation intervenue ult- 8 juill. 1929, OH 1929. 548).
rieurement, mais avant l'expiration du dlai, formerait le contrat
(V., sur cette thorie dualiste de l'offre, J.-L. AUBERT, thse 2. - Caducit de l'offre.
prc., p. 123 et s. ; J . FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op.
cit., n 143 ; P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, 136. Lorsque l'offre est caduque, elle cesse de produire effet,
no 470; J. GHESTIN, op. cit., n 307; F. TERR, P. SIMLER indpendamment de toute manifestation de volont de l'offrant.
et Y. LEQUETIE, op. cit., ns 116 et s.; M. FABRE-MAGNAN, Cette caducit survient dans plusieurs hypothses.
op. cit., n 89). La jurisprudence, quant elle, n'a jamais
vritablement consacr cette ide, quoique plusieurs dcisions 137. La caducit de l'offre rsulte d'abord, d'une manire natu-
puissent tre invoques son appui (Cass. 1re civ. 17 dc. relle, de l'acceptation. Au-del de cette proposition d'vidence,
1958, prc. supra, n 112 ; Cass. 3e civ. 10 mai 1968, 2 arrts, pour que la question se pose, on doit supposer qu'une offre a t

Rp. civ. Dalloz - 18 - avril 2007


adresse simultanment plusieurs personnes, ou au public, revenue sa position classique (Cass. 3e civ. 10 mai 1989,
mais ne pouvait donner lieu qu' un seul contrat. La premire Bull. civ. Ill , n 109, D. 1990. 365, note G. Virassamy, et 1991 ,
acceptation rend l'offre caduque l'gard des autres acceptants somm. 31 7, obs. J.-L. Aubert, RTD civ. 1990. 69, obs. J. Mestre ;
ventuels (CA Paris, 5 fvr. 1910, OP 1913. 2. 1, note J. Valry). V. 0 .-R. MARTIN, L'esquisse contractuelle et la mort, D. 1993,
chron. 236). Plus rcemment, il a t dcid que le dcs du
138. L'offre est plus gnralement caduque par l'coulement pollicitant ne rendait pas l'offre caduque lorsque celle-ci tait as-
d'un certain dlai. La chose est vidente lorsque l'offrant a lui- sortie d'un dlai (Cass. 3e civ. 10 dc. 1997, n 95-1 6.461, Bull.
mme prcis le temps pendant lequel l'offre serait valable : il civ. Ill, n 223, Defrnois 1998. 336, obs. D. Mazeaud, O. 1999,
commettrait alors une faute en la retirant ; pass le temps in- somm. 9, obs. Ph. Brun ; V. F. TERR, P. SIMLER et Y. LE-
diqu, une acceptation serait inefficace (V. , par ex., TGI Paris, QUETTE, op. cit., ns 117 et s. ; P. MALAURIE, l. AYNS et
12 fvr. 1980, D. 1980, IR 261 , obs. J. Ghestin). En ce sens, le P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 471 ; J. GHESTIN, op. cit.,
dlai prcis s'impose l'auteur de l'offre et au destinataire ; son ns 315 et s. ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit.,
expiration rend l'offre caduque. Il a t jug que cette caducit ns 144 et s. ; P. MALINVAUD, op. cit., n 119 ; H., l. et J. MA-
pouvait frapper l'offre ds le lendemain (TGI Paris, 12 fvr. 1980, ZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol., n 135 ; B. STARCK,
prc. ; CA Lyon, 27 juin 1867, OP 1867. 2. 193, 2e esp.; V. gal. H. ROLAND et L. BOYER, op. cit., ns 53 et 67 ; A. BNABENT,
CA Bordeaux, 17 janv. 1870, OP 1871 . 2. 96 ; V. supra, ns 70 et op. cit., n 60; C. LARROUMET, op. cit., n 241 ; M. FABRE-MA-
s.). Lorsque l'offrant n'a pas prcis de dlai, on s'accorde re- GNAN, op. cit. , n 89).
connatre que l'offre peut contenir, implicitement, promesse d'un
dlai raisonnable, moral . dont la dure est souverainement 144. L'avant-projet Catala, aprs avoir pos le principe de la
apprcie par les juges du fond (V. supra, ns 106 et s.). caducit de l'offre en ces cas (V. supra, n 141 ), prcise dans
l'article 1105-4 (de mme que pour le retrait prmatur) que :
139. Cette solution rejoint celle adopte dans l'article 18-2 de la Cependant, lorsque l'offre adresse une personne dtermi-
Convention de Vienne (prc. supra, n 74), aux termes duquel ne comporte l'engagement de la maintenir pendant un dlai
l'acceptation d'une offre ne prend pas effet si l'indication d'ac- prcis [ ... ] ni l'incapacit de l'offrant ni son dcs ne peut em-
quiescement ne parvient pas l'auteur de l'offre dans le dlai pcher la formation du contrat .
qu'il a stipul ou, dfaut d'une telle stipulation, dans un dlai
raisonnable, compte tenu des circonstances de la transaction et 145. Si l'offre est caduque du fait du dcs de l'offrant, le consen-
de la rapidit des moyens de communication utiliss par l'auteur tement des parties une vente n'tant soumis aucune condi-
de l'offre (V. HEUZ, op. cit., n 181). tion de forme, les juges du fond doivent rechercher si l'acqu-
reur n'a pas donn son accord avant le dcs du vendeur (Cass.
140. De mme le projet Lando prcise-t-il (art. 2 :206) que : 3e civ. 27 nov. 1990, prc. supra, n 58 ; V. D.-R. MARTIN, ar-
(1) L'acceptation d'une offre doit, pour produire effet, parve- ticle prc. , D. 1993, chron. 236).
nir l'offrant dans le dlai qu'il a imparti, (2) Si aucun dlai n'a
t fix par l'offrant, l'acceptation doit lui parvenir dans un d-
lai raisonnable, (3) Si l'acceptation s'effectue par l'accomplisse- SECTION 3
ment d'un acte, conformment l'alina (3) de l'article 2 :205, Acceptation.
cet accomplissement doit dbuter dans le dlai fix par l'offrant
ou, dfaut, dans un dlai raisonnable , et l'article 2 :203
A RT. 1er. - NOTION.
que : " L'offre prend fin lorsque son rejet parvient l'offrant
(V. C. PRIETO, Commentaire de l'article 2 :203 PDEC [Rejet de
146. L'acceptation est l'agrment de l'offre, telle que cette
l'offre], in C. PRIETO [sous la dir. de], Regards croiss .. . , op.
dernire a t formule : tout comme l'offre, l'acceptation doit
cit.). tre ferme et prcise (J. CARBONNIER, op. cit. , t. 4, ns 35
141. L'avant-projet Catala prvoit, l'article 1105-3, que : et s. ; P. MALAURIE, l. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op.
" L'offre devient caduque dfaut d'acceptation dans le dlai cit., n 473. ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cit.,
fix par son auteur, ainsi qu'en cas d'incapacit ou de dcs de n 121 ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX. op. cit.,
celui-ci survenu avant toute acceptation. Elle tombe galement n 146 ; G. MARTY et P. RAYNAUD, op. cit., n 109 ; H., L.
lorsque son destinataire la refuse . et J. MAZEAUD et F. CHABAS , op. cit., t. 2, 1er vol., n 136 ;
C. LARROUMET, op. cit., n 250 ; A. BNABENT, op. cit., ns 64
142. On peut concevoir que le dlai implicite de maintien de et s. ; P. MALINVAUD, op. cit. , n 121 ; M. FABRE-MAGNAN,
l'offre soit plus court que celui de la caducit elle-mme. La rai- op. cit., n 90). Dans le cas gnral o aucune forme particu-
son d'tre de ces deux dlais est, en effet, diffrente : dans le lire n'est requise, l'acceptation suffit former le contrat. On
premier cas, il s'agit de savoir si l'offrant a commis une faute en doit naturellement supposer que l'acceptation a rencontr une
retirant trop prcocement son offre ; dans le second, on se de- offre vritable, prsentant les lments essentiels de l'accord
mande si l'offre tait encore valable et, donc, si l'acceptation a projet et que cette offre n'tait alors, ni valablement rvoque,
pu former le contrat (V. Cass. corn. 6 fvr. 1973, prc. supra, ni frappe de caducit.
n 113). En revanche, lorsqu'un dlai a t expressment prci-
s par l'offrant, on doit admettre que cette distinction n'a pas lieu 147. L'article 18 de la Convention de Vienne prvoit que :
d'tre. 1 - Une dclaration ou un autre comportement du destinataire
indiquant qu'il acquiesce l'offre constitue une acceptation.
143. Traditionnellement, on considrait que l'offre devenait ca- Le silence ou l'inaction eux seuls ne peuvent valoir accep-
duque en cas de dcs ou d'incapacit de l'offrant (pour le d- tation. 2 - L'acceptation d'une offre prend effet au moment
cs, V. Cass. req. 21 avr. 1891, OP 1892. 1. 181 ; Cass. civ. o l'indication d'acquiescement parvient l'auteur de l'offre.
1er mars 1894, OP 1895. 1. 69 ; Cass. soc. 14 avr. 1961, L'acceptation ne prend pas effet si cette indication ne parvient
O. 1961. 635, JCP 1961 . Il. 12260, RTD civ. 1962. 349, obs. pas l'auteur de l'offre dans le dlai qu'il a stipul ou, dfaut
G. Cornu ; pour l'incapacit, V. Cass. civ. 20 juill. 1846, OP 1846. d'une telle stipulation, dans un dlai raisonnable, compte tenu
1. 335). A propos du dcs, la Cour de cassation avait, dans des circonstances de la transaction et de la rapidit des moyens
un arrt isol, donn la solution contraire (Cass. 3e civ. 9 nov. de communication utiliss par l'auteur de l'offre. Une offre
1983, Bull. civ. Ill, n 222, Defrnois 1984. 1011 , obs. J.-L. Au- verbale doit tre accepte immdiatement, moins que les
bert, RTD civ. 1985. 154 obs. J. Mestre). Elle est aujourd'hui circonstances n'impliquent le contraire. 3 - Cependant, si, en

avril 2007 - 19 - Ro. clv. Dalloz


vertu de l'offre, des habitudes qui se sont tablies entre les par- alors se former, les parties devant, en effet, s'engager videm-
ties ou des usages. le destinataire de l'offre peut indiquer qu'il ment dans les mmes termes (Cass. clv. 3 fvr. 1919 , OP 1923.
acquiesce en accomplissant un acte se rapportant par exemple 1. 126 ; Cass. 1ro clv. 12 mars 1985, Bull. clv. 1, n 89, RTD
l'expdition des marchandises ou au paiement du prix, sans clv. 1986. 1OO, obs. J . Mestre, Defrnols 1986. 384, n 13,
communication l'auteur de l'offre, l'acceptation prend effet au obs. J.-L. Aubert ; Cass. 2 civ. 16 mal 1990, n 89-13.941 ,
moment o cet acte est accompli, pour autant qu'il le soit dans Bull. clv. Il , n 98 ; Cass. 1ro clv. 3 Julll. 1996, D. 1997. 531,
les dlais prvus par le paragraphe prcdent (V. HEUZ, op. note N. Descamps-Dubaele, Dr. et patrimoine, dc. 1996, p. 75,
Cll. , nos 182 et S.). obs. P. Chauvel). Mals pour qu'existe cet obstacle, la diver-
gence entre l'offre et l'acceptation doit tre perceptible et tra-
148. L'article 2 :204(1) du projet Lando retient que : Constitue duire un dsaccord vritable. Ce ne serait pas le cas si l'accep-
une acceptation toute dclaration ou comportement du destina- tation ne faisait que prciser l'objet du contrat, sans le modifier
t~ire indiquant qu'il acquiesce l'offre. (2) Le silence ou l'inac- (Cass. 1re clv. 27 mal 1961 , Bull. clv. 1, n 271), ou rappeler
lton ne peuvent eux seuls valoir acceptation (V. C. PRIETO, l'existence d'une rgle de droit commun applicable en toute hy-
Commentaire de l'article 2 :204 PDEC [Acceptation], in C. PRIE- pothse (Cass. 1re civ. 21 Janv. 1958, Bull. clv. 1, n 50). Il y
TO [sous la dir. de], Regards croiss .... op. cit.). aurait alors, en ralit, un accord global. Cet accord reconnu , il
appartient celui qui le conteste de prouver que la nature et la
149. L'article 2 :206 du projet Lando prcise, par ailleurs, que : porte des modifications demandes ( .. .] (remettent) en cause
(1) L'acceptation de l'offre doit, pour produire effet, parvenir l'accord intervenu (Cass. 1re clv. 15 Juin 1973, Bull. civ. 1,
l'offrant dans le dlai qu'il a imparti. (2) Si aucun dlai n'a t no 204). Inversement, il y a accord ferme et dfinitif lorsque,
fix par l'offrant, l'acceptation doit lui parvenir dans un dlai rai- aprs un contact tlphonique, un tlgramme de confirmation
sonnable. (3) Si l'acceptation s'effectue par l'accomplissement de l'accord a t envoy, qui ne mentionne ni le terme option.
d'un acte, conformment l'alina 3 de l'article 2 :205, cet ac- ni la condition d'une autorisation administrative (CA Versailles,
complissement doit dbuter dans le dlai fix par l'offrant, ou, 19 fvr. 1993, O. 1994, somm. 9, obs. P. Delebecque).
dfaut, dans un dlai raisonnable . L'article 2 :207 de ce mme
projet a ajout que : (1) Une acceptation tardive n'en produit 154. L'article 19-1 de la Convention de Vienne prcise : Une
pas moins effet, en tant qu'acceptation, si l'offrant fait savoir sans rponse qui tend tre l'acceptation d'une offre, mais qui
retard au destinataire qu'il la tient pour telle. (2) Si une lettre ou contient des additions, des limitations ou autres modifications
un crit autre renfermant une acceptation tardive a t expdie est un rejet de l'offre et constitue une contre-offre. 2 - Ce-
dans des circonstances telles que, si sa transmission avait t pendant, une rponse qui tend tre l'acceptation d'une offre,
normale, elle serait parvenue temps l'offrant, l'acceptation mais qui contient des lments complmentaires ou diffrents
tardive produit effet en tant qu'acceptation, moins que, sans n'altrant pas substantiellement les termes de l'offre, constitue
retard , l'offrant n'informe le destinataire qu'il considre que son une acceptation, moins que l'auteur de l'offre, sans retard
offre a pris fin (V. C. PRIETO, Commentaires des articles 2 :205 injustifi, n'en relve les diffrences verbalement ou n'adresse
[Moment de conclusion du contrat], 2 :206 [Dlai d'acceptation] un avis cet effet. S'il ne le fait pas, les termes du contrat
et 2 :207 (Acceptation tardive], in C. PRIETO [sous la dir. de], sont ceux de l'offre, avec les modifications comprises dans
Regards croiss . ... op. cit.). l'acceptation. 3 - Des lments complmentaires ou diffrents
relatifs notamment au prix, au paiement, la qualit ou la
150. L'article 1105-2 de l'avant-projet Catala dfinit l'acceptation quantit des marchandises, au lieu et au moment de la livraison,
comme un acte unilatral par lequel son auteur exprime la vo- l'tendue de la responsabilit d'une partie l'gard de l'autre
lont d'tre li dans les termes du contrat. ou au rglement des diffrends, sont considrs comme altrant
substantiellement les termes de l'offre (V. HEUZ, op. cit. ,
151 . Dans le contrat lectronique, l'acceptation intervient en n 186).
deux temps : c'est la rgle dite du double-clic. L'article 1369-
5, alina 1el", du code civil dispose que : Pour que le contrat 155. L'article 2 :208 du projet Lando prcise que : (1) La r-
soit valablement conclu, le destinataire de l'offre doit avoir eu la
ponse du destinataire qui nonce ou implique des adjonctions ou
possibilit de vrifier le dtail de sa commande et ~on prix tota! des modifications qui altreraient substantiellement les termes
et de corriger d'ventuelles erreurs, avant de confirmer celle-ci
de l'offre constitue un rejet de l'offre et une offre nouvelle. (2) La
pour ex primer son acceptation . rponse dont Il est certain qu'elle acquiesce l'offre mais qui
nonce ou Implique des adjonctions ou modifications celle-ci
152. La rgle du double-clic ne s'impose pas toujours. L'ar- n'en constitue pas moins une acceptation si ces adjonctions
ticle 1369-6, alina 1er, du code civil y fait exception pour les
ou modifications n'altrent pas substantiellement les termes
contrats de fourniture de biens ou de prestations de services qui
de l'offre. Les adjonctions ou modifications s'intgrent alors
sont conclus exclusivement par changes de courriers lectro-
au contrat. (3) La rponse sera cependant traite comme un
niques . Par ailleurs, il peut tre d~rog cette r~gle dans les
rejet de l'offre si : (a) l'offre restreint expressment l'acceptation
conventions conclues entre professionnels (C. c1v., art. 1369-6,
ses termes mmes, (b) l'offrant s'oppose sans retard ces
al. 2 ; V. J . FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit.,
adjonctions ou modifications, (c) ou le destinataire subordonne
no 155-1 ; P. MALINVAUD, op. cit., n 138 ; D. NOGUERO, L'ac-
son acceptation l'agrment donn par l'offrant aux adjonctions
ceptation dans le contrat lectronique, in Le contrat lectronique,
ou modifications et cet agrment ne lui parvient pas dans un d-
op. cit., p. 49 ; A. RAYNOUARD, La formation du contrat lec-
lai raisonnable (V. C . PRIETO, Commentaire de l'article 2 :208
tronique, in Le contrat lectronique, op. cit.).
PDEC [Modification de l'acceptation], in C . PRIETO [sous la
dir. de], Regards croiss ... , op. clt. ; V. gal. infra, n 87,
1er. - Caractre pur et simple. l'article 2 :103, pour la dfinition de ce que l'on doit entendre par
accord suffisant ).
153. On ne conoit d'acceptation que pure et simple. Toute
autre rponse, notamment celle comportant une demande de 156. Beaucoup plus elliptique, l'article 1105-5, alina 2, de
modification des conditions exprimes dans l'offre, serait une l'avant-projet Catala retient que : Une acceptation non
contre-proposition, une offre nouvelle qui rendrait, en principe, conforme l'offre est dpourvue d'effet, sauf constituer une
l'offre initiale caduque (V. infra, n 162). Le contrat ne pourrait offre nouvelle .

Rp. civ. Dalloz - 20 - avril 2007


157. L'offre et l'acceptation doivent se rejoindre sur les lments 161. En cas de dsaccord sur un lment accessoire tenu pour
essentiels du contrat. Les Juges du fond ne peuvent tenir un essentiel par les parties, ou l'une d'elles, le contrat ne peut se for-
contrat pour form sans constater qu'il y a eu accord des par- mer. Ainsi en est-li, par exemple, dans la vente : des modalits
ties sur toutes les conditions du contrat (Cass. 3 clv. 17 Julll. de paiement du prix ou de la date de la prise de possession des
1967, Bull. civ. Ill , n 299, RTD clv. 1968. 707, obs. J. Cheval- lieux (Cass. 3 civ. 2 mai 1978, prc.) : ... de l'obtention d'un prt
lier), et, de l'absence d'accord, doit tre dduit que le contrat ne (Cass. corn. 16 avr. 1991 , prc.): ... de l'inclusion dans l'accord
s'est pas form (Cass. corn. 26 fvr. 1991, RTD clv. 1992. 78, d'une condition suspensive (Cass. 3e civ. 26 avr. 1976, Bull. civ.
obs. J. Mestre, Contrats, conc., consom. 1991 , comm. 105, obs. Ill, n 175, Defrnols 1977. 390, n 6, obs. J.-L. Aubert ; V. gal.,
L. Leveneur: V. gal. Cass. 3 civ. 15 avr. 1980 [nullit absolue], Cass. 3 civ. 27 mai 1998, n 95-19.179, Bull. civ. Ill , n 115 ;
Bull. civ. Ill, n 73, Defrnols 1981 . 853, n 50, obs. J.-L. Au- 1er julll. 1998, n 96-20.605, ibid. Ill, n 153, D. 1999. 170,
bert : Cass. 1re clv. 5 mars 1991 [Inexistence], D. 1993. 508, note note L. Boy, Dalloz affaires 1998. 1528, obs. J. F., Defrnois
L. Collet). La constatation d'un expert est, par elle-mme, insuf- 1998. 1406, obs. Ph. Delebecque ; comp. Cass. 3e civ. 30 mai
fisante tablir l'existence d'un accord de volont au rsultat 1996, n 94-14.678, Bull. civ. Ill, n 133 ; V. J. GHESTIN, op.
duquel les parties se seraient concilies (Cass. 1re civ. 11 mars cit. , ns 320 et s.).
2003, n 00-17.532, Bull. clv. 1, n 71 , Defrnols 2003. 848, obs.
J.-L. Aubert). Une cour d'appel ne peut dcider que le contrat 162. Un dsaccord qui se manifeste par une contre-proposition
est renouvel, alors qu'elle n'a pas tabli en quoi les parties ne rend pas ncessairement l'offre caduque (V. supra, n 153).
taient d'accord sur les lments essentiels du contrat renou- L'offrant est alors incontestablement autoris retirer son offre,
veler (Cass. 1re civ. 24 nov. 1998, prc. supra, n 85 ; V. gal. mais on doit considrer que la caducit de l'offre ne s'attache
Cass. 3 clv. 2 mai 1978, D. 1979. 317, note J. Schmldt-Sza- qu' la contre-proposition traduisant un refus non quivoque et
lewski, JCP 1980. Il. 19465, note P. Fieschi-Vive! ; Cass. 1re civ. dfinitif (Cass. civ. 17 juin 1873, OP 1876. 5. 313 ; Cass. 1re civ.
21 fvr. 1979, D. 1979. 400, JCP 1980. Il. 19482, note P. Fies- 9 dc. 1987, Sautelet c/ Frappa, indit, cit par J. GHESTIN, op.
chi-Vive!; Cass. corn. 16 avr. 1991 , Bull. civ. IV, n 148, JCP cit., n 328). Ce sont donc les termes de la contre-proposition
1992. Il. 21871 , note Gain, RTD civ. 1992. 78, obs. J. Mestre : qui dtermineront si l'offre peut tre considre comme caduque
15 nov. 1994, n 92-19.931, prc. supra, n 63). (J. GHESTIN, op. et /oc. cit. ; comp. F. TERR, P. SIMLER
et Y. LEQUETIE, op. cit., n 121 ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT
158. Ainsi, dans la vente, n'y a-t-il pas de consentement en l'ab- et E. SAVAUX, op. cit., n 147). Le cas chant, l'offre initiale
sence d'accord sur la chose vendue (V., par ex., Cass. req. pourrait donc encore faire l'objet d'une acceptation, si l'offrant ne
24 avr. 1929, DH 1929. 283 : Cass. corn . 9 mai 1961, prc. l'a pas encore retire et que l'on puisse considrer que le dlai
supra, n 84 ; Cass. 38 civ. 26 fvr. 1975, Bull. civ. Ill, n 83 ; de validit n'est pas encore expir.
3 janv. 1979, ibid. Ill, n 4) ou sur le prix (Cass. corn. 9 juin
1980, Bull. civ. IV, n 251 ; 23 fvr. 1983, ibid. IV, n 85; Cass. 163. Dans le cas gnral, la contre-proposition ne pourra abou-
3e civ. 22 mars 1977, ibid. Ill, n 144, Defrnois 1977. 1515, tir la formation du contrat qu' la condition d'tre elle-mme
n 101, obs. J.-L. Aubert : V. , pour un bail, Cass. 3e civ. 27 juin accepte en tant qu'offre nouvelle (Cass. civ. 3 fvr. 1919, prc.
1973, Bull. civ. Ill, n 446; 22 avr. 1980, Bull. civ. Ill, n 82, supra, n 153) et les juges ne pourront tenir le contrat pour form
D. 1981, IR 307, obs. J. Ghestin). Dans le cas particulier de la sans constater qu'il y avait eu accord sur la contre-proposition
vente l'agrage, l'article 1787 du code civil tant suppltif de (Cass. 1re civ. 12 mars 1985, prc. supra, n 153). La qualit
la volont des parties, la renonciation ses dispositions ne peut des acteurs du dialogue prcontractuel est donc susceptible de
rsulter du seul silence de celles-ci (Cass. 1re civ. 24 mars 1998, s'inverser.
n92-12.645, Defrnois 1998.1407, obs. Ph. Delebecque, Dr. et
patrimoine, sept. 1998 p. 87, obs. P. Chauvel).
2. - Contenu de l'acceptation.

159. Le contrat se forme ds lors que les parties sont d'accord 164. On ne peut naturellement parler d'acceptation que pour les
sur les lments essentiels, soit que ceux-ci le soient objective- lments du contrat dont l'acceptant a connaissance. L'accepta-
ment, soit qu'ils soient tels dans la volont des parties (V., par tion doit tre claire (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOF-
ex., Cass. 3e civ. 2 mai 1978, prc. supra, n 157 : 3 oct. 1979, FEL-MUNCK, op. cit., n 472 ; V. gal., F. TERR, P. SIMLER
Gaz. Pal. 1980. 1, panor. 60, obs. J. Dupichot : Cass. corn. et Y. LEQUETIE, op. cit., n 122 ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et
13 mai 1980, Bull. civ. IV, n 196 ; 16 avr. 1991, ibid. IV, n 148, E. SAVAUX, op. cit., n 155). Il s'agit l d'une condition pralable
RTD civ. 1992. 78, obs. J. Mestre : comp. Cass. 3e civ. 14 janv. qui interfre avec l'expression de l'offre (V. supra, ns 97 et s.) et
1987, prc. supra, n 64). l'existence de la volont contractuelle (V. supra, ns 30 et s.). Le
projet Lando mnage cet gard, on le sait, un sort particulier
160. On en dduit, d'une part, que le contrat se forme au mo- aux clauses du contrat qui n'ont pas t l'objet d'une ngocia-
ment de l'accord sur les lments essentiels (et non celui de tion individuelle (V. supra, n 70).
l'accomplissement d'une formalit accessoire : Cass. 3e civ.
14 janv. 1987, prc. supra, n 64) et, d'autre part, et surtout, 165. Cette question se pose avec une particulire acuit pro-
qu'il n'est pas ncessaire qu'un accord exprs et dtaill ait pr- pos de certaines clauses dans les contrats d'adhsion. En ap-
cis toutes les modalits du contrat. On en appelle alors aux plication des principes gnraux, la jurisprudence considre que
lois et aux usages suppltifs (Cass. req. 1er oct. 1885, S. 1887. le contractant-adhrent ne peut se voir opposer que les clauses
1. 167). Ainsi le contrat peut-il se former malgr : l'imprci- dont il a eu effectivement connaissance (V., par ex., Cass. 1re civ.
sion d'une clause d'indexation (Cass. 3 civ. 16 juill. 1974, 3mai1979,Bull. civ. l,n 128,D. 1980,IR262, obs. J. Ghestin;
D. 1974. 681. note P. Malaurie, Defrnois 1975. 383, n 3, obs. 27 fvr. 1996, n 93-21.845, Defrnois 1996. 742, obs. J.-L. Au-
J.-L. Aubert) ; ... ou des modalits de paiement du prix (Cass. bert ; 10 avr. 1996, Bull. civ. 1, n 177, RTD civ. 1997. 120,
1re civ. 22 oct. 1963, Bull. civ. 1, n 448; V. gal. Cass. 1re civ. obs. J. Mestre, Contrats, conc., consom. 1996, comm. 113, obs.
26 nov. 1962, prc. supra, n 86 ; Cass. 3e civ. 14 janv. 1975, L. Leveneur ; Cass. corn. 28 avr. 1998, RTD civ. 1999. 81 , obs.
Bull. civ. Ill, n 11) ; ... ou le silence observ sur les modalits J. Mestre). Le consentement[ ... ] suppose la connaissance
d'excution (Cass. 1re civ. 26 nov. 1962, prc.) ; ... ou les inci- (J. CARBONNIER, op. cit., n 33). Il s'agit l d'une question de
dences fiscales (Cass. 3e civ. 14 janv. 1975, prc. ). pur fait, mais les tribunaux suivent plusieurs lignes directrices.

avril 2007 - 21 - Rp. civ. Dalloz


166. Lorsqu'au moment de la formation du contrat, la clause Bull. clv. 1, n 299 ; V. gal., pour une clause attributive de juri-
figure dans un document contractuel, il est gnralement dci- diction, Cass. corn. 9 juil!. 1991, prc. supra, n 166). Des re-
d que la stipulation a t connue de l'acceptant (V., par ex., lations d'affaires suivies, entre contractants professionnels, sont
Cass. 1re civ. 20 janv. 1993, Contrats, conc., consom. 1993, insuffisantes. Un arrt a ainsi t cass parce que la cour d'ap-
comm. 77, obs. G. Raymond) ; ... a fortiori, si le contractant a pel n'avait pas relev que la vente litigieuse se serait rfre ,
appos sa signature sur un bon de commande sous une mention de faon directe ou indirecte, la clause limitative de garantie
imprime prcisant qu'il reconnaissait avoir pris connaissance et (Cass. 1re civ. 18 oct. 2005, n 03-18.647, Bull. civ. 1, n 377,
accept les conditions gnrales (Cass. 1re civ. 3 dc. 1991 , RTD civ. 2006. 107, obs. J. Mestre et B. Fages). La connais-
n 89-~0856, Bull. civ. 1, n 342 ; comp. Cass. corn. 9 juil!. sance ventuelle par l'une des parties, l'occasion d'oprations
1991 , tbid. IV, n 256, RTD civ. 1992. 389, obs. J. Mestre) ; ... ou antrieures, des conditions gnrales de l'autre partie conte-
que les conditions particu lires signes par le souscripteur d'un nant une clause de juridiction ou la connaissance de l'existence
contrat d'assurance portaient la mention qu'il reconnaissait avoir d'une telle clause dans des documents trangers l'opration
reu un exemplaire des conditions gnrales et en approuvait litigieuse ne suffit pas, mme au cas de relations d'affaires sui-
les termes (Cass. 1re civ. 17 nov. 1998, n 96-15126, Contrats, vies, lui rendre opposable cette clause si le contrat n'y fait
conc .. consom. 1999, comm. 18, obs. L. Leveneur, Defrnois aucune rfrence directement ou indirectement (Cass. 1re civ.
1999. 367, obs. Ph. Delebecque ; V. gal., Cass. 1re civ. 15 nov. 30 juin 1992, O. 1994. 169, note Guez; V. gal., Cass. 2e civ.
2005, n 04-12.725, Comm. corn. lectr. 2006, n 10, note 21 avr. 2005, n 03-19.677, Bull. civ. Il, n 107). Lorsque la
Ph. Stoffel-Munck ; 16 fvr. 1999, n 96-19.469, Bull. civ. 1, rfrence au document annexe est formelle et manifeste, les
n 51 , JCP 1999. Il. 10162, note Fillion-Dufouleur, ibid. 1. 191 , tribunaux, sans exiger une remise effective (V. toutefois, Cass.
n 1, obs. G. Virassamy). 1re civ. 19 juin 1985, Bull. civ. 1, n 195), se contentent d'une
possibilit de consultation, d'une mise la disposition du public
167. Encore faut-il que la connaissance et la comprhension de (Cass. civ. 11 fvr. 1908, S. 1909. 1. 486, RTD civ. 1908. 357,
la clause soient vraisemblables. Ce pourra n'tre pas le cas, no- obs. R. Demogue ; V. gal., Cass. 1re civ. 20 janv. 1993, prc.
tamment, si la clause en question figure au verso du bon de com- supra, n 166; 11 avr. 1995, Contrats, conc., consom. 1995,
mande, parmi de nombreuses autres (Cass. Fe civ. 3 mai 1979, comm. 124, obs. L. Leveneur ; 17 nov. 1998, prc. supra,
prc.), ou est crite en caractres minuscules sur le ticket remis n 166 ; 16 fvr. 1999, n 96-19.469, prc. supra, n 166). Il a
par une socit de parking son client (Cass. 1re civ. 31 mai t jug cependant que lorsqu'un simple rsum des conditions
1983, Bull. civ. 1, n 159), ou encore, figurant au verso, contient gnrales a t remis au contractant, celui-l seul le lie (Cass.
un engagement supplmentaire d'entretien de l'extincteur vendu 1re civ. 9 dc. 1981 , Bull. civ. 1, n 371).
(Cass. corn. 26 fvr. 1991, prc. supra, n 157), ou est obscure
(Cass. 1re civ. 14 mai 1974, O. 1975. 97, note C.-J. Serr et 171. On a parfois jug qu'une clause de conditions gnrales,
H. Groutel ; CA Paris, 23 sept. 1971, Gaz. Pal. 1972. 1. 1OO, trs rpandue dans un type dtermin de contrat, pouvait trouver
note M. de V.) ou illisible (CA Rouen , 8 fvr. 1974, D. 1974, application mme en l'absence de toute rfrence dans le docu-
somm. 72), ou se trouve noye dans les conditions gnrales ment contractuel sign par les parties (T. corn. Seine, 28 mai
du contrat (Cass. corn. 5 fvr. 2002, n 98-17.529, Contrats, 1951 , S. 1951 . 2. 187; T. corn. Marseille, 14 juin 1961, Gaz.
conc., consom. 2002, comm. 88, obs. L. Leveneur ; V. gal. , Pal. 1961. 2. 258). Encore faut-il, on l'imagine, que la clause
Cass. 1re civ. 28 avr. 1971, JCP 1972. Il. 17280, note Boitard et ait acquis l'autorit d'un usage (J. GHESTIN, op. cit., n 413, in
Rabut ; 27 fvr. 1996, n 93-21.845, Defrnois 1996. 742, obs. fine ; V. T. corn. Paris, 19 mai 1970, JCP 1971 . Il. 16766, note
J.-L. Aubert). J.-M. Leloup ; Cass. corn. 18 janv. 1972, D. 1972, somm. 104;
CA Paris, 30 juin 1964, JCP 1965. Il. 14058).
168. Malgr le caractre discutable de la prsentation typogra-
phique et de la rdaction de certaines clauses, les tribunaux leur 172. En droit de la consommation, il a t jug que la clause de
font produire effet, semble-t-il, ds l'instant qu'ils estiment que renvoi des documents non signs n'tait pas abusive (CE
le contractant a eu connaissance de la clause en question et a 3 dc. 1980, Assurances du groupe de Paris, risques divers,
compris ce quoi il s'engageait (Cass. 1re civ. 20 janv. 1993, D. 1981. 228, note C. Larroumet, JCP 1981 . Il. 19502, concl.
prc. ; V. gal. Cass. 2e civ. 5 fvr. 1986, Bull. civ. Il, n 8 ; Hagelsteen).
Cass. 1re civ. 3 mai 1979, prc. ).
173. Lorsque la clause litigieuse figure sur un document tabli,
169. Il s'agit l d'une question de fait relevant de l'apprcia- par la partie qui s'en prvaut, postrieurement la conclusion
tion souveraine des juges du fond (Cass. 1re civ. 28 avr. 1971, du contrat (ainsi, sur une facture, un bon de livraison, un accus
prc.}, lesquels doivent videmment se justifier s'ils estiment que de rception de la commande), elle ne lie le contractant - dont
la convention n'a pu se former (Cass. 1re civ. 8 fvr. 1984, Bull. l'engagement s'est manifest par le bon de commande - qu'
civ. 1, n 57). la condition qu'il soit dmontr qu'il l'a effectivement accepte
(Cass. corn. 28 avr. 1998, prc. supra, n 165; 9 juill. 1991,
170. Il se peut galement que la clause litigieuse figure dans prc. supra, n 166 ; 14 avr. 1992, Contrats, conc., consom.
un ou plusieurs documents annexes celui qui constate l'en- 1992, comm. 175, obs. L. Leveneur ; Cass. 1re civ. 18 fvr.
gagement (V. J. GHESTIN, op. cit., ns 413 et s. ; F. TERR, 1992, ibid. 1992, comm. 111, obs. L. Leveneur; V. gal. Cass.
P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. et foc. cit.). D'une manire g- corn. 5 nov. 1985, Bull. civ. IV, n 258 ; 12 dc. 1984, ibid.
nrale, les clauses contenues dans ces documents ne peuvent IV, n 34 7 ; Cass. 1re civ. 28 avr. 1971, prc. supra, n 167).
engager l'acceptant qu' la double condition, d'une part, qu'il ait Cette acceptation peut videmment rsulter de l'excution en
eu connaissance de leur existence (par une clause de renvoi, connaissance de cause (V. infra, ns 184 et s.).
par ex.) et de leur caractre contractuel, et, d'autre part, qu'il ait
pu effectivement en prendre connaissance avant l'acceptation. 174. Une solution comparable est donne dans l'hypothse des
A t ainsi jug inopposable aux abonns le cahier des charges affiches et criteaux (V. A. ROBERT, Une source mineure de
relatif la distribution des eaux, parce que les abonnements droit civil : les affiches et les criteaux, JCP 1958. 1. 1458 ;
litigieux ne faisaient pas rfrence un cahier des charges port V. gal. supra, n 38). Celui qui se prvaut de la disposition
la connaissance des abonns (Cass. 1re civ. 17 nov. 1987, en cause a la charge de prouver que l'autre partie en avait eu

Rp. civ. Dalloz - 22 - avril 2007


connaissance et l'avait accepte au moment de la formation du de volont, 2004, LGDJ, prf. Cl. Witz ; G. FRANOIS, thse
contrat. Aussi bien cet affichage est-il souvent jug inefficace prc., ns 191 et s.).
(Cass. corn. 10 fvr. 1959, Bull. civ. Ill, n 70 ; CA Bordeaux,
20 janv. 1972, Gaz. Pal. 1972. 1. 426 ; T. civ. Metz, 25 juin 1958, 178. Le projet Lando consacre une disposition spciale au cas
o. 1959, somm. 9 ; CA Lyon , 12 juin 1950, D. 1951, somm. 2). particulier de l'incompatibilit entre conditions gnrales. Ar-
Il en va autrement, toutefois , lorsque l'affichage a t effectu ticle 2 :209 : (1) Lorsque les parties sont parvenues un ac-
d'une manire particulirement vidente (Cass. 1re civ. 1er mars cord mais que l'offre et acceptation renvoient des conditions
1988, prc. supra, n 37 ; CA Paris, 27 janv. 1982, D. 1982, gnrales incompatibles, le contrat est nanmoins conclu. Les
IR 426 ; 9 janv. 1980, RTD civ. 1980. 783, obs. G. Cornu), ou conditions gnrales s'intgrent au contrat pour autant qu'elles
bien encore, s'agissant d'une clause limitative de responsabilit sont pour l'essentiel communes aux parties. (2) Le contrat ce-
du transporteur arien, que le voyageur est un habitu (Cass. pendant n'est pas form si une partie : (a) a indiqu l'avance,
1re civ. 3 juin 1970, Bull. civ. 1, n 190, D. 1971. 373, note explicitement et non dans ses conditions gnrales, qu'elle ne
P. Chauveau ; mais corn p. Cass. 1re civ. 4 juill. 1967, Bull. veut pas tre lie par le contrat en vertu de l'alina premier, (b) ou
civ. 1, n 248, JCP 1967. Il. 15234, note P. Chauveau). informe ultrieurement et sans retard l'autre partie qu'elle n'en-
tend pas tre lie par le contrat. (3) Les conditions gnrales du
175. Cette connaissance et cette acceptation n'ont videmment contrat sont les clauses qui ont t tablies l'avance par une
pas tre prouves lorsque les documents annexes, qui pr- partie pour un nombre indfini de contrats d'une certaine nature
sentent en ralit un caractre rglementaire, ont vu leur conte- et qui n'ont pas t l'objet d'une ngociation individuelle entre les
nu fix, ou du moins contrl, par l'Administration (F. TERR, parties (V. C. PRIETO, Commentaire de l'article 2 :209 PDEC
P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., n 122 ; Cass. corn. 28 juin [Incompatibilit entre conditions gnrales], in C. PRIETO [sous
1994, Dr. et patrimoine 1994, nov. 1994, p. 72, obs. P. Chauvel ; la dir. de), Regards croiss ... , op. cit.).
V. A. CHAO, Limitation conventionnelle de responsabilit, condi-
tions d'opposabilit au client, BTL 1986. 357 ; Cass. corn. 3 dc. ART. 2. - E XTRIORISATION.
1985, ibid. 1986. 367 ; Contrat-type messageries , analyse
et commentaire, ibid. 1988. 325). 179. L'acceptation peut tre expresse ou tacite, ou mme parfois
rsulter du simple silence. Il n'y a, par principe, aucune exigence
176. Obissant des considrations tout fait particulires, le de forme, puisque l'acceptation est, tout comme l'offre, rgie par
rgime des clauses de rserve de proprit est spcial (au-de- le consensualisme (V. par ex., Cass. 3e civ. 27 nov. 1990, Bull.
l des conditions habituelles de lisibilit et d'apparence). Aux civ. Ill , n 255, JCP 1992. Il. 21808, note Y. Dagorne-Labb,
termes de l'article L. 621-122 du code de commerce : Peuvent D. 1992, somm. 195, obs. G. Paisant, RTD civ. 1991. 315, obs.
(.. .] tre revendiqus, s'ils se retrouvent en nature au moment J. Mestre ; en doctrine, V. J . CARBON NIER, op. cit., t. 4, ns 35
de l'ouverture de la procdure, les biens vendus avec une clause et s. ; P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op.
de rserve de proprit subordonnant le transfert de proprit au cit., n 475 ; J. GHESTIN, op. cit., ns 318 et s. ; F. TERR,
paiement intgral du prix. Cette clause, qui peut figurer dans un P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., ns 123 et s. ; J. FLOUR,
crit rgissant un ensemble d'oprations commerciales conve- J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., ns 150 et s. ; H., L. et
nues entre les parties, doit avoir t convenue entre les parties J. MAZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol., ns 136 et s.;
dans un crit tabli au plus tard au moment de la livraison. Non- P. MALINVAUD, op. cit., ns 124 et s.; C. LARROUMET, op. cit.,
obstant toute clause contraire, la clause de rserve de proprit ns 252 et s. ; A. BNABENT, op. cit., n 66 ; M. FABRE-MA-
est opposable l'acheteur et aux autres cranciers moins que GNAN , op. cit., n 91. Ainsi peut-il s'agir de toute dclara-
les parties n'aient convenu par crit de l'carter ou de la modi- tion ou comportement [Projet Lando, art. 2 :204(1) ; V. supra,
fier (V. D. VOINOT, Le refus par l'acheteur de la clause de r- n 148)).
serve de proprit en droit des procdures collectives, D. 1997,
chron. 312; P. CROCQ, Feu l'accord des volonts ou un nouvel 180. L'acceptation expresse se caractrise par l'utilisation d'un
et malheureux pisode de La jurisprudence combattue par la langage. Le destinataire de l'offre porte son acceptation la
loi!, RTD civ. 1996. 675 ; D. BOCCARA, Quasi una fantasia connaissance de l'offrant par l'criture, la parole, ou mme le
- Un pilogue lgislatif heureux: pour en finir avec les conflits de geste, ds lors que ce dernier, dans l'usage, est dpourvu d'qui-
clauses sur la rserve de proprit, Dalloz affaires 1997. 1101 ; voque. ct de la lettre, du tlgramme, du tlex, du message
V. gal. F. PROCHON, obs. D. 1996, somm. 212 et C. JAMIN, transmis par tlcopie ou courrier lectronique, et de l'accord
obs. RTD civ. 1996. 1009). verbal, il y a donc place pour des signes plus rudimentaires s'ils
sont susceptibles d'extrioriser la volont : ainsi, le fait de lever
177. La jurisprudence franaise considre qu'en cas de contra- la main dans une vente par adjudication (V. supra, n 55).
diction entre conditions gnrales, les deux stipulations s'an-
nulent (Cass. corn. 20 nov. 1984, Bull. civ. IV, n 313; 11 mai 181. Exceptionnellement, dans certains cas prcis, la loi exige
1993, n 90-19.283, Dr. et patrimoine, oct. 1993, p. 30, obs. que la volont soit exprime de faon expresse. Ainsi, par
P. Chauvel ; Cass. 1re civ. 28 mars 1995, Bull. civ. 1, n 140, exemple, pour la solidarit (C. civ., art. 1202), la subrogation
RTD civ. 1997. 118, obs. J. Mestre; V. F. TERR, P. SIMLER et conventionnelle (C. civ., art. 1250-1), la dlgation (C. civ.,
Y. LEQUETTE, op. cit., n 122; F. DELBARRE et C. LAVABRE, art. 1275), la donation avec dispense de rapport (C. civ.,
La confrontation conditions gnrales de vente, conditions gn- art. 843). Il n'y a l, cependant, aucune exigence de forme,
rales d'achat, RJDA 1994. 380 ; C. DELFORGE, Le conflit n de mme attnue. La jurisprudence se satisfait d'un consen-
la confrontation des conditions gnrales contradictoires et son tement exprim clairement, sans requrir aucune formule
incidence sur la formation des contrats, in Le processus de for- sacramentelle ; bien plus, elle admet que le consentement
mation des contrats, op. cit. ; A. TUMMERS, Comment rsoudre puisse galement rsulter des circonstances lorsque celles-ci
le conflit entre les conditions gnrales du vendeur et celles traduisent sans quivoque la volont (J. GHESTIN, op. cit.,
de l'acheteur, Ann. Facult de droit de Lige, 1972, p. 585 ; n 395, et la jurisprudence cite). Lorsqu'un crit est exig
C-B.P. MAH, Conflits de conditions gnrales, quelle tactique peine de nullit, au contraire, le simple comportement des
adopter?, Electronic Journal of Comparative Law, vol. 1, 1997, parties est insuffisant les lier (V., par ex., pour une vente de
p. 85 : F. LIMBACH , Le consentement contractuel l'preuve navire : Cass. corn . 30 nov. 1993, Bull. civ. IV, n 437, RTD civ.
des conditions gnrales. De l'utilit du concept de dclaration 1994. 593, obs. J. Mestre).

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182. Le cas du cautionnement est un peu partJculler. La com- cil., n 475 ; F. TERR , P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cit.,
blnais?n des articles 1326 et 2292 (anciennement, art. 2015) n 124 ; J. GHESTIN, op. cil., nos 402 et s.; J. FLOUR, J.-L. AU-
conduit, en effet, exiger l'expression du consentement sous BERT et E. SAVAUX, op. cit., n 151 ; H., L. et J . MAZEAUD
une forme prcise. dtermine et explicite (V. Cautionnement ; et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol., n 137 ; G. MARTY et
J . GHESTIN, op. cil. , n 396 ; L. AYNS et P. CROCQ, Les s- P. RAYNAUD. op. cit., n 103 ; P. MALINVAUD, op. cit., n 125 ;
rets, La publicit foncire, 2e d., 2006, Defrnois, nos 202 et C. LARROUMET, op. cit., n 255 ; A. BNABENT, op. cit.,
s.; F. TERR , P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cil., n 123). n 66 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cil., n 91 ; M.-J. LITTMANN ,
Le silence et la formation du contrat, thse , Strasbourg, 1969 ;
~ 83_. La.cceptation est tacite, ou implicite, lorsque, sans avoir fait P. DIENER, Le silence et le droit, thse, Bordeaux. 1975 ;
1 ~J~t dune dclaration spciale de volont , elle rsulte de faits P. GOD, thse prc.).
qui l 1mpliquent et dont il est raisonnable d'induire la volont de
contracter (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, 189. La rgle de principe est qu' .. . en droit, le silence de ce-
Of?. cit., n 475 ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. lui que l'on prtend oblig ne peut suffire, en l'absence de toute
Cil.,_ no 124 ; J . CARBONNIER, op. cit., t. 4, nos 34 et s. ; pour autre circonstance, pour faire preuve contre lui de l'obligation al-
la distinction entre signe et indice, entre volont tacite et volont lgue (Cass. civ. 25 mai 1870, OP 1870. 1. 257, S. 1870. 1.
prsume, V. J . GHESTIN, op. cit., nos 397 et s. ; J .-P. GRIDEL, 341 ; V.gal. Cass. 1reciv. 16avr. 1996,Bull. civ. l, n181,RTD
thse prc. ). civ. 1996. 894, obs. J. Mestre, Dr. et patrimoine, sept. 1996,
p. 69, obs. P. Chauvel, Defrnois 1996. 1013, obs. O. Mazeaud ;
~84. LE~ plus vident des faits qui impliquent l'acceptation est 24 mai 2005, n 02-15.188, Bull. civ. 1, n 223, O. 2006. 1025,
I e~cution du contrat. objet de l'offre. Le code civil ne le pr- note A. Bensamoun, JCP 2005. 1. 194, n 1, obs. Prs-Dour-
~oit que pour le mandat (C. civ.. art. 1985) mais on s'accorde dou, Contrats, conc., consom. 2005, comm . 165, obs. L. Leve-
etendre la solution tous les contrats (P. MALAURIE, L. AYN S neur, ROC 2005. 1007, obs. O. Mazeaud; Cass. corn. 26 janv.
et P. STOFFEL-MUNCK, op. et foc. cil. ; F. TERR, P. SIMLER 1993, O. 1994. 69, note J. Moury; Cass. 1re civ. 5 avr. 1993,
et Y. LEQUETTE, op. et foc. cil. ; J . CARBONNIER, /oc. cil., n 91-15.602, Contrats , conc., consom. 1993, comm. 145, obs.
L 4 ; J . GHESTIN, op. cit., n 399 ; H., L. et J. MAZEAUD et L. Leveneur ; 12 janv. 1988, Bull. civ. 1, n 8 ; Cass. corn.
F. CHABAS, op. cil., L 2, 1er vol., n 136 ; C. LARROUMET, op. 16 dc. 1981 , ibid. IV, n 447 ; 3 dc. 1985, ibid. IV, n 289;
cil., n 254 ; A. BNABENT, op. cil., n 66; P. MALINVAUD, op. Cass. 1re civ. 23 mai 1979, prc. supra, n 84 ; comp. Cass.
cil., n 124 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cil., n 91). 2e civ. 21 janv. 1981 , Bull. civ. Il, n 14 : ... L'acceptation
d'un contrat, si elle peut tre tacite, ne peut rsulter que d'actes
185. Ainsi l'expdition d'une marchandise aprs rception de dmontrant avec vidence l'intention de la partie d'accepter le
la commande constitue-t-elle une acceptation , peu important contrat propos ; V. gal. Cass. corn. 23 juil!. 1957, Bull. civ.
l'absence de signature du contrat (Cass. civ. 9 janv. 1933, Ill, n 240 ; Cass. 3e civ. 3 avr. 1973, ibid. Ill , n 254).
S. 1933. 1. 145 ; plus gnralement, pour l'excution du contrat
c en connaissance de cause : Cass. 1re civ. 25 juin 1991 , 190. Ainsi, par exemple, n'est pas engag : celui qui s'abs-
n 90-11 .485, Bull. civ. 1, n 205 ; Cass. corn. 25 juin 1991 , tient de rpondre la lettre de son banquier qui l'informe de son
ibid. IV, n 234, Defrnois 1992. 316, obs. J.-L. Aubert, RTD inscription sur la liste des souscripteurs une augmentation de
civ. 1992. 390, obs. J . Mestre ; 27 nov. 2001 , n 94.13.469, capital (Cass. civ. 25 mai 1870, prc.) ; ... celui qui se borne
Or. et patrimoine, mars 2002, p. 97, obs. P. Chauvel : apposition recevoir un journal pour lequel il n'a souscrit aucun abonne-
du tampon sur le bon de commande et remise d'un chque ment (CA Douai, 10 mars 1874, OP 1874. 2. 153, S. 1876. 2.
d'un certain montant, sans stipulation relative son ventuelle 150 ; T. civ. Seine, 19 avr. 1893, Gaz. Pal. 1893. 2. 162 ;
restitution ; V. gal. Cass. corn. 12 dc. 1984, Bull. civ. IV, Cass. req. 14 avr. 1942, S. 1942. 1. 123 ; CA Douai, 12 nov.
no 347 ; 5 nov. 1985, ibid. IV, n 258 ; Cass. 1re civ. 21 juin 1953, O. 1954. 63). De mme, la rception sans protestation
1983, ibid. 1, n 176 ; Cass. corn. 28 janv. 1975, ibid. IV, n 22 ; d'une facture d'lectricit n'quivaut pas un contrat d'abonne-
V. gal. infra, n 143 ; comp. Cass. 1re civ. 15 nov. 1994, ment (Cass. 1re civ. 6 nov. 1990, n 89-16.435, Bull. civ. 1,
n 92-18.981 , Bull. civ. 1, n 328). n 234). Le seul fait que des cdants n'aient pas poursuivi l'ex-
cution de la convention au moyen de !'astreinte prvue l'acte,
186. L'acceptation peut aussi rsulter de comportements qui, et aient conserv le silence pendant plusieurs mois, ne carac-
parce qu'ils constituent une condition pralable de l'excution, trise pas des actes manifestant sans quivoque la volont de
traduisent la volont de leur auteur : ainsi en est-il, par exemple, renoncer (Cass. 1re civ. 7 mars 2000, n 97-20.858, Bull. civ. 1,
pour l'acceptation du contrat de transport, du simple fait de mon- n 75, Dr. et patrimoine, juill.-aot 2000, p. 96, obs. P. Chauvel.
ter dans un autobus (CA Nancy, 1er mars 1950, JCP 1950. Il. V. gal. pour le cas particulier de la vente l'agrage, Cass.
5892, note J . Hmard ; CA Grenoble, 14 avr. 1958, O. 1958. 414, 1re civ. 24 mars 1998, prc. supra, n 158).
note R. Rodire) ou d'ouvrir la portire d'un taxi stationnant dans
un emplacement rserv (Cass. 1re civ. 2 dc. 1969, prc. su- 191. L'article 18 de la Convention de Vienne sur la vente interna-
pra, n 100). tionale de marchandises (prc. supra, n 74) retient un principe
identique celui admis en droit interne : Le silence ou l'inac-
187. Contrairement cette ide, en revanche, la jurisprudence tion eux seuls ne peuvent valoir acceptation (V. HEUZ, op.
dcide aujourd'hui que l'excution d'un contrat de travail ayant cil., n 185. Ces termes sont repris par l'article 2 :204 (2) du
fait l'obj et d 'une modification substantielle par l'employeur ne tra- projet Lando [V. supra, n 148]. L'avant-projet Catala retient une
duit pas ncessairement l'acceptation de la modification par le solution identique dans l'article 1105-6 : En l'absence de dis-
salari (Cass. soc. 8 oct. 1987, D. 1988. 57, note Y. Saint-Jours ; positions lgales d'amnagement conventionnel, d'usages pro-
14 janv. 1988, Bull. civ. V, n 41 ; 25 fvr. 1988, ibid. V, n 140). fessionnels ou de circonstances particulires. le silence ne vaut
pas acceptation ).
188. Le cas du silence est assez diffrent dans la mesure
o il s'agit ici d'un comportement purement passif, sans signe 192. Par ailleurs. est interdit l'envoi de tout objet, non prcd
extrieur tangible (J . CARBONNIER. op. cit., t. 4 , n 05 34 et d'une demande pralable, lorsqu'il est accompagn d'une cor-
39 ; P. MALAURIE, L AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. respondance indiquant qu'il peut tre accept contre versement

Rp. civ. Dalloz - 24 - avril 2007


cfun pnx fix, ou renvoy son expditeur, mme si ce renvoi 201 . Il en va naturellement de mme de la seule existence d'une
peut. tre fa sat1S frais (contravention de 5e classe prvue par ngociation en cours (Cass. corn. 6 avr. 1965, Bull. civ. Ill,
rartde R. 635-2 du nouveau code pnal). n 264).

193. Le pnnope tant admis, on s'accorde reconnaitre qu'il est


202. En revanche, on admet sans difficult que le silence vaut
assortl de phjsieurs exceptions, qui n'ont toutefois pas toutes la
acceptation lorsque les relations d'affaires se sont traduites par
mme porte. une succession rpte de contrats de mme nature, l'offre
194. La loi prvoit parfois elle-mme que le silence vaudra ac- ayant prcisment trait une opration devenue habituelle :
ceptation. Il s'agit alors d'une prsomption irrfragable de vo- ... l'acquiescement d'un commerant qui reoit une com-
lont. Par exem pte, l'article L. 112-2, alina 5, du code des as- mande doit facilement se prsumer (CA Aix-en-Provence ,
surances rpute accepte la proposition faite par lettre recom- 13 aot 1873, OP 1877. 5. 456 ; V. gal. CA Bordeaux, 3 juin
mande, de prokmger ou de modifier un contrat ou de remettre 1867, OP 1867. 2. 166). Le silence circonstanci constitue
en vigueur un contrat suspendu, si l'assureur ne refuse pas cette alors, en ralit, un signe , un moyen d'expression du
proposition dans les dix jours aprs qu'elle lui est parvenue . consentement (P. GOD, thse prc., n 299, p. 241 ; F. POL-
LAUD-DULLIAN , L'habitude en droit commercial, in tudes la
195. L'application la plus courante est la tacite reconduction mmoire d'A. Sayag, 1997, Litec, p. 349).
prvue par la loi. Ainsi, l'article 1738 du code civil prvoit que
re ba r qui laisse en possession le preneur rest dans les 203. D'une manire plus gnrale, mme en l'absence de re-
accepte, par son seul silence, l'offre tacite de prorogation lations d'affaires antrieures, la jurisprudence dcide que le si-
d (V. gaJ. pour le bail commercial, Dcr. n 53-960 du lence vaut galement acceptation lorsque les parties sont d'un
30 sepl 1953, art. 6, mod. par L. n 53-1346 du 31 dc. 1953, mme milieu professionnel et que les usages (not. commerciaux)
O. 1954. 39, aujourd'hui C. corn. , art. L. 145-9; pour le bail rural , lui attribuent cette porte. Il ne s'agit plus alors d'habitudes sub-
C. rur., art. L 411-47). Cette tacite reconduction, qui donne en jectives, mais d'habitudes propres un milieu professionnel, ob-
principe naissance un nouveau contrat (Cass. corn . 13 mars
jectives.
990, n 88-18251, Bull. civ. IV, n 77 ; Cass. 1re civ. 10 janv.
984, ibid. 1, n 6 , RTD civ. 1985. 157, obs. J. Mestre ; 17 juill.
980, Bu . civ. 1, n 220, RTD civ. 1981 . 397, obs. F. Chabas), 204. Ces usages sont relativement rares quand il s'agit de la
ne repose cependa nt pas uniquement sur le silence et peut tre conclusion mme du contrat, ou des clauses principales (V. cep.
ra1!:adle r acptation tacite rsultant de l'excution du contrat Cass. corn. 9 janv. 1956, Bull. civ. Ill, n 17 : le fait, pour
(J. GHES , op. dt., n 399). un professionnel [de la Bourse de commerce de Paris]. de rece-
voir un avis confirmatif d'une commande et de ne pas y rpondre
196. D'une manire gnrale, il est videmment loisible aux par- tlgraphiquement dans les vingt-quatre heures quivaut une
ties de stipuler que, dans leurs rapports futurs, le silence obser- ratification tacite de la commande ; 21 mai 1951 , Bull. civ. Il,
v pendant un certain temps vaudra acceptation de l'offre ; une n 168 : au cours d'une ngociation entre commerants, une
O stputa~ peut rsulter implicitement de la fixation d'un d- contre-proposition est, d'aprs les usages du commerce, r-
. pour accepter ou refuser l'offre future (Cass. 1re civ. 12 janv. pute accepte faute d'avis contraire ; V. gal. Cass. corn.
1938, civ. 1, n 8, RTD civ. 1988. 521 , obs. J. Mestre, 21 oct. 1958, Bull. civ. Ill, n 355; 13 mai 2003, n 00-21.555,
D. 1S88, IR 38). Bull. civ. IV, n 82, Contrats, cane., consom. 2003, comm. 124,
obs. L. Leveneur).
197- Le ptus sowent, c'est la jurisprudence qui confre au si-
lence circonstanci la signification d'une acceptation dpourvue
d"qtrivoque. Si le silence ne vaut pas, lui seul , acceptation , 205. La question de la porte du silence se pose surtout quant
i n'en est pas de mme lorsque les circonstances permettent de aux clauses accessoires, et plus spcialement propos de la
onf a ce silence la signification d'une acceptation (Cass. rception sans protestation d'un document post-contractuel, tel
1e! civ. 24 mai 2005 , prc. supra, n 189). qu'une facture ou un bon de livraison, contenant une clause
n'ayant pas fait l'objet d'une acceptation (V. supra, n 173). En
193. n en est ainsi, tout d'abord , en raison des relations d'af- lui-mme, le silence ne saurait valoir acceptation, mais I' ex-
m es antrieures entre les parties (P. MALAURIE, L. AYNS et cution en connaissance de cause est susceptible de traduire la
P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 475 ; F. TERR, P. SIMLER et volont (V. supra, n 184); par ailleurs, s'agissant de clauses ac-
Y. LEQUETTE , op. cit., n 124 ; J. CARBONNIER, op. cit., t. 4, cessoires figurant notamment sur certains documents contrac-
rF 34 et 39 ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., tuels, l'usage peut tre de protester, faute de quoi la clause sera
~151; H., L elJ. MAZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol. , cense avoir t accepte (Cass. req. 27 janv. 1909, OP 1909.
cr -:,, ; J. GHESTIN, op. cit., n 405 ; P. MALINVAUD, op. cit., 1. 173 ; Cass. civ. 9 janv. 1933, OH 1933. 164 ; comp. Cass.
w 125 ; C. LARROUMET, op. cit., n 255 ; A. BNABENT, op. req. 15 mars 1944, S. 1945. 1. 40). La jurisprudence contem-
cil., rf' 66 ; M. FABRE-MAGNAN, op. cit., n 91 ). poraine est toutefois nettement restrictive, notamment pour les
clauses attributives de juridiction (V. Cass. corn. 19 juill. 1971,
199. n ne s'agit, en ralit, que d'une circonstance (parmi 2 arrts, Bull. civ. IV, ns 210 et 211, O. 1971, somm. 215 et
d'autres) que les juges pourront retenir, afin d'apprcier la 216; Cass. 1re civ. 5 dc. 1973, O. 1974. 398, note H. Solus et
poJ1e de ce silence l) (Cass. req. 14 avr. 1942, prc. supra, R. Perrot ; J. GHESTIN, op. cit., ns 426 et s. ; camp., pour les
rF 190). clauses de rserve de proprit, supra, n 176).
200. Nnsi. r exist.ence d'un contrat en cours ne suffit pas, elle
set, confrer au silence la valeur d'une acceptation, notam- 206. En matire commerciale, la jurisprudence a tendance
ment forsque f offre a pour objet de modifier le contrat : le si- admettre qu'il est d'un usage gnral que le silence gard une
laJCe d'un baiffeur qui omet de protester contre les violations, lettre de confirmation vaut acceptation de ses termes (F. TERR,
par le preneur, de certaines clauses du bail ne peut s'interprter P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., n 124; J. GHESTIN, op.
comme une acceptation (Cass. ass. pln. 3 mai 1956, Bull. civ., cit., n 425 ; Cass. req. 22 mars 1920, S. 1920. 1. 208 ; Cass.
~ JCP 1956. Il. 9345, note J.G.L. : modification de la desti- corn. 7 nov. 1950, Bull. civ. Il, n 321; Cass. 2e civ. 6 mai 1954,
nation des lieux ; Cass. soc. 20 fvr. 1958, Bull. civ. IV, n 268 : ibid. Il, n 165 ; Cass. corn. 9 janv. 1956, ibid. Ill, n 17 ; Cass.
sous-focation ; comp.., pour le contrat de travail, supra, n 187). 2e civ. 6 juill. 1966, ibid. Il, n 737 ; V. supra, n 204).

Rp. c iv. Dalloz


25 -
207. L'article 2 :210 du projet Lando prcise que : Si des acte sous seing priv (L. SRU n 2000-1208 du 13 dc. 2000 ;
professionnels ont conclu un contrat, mais ne l'ont pas enfer- CCH , art. L. 271 -1) ; contrat de jouissance d'un immeuble
m dans un document dfinitif et que sans retard l'un d'eux en- temps partag (C. consom., art. L. 121-64 et s., rd . L. n 98-566
voie l'autre un crit qui se veut la confirmation du contrat mais du 8 Julll. 1998). La dure du dlai retenu par le lgislateur est
contient des adjonctions ou modifications, celles-ci s'intgrent au gnralement de sept jours, afin de toujours comprendre au
contrat moins que : (a) elles n'en altrent substantiellement les moins une priode de fin de semaine, mais il est parfois plus
termes, (b) ou que le destinataire ne s'y oppose sans retard long. Il s'agit d'un dlai prfix qui n'est donc pas susceptible de
fi/. C. PRIETO, Commentaire de l'article 2 : 210 [Confirmation suspension. L'exercice du droit de repentir est discrtionnaire :
crite d'un professionnel], in C. PRIETO [sous la dir. de], Re- son usage est parfois facilit par l'obligation faite au profession-
gards croiss ... , op. cit.). nel de fournir au consommateur un formulaire dtachable , et
garanti par l'interdiction d'exiger une quelconque contrepartie.
208. Enfin, la jurisprudence dcide que le silence peut valoir
acceptation, lorsque l'offre a t faite dans l'intrt exclusif du 211. La question de la nature juridique du droit de repentir est
destinataire. Il a ainsi t admis : qu'une offre de remise de discute. On y voit parfois une technique originale de forma-
loyer, manant d'un bailleur, peut tre accepte par le silence tion successive du contrat, lequel ne deviendrait parfait qu' l'ex-
du locataire (Cass. req. 29 mars 1938, DP 1939. 1. 5, note piration du dlai de repentir (V. G. CORNU, La protection du
P. Voirin ; contra : CA Colmar, 27 mars 1980, JCP 1981 . IV. consommateur et l'excution du contrat, Travaux Association
390) ; ... que l'offre d'un taux d'intressement manant d'un H. Capitan!, t. 24, 1973 ; J. CALAIS-AULOY, La loi sur le dmar-
employeur est accepte par la salarie malgr la rclamation chage domicile et la protection des consommateurs, D. 1973,
d'un taux plus lev (Cass. soc. 15 dc. 1970, Bull. civ. V, chron. 266, et Droit de la consommation , 7e d., 2006, Prcis
n 722) ; . .. qu'une convention d'assistance peut tre accepte Dalloz, n 76; V. gal. G. ROUHETIE, Droit de la consommation
par la personne assiste (elle-mme, d'ailleurs, inconsciente) et thorie gnrale du contrat, in Mlanges R. Rodire, 1981,
(Cass. 1re civ. 1er dc. 1969, D. 1970. 422, note M. Puech, Dalloz, p. 247 et s.), le mcanisme pouvant d'ailleurs s'intgrer,
JCP 1970. Il. 16445, note J.-L. Aubert, RTD civ. 1971 . 164, obs. avec le dlai de rflexion (V. supra, ns 107 et s. ), dans la catgo-
G. Durry ; V. supra, n 39). D'une manire gnrale, ces solu- rie plus gnrale des avant-contrats (P. MALAURIE, L. AYNS
tions sont critiques par la doctrine, qui relve l'inconsistance du et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., ns 442 et 523 ; P. CHAUVEL,
consentement, voire son absence (Cass. 1re civ. 1er dc. 1969, thse prc., ns 1860 et s.). Pour d'autres auteurs, le droit de
prc. ; V. not. J. GHESTIN, op. cit., n 406 ; P. MALAURIE, repentir est une facult de ddit qui peut tre exerce pendant
l. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op. cit., n 475 ; F. TER- un certain temps (A. FRANON, Rapport sur la protection des
R, P. S IMLER et Y. LEQUETTE, op. cit., n 124 ; J. FLOUR, consommateurs dans la conclusion des contrats civils et com-
J.-L AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 153). Par ailleurs, il merciaux en droit civil franais, Travaux Association H. Capitant,
est certain que la notion d' intrt exclusif demanderait tre t. 24 ; A. BIETRIX et H. BIRBES, Vente domicile et protection
prcise, l'offrant pouvant poursuivre, en ralit, un but moins du consommateur, Cah. dr. entr. 1973, n 1). Pour d'autres, en-
altruiste que celui qu'on lui prte (V. gal., Cass. 1re civ. 10 oct. fin, le droit de repentir suspendrait l'efficacit du contrat durant
1995, Contrats, conc., consom. 1996, comm. 1, obs. L. Leve- toute la dure du dlai, en interdisant l'excution de l'obligation
neur, RTD civ. 1996. 895, obs. J . Mestre ; et, en matire d'as- pesant sur le consommateur. son expiration, soit le contrat
surance : Cass. 1re civ. 4 mars 1986, Bull. civ. 1, n 44; 7 juill. deviendrait parfait en acqurant de plein droit une totale effica-
1992, JCP 1993. Il. 22067, note R. Bout ; 18 juin 2002, Bull. civ. cit pour l'avenir, soit, si la facult de rtractation est exerce, il
1, n 167, D. 2004. 2830, note F. Verdun, D. 2003. 441 , JCP 2002. serait caduc (V. CHRISTIANOS, Dlai de rflexion : thorie juri-
1. 10198, note Bigot, Defrnois 2002. 1270, obs. J.-L. Aubert). dique et efficacit de la protection des consommateurs, D. 1993,
chron. 28).
ART. 3. - D ROIT DE REPENTIR.
212. Pour la Cour de cassation, le contrat est parfait ds
209. Les rgles qui viennent d'tre exposes ont t, dans plu- l'change des consentements, l'accord sur la chose et sur le
sieurs cas, profondment modifies par le lgislateur contem- prix que matrialise la signature du bon de commande (Cass.
porain au profit des consommateurs. Outre le dlai de rflexion 1re civ. 10 juin 1992, n 90-17.267, Contrats, conc., consom.
(Y. supra, n 107), il a t amnag, dans diverses hypothses, 1992, comm. 195, obs. G. Raymond ; V. F. TERR, P. SIMLER
un vritable droit de repentir (J. CARBONNIER, op. cit., t. 4, et Y. LEQUETIE, op. cit., ns 263; J. GHESTIN, op. cit., n 175;
n5 11 2 et 114). Ce dernier permet au consommateur de rtrac- H., l. et J. MAZEAUD et F. CHABAS, op. cit., t. 2, 1er vol.,
ter, penda nt un dlai variable, le consentement donn certains n 139 ; C. LARROUMET, op. cit., n 379 ; P. MALINVAUD, op.
contrats de consommation . Le lgislateur espre, ce faisant, cit., ns 127, 223 et s.; J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX,
que le consommateur mettra profit ce temps supplmentaire op. cit., n 187; A. BNABENT, op. cit., n 69 ; M. FABRE-MA-
qui lui est octroy pour rflchir et qu'il ne s'engagera ainsi qu'en GNAN, op. cit., n 93 ; R. BAILLOD, Le droit de repentir, RTD
parfaite connaissance de cause. civ. 1984. 227 ; J.-P. PIZZIO, Un apport lgislatif en matire
de protection du consentement, la loi du 22 dcembre 1972
210. Le premier texte qui a retenu cette technique est la loi et la protection du consommateur sollicit domicile, RTD civ.
i 72-6 du 3 janvier 1972 relative au dmarchage financier 1976. 66 ; B. PETIT, La formation successive du contrat de
(D. 1972. 61 ). De nombreuses autres applications en ont t crdit, in Le droit du crdit au consommateur, 1982, Litec ;
donnes depuis : dmarchage domicile (L. n 72-1137 du P. CHAUVEL, thse prc. , ns 1860 et s. ; D. FERRIER, Les
22 dc. 1972, art. 3 ; aujourd'hui C. consom., art. L. 121-25); dispositions d'ordre public visant prserver la rflexion des
cr<frt la consommation (L. n 78-22 du 10 janv. 1978, art. 7; contractants, D. 1980, chron. 117 ; L. BERNARDEAU, Le droit
aujourd'hui C. consom., art. L. 311-15) ; assurance-vie (C. as- de rtractation du consommateur, un pas vers une doctrine
sur., art. L. 132-5-1) ; victime d'un accident de la circulation d'ensemble. propos de l'arrt CJCE, 22 avr. 1999, JCP
ayant accept une transaction (C. assur., art. L. 211-16) ; 2000. 1. 218 ; CJCE, 13 dc. 2001, JCP 2002. 1. 168, chron.
contrats distance (Direct. n 9717/CE du 20 mai 1997, trans- L. Bernardeau).
pose par Ord. n 2001-741 du 23 aot 2001 ; C. consom.,
art L 121-2-0 et L 121-20-1) ; courtage matrimonial (L. 213. Pour la Cour de justice des Communauts europennes, le
ri' 89-421 du 23 juin 1989, art. 6, D. 1989. 211) ; achat ou droit de rtractation constitue une condition rsolutoire purement
coostruction d'un immeuble usage d'habitation au moyen d'un potestative car unilatrale et gratuite (CJCE, 29 avr. 1998, JCP

R;>. civ. Dalloz - 26 - avril 2007


1999. 1. 187, chron. M.-C. Boutard-Labarde ; CJCE, 22 avr. la confidentialit) prcise que : Lorsqu'une information confi-
1999 et 13 dc. 2001. prc. ). dentielle est donne par une partie au cours des ngociations,
l'autre est tenue de ne pas la divulguer ni l'utiliser ses propres
214. L'article 1110-2 de l'avant-projet Ca ta la dfinit le dlai de fins, qu'il y ait ou non conclusion du contrat. Le manquement
repentir comme celui jusqu' l'expiration duquel il est permis ce devoir peut ouvrir droit la rparation du prjudice souf-
au destinataire de l'offre de rtracter discrtionnairement son fert et la restitution du profit qu'en aurait retir l'autre partie
consentement au contrat . (V. J.-C. RODA, Commentaires des articles 2 :301 PDEC [N-
gociations contraires la bonne foi] et 2 :302 [Manquement
la confidentialit]. in C. PRIETO [sous la dir. de]. Regards croi-
SECTION 4
ss ... , op. cil. ).
Rupture des pourparlers.
218. L'avant-projet Catala, plus elliptique, prvoit l'article 1104
215. Il arrivera parfois que les partenaires la ngociation pr- que : L'initiative, le droulement et la rupture des pourparlers
contractuelle ne parviennent pas s'accorder et que, de ce fait, sont libres, mais ils doivent satisfaire aux exigences de la bonne
les pourparlers soient rompus. L'auteur de la rupture ne saurait, foi. L'chec d'une ngociation ne peut tre source de respon-
en principe, encourir aucune responsabilit puisque, le contrat sabilit que s'il est imputable la mauvaise foi ou la faute de
n'tant, par hypothse, pas encore conclu, la libert des ngo- l'une des parties .
ciations demeure entire. Dans la conception traditionnelle du
contrat, chacun doit pouvoir mettre fin librement aux pourpar- 219. Sous rserve de l'existence d'un avant-contrat de ngo-
lers. S'il en rsulte un prjudice (dcoulant notamment des frais ciation et de la violation de l'un de ses termes, la responsabilit
engags et devenus rtrospectivement inutiles), celui-ci n'a pas encourue en cas de rupture fautive des pourparlers est de na-
tre pris en considration. En ce sens, il existe un droit de ture dlictuelle ou quasi dlictuelle (Cass. corn. 20 mars 1972,
nuire en rompant. Bull. civ. IV, n 93, JCP 1973. Il. 17543, note J. Schmidt, RTD
civ. 1972. 779, obs. G. Durry). La Cour de justice des Commu-
216. On s'accorde nanmoins reconnatre aujourd'hui que, nauts europennes a rcemment prcis que : Dans des cir-
comme l'excution du contrat (C. civ., art. 1134, al. 3), la p- constances caractrises par l'absence d'engagement librement
riode de sa formation est domine par le principe de bonne foi assum par une partie envers une autre l'occasion des ngo-
(V. par ex. : Cass. 1'e civ. 14 juin 2000, Contrats , conc., consom. ciations visant la formation d'un contrat et par l'ventuelle viola-
2000, comm. 157, obs. L. Leveneur). Dans cette mesure, il faut tion des rgles de droit, notamment celle qui impose aux parties
admettre que certains comportements pourront tre considrs d'agir de bonne foi dans le cadre de ces ngociations, l'action
comme fautifs et, comme tels , susceptibles d'engager la respon- par laquelle la responsabilit prcontractuelle du dfendeur est
sabilit de leur auteur. Mme si, jusqu' ces dernires annes, invoque relve de la matire dlictuelle ou quasi dlictuelle au
en raison d'un attachement fondamental la libert de la ngo- sens de l'article 5, point 3, de la convention du 27 septembre
ciation , cette question n'avait donn lieu qu' un contentieux limi- 1968 (CJCE, 17 sept. 2002, aff. C-334/00, D. 2002, IR 2774,
t, l'ide elle-mme est ancienne, dj voque par POTHIER, JCP 2003. 1. 152, n 8, obs. G. Viney, Defrnois 2003. 254, obs.
pour le cas particulier du retrait intempestif de l'offre (POTHIER, R. Libchaber, RTD corn. 2003. 207, obs. A. Marmisse).
op. cit., n 32 ; J. SCHMIDT, La sanction de la faute prcontrac-
tuelle, RTD civ. 1974. 46 ; J. SCHMIDT-SZALEWSKI , La p- 220. L'action ne peut, en principe, qu'tre dirige contre l'auteur
riode prcontractuelle en droit franais, RIO comp. 1990. 545 ; de la rupture, non contre le tiers qui aurait contract avec lui.
O. MAZEAUD, La gense des contrats : un rgime de libert La chambre commerciale de la Cour de cassation a rcemment
surveille, Dr. et patrimoine, juill.-aot 1976, p. 44 ; Mystres et prcis que le simple fait de contracter, mme en connaissance
paradoxes de la priode prcontractuelle, in Mlanges J. Ghes- de cause, avec une personne ayant engag des pourparlers
tin, 2001, LGDJ, p. 637 ; P. CHAUVEL, Rupture des pourpar- avec un tiers ne constitue pas, en lui-mme, et sauf s'il est dict
lers et responsabilit dlictuelle, Dr. et patrimoine, nov. 1996, par l'intention de nuire, ou s'accompagne de manuvre fraudu-
p. 36 ; P. LE TOURNEAU , La rupture des ngociations, RTD leuse, une faute de nature engager la responsabilit de son
corn. 1998. 479 ; A. LAUDE, Le constat judiciaire des pourpar- auteur (Cass. corn. 26 nov. 2003, n5 00-10.243 et 00-10.949,
lers, RTD corn. 1998. 551 ; B. DE CONINCK, Le droit commun Bull. civ. IV, n 186, D. 2004, AJ 869, note A.-S. Dupr-Dalle-
de la rupture des ngociations prcontractuelles, in Le proces- magne, JCP, d. E, 2004. 3. 738, note Ph . Stoffel-Munck, RTD
sus de formation du contrat, op. cif., p. 17 ; O. DESHAYES, civ. 2004. 80, obs. J. Mestre et B. Fages, ROC 2004. 257. obs.
Le dommage prcontractuel, RTD corn. 2004. 187 ; B. BOUR- D. Mazeaud, JCP 2004. 1. 163, n 18, obs. G. Viney; comp.,
DELOIS, Rflexions sur le traitement des relations prcontrac- propos de la libert de mener des ngociations parallles, Cass.
tuelles en droit international priv, in Mlanges Ph. Malaurie, corn. 12 mai 2004, n 00-15.618, D. 2004, AJ 1599, note A. Lien-
2005, Defrnois, p. 106 ; H. MUIR-WATT, Les pourparlers. de hard et somm. 2923, obs. E. Lemazerolles, Dr. et patrimoine,
la confiance trompe la relation de confiance, in Les concepts nov. 2004, p. 83, obs. P. Chauvel et p. 90, obs. D. Poracchia).
contractuels franais ... , op. cit., p. 53 et s. ; O. BARRET, Va-
riations autour du refus de contracter, in Mlanges J.-L. Aubert, 221 . La rgle de principe demeure la libert de rompre les pour-
2005, Dalloz, p. 3). parlers. L'auteur de la rupture n'engagera donc sa responsabi-
lit que dans la mesure o les circonstances feront apparatre
217. Le projet Lando a consacr la section Ill du chapitre Il la qu'il a abus de cette libert, et que, en d'autres termes , cette
Responsabilit l'occasion des ngociations. L'article 2 :301 rupture est fautive. Il avait t jug autrefois qu'il devait s'agir
(Ngociations contraires la bonne foi) prvoit que : (1) Les d'une faute patente, indiscutable (CA Pau, 14 janv. 1969,
parties sont libres de ngocier et ne peuvent encourir de respon- D. 1969. 716 ; comp. Cass. corn. 10 juin 1986, Bull. civ. IV,
sabilit pour ne pas tre parvenues un accord. (2) Toutefois, la n 123, RTD corn. 1987. 570, obs. J. Hmard et B. Bouloc).
partie qui conduit ou rompt des ngociations contrairement aux La jurisprudence contemporaine ne s'arrte pas cette qualifi-
exigences de la bonne foi est responsable du prjudice qu'elle cation. Le critre de la faute rside dans le manquement la
cause l'autre partie. (3) Il est contraire aux exigences de la bonne foi qui doit rgner dans les discussions prcontractuelles.
bonne foi, notamment, pour une partie d'entamer ou de pour- Dans cette mesure, la mauvaise foi dsigne un comporte-
suivre des ngociations sans avoir de vritable intention de par- ment qui n'est pas conforme celui dont le juge estimera qu'il
venir un accord avec l'autre . L'article 2 :302 (Manquement eOt t adopt par un partenaire honnte, normalement soucieux

avril 2007 - 27 - Rp. civ. Dalloz


CONSENTEMENT

d'observer la morale et les usages des affaires (V. par ex., Cass. la libert est le principe dans le domaine des relations contrac-
corn. 22 avr. 1997, O. 1998. 45, 28 esp., note P. Chauvel, qui tuelles, y compris la libert de rompre tout moment les pour-
retient un manquement aux rgles de la bonne foi dans les re- parlers, il n'en est pas moins vrai que lorsque ces derniers ont
lations commerciales ; V. gal. Cass. corn. 20 mars 1972, atteint en dure et en intensit un degr suffisant pour faire croire
prc. supra, n 219). Ce manque la bonne foi est apprci lgitimement une partie que l'autre est sur le point de conclure
objectivement, en ce sens que la conscience, chez l'auteur de la le contrat (.. .] la rupture est alors fau tive (CA Riom, 10 juin
rupture, de la contrarit de sa conduite ces normes de rf- 1992, RTD civ. 1993. 343, obs. J. Mestre ; V. gal., par ex.,
rence (morale des affaires, usages) n'a pas tre spcialement CA Paris, 5 nov. 1999, Gaz. Pal. 2001 , somm. 933, RTD civ.
tablie. Ce qui importe, c'est la faute, laquelle peut consister en 2000. 104, obs. J. Mestre et B. Fages ; CA Paris, 10 mars 2000,
une simple lgret blmable (Cass. corn. 22 fvr. 1994, JCP 2001 . Il. 10470, note F. Violet; CA Versailles , 3 mars 2005,
Bull. civ. IV, n 79, RTD civ. 1994. 849, obs. J. Mestre ; V. gal., D. 2005. 2836, obs. S. Amrani Mekki).
Cass. corn. 31 mars 1992, n 90- 14.867, Bull. civ. IV, n 145 ;
11 janv. 1984, ibid. IV, n 16 ; Cass. 3e civ. 16 avr. 1973, ibid. 226. Cette considration essentielle pour le degr d'avancement
Ill, n 87 ; Cass. corn. 7 mars 1972, ibid IV, n 83). des pourparlers explique que, si ces derniers sont trs avan-
cs , la rupture puisse tre juge fautive, sans avoir gard la
222. Inversement, en l'absence d'intention de nuire, ou de relative brivet des discussions (Cass. 1re civ. 6 janv. 1998,
mauvaise foi , au cours des pourparlers, il n'y a pas de faute no 95-19.199, Bull. civ. 1, n 7, JCP 1998. Il. 10066, note
(Cass. 1re civ. 12 avr. 1976, Bull. civ. 1, n 122, Defrnois B. Fages, Dr. et patrimoine, avr. 1998, p. 92, obs. P. Chauvel).
1977. 389, obs. J.-L. Aubert). Ce sera le cas , notamment,
lorsqu'il apparatra que la rupture des ngociations a eu lieu 227. Naturellement, la mauvaise foi (et donc la faute) sera parti-
d'un commun accord (CA Paris, 19 janv. 2001 , RTD civ. culirement caractrise lorsque l'auteur de la rupture aura pour-
2001 . 350, obs. J. Mestre et B. Fages). Mais si la rupture suivi et fait trainer inutilement les pourparlers, lanternant son
n'est pas fautive, on peut nanmoins concevoir que l'un des partenaire, par exemple, en entretenant de manire illusoire
partenaires a it droit une indemnit sur un autre fondement. l'espoir d'une cession (Cass. corn. 18 juin 2002, n 99-16.488,
Ainsi , s'il a bnfici d'un avantage que rien ne justifie (V. pour RTD civ. 2003. 282, obs. J. Mestre et B. Fages ; comp .. Cass.
une indemnit d'occupation , Cass. 3e civ. 3 juil!. 2002, corn. 26 nov. 2003, prc. supra, n 220 ; Cass. 2e civ. 4 juin
n 00-22.1 92, RTD civ. 2002. 804, obs. J. Mestre et B. Fages , 1997, RTD civ. 1997. 921, obs. J. Mestre ; Cass. corn. 7 janv.
Defrnois 2002. 1532, note Y. Dagorne-Labb, Dr. et patrimoine, 1997, prc. supra, n 224 ; CA Versailles, 25 sept. 2003, JCP,
nov. 2002, p. 107, obs. P. Chauvel, JCP, d. E , 2002. 543, n 1, d. E, 2004. 419, obs. P. Mousseron ; CA Paris, 10 mars 2000,
obs. J. Raynard). prc. supra, n 225).

223. Il est videmment inutile que l'auteur de la rupture ait eu 228. Le caractre brusque de la rupture des pourparlers est par-
l'intention de nuire son partenaire (Cass. 3e civ. 3 oct. 1972, fois retenu par la jurisprudence (Cass. corn. 7 janv. 1997, prc.
Bull. civ. Ill, n 491 ; Cass. corn. 11 juil!. 2000, Contrats, cane. , supra, n 224; 22 avr. 1997, prc. supra, n 221 ), mais cette cir-
consom. 2000, comm. 174 obs. L. Leveneur). Mais cette inten- constance, preuve d'inlgance, voire de dsinvolture, ne parait
tion existera parfois , notamment, s'il s'avre que les pourparlers aucunement dterminante : elle est rarement releve.
n'ont t engags ou poursuivis, qu'en vue d'empcher le par-
tenaire de traiter avec un tiers, ou afin d'obtenir la rvlation de 229. En ralit, plus, sans doute, qu' la forme elle-mme de la
secrets ou d'informations confidentielles au cours de la discus- rupture, ses circonstances objectives, la jurisprudence parait
sion (Cass. corn. 3 oct. 1978, Bull. civ. IV, n 208, D. 1980. SS, sensible son absence de justification lgitime (V. not. , Cass.
note J. Schmidt-Szalewski ; CA Paris, 8 juill. 1972, JCP, d. E, corn. 11 juill. 2000, prc. supra, n 223, cassant l'arrt d'une
1973. Il. 17509, note J.-M. Leloup; V. gal., CA Rouen , 13 janv. cour d'appel qui avait rejet la demande de dommages-intrts
1981, o. 1983. 53, note A. Lucas). ou encore, plus simplement, parce que la volont de nuire n'tait pas tablie , alors qu'elle
afin de continuer profiter d'une situation favorable (Cass. corn. avait fait ressortir que la rupture se trouvait dpourvue de motif
22 fvr. 1994, Bull. civ. IV, n 72, RTD civ. 1974. 850, obs. lgitime ; V. gal., Cass. corn. 7 avr. 1998, n 95-20.361 ,
J. Mestre). L'intention de nuire est ainsi une condition suffisante, D. 1999. 514, note P. Chauvel et somm. 127, obs. J. Schmidt-
mais non ncessaire. Szalewski, JCP, d. E, 1999. 169, obs. P. Mousseron ; 7 janv.
1997, prc. supra, n 224).
224. Une caractristique importante de la rupture que les tribu-
naux jugeront fautive est d'intervenir au cours de pourparlers qui 230. L'auteur de la rupture n'est pas tenu de se justifier et il
auront dur un temps apprciable : c'est l un gage, a priori, de n'existe pas de prsomption de faute cet gard. Il reste que
leur srieux (V. par ex., Cass. corn. 7 janv. 1997, D. 1998. 45, l'existence d'un motif lgitime exclut la mauvaise foi, partant, la
1re esp . note P. Chauvel). En ce sens, la longueur des discus- faute. Ainsi ne peut-on rien reprocher celui qui rompt des pour-
sions sera souvent un lment non ngligeable de la qualifica- parlers qui ne sont qu'bauchs, un stade o de nombreux
tion. obstacles restaient franchir avant de parvenir un accord d-
finitif alors, et surtout, que l'aboutissement du projet tait
225. Il n'y a cependant l rien d'absolu. Ce qui importe, en ra- troitement li la conjoncture conomique du moment (Cass.
lit, est le degr d'avancement des pourparlers. La faute sera corn. 12 janv. 1999, n 96-14.604, Dr. et patrimoine, sept. 1999,
d'autant plus caractrise que les pourparlers seront avancs p. 97, obs. P. Chauvel). Il en va de mme si la rupture intervient :
(V. par ex., Cass. corn. 22 avr. 1997, prc. supra, n 221). rapidement aprs l'apparition d'une grave difficult en matire
Ce sera le cas, notamment, lorsque les parties sont parve- de prix, qu'une runion n'a pas permis de rsoudre (Cass. corn.
nues un projet d'accord aplanissant la plupart des difficults 10 mars 1998, n 95-21.126, Dr. et patrimoine , sept. 1998, p. 88,
(Cass. corn. 26 nov. 2003, prc. supra, n 220). Psycholo- obs. P. Chauvel) ; immdiatement aprs un grave incident au
giquement, en effet, tout se passe comme si I' obligation de cours de la ngociation, alors que subsiste un profond dsaccord
conclure devenait de plus en plus intense mesure qu'aug- sur l'valuation des socits reprendre (CA Orlans, 19 oct.
mente la croyance lgitime du partenaire en la bonne foi des 2000, JCP 2001. IV. 2003) ; ou encore si elle est entirement
oprations. Ainsi que le relevait la cour d'appel de Riom, ... si imputable l'incurie technique et l'imprcision financire du

Rp. civ. Dalloz - 28 - avril 2007


partenaire (Cass. 28 civ. 10 oct. 2002, n 01 -03.079, Dr. et patri- 235. La question du gain manqu, lucrum cessans, a susci-
moine, Janv. 2003, p. 114, obs. P. Chauvel, RTD civ. 2003. 282, t plus d'hsitation (R. VON JHERING, De la culpa in contra-
obs. J. Mestre et B. Fages), ou ne fait que traduire la lgitime hendo, ou des dommages-intrts dans les conventions nulles
perte de confiance mutuelle de chacune des deux parties envers ou restes imparfaites, uvres choisies, trad . de Meulenaere
l'autre (CA Paris, 28 nov. 2002, Gaz. Pal. 2002, somm. 2513 ; t. Il , 1893, Paris: V. gal. E. GAUDEMET, Thorie gnrale de~
V. gal., CA Orlans, 19 oct. 2000, prc.). obligations, publi par H. Desbois et J. Gaudemet, 1937, Sirey).
Une chose est certaine : le demandeur ne peut jamais obtenir la
231 . Si la faute de l'auteur de la rupture est tablie , le parte- compensation des avantages qu'aurait pu lui procurer la conclu-
naire victime peut prtendre l'indemnisation de son prjudice, sion (et l'excution subsquente) du contrat. Eugne GAUDE-
dans les termes du droit commun de la responsabilit dlictuelle. MET, analysant l'ide de R. VON JHERING (article prc.), crit
Naturellement, la victime ne peut demander que la rparation trs clairement que ... la partie qui agit en dommages-intrts
de son prjudice effectif, soit, en ralit, l'quivalent de l'intrt ne peut rclamer l'quivalent de l'excution puisque le contrat
qu'elle aurait eu ce que les pourparlers n'eussent pas t en- qui ne s'est pas form [ ... ] ne lui confrait aucun droit l'ex-
gags avec l'auteur de la rupture. C'est ce que l'on appelle par- cution (E. GAUDEMET, op. cit., p. 196). Tout ce que le b-
fois I' intrt ngatif . pour lequel la distinction se fait, d'une nficiaire de l'indemnit peut demander, c'est qu'il n'y ait pour
manire classique entre la perte faite, damnum emergens, et lui aucune perte, et l'minent auteur de citer, dans le cas d'une
le gain manqu, lucrum cessans (V. not., P. CHAUVEL, article vente, par exemple (outre les frais de transport devenus inutiles),
prc., n05 24 et s. ; P. STOFFEL-MUNCK, note prc. sous Cass. les contrats avantageux refuss en comptant sur la validit de
corn. 26 nov. 2003, prc. supra, n 220 ; J. MESTRE, obs. l'opration (ibid.) (Comp. , dj, POTHIER, op. cit., n 32).
prc., in RTD civ. 2004. 80).

236. La notion d' intrt ngatif est mal acclimate en France.


232. Que la ngociation ait t entreprise frauduleusement dans
La jurisprudence parvient, cependant, un rsultat comparable
cet unique but ou que, plus simplement, l'auteur de la rupture se
en ayant recours une notion familire du droit de la responsa-
soit born profiter de l'occasion offerte par la ngociation, l'un
des lments de la perte faite par la victime peut consister en bilit civile, la perte de chance. Il est nanmoins permis d'hsiter
sur la nature de la chance perdue. S'agit-il de celle de conclure
un dommage de concurrence dloyale. Il s'agira du prjudice
le contrat envisag avec celui qui est l'auteur de la rupture ou
qu'elle subit du fait de la divulgation de secrets, de savoir-faire,
d'informations confidentielles, au cours des pourparlers. La ju- un contrat comparable, voire identique avec un tiers ? Une ju-
risprudence librale avait parfois admis le premier terme (V. par
risprudence n'en offre que peu d'exemples (Cass. corn. 7 avr.
1998, prc. supra, n 229 ; 3 oct. 1978, prc. supra, n 223 ; ex., CA Paris, 10 mars 2000, prc. supra, n 225 ; 16 dc. 1998,
CA Paris, 8 juilf. 1972 et CA Rouen, 13 janv. 1981, prc. supra, Bull. Joly 1999. 98, note A. Laude ; T. corn. Paris, 22 mai 1995,
O. 1997, somm. 84, 1' 6 esp., obs. Th. Hassler et V. Lapp). Une
n 223).
objection se prsente cependant (V. P. STOFFEL-MUNCK, note
sous Cass. corn . 26 nov. 2003, n 5 [prc. supra, n 220]) : la
233. Trs gnralement, le prjudice dont se plaint le deman-
chance perdue a pour cause la rupture des pourparlers. Or, en
deur, et qu'il entend voir rparer est simple : il s'agit des frais
elle-mme, cette rupture n'est pas fautive : la faute consiste en
qu'il a exposs inutilement. Ni la jurisprudence, ni la doctrine
un comportement contraire la morale des affaires lors de
depuis POTHIER (op. cit., n 32) ne font en principe de difficul-
la conduite des ngociations. Aussi bien la chambre commer-
t pour admettre qu'il y a l un chef de prjudice rparable ds
ciale de la Cour de cassation a-t-elle rcemment dcid, dans
l'instant que la faute est avre (V. not., dernirement, Cass.
une formule de principe, que les circonstances constitutives
corn. 26 nov. 2003, prc. supra, n 220). Il peut s'agir de
d'une faute commise dans l'exercice du droit de rupture unila-
diffrentes dpenses et drangement (CA Rennes, 8 juill.
trale des pourparlers prcontractuels ne sont pas la cause du
1929, OH 1929. 548), de frais de voyage (V. par ex., Cass. corn.
prjudice consistant dans la perte d'une chance de raliser les
20 mars 1972, prc. supra, n 219), de frais d'tudes prli-
gains que permettait d'esprer la conclusion du contrat (Cass.
minaires comportant parfois le recours des spcialistes (CA
corn. 26 nov. 2003, prc. ; V. gal.. dans le mme sens, Cass.
Rennes, 29 avr. 1992, JCP 1993. IV. 1540) d'organisations et
3e civ. 28 juin 2006, n 04-20.040, Bull. civ. Ill, n 164, JCP
de prparations diverses et, en particulier, d'amnagement d'un
2006. Il. 10130, note O. Deshayes et JCP, d. E, 2006. 2322,
immeuble en vue de l'utilisation projete (Cass. 3e civ. 3 oct.
D. 2006, panor. 2639, obs. S. Amrani-Mekki, Dr. et patrimoine,
1972, prc., supra, n 223). A ces diffrents chefs de prjudice
mars 2007, p. 26 note P. Chauvel). JI peut paratre, en effet,
s'ajoutera toujours, par ailleurs, une perte de temps (V. par ex.,
assez vain de spculer, ex post, sur les chances de conclusion
Cass. corn. 7 janv. 1997, prc. supra, n 224, qui retient la d'une convention qui, par hypothse, du fait de la rupture des
facture reprsentant le temps consacr l'tude ). Cette perte ngociations, n'a pas t conclue.
sera d'autant plus importante que les ngociations auront dur
longtemps avant la rupture (Cass. 1re civ. 19 janv. 1977, prc.
supra, n 131 ; comp. Cass. corn. 22 fvr. 1994, prc. supra, 237. La formule de la Cour de cassation laisse entire laques-
n 223). La perte peut tre considrable : ainsi, de l'immo- tion de la perte de la chance qu'il y avait, ventuellement, pour la
bilisation en pure perte (d'un) procd brevet pendant quatre victime de la rupture, de conclure une autre convention avec un
annes (Cass. corn. 7 avr. 1998, prc. supra, n 229). tiers. On ne retrouve pas, alors, l'objection prcdemment pr-
sente tenant au dfaut de causalit. La perte de cette chance
234. Si la rparation de ces diffrentes pertes ne pose aucun a bien pour cause le cQmportement de l'auteur de la rupture et,
problme de principe, encore faut-il, videmment, que leur cause notamment, ses atermoiements et l'espoir qu'il aura entretenu
vritable ne puisse tre trouve dans une faute de la victime d'une bonne fin prochaine des ngociations (V. par ex . trs ex-
elle-mme, qui aurait, par prcipitation, imprudemment engag plicite, Cass. corn. 18 juin 2002, RTD civ. 2003. 284, obs.
des frais non justifis, anticipant sur une conclusion du contrat J. Mestre et B. Fages). Encore faudra-t-il, videmment, que cette
encore alatoire (V. par ex., Cass. 1re civ. 12 avr. 1976, prc. chance ait exist, ce qu'il appartiendra la victime de prouver.
supra, n 222 ; corn p. , pour une dmission prmature , en Une demande a ainsi t repousse, faute cette victime d'avoir
matire de responsabilit contractuelle, Cass. 1re civ. 5 nov. apport de prcision complmentaire sur la potentialit qu'il Y
1996, D. 1997. 551, note H. Matsopoulou , RTD civ. 1998. 97, avait de conclure avec un tiers (CA Rennes, 29 avr. 1992, JCP,
obs. J. Mestre). d. E, 1993, panor. 806).
SECTION 5 alslr le conseil de prud'hommes du lieu o l'engagement a
t contract (V. par ex., Cass. soc. 21 juill. 2002, Bull. civ. V,
Localisation du consentement no 254, D. 2003. 1718 ; L. GRYNBAUM, article prc.). En droit
dans le temps et l'espace. International priv, en vertu de la maxime locus regit actum, la
rgle traditionnelle est que la forme des actes juridiques est rgie
238. Le contrat se forme au temps et u lieu o offre et accepta- par la loi du lieu de conclusion du contrat; cependant, la Conven-
tion concordent. Une difficult se prsente lorsque le pollicitant tion de Rome du 17 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations
et l'acceptant ne sont pas au mme lieu eu moment de l'accepta- contractuelles (entre en vigueur le 1er avril 1991 ) nonce, dans
tion . Le contrat peut naturellement se former valablement, mais son article 9-2, que lorsque les parties se trouvent dans des pays
l'loignement des parties oblige recourir un mode de trans- diffrents, le contrat est valable, quant la forme , s'il satis-
mission de la volont : lettre, tlphone, tlgramme, tlex, t- fait aux conditions de forme [ ... ] de la loi de l'un de ces pays
lcopie, courrier lectronique, etc. On se demande alors, tou- (F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit., n 167).
jours, en quel lieu le contrat s'est form et, si la transmission de
la volont n'est pas instantane, quel moment. C'est la ques- 242. La question de la formation du contrat par correspon-
tion classique des contrats par correspondance , entre ab- dance. entre absents , a donn lieu des controverses doc-
sents . qui n'a plus, dans tous les cas, aujourd'hui. les mmes trinales clbres, dont, l'poque contemporaine, on se plat
intrts que nagure (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL souligner le caractre par trop thorique et abstrait. Pour la doc-
MUNCK, op. cit., nos 477 et s. ; F. TERR, P. SIMLER et Y. LE trine classique, il convient de rechercher l'vnement traduisant
OUETTE, op. cit., nos 164 et s. ; J. FLOUR, J.-L. AUBERT la concordance des volonts, qui rendra ainsi le contrat parfait
et E. SAVAUX, op. cit., nos 157 et s. ; J. GHESTIN. op. cit., et le localisera dans le temps et dans l'espace. Deux grandes
nos 346 et s. ; G. MARTY et P. RAYNAUD , op. cit., nos 117 et thses sont en prsence (V. not. J. FLOUR, J.-L. AUBERT et
s. ; H., l. et J. MAZEAUD et F. CHABAS. op. cit., t. 2, 1er vol. , E. SAVAUX. op. cil., nos 160 et s. ; J.-L. AUBERT, thse prc.,
nos 140 et s. ; C. LARROUMET, op. cit., nos 277 et s. ; A. B nos 397 et s.). Le systme de la rception exige une vritable
NABENT, op. cit., n 68 ; P. MALINVAUD, op. cit., nos 128 et rencontre des volonts. Deux variantes en sont concevables .
s.; M. FABRE-MAGNAN , op. cit., nos 92 et s. ; L. GRYNBAUM , Dans la premire, la plus exigeante, le respect de la puret des
Contrats entre absents : les charmes vanescents de la thorie
principes conduit ne considrer le contrat comme conclu que
de l'mission de l'acceptation, D. 2003, chron. 1706; M. MAR- lorsque le pollicitant a eu connaissance de l'acceptation du co-
TIN, Le contrat distance, RRJ 2003. 1821 ; M. TROCHU , Pro- contractant : c'est le systme dit de l'information, qui se heurte
tection des consommateurs en matire de contrats distance.
des difficults de preuve videntes. C'est la raison pour la-
Directive n 97-7 CE du 20 mai 1997, D. 1999, chron. 179). quelle on lui prfre gnralement le systme de la rception,
stricto sensu, pour lequel le contrat se forme ds que le pollici-
239. li s'agit de savoir si la concordance des volonts se ralise
tant a reu l'acceptation, ce dernier tant alors prsum en avoir
par l'mission de l'acceptation ou, seulement, par la rception de
pris connaissance sans dlai. Le systme de l'mission connat
cette acceptation par le pollicitant. En d'autres termes, n'y a-t-il
lui-mme deux modalits. La premire, qui est la moins exi-
de oui vritable que si chacun sait que l'autre l'a dit ? (P. MA
LAURIE, note sous Cass. 1re civ. 21 dc. 1960, D. 1961 . 417 ; geante, renvoie l'ide simple que le contrat est form ds que
V. A. OITENHOF, La rception dans les relations contractuelles, la dcision d'accepter a t prise par le destinataire de l'offre. Ce
serait ainsi au temps et au lieu de l'acceptation que se formerait
thse, Toulouse, 2002 ; M. DURMA, La notification de la volont,
Rle de la notification dans les actes juridiques, 1930, Sirey). le contrat par correspondance, sans que l'on exige que la volont
de l'acceptant ait t extriorise. On retrouve ici les difficults
240. Les intrts pratiques de la dtermination du moment de la de preuve prcdemment voques. Cela explique la seconde,
formation du contrat conservent une importance fondamentale. le systme dit de l'expdition, lequel s'attache de manire plus
L'essentiel est d'vidence : jusqu' la conclusion du contrat, les pratique au moment o l'acceptant expdie son acceptation (no-
parties ne sont pas lies entre elles. On en dduit naturellement tamment en confiant sa lettre la poste).
que le pollicitant et le destinataire de l'offre peuvent, jusqu' ce
moment, le premier, rtracter son offre, le second, revenir sur 243. Les thories extrmes ont t cartes par la doctrine
son acceptation. La question est particulirement importante en contemporaine qui ne retient que les modalits intermdiaires :
matire commerciale, lorsque le contrat projet porte sur des les systmes de l'expdition et de la rception stricto sensu.
marchandises pouvant subir de brusques variations de cours. On a galement propos de dissocier la question du lieu de
De mme, si l'une des parties vient dcder, ou tre frappe formation du contrat de celle de sa date : la localisation d'un
d'incapacit avant la conclusion du contrat, la manifestation de acte de volont dans l'espace tant ncessairement artificielle,
sa volont sera, en principe, frappe de caducit. La date de il n'y a aucune raison de la lier la localisation dans le temps
formation revt galement une importance essentielle puisque (J. FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit., n 168 ;
c'est ce moment que, s'il n'en a t autrement convenu, se J.-L. AUBERT, thse prc. , n05 404 et s.). D'autres auteurs es-
ralisera, pour les corps certains, le transfert de proprit et, timent qu'il convient d'apporter une solution en distinguant selon
partant. celui de la charge des risques de perte fortuite de la que se pose un problme de comptence ou de fond. Dans le
chose. On rappellera enfin, notamment, que le contrat est, en premier cas, la thorie de l'mission s'imposerait puisque le tri-
principe, rgi par la loi en vigueur au moment de sa formation bunal le mieux situ pour connatre du litige serait celui le plus
et que c'est de cette date que vont commencer courir certains proche du lieu o a t mis le dernier moment du consente-
dlais ; ainsi, souvent, celui d'une action en nullit ventuelle. ment (P. MALAURIE, note sous Cass. 1re civ. 21 dc. 1960,
prc. ; J. CARBONNIER, op. cit., t. 4, n 39). Au contraire, pour
241 . Au contraire , les intrts pratiques de la dtem1ination du les questions de fond, il faudrait distinguer : l'mission de l'ac-
lieu de conclusion du contrat ont, pour l'essentiel, disparu. Ant- ceptation suffirait former le contrat, mais la question particulire
rieurement au nouveau code de procdure civile, de 1975, la de la rtractation serait, elle, rgie par la thorie de la rception :
comptence territoriale des juridictions appeles statuer en en effet. on peut toujours, en principe, rvoquer une manifesta-
matire contractuelle dpendait du lieu de formation du contrat. tion de volont tant qu'elle n'est pas parvenue destination. On
Aujourd'hui, l'article 46 du nouveau code de procdure civile, qui estime parfois, d'ailleurs, que seule l'offre sans stipulation de d-
rgle la matire, ne s'y rfre plus. Il ne subsiste donc que l'ar- lai pose un problme de r vocabilit (J. FLOUR, J.-L. AUBERT
ticle R. 517-1 , alina 3, du code du travail, qui autorise le salari et E. SAVAUX, op.. cit.. n 169).

Rp. av. Dalloz - 30 avril 2007


249. Indpendamment des questions de comptence territo-
riale, la Cour de cassation s'est ainsi prononce, nouveau de
faon nette, en faveur du systme de l'mission. A dfaut de
stipulation contraire, c'est donc l'expdition de l'acceptation qui
rend le contrat parfait. Il reste que l'on peut se demander si la
mme solution serait reprise dans le cas o l'acceptant prten-
drait revenir (par un moyen de communication plus rapide) sur
son acceptation avant que celle-cl ne soit parvenue au pollicl-
tanl. On pourrait admettre que l'acceptation lie le polilcltant, tout
en autorisant l'acceptant rtracter son acceptation (en ce sens :
F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cil., n 171 , in fine:
comp. C. LARROUMET, op. cit., n 287 ; M. FABRE-MAGNAN,
op. cil., n 92). Pour d'autres auteurs, en ralit, malgr l'arrt
de la chambre commerciale de la Cour de cassation du 7 Jan-
vier 1981 , cette matire reste domine par le pouvoir souverain
d'apprciation des juges du fond, qui explique la diversit des so-
lutions (P. MALAURIE, L. AYNS et P. STOFFEL-MUNCK, op.
cit., n 479 ; J . FLOUR, J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. cit.,
246. Rompant avec cette tradition, la chambre des requtes de nos 171 et s.; P. MALINVAUD, op. cit., n5 131 et s.).
la Cour de cassation a nettement pris position en faveur du sys-
tme de rmission et dcid que la formation de la promesse 250. La Convention de Vienne du 11 avril 1980 (prc. supra,
est ralise, et le contrat rendu parfait par l'acceptation des pro- n 74) a retenu, en principe , le systme de la rception. L'ar-
posJbons qui sont faites ds l'instant o cette acceptation a lieu ticle 18 dispose : L'acceptation d'une offre prend effet au
(Cass. req. 21 mars 1932, DP 1933. 1. 65, note E. Sall de moment o l'indication d'acquiescement parvient l'auteur de
La Mamierre, S. 1932. 1. 278, Gaz. Pal. 1932. 1. 910). Il l'offre . Ce principe est cependant cart dans le cas particulier
ne s'agissait cependant que d'un arrt de rejet, rendu dans une de la rtractation de l'offre. L'article 16 prcise que l'offre peut
affe o se posait une question de comptence propos d'un tre rvoque si la rvocation parvient au destinataire avant
tige re!a f un contrat de travail conclu par correspondance. La que celui-ci ait expdi une acceptation (V. HEUZ, op. cit.,
porte de cette dcision fut gnralement minimise par la doc- n 189 : V. gal., n 120).
lrwle. qui mit en avant la faveur ainsi faite l'employ, autoris
plaider devant le tnbunal de son lieu de rsidence. La solution 251. L'article 2 :205 du projet Lando dispose que : (1) Si le des-
s'lnsaivait ainsi dans une politique jurisprudentielle d'quit tinataire de l'offre expdie son acceptation, le contrat est conclu
(F. TERR, P. SIMLER et Y. LEQUETIE, op. cit. , n 171 ). lorsque celle-ci parvient l'offrant. (2) Si l'acceptation rsulte
d'un comportement, le contrat est conclu lorsque ce comporte-
247. De fait, l'arrt de 1932 ne fixa pas la jurisprudence, qui ment parvient la connaissance de l'offrant. (3) Si, en vertu de
continua donner des solutions diverses. SI la Cour de cassa- l'offre, des pratiques tablies entre les parties ou d'un usage, le
bon reprend le principe de l'expdition (Cass. soc. 2 juill. 1954, destinataire peut accepter l'offre en accomplissant un acte sans
BuD. civ. N, n 485 : 22 avr. 1955, JCP 1956. Il. 9587: 4 mai notification l'offrant , le contrat est conclu lorsque dbute l'ac-
1961, BuU. dv. IV, n 459 ; 5 Juin 1962, ibid. IV, n 537: 21 avr. complissement de cet acte . Comme dans la Convention de
1966, ibid. IV, n 353), il ne s'agit que d'arrts de rejet, consa- Vienne, le principe de la rception est cart en cas de rtracta-
aant la comptence du conseil de prud'hommes du domicile du tion de l'offre. L'article 2 :202 prcise, en effet, que : L'offre peut
salari (V. aujourd'hui C. trav., art. R. 517-1, al. 2), et, surtout, tre rvoque si la rvocation parvient son destinataire avant
ces arrts coexistent avec d'autres, dans lesquels est reprise la que celui-ci n'ait expdi son acceptation ou, en cas d'accepta-
solution ancienne, l'abandon de cette question de fait l'appr- tion du fait du comportement, avant que le contrat n'ait t conclu
ciation des juges du fond (Cass. civ. 2 fvr. 1932, S. 1932. 1. en vertu des alinas (2) ou (3) de l'article 2 :2005 (V. C. PRIE-
68 ; Cass. soc. 20 juill. 1954, JCP 1955. Il. 8775, note A. Ra- TO, Commentaire de l'article 2 :205 PDEC [Moment de la conclu-
but ; 10 juill. 1959, Bull. civ. IV, n 920 ; Cass. 1re civ. 2 1 dc. sion du contrat], in C. PRIETO [sous la dir. de], Regards croi-
1960. prc. supra, n 239 ; Cass. corn. 6 mars 1961, Bull. civ. ss ... , op. cit.).
Ill, n 123 ; Cass. soc. 3 mars 1965, D. 1965. 492 ; 22 juin 1976,
BuJJ. dv. IV, n 215 ; Cass. 3 9 civ. 24 oct. 1978, ibid. Ill, n 320, 252. L'article 1107 de l'avant-projet Catala a galement retenu
Defrnois 1979. 1584, n 83, obs. J.-L. Aubert). le principe de la rception. L'article 1107 dispose que : Faute
de stipulation contraire, le contrat devient parfait par la rception
248. Plus rcemment, la Cour de cassation s'est nettement pro- de l'acceptation ; il est rput conclu au lieu o l'acceptation est
nonce, nouveau, en faveur du systme de l'mission (Cass. reue .
corn. 7 janv. 1981, Bull. civ. IV, n 14, RTO civ. 1981. 849, obs.
F. Chabas). Cet arrt est important parce que, dans cette affaire, 253. Dans le cas du contrat lectronique, on peut hsiter sur
il s'agissait de savoir si le contrat s'tait form avant la date fixe la question du moment de la formation du contrat. Le contrat

aVYI 2007 - 31 - Rp. civ. Dalloz


se forme-t-11 lorsq ue l'offrant accuse rception de la commande sion, solution gnralement retenue en droit commun (V. su-
(C. clv.. art. 1369-5, al. 2 ; V. supra, n 80) ou lorsque l'accep- pra, n5 246 s. ; V. not. J. HUET, article prc. (supra, n 6],
tant confirme son acceptation par son deuxime clic (C. clv., no 15 ; N. MATHEY, article prc. (supra, n 6], n 36), mais car-
art. 1369-5, al. 1or ; V. supra, n 151) ? On doit, semble-t-11 , te tant par la Convention de Vienne que par le projet Lando et
considrer que la formation du contrat est subordonne cette l'avant-projet Catala (V. supra, n5 250 et s.). Cette conscration
confirmation. Les termes de l'article 1369-5 prcit ne semblent, serait, au demeurant limite, dans la mesure o l'application des
en effet, laisser place aucun doute. La confirmation de la com- deux premiers alinas de l'article 1369-5 du code civil n'est pas
mande, par le destinataire de l'offre, a pour objet d' exprimer gnrale. Il y est fait exception [...] pour les contrats de fourni-
son consentement , et alors seulement le contrat sera vala- ture de biens ou de prestation de services qui sont conclus exclu-
blement conclu . Ainsi, l'accus de rception de la commande sivement par change de courriers lectroniques et il peut tre
par l'offrant ne semble tre qu'une mesure d'information et de drog aux dispositions de l'article 1369-5 dans les conven-
scurit pour l'acceptant, assur par l que la commande a bien tions conclues entre professionnels (C. civ., art. 1369-6).
t reue (P. MALINVAUD, op. cil., n 139 ; comp. F. TER-
R, P. SIMLER et Y. LEQUETTE, op. cil., n 172-1 ; J. FLOUR,
255. L'article 1369-5, alina 3, du code civil dispose que : La
J.-L. AUBERT et E. SAVAUX, op. clt., n 172-1 ; E. GRIMAUX,
commande, la confirmation de l'acceptation de l'offre et l'accus
La dtermination de la date de conclusion du contrat par voie
de rception sont considrs comme reus lorsque les parties
lectronique, Comm. corn . lectr. 2004, Chron. 9, p. 14).
auxquelles ils sont adresss peuvent y avoir accs . Ainsi est-
2~. Dans cette interprtation, le lgislateur franais aurait ain- ce l'accessibilit qui dtermine la rception, laquelle est seule
si consacr, pour le contrat lectronique, la thorie de l'mis- prise en compte.

INDEX ALPHABTIQUE
Acceptation 146 s .. 238 et s. - offre, dfinition 76. - dtermin 120. Intrt ngatif
- avant-projet Catala 150, 156. - offre personne dtermine 104. - dure de l'offre 106 s., 124 s., 162, - notion 231 , 236.
- caducit de l'offre 137. - pourparlers, rupture 218. 243. Internet 6.
- clause litigieuse 165 s. - repentir (droit de) 214. - prescription de la nullit 12. lntuitus personae 91 , 105.
- clause de rserve de proprit 176. - rvocation de l'offre 122, 127. 132. - projet Lande 121, 149. Ivresse 18.
- conditions gnrales 171 s. - sanit d'esprit 11. - raisonnable 122, 128. Lando (projet)
- contenu 164 s. - silence 191 . - thorie de l'mission 248. - acceptation 148 s., 155.
- contrat d'adhsion 165 s. Cautionnement 47, 82. Document annexe 170 s. - accord sur les lments essentiels
- contrat lectronique 151 s. - nullit du contrat tendue au cau- Document contractuel 87.
- contre-proposition 115, 153 s.. 162. tionnement 15. - clause 166 s., 205. - accord des volonts 30.
- convention de Vienne 147, 154, .,.. V. Lettre d 'intention. - offre 85 . - bonne foi 217.
191. Cession de crance 63. - projet Lande 70. - clause d'intgralit 71 .
- documents annexes 175. Clause d'intgralit 71 Document publicitaire 83, 99. - clauses contractuelles 70.
- lments essentiels du contrat "' V. Ngociation individuelle ; Modifi- Droit de repentir 209 s. - conditions gnrales contradic-
157 S . cation par crit. - nature juridique 211 . toires 178.
- expresse 179 s. Clause de renvoi 170, 172. Droit de rtractation 209 s. - documents contractuels 70.
- notion 146 s. Clause de rserve de proprit 176. crit 61 s., 98 - formation du contrat 30.
- prsume 39. Commerce lectronique 6. ~V. Forme. - forme du consentement 52.
- projet Lande 148 s., 155, 178. - internet 6. mission (systme de I') 239 s., - moment de l'acceptation 251 .
- pure et simple 153 s. - tlphonie mobile 6. 248 S.
- ngociations 217.
- relations d'affaires antrieures 202. Complaisance 34 s. Engagement d'honneur 41 s.
- offre 75, 94.
- silence 188 s. V. Silence. Concurrence dloyale 232. Engagement unilatral 131 s.
- offre personne dtermine 104.
- tacite 183 s. Conditions gnrales 166 s. puisement des stocks 94.
- pourparlers 217.
- tacite reconduction 195. - contradiction 177 s. Expdition (systme de I') 242 s.
- tardive 11 3, 139, 149. V. Dlai. Forme - rvocation de l'offre 121 , 127, 133.
Contrat d'adhsion 165 s. - silence valant acceptation 191, 207.
Accord suffisant 87. Contrat lectronique 253 s. - absence de condition de forme 145.
- absence de forme 58. Lettre d'intention 45 s.
Affiche 38, 98, 101, 174. - acceptation de deux temps 151 s.
Autonomie de la volont (doctrine - acceptation 146, 179 s. Modalit d'excution 160 s.
- commerce lectronique 6. - dpassement du terme 59.
de I') 1. - consensualisme 54.
- double-clic 151 s. - formation du contrat 160 s.
Avant-contrat 4, 109, 130, 219 - contrat lectronique 62.
- droit communautaire 5. - offre 86 .
.,.. V. Pourparlers. - diversit 100.
- dure de l'offre 111 . - ritration 64.
Bonne foi 216 s. - crit 61 s., 98.
- crit lectronique 62. Modification par crit 72.
- manquement 221 s. - formalisme 61 s.
- forme de l'offre 77 s. Ngociation individuelle 70, 71.
- mauvaise foi 227. - loi du lieu de conclusion du contrat
- lgislation 5 s. Ngociation parallle 220.
- motif lgitime 230. 241 .
- moment de la formation du contrat Nullit 181, 240.
- responsabilit pr-contractuelle Gain manqu 235.
253 S.
216 S . Gentlemen's agreement 41 . - aprs dcs de l'auteur 29.
- thorie de l'mission 254.
Caducit de l'offre 136 s. Incapacit 21, 22, 143 s., 240. - conditions d'annulation 28.
- avant-projet Catala 141 , 144. Contrats entre absents 238 s. - pour insanit d'esprit 9 s.
- incapable majeur 10.
- convention de Vienne 139. Courtoisie 34. - prescription de l'action 12.
...., V. Curatelle ; Tutelle.
- dcs de l'offrant 143. Crayon 60. - du vivant de l'auteur 28.
Information (systme de I') 242 s.
- effet 136 s. Curatelle 29. Insanit d'esprit 8 s. Offre 73 et s. 238 et s.
- projet Lande 140. - prescription de l'action en nullit 12. - avant projet Catala 11 . - absence de dlai prvu 113.
Catala (avant projet) - trouble mental prsum, non 26. - dfaut de lucidit 18. - auteur 115 s.
- acceptation 150, 156. Dcs 58, 143 s. 240. - au moment de l'acte 23 s. - avant-projet Catala 76.
- accord sur les lments essentiels Dfinition 2 s. - nullit 10 s. - caducit 136 s. V. Caducit de
87. Dlai 162, 243, 248. - prescription de l'action en nullit 12. l'offre.
- avant-contrat 4, 218. - absence 243 s. - preuve du trouble mental 23 s. - Convention de Vienne 74.
- caducit de l'offre 141, 144. - droit de repentir 209 s., 211 . - qualit pour agir en nullit 13. - dans l'intrt exclusif du destina-
- dlai de rflexion 110. - pour accepter 119 s. 124 s. - responsabilit du contractant 15. taire 39.
- formation du contrat 30, 50, 53. - avant-projet Catala 122. - trouble mental, notion 16 s.: gravit - dlai lgal 107 s.
- forme du consentement 53. - caducit de l'offre 138 s. 17. - dlai raisonnable 128.
- moment de l'acceptation 252. - convention de Vienne 120, 147. i,. V. Trouble mental. - destinataire 101 s.

Rp. civ. Dalloz - 32 - avril 2007


- dt rmlnatlon du moment du - perte de chance 236 s. - avant-projet Catala 122. - tacite reconduction 195 s.
contmt 238 s. - perte de temps 233. - convention de Vienne 120. - usages 203 s.
- dure 106 s. - rupture des pourparlers 231 s. - dlai de l'offre prcis 125. - vaut acceptation 194 s.
- fermot 89. Prescription - dlai raisonnable 128. - vente l'agrage 158.
- proj t L ndo 75. - action en nullit pour insanit d'es- - projet Lando 121 . - volont tacite 56, 130.
- ou public 75, 92, 101 e t s .. 127. prit 12. Rvocation 57. Sourd-muet 55.
- rtractation 119 s. V. Rtractation Preuve Rupture des pourparlers 215 s. Tlphonie mobile 6.
de l'offre. - action intente aprs dcs de l'au- Il!-: V. Pourparlers. Terme
.,. V. lntuitus personae. teur 29 . Sauvegarde de justice 23, 29. - dpassement 59.
Perte de chance 236 s. - action intente du vivant de l'auteur - rduction des actes 15.
Pourparlers 215 et s. 28. Trouble mental
- trouble mental 15.
- bonne fol 216. - du trouble mental 23 s. : au moment - gravit 17 s.
- trouble mental prsum, non 26.
- facult d'agrer le cocontractant de l'acte 23 s. - notion 16 s.
Signature ~ V. Insanit d 'esprit.
105. Promesse de vente 23, 84.
- absence 185.
- Indemnisation 231 s. Rception (systme de I') 242 s. Tutelle 15, 29.
- bon de commande 166.
- Intention de nuire 222 s. Ritration 64. - preuve du trouble mental 27.
- condition de forme 58 s.
- libert de rompre 221 . Relations d'affaires Usages
- mauvaise foi 227. - extriorisation du consentement 51 .
- acceptation tacite 202 s. - acceptation tacite 204.
- motif lgitime 230. Renouvellement 40, 85, 157. - invitation entrer en pourparlers 90.
- offre complte et ferme 85. Vente
- offre 73. Repentir - distance 79, 111.
- prjudice 231 s. V. Prjudice. 9'!! V. Droit de repentir. - omission 58.
- trouble mental 23, 27. - aux enchres 55.
- prix 84. Rserves 90 s.
- rserve 90, 93. Silence 188 s. - l'agrage 159.
- d'agrment 105.
- responsabilit 219 s. - pourparlers 115. - acceptation 179, 180, 188 s. - l'essai 57.
- rupture 215 s. - sans rserve 85. - convention de Vienne 191 . - verbale 58.
Prj udice Responsabilit - sur les modalits d'excution 160, Volont
- concurrence dloyale 232. - rupture des pourparlers 219 s. 205. - expresse ou tacite 56 s.
- frais exposs 233. V. Pourparlers, Prjudice. - ne vaut pas acceptation 189 s. - expression de la volont 49 s.
- gain manqu 235. Rtractation de l'offre 119 s. - projet Lando 207. - volont interne, volont dclare
- Intrt ngatif 231, 236. - absence de dlai de l'offre 126 s. - relations d'affaire antrieures 202 s. 68 s.. 97.