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Captulo Segundo

EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTA


EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
SUMARIO: I. Nociones previas; II. La demanda ejecutiva; III. El embargo;
IV. La oposicin del ejecutado; V. La prueba; VI. La sentencia definitiva
y los recursos; VII. Cumplimiento de la sentencia definitiva;
VIII. La excepcin de cosa juzgada y la sentencia definitiva;
IX. Las terceras; X. Ejecucin de obligaciones en moneda extranjera.

I. Nociones Previas pretende, es necesario que sta sea de


dar; y entendemos por obligacin de dar
728. Fuentes legales. Su antecedente le- aquella en que la prestacin del deudor
gislativo histrico nacional lo hallamos en consiste en la transferencia del dominio
el Decreto Ley de 8 de febrero de 1837, o de otro derecho real.
sobre juicio ejecutivo, o sea, en ese con- Este ltimo es el concepto de obli-
junto de preceptos conocidos con el nom- gacin de dar que nos ensea el dere-
bre comn de Leyes Marianas. cho civil; empero, no es ste el criterio
Las fuentes legales actuales del juicio eje- seguido por la legislacin procesal civil
cutivo de mayor cuanta en obligaciones para clasificar una obligacin como de
de dar, en cambio, estn constituidas por dar. En efecto, para el Cdigo de Pro-
los artculos 434 al 529 del Cdigo de Pro- cedimiento Civil son obligaciones de dar
cedimiento Civil. y, por consiguiente, susceptibles de exi-
Adems, en el silencio de estas dispo- girse su cumplimiento de acuerdo con
siciones debemos recurrir al Libro I de el juicio ejecutivo que pasamos a estu-
ese Cdigo, que legisla, como sabemos, diar, las que consisten en la entrega de
sobre disposiciones comunes aplicables a una cosa, sea que sta lleve anexa la
todo procedimiento; y, todava ms, al transferencia de un derecho real, sea
Libro II, sobre juicio ordinario, por ser que constituya una simple entrega ma-
un juicio o procedimiento supletorio de terial.
todos los restantes, a virtud de lo precep- Ejemplos de obligaciones de dar, sus-
tuado en el artculo 3. ceptibles de ser exigido su cumplimiento
por la va ejecutiva: la que pesa sobre el
729. Campo de aplicacin del juicio vendedor de entregar la cosa vendida; la
ejecutivo en las obligaciones de dar. Son que pesa sobre el arrendatario de resti-
dos elementos o requisitos que condicio- tuir la cosa arrendada; etc.
nan el mbito o campo de aplicacin de Esta interpretacin se desprende de
este juicio: la cuanta del mismo y la na- la historia fidedigna del establecimiento
turaleza de la obligacin cuyo cumpli- de la ley, pues en el proyecto primitivo
miento compulsivo se pretende. del Cdigo de Procedimiento Civil, en
Por lo que respecta a la cuanta, es su Libro III, figuraba un ttulo I, cuya
necesario que el monto de lo disputado leyenda era del juicio ejecutivo en las
sea superior a diez Unidades Tributarias obligaciones de dar o de entregar. Com-
Mensuales (10 UTM), pues si dicho mon- prenda as este ttulo, de manera ex-
to es inferior a la cantidad antes indica- presa, las obligaciones de entregar que
da, estaramos, en cambio, ante un juicio tuvieran o no por objeto la transferen-
ejecutivo de obligaciones de dar pero de cia de los derechos reales; pero la Comi-
mnima cuanta. sin Revisora, en su sesin 25, acord
En cuanto a la naturaleza de la obli- suprimir la frase o de entregar, en ra-
gacin cuyo cumplimiento compulsivo se zn de estimarla redundante, ya que esta

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clase de obligaciones estn comprendi- damiento de ejecucin, embargo, entre-


das entre las que tienen por objeto dar ga al depositario, realizacin de los bie-
una cosa. nes embargados, consignacin de su valor,
liquidacin del crdito y de las costas, y
730. Estructura del juicio ejecutivo de pago al acreedor.
mayor cuanta en las obligaciones de Por excepcin, puede tambin existir
dar. Este juicio ejecutivo consta, funda- en el juicio ejecutivo otro cuaderno: el de
mentalmente, de dos cuadernos o ramos: tercera; y ello acontecer cuando adven-
el principal y el de apremio. ga al juicio un tercero invocando dere-
El cuaderno principal constituye el jui- cho de dominio o posesin sobre los
cio mismo, es decir, la contienda jurdica bienes embargados, derecho a ser paga-
y actual que las partes someten a la deci- do preferentemente, derecho a concurrir
sin del juez. En consecuencia, en l en- al pago, o bien alguno de los otros dere-
contraremos la demanda ejecutiva apare- chos que la ley seala expresamente.*
jada de su correspondiente ttulo; en En todo caso, las terceras son juicios
seguida, la contestacin del demandado, independientes, que no participan en
que en el juicio ejecutivo recibe el nom- manera alguna de las caractersticas del
bre de oposicin a la ejecucin; luego, cuaderno principal o del de apremio,
las pruebas, en caso de ser ellas proceden- cuyo conjunto constituye el juicio ejecu-
tes; y, por ltimo, la sentencia definitiva y tivo propiamente tal.
sus correspondientes recursos.
El cuaderno de apremio, por el contra-
rio, representa ms bien el aspecto com- II. La Demanda Ejecutiva
pulsivo o de fuerza que va envuelto en
todo juicio ejecutivo. En l hallamos el 731. Concepto y sus requisitos. El jui-
embargo; en seguida, las actuaciones per- cio ejecutivo comenzar por demanda in-
tinentes a la administracin y realizacin terpuesta por el acreedor en contra del
de los bienes embargados; y por ltimo, deudor, o bien por gestiones preparatorias
la liquidacin del crdito y de las costas y de la va ejecutiva.
el pago al acreedor o ejecutante. Comenzar por demanda cuando el
En el hecho, el cuaderno de apremio ttulo que tenga que hacer valer el acree-
se paraliza mientras en el cuaderno prin- dor en contra del deudor sea de aquellos
cipal no se dicte la sentencia definitiva, que clasificamos como perfectos, es de-
negando lugar a las excepciones opues- cir, que por s solos autorizan para accio-
tas por el deudor. Sin embargo, ambos nar por medio de la va ejecutiva; a la
cuadernos se tramitan separada e inde- inversa, se iniciar por medio de gestio-
pendientemente, de suerte que los recur- nes preparatorias de la va ejecutiva cuan-
sos deducidos en uno de ellos no retardan do el ttulo que tenga el acreedor requiera
la marcha del otro (art. 458, inc. final, de esas gestiones previas para perfeccio-
CPC). narse, o sea, para que permita accionar
Si tuviramos que expresar de mane- por medio de dicha va.
ra grfica las actuaciones que forman el Ahora bien, se entiende por demanda
cuaderno principal, diramos que son las ejecutiva el acto procesal por cuyo medio
siguientes: demanda, excepciones, respon- el acreedor deduce su accin y exhibe el
de, admisibilidad o inadmisibilidad de las ttulo en que la funda. En consecuencia,
excepciones, recepcin del juicio a prue- la demanda ejecutiva, como todo escrito
ba, trmino probatorio, plazo para for-
mular observaciones a la prueba, senten-
cia definitiva y recursos. * Modificacin introducida por el art. 1 N 56
En el cuaderno de apremio, en cambio, de la ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actua-
estas actuaciones son las siguientes: man- lizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

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de demanda, deber ajustarse a los requi- rio que investigue previamente la concu-
sitos generales de los escritos y, adems, a rrencia de los siguientes requisitos: si el t-
los especficos de las demandas (arts. 3 y tulo invocado es ejecutivo, si la obliga-
254 CPC). cin es actualmente exigible, si la
Dentro de estos requisitos especficos, obligacin es lquida y, por fin, si la ac-
cobra especial relieve en la demanda eje- cin no est prescrita.
cutiva la enunciacin precisa y clara, con- En caso afirmativo ordenar despachar
signada en la conclusin, de las peticiones el mandamiento de ejecucin y embargo
que se someten al fallo del tribunal; las solicitado; en caso negativo no acceder a
que, en nuestra opinin, deben consistir decretar semejante orden. La primera ac-
en solicitar que, desde luego, se despa- titud significa, en el fondo, admitir a tra-
che mandamiento de ejecucin y embar- mitacin la demanda ejecutiva; la segun-
go en contra del deudor por la obliga- da, en cambio, no darle curso legal, desde
cin de que se trate, y que, en definitiva, luego.
se acoja la demanda y se rechacen las Todos estos requisitos sobre proceden-
excepciones, en caso de oposicin, dis- cia de la accin ejecutiva debern concu-
ponindose, al mismo tiempo, seguir ade- rrir en el momento mismo de la interposicin
lante la ejecucin hasta hacer entero pago de la correspondiente demanda; de suer-
al acreedor de su crdito. te que la omisin de cualquiera de ellos
Los documentos acompaados a la impide legalmente despachar la ejecucin,
demanda debern impugnarse dentro del sin que valga el cumplimiento de formali-
trmino de emplazamiento.* dades o de declaraciones a posteriori des-
Todo actor debe presentar con su de- tinadas a subsanar tales omisiones.
manda los instrumentos en que la funde Por eso se dice que la accin ejecuti-
(art. 255 CPC); obligacin que es de ma- va vale tanto cuantos sean los requisitos
yor vigor tratndose de la demanda eje- de procedencia existentes al momento
cutiva, la que debe ir aparejada del ttulo mismo de su interposicin, y no despus.
ejecutivo, puesto que es uno de los ele- Ahora bien, el tribunal examinar el
mentos o requisitos que el juez deber ttulo y despachar o denegar la ejecu-
tomar en consideracin para admitirla o cin, sin audiencia ni notificacin del
no a tramitacin. demandado, aun cuando se haya ste aper-
sonado en el juicio. Las gestiones que en
732. Resoluciones que pueden recaer tal caso haga el demandado no embara-
en la demanda ejecutiva. Una vez pre- zarn en manera alguna el procedimien-
sentada la demanda ejecutiva, aparejada, to ejecutivo, y slo podrn ser estimadas
como se comprende, de su correspondien- por el tribunal como datos ilustrativos
te ttulo, el tribunal debe proveerla; y para para apreciar la procedencia o improce-
saber la resolucin que en ella debe pro- dencia de la accin (art. 441, incs. 1 y
nunciar, analizar previamente si concu- 2, CPC).
rren o no todos los requisitos necesarios
para que la accin ejecutiva pueda ser 733. Recursos en contra de las reso-
admitida a tramitacin. luciones anteriores. Como se compren-
En otras palabras, para saber la acti- de, los recursos estarn condicionados a
tud que el juez debe asumir en presencia las diversas actitudes asumidas por el tri-
de una demanda ejecutiva, ser necesa- bunal al proveer la demanda ejecutiva.
En efecto, si deniega la ejecucin, la re-
solucin en referencia agravia al ejecu-
* Modificacin introducida por el art. 1 N 56
tante; y para saber qu clase de recursos
de la ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actua- proceden en su contra, ser previo deter-
lizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. minar su naturaleza procesal.

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La jurisprudencia se ha uniformado despachar la ejecucin significa ordenar


en el sentido de que se trata de una sen- que se extienda el correspondiente man-
tencia interlocutoria, porque falla un inci- damiento de ejecucin como consecuen-
dente estableciendo derechos permanentes cia de la aceptacin a tramitacin de la
en favor de las partes; y todava ms, de demanda ejecutiva.
aquellas que hacen imposible la continua- Por consiguiente, el mandamiento de
cin del juicio en forma ejecutiva como se ejecucin es la orden escrita emanada del
pretenda. tribunal de requerir de pago al deudor y
En consecuencia, esta resolucin podr de embargarle bienes suficientes en caso
ser apelada por el ejecutante; como igual- de no pago, extendida en cumplimiento
mente recurrida de casacin, tanto en la de la resolucin que recae en la deman-
forma cuanto en el fondo, de conformi- da ejecutiva admitindola a tramitacin.
dad a las reglas generales. Se trata, como se ve, de dos actuacio-
Si, por el contrario, la resolucin que nes diferentes: una, la resolucin que re-
pronuncia el tribunal despacha la ejecucin, cae en el escrito de demanda ejecutiva
agravia al ejecutado; y, lo mismo que en que ordena despachar la ejecucin y pro-
la anterior, ser previo determinar su na- nunciada, en consecuencia, en el cuader-
turaleza procesal, para conocer los recur- no principal; y la otra, que encabeza el
sos de que puede ser objeto. cuaderno de apremio, y que consiste en
Tambin la jurisprudencia sobre el la orden de requerir al deudor y de em-
particular se ha uniformado en el senti- bargarle en caso de no pago, esto es, el
do de que se trata de una sentencia in- mandamiento de ejecucin mismo.
terlocutoria, porque resuelve sobre un Ambas actuaciones debern ser firma-
trmite que ha de servir de base al pro- das por el juez y el secretario.
nunciamiento de una definitiva posterior, El mandamiento de ejecucin llama-
aunque no ponga trmino al juicio ni do tambin en la prctica mandamiento
haga imposible su continuacin. de ejecucin y embargo deber conte-
De tal suerte, esta ltima resolucin ner un doble grupo de menciones: unas,
ser nicamente susceptible de apelacin esenciales, o sea, que jams podrn fal-
por parte del ejecutado; recurso que de- tar; y otras, accidentales, es decir, que pue-
ber ser concedido en el solo efecto devo- den indicarse o no, segn los casos.
lutivo, de conformidad con lo preceptuado Son menciones esenciales del manda-
en el artculo 194, N 1, del Cdigo de miento de ejecucin:
Procedimiento Civil. a) La orden de requerir de pago al
No todos piensan de igual modo en deudor (art. 443, N 1, parte 1, CPC);
este ltimo caso; pues estiman que al b) La orden de embargar bienes del
ejecutado le estara vedado apelar de la deudor en cantidad suficiente para cu-
resolucin que despacha la ejecucin, brir la deuda con sus intereses y las cos-
en razn de que la manera de defen- tas, si no paga en el acto (art. 443, N 2,
derse es oponindose a la ejecucin por CPC); y
medio de la excepcin pertinente, o sea, c) La firma del juez y del secretario
la contemplada en el nmero 7 del ar- (art. 70 CPC).
tculo 464 del Cdigo de Procedimien- En cambio, son menciones accidentales
to Civil. del mandamiento de ejecucin:
a) La designacin de un depositario
734. El mandamiento de ejecucin. provisional (art. 443, N 3, inc. 1, CPC);
Hemos dicho que si el tribunal constata b) La designacin de la especie o
la concurrencia de todos los requisitos cuerpo cierto sobre la cual recae la eje-
legales para que la accin ejecutiva pue- cucin o de los bienes que sea necesario
da prosperar, despachar la ejecucin; y embargar si stos han sido designados por

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el acreedor en su demanda ejecutiva cio, en conformidad a lo establecido en


(art. 443, N 3, inc. 3, CPC); y los artculos 48 a 53. La designacin del
c) La orden de solicitar el auxilio de domicilio, exigida por el artculo 49, de-
la fuerza pblica para proceder a su eje- ber hacerse en tal caso por el deudor
cucin si lo ha solicitado el acreedor y en dentro de los dos das subsiguientes a la
concepto del tribunal hay fundado temor notificacin, o en su primera gestin si
de que el mandamiento sea desobedeci- alguna hace antes de vencido este plazo.
do (art. 443, N 3, inc. 4, CPC). Existen, pues, tres formas o maneras
de practicar el requerimiento de pago al
735. El requerimiento de pago. La deudor: personalmente; en conformidad
demanda ejecutiva ha sido admitida a a lo preceptuado en el artculo 44 del C-
tramitacin, se ha despachado la ejecu- digo de Procedimiento Civil; y de acuer-
cin y se ha extendido el correspondien- do a lo establecido en los artculos 48 a
te mandamiento con las menciones antes 53 de igual Cdigo, las que detallamos a
sealadas. continuacin:
Procede, ahora, que un ministro de fe a) Personalmente. Significa que la pri-
en este caso el receptor ponga la deman- mera forma de requerir de pago al deu-
da ejecutiva en conocimiento del deudor, dor es en conformidad a la notificacin
o sea, se la notifique; y, en seguida, lo requiera personal propiamente dicha. Por deudor
de pago y le embargue bienes en cantidad entendemos tanto a l mismo cuanto a
suficiente para cubrir la deuda con sus in- su representante legal o convencional. Se
tereses y costas, si no paga en el acto. trata, por lo dems, de la primera notifi-
En consecuencia, el requerimiento de cacin que es necesario efectuar dentro
pago persigue dos finalidades fundamen- de una gestin judicial, la que debe prac-
tales: notificar al deudor de la demanda ticarse personalmente (art. 40 CPC).
ejecutiva y requerirlo para que pague la b) En conformidad a lo preceptuado en
obligacin cuyo cumplimiento ejecutivo el artculo 44. Esta segunda forma o ma-
se pretende; y luego, una consecuencial, nera de practicar el requerimiento de
para el caso de desobediencia, cual es la pago consiste en una notificacin perso-
de embargarle bienes suficientes para cu- nal; pero, al mismo tiempo, especial. Tie-
brir capital, intereses y costas adeudadas. ne lugar cuando el deudor no es habido;
Cabe ahora preguntar: cmo se practi- y sabemos que el deudor no es habido
ca el requerimiento de pago? cuando ha sido buscado sin xito en dos
La respuesta la da el nmero 1 del das distintos en su habitacin o en el
artculo 443 del Cdigo de Procedimien- lugar donde habitualmente ejerce su in-
to Civil, en la siguiente forma: Este re- dustria, profesin o empleo.
querimiento debe hacrsele personalmen- Ser necesario acreditar que esa per-
te (alude al deudor); pero si no es habido, sona se encuentra en el lugar del juicio
se proceder en conformidad al artcu- y cul es su morada o lugar donde ejer-
lo 44, expresndose en la copia a que di- ce su industria, profesin o empleo, bas-
cho artculo se refiere, a ms del manda- tando para comprobar estas circunstan-
miento, la designacin del da, hora y lugar cias la debida certificacin del ministro
que fije el ministro de fe para practicar el de fe. Luego de establecidos ambos he-
requerimiento. No concurriendo a esta ci- chos, el tribunal ordenar proceder en
tacin el deudor, se har inmediatamente esta forma. *
y sin ms trmite el embargo. Cuando el
deudor haya sido notificado personalmente
o con arreglo al artculo 44 para otra ges- * Modificado, como aparece en el texto, por
tin anterior al requerimiento, se proce- el artculo nico de la Ley N 19.382, publicada en
der a ste y a los dems trmites del jui- el Diario Oficial de 24 de mayo de 1995.

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Ahora bien, las copias que tendr que Repblica, el ministro de fe har saber al
entregar el receptor son: de la demanda deudor, en el mismo acto, el trmino que
y su correspondiente provedo, del man- la ley concede para deducir la oposicin,
damiento de embargo, de la solicitud en y dejar testimonio de este aviso en la dili-
que se pide notificacin en conformidad gencia; pero la omisin del ministro de
al artculo 44 y su provedo y, adems, ex- fe sobre el particular no invalidar el re-
presndose la designacin del da, hora y querimiento, hacindolo solamente res-
lugar que fije el ministro de fe para prac- ponsable de los perjuicios que puedan
ticar el requerimiento. Esta ltima desig- resultar (art. 462, inc. 2, CPC).
nacin se conoce, en la prctica, con el Efectuado el requerimiento de pago,
nombre de cdula de espera. en cualquiera de las tres formas antes ana-
c) De acuerdo a lo establecido en los ar- lizadas, si el deudor no paga, el receptor
tculos 48 a 53. Es la tercera forma de prac- queda autorizado para proceder a trabar
ticar el requerimiento de pago. La refe- el embargo sobre bienes de propiedad de
rencia a estos artculos significa que el aqul y en cantidad suficiente para cu-
requerimiento de pago puede hacerse por brir la deuda con sus intereses y las cos-
cdula y, aun, por el estado diario. Cun- tas; diligencia que, por su importancia,
do se procede en una u otra forma? ser objeto de estudio especial.
Ambas formas desde luego, requieren
de un presupuesto procesal previo, que
736. Actitudes diversas del deudor. Es
consiste en que el deudor ha debido ser
interesante sealar las diversas actitudes
notificado personalmente o con arreglo
al artculo 44 para otra gestin anterior al que puede asumir el deudor frente a la
requerimiento. Se entiende por gestin ejecucin.
anterior al requerimiento la destinada a En primer lugar, puede pagar la deuda
preparar la ejecucin, y en caso alguno el antes del requerimiento. Ello acontecer
juicio declarativo anterior, porque se trata cuando tenga conocimiento extraoficial
de un procedimiento enteramente desvin- de la ejecucin que se ha iniciado en su
culado de la ejecucin posterior. contra. En tal caso, sern de su cargo las
Se practicar el requerimiento de costas causadas en el juicio (art. 446 CPC).
pago al deudor por cdula cuando haya En segundo trmino, puede pagar la
designado domicilio en las gestiones an- deuda en el acto mismo de ser requeri-
teriores a dicho requerimiento, en cum- do. Si en el primer caso debe pagar las
plimiento de lo preceptuado en el artcu- costas causadas en el juicio, con mayor
lo 49; mas, en tal caso, la designacin razn deber hacerlo cuando se ha cum-
deber hacerla dentro de los dos das sub- plido con la importante actuacin del re-
siguientes a la notificacin de la gestin querimiento de pago (art. 446 CPC).
preparatoria de la va ejecutiva, o en su En tercer lugar, puede no pagar al ser
primera actuacin si alguna hace antes requerido, en cuyo caso sus bienes sern
de vencido este plazo. objeto del embargo; sin perjuicio de que
En cambio, se practicar el requeri- en el curso de la causa pueda hacer uso
miento de pago al deudor por el estado de dos importantes derechos: hacer subs-
diario cuando en dichas gestiones prepa- titucin de los bienes embargados (art. 457
ratorias de la va ejecutiva no haya hecho CPC), o liberar sus bienes del embargo,
la designacin de domicilio en el trmi- pagando la deuda y las costas, se entiende
no o en la oportunidad antes sealados, antes de efectuado el remate (art. 490
sin necesidad de peticin de parte y sin CPC).
previa orden del tribunal (arts. 53 y 443, Esta ltima actitud, de negativa a efec-
N 1, CPC). tuar el pago, puede ir anexa a la de de-
Es tambin del caso recordar que si fenderse o no de la ejecucin; o sea, a la
el requerimiento se verifica dentro de la de deducir o no excepciones a la ejecu-

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cin, respecto de la cual nos referiremos dicho cuaderno, y de la certificacin del


ms adelante. ministro de fe sobre el requerimiento
de pago al deudor y su negativa a efec-
tuarlo.
III. El Embargo
738. Bienes susceptibles de embargo.
737. Concepto. Hemos dicho que si, El primer problema que plantea el em-
al ser requerido el deudor, no efecta el bargo es determinar previamente qu bie-
pago, es necesario proceder al embargo nes pueden ser embargados y cules
de sus bienes en cantidad suficiente para bienes quedan, por el contrario, exclui-
cubrir la deuda con los intereses y las dos de esta grave medida de apremio.
costas. La regla general es que pueden em-
Ahora bien, el embargo es una actua- bargarse todos los bienes del deudor,
cin judicial que consiste en la aprehen- cualquiera que sea su clase o naturaleza;
sin de uno o ms bienes del deudor, y la excepcin, la inembargabilidad de los
previa orden de autoridad competente, mismos.
ejecutada por un ministro de fe, con el Esta regla general arranca de lo pre-
objeto de pagar con esos bienes al acree- ceptuado en el artculo 2465 del Cdigo
dor, o de realizarlos y, en seguida, de pa-
Civil, llamado por los autores derecho de
gar con su producido a este ltimo.
prenda general del acreedor sobre los bie-
Sus caractersticas ms sobresalientes
nes del deudor, y que dice: Toda obliga-
son:
a) Es un acto de autoridad, puesto que cin personal da al acreedor el derecho
lo decreta el juez y lo practica el recep- de perseguir su ejecucin sobre todos los
tor, asesorado, en caso necesario, por la bienes races o muebles del deudor, sean
fuerza pblica; presentes o futuros, exceptundose sola-
b) Es un acto material, ya que se en- mente los no embargables, designados en
tiende efectuado por la entrega real o el artculo 1618.
simblica de los bienes embargados al de- La fuente legal inmediata de la inem-
positario que se designe; y bargabilidad de los bienes del deudor se
c) Es un acto de consecuencias jurdi- encuentra en el artculo 445 del Cdigo
cas, desde el momento en que excluye de Procedimiento Civil y en diversas le-
del comercio humano los bienes embar- yes especiales.
gados, y habilita al acreedor para reali-
zarlos y pagarse con su producido. 739. Los bienes inembargables. No
En cierto aspecto, el embargo partici- son embargables:
pa tambin de las caractersticas de las 1. Los sueldos, las gratificaciones y las
medidas precautorias, puesto que tiende a pensiones de gracia, jubilacin, retiro y monte-
asegurar el resultado de la accin ejecu- po que pagan el Estado y las Municipalida-
tiva interpuesta por el acreedor, lo que des (art. 445, N 1, CPC).
ha hecho pensar a ms de alguno que el Se trata de las remuneraciones que el
embargo no excluye la concesin de las Estado o las Municipalidades pagan a sus
dems medidas precautorias en el juicio empleados pblicos o municipales. Por
ejecutivo, a virtud del conocido precepto extensin, las remuneraciones que perci-
contenido en el artculo 3 del Cdigo ben determinados funcionarios de parte
del ramo. del pblico, y a base de aranceles, deben
Desde el punto de vista procesal, el considerarse inembargables. Ejemplo: las
embargo es la primera actuacin que se remuneraciones de los notarios, de los
cumple dentro del cuaderno de apre- receptores, etc.
mio; y se estampa a continuacin del man- Esta inembargabilidad de los sueldos,
damiento de ejecucin, que encabeza las gratificaciones y las pensiones de gra-

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cia, jubilacin, retiro y montepo que El artculo 57 del DFL 1/94 en su texto
paga el Estado, se halla reiterada en el actual seala que las remuneraciones de
artculo 90.* los trabajadores y las cotizaciones de segu-
Empero, son embargables las remu- ridad social sern inembargables. No obs-
neraciones anteriores: tante, podrn ser embargadas las remune-
a) Hasta un cincuenta por ciento, tra- raciones en la parte que exceden a 56 uni-
tndose de deudas que provengan de pen- dades de fomento de acuerdo con lo
siones alimenticias decretadas judicial- dispuesto en el artculo 57 del DFL 1/94.
mente (arts. 445, N 1, CPC y 90 de la De acuerdo con el inciso 2 del ar-
Ley N 18.834). Estos preceptos armoni- tculo 57 del DFL 1 de 1994, tratndose
zan con lo prescrito en el artculo 10 de de pensiones alimenticias debidas por la
la Ley N 14.908, de 5 de abril de 1962, ley y decretadas judicialmente, de defrau-
sobre Abandono de Familia y Pago de dacin, hurto o robo, cometidos por el
Pensiones Alimenticias, en cuanto el tri- trabajador en contra del empleador en
bunal no podr fijar como monto de la el ejercicio de su cargo, o de remunera-
pensin una suma que exceda del cin- ciones adeudadas por el trabajador a las
cuenta por ciento de las rentas del ali- personas que hayan estado a su servicio
mentante; en calidad de trabajador, podr embar-
b) Tratndose de obligaciones cons- garse hasta el cincuenta por ciento de las
tituidas por el empleado pblico en fa- remuneraciones.
vor de la Caja de Previsin de Empleados 3. Las pensiones alimenticias forzosas
Pblicos y Periodistas (art. 48 del Decre- (art. 445, N 3, CPC).
to N 1.340 bis, de 6 de agosto de 1930, Son aquellas que, en virtud de man-
sobre Organizacin de la Caja de EE.PP. dato expreso del legislador, se adeudan a
y Periodistas); y son embargables los suel- ciertas personas; y se dividen en congruas
dos o pensiones de los deudores hasta la y necesarias, segn si habilitan al alimen-
concurrencia de los dividendos e intere- tado para subsistir modestamente de un
ses adeudados, con preferencia a toda otra modo correspondiente a su posicin so-
deuda. cial, o le bastan para sustentar la vida
c) Tratndose de acciones judiciales (arts. 321 y 323 CC).
interpuestas por el Fisco en contra de sus 4. Las rentas peridicas que el deudor
empleados, por daos o perjuicios que cobre de una fundacin o que deba a la libera-
stos le hubieren ocasionado en contra- lidad de un tercero, en la parte que estas ren-
vencin a las obligaciones de sus respec- tas sean absolutamente necesarias para
tivos cargos (art. 56 DFL N 338, de 6 de sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y
abril de 1960, sobre Estatuto Administra- de los hijos que vivan con l y a sus expensas
tivo). (art. 445, N 4, CPC).
2. Las remuneraciones de los empleados y Son verdaderas pensiones alimenti-
obreros en la forma que determinan los artcu- cias, aun cuando voluntarias. La inem-
los 40 y 153 del Cdigo del Trabajo (art. 445, bargabilidad de estas pensiones las alcanza
N 2, CPC).** en su aspecto necesario, esto es, en cuan-
to sean absolutamente indispensables para
sustentar la vida; pero la extiende a la
* Artculo 90 de la Ley N 18.834, de 23 de
septiembre de 1989, sobre Estatuto Administrativo, vida del deudor y de sus familiares ms
al establecer la inembargabilidad de todas las remu- cercanos.
neraciones que perciban los empleados afectos a En lo que exceden de necesarias, es-
dicho Estatuto. tas pensiones siguen la regla general: pue-
** Las disposiciones legales a que se refiere este den ser embargadas por los acreedores
nmero fueron derogadas por el artculo 166 del
Decreto Ley N 2.200, de 1 de mayo de 1978, pu- de su titular.
blicado en el Diario Oficial de 15 de junio de 1978. 5. Los fondos que gocen de este beneficio,
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. en conformidad a la Ley Orgnica del Banco

68
Manual de Derecho Procesal

del Estado de Chile y en las condiciones que de emergencia, y sus ampliaciones, a que se
ella determine (art. 445, N 5, CPC). refiere el artculo 5 del Decreto Ley N 2.552,
De acuerdo a la Ley Orgnica de esta de 1979; * los muebles de dormitorio, de come-
ltima institucin, hasta concurrencia de dor y de cocina de uso familiar y la ropa nece-
cinco sueldos vitales anuales de la Regin saria para el abrigo del deudor, su cnyuge y
Metropolitana, Santiago, o su equivalen- los hijos que viven a sus expensas.
te en moneda extranjera, los depsitos La inembargabilidad establecida en el inci-
de ahorro sern inembargables; a menos so precedente no regir para los bienes races
que se trate de deudas provenientes de respecto de los juicios en que sean parte el Fisco,
pensiones alimenticias declaradas judicial- las cajas de previsin y dems organismos regi-
mente o que la ejecucin tenga por obje- dos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
to el pago de remuneraciones u otras Urbanismo (art. 445, N 8, CPC).
prestaciones adeudadas a trabajadores del Estamos frente a un caso manifiesto
titular de los depsitos (arts. 37 y 38, De- de humanidad con respecto al deudor, y
creto Ley N 2.079, de 18 de enero de la excepcin que consagra este precepto
1978). se justifica por su sola lectura.
6. Las plizas de seguro sobre vida y las 9. Los libros relativos a la profesin del
sumas que, en cumplimiento de lo convenido deudor hasta el valor de cincuenta unidades
en ellas, pague el asegurador. Pero, en este tributarias mensuales * y a eleccin del mismo
ltimo caso, ser embargable el valor de las deudor (art. 445, N 9, CPC).
primas pagadas por el que tom la pliza El legislador trata de impedir que al
(art. 445, N 6, CPC). deudor se le prive de sus libros profesio-
Ejemplo: tomo un seguro de vida por nales, a fin de que contine producien-
cien mil pesos y fallezco, habiendo paga- do. Naturalmente que la suma de
do solamente al asegurador la suma de $ 592.954, en nuestra actual moneda, re-
veinte mil pesos por concepto de primas. sulta irrisoria.
Mis herederos cobran el seguro, o sea, la 10. Las mquinas e instrumentos de que
suma de cien mil pesos, la cual ser em- se sirve el deudor para la enseanza de algu-
bargable por mis acreedores hasta la suma na ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a
de veinte mil pesos, que es lo que pagu la misma eleccin (art. 445, N 10, CPC).
por concepto de primas. Los comentarios anteriores valgan
7. Las sumas que se paguen a los empre- tambin para este nmero.
sarios de obras pblicas durante la ejecucin 11. Los uniformes y equipos de los milita-
de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto res, segn su arma y grado (art. 445, N 11,
respecto de lo que se adeude a los artfices u CPC).
obreros por sus salarios insolutos y de los crdi- Esta inembargabilidad est estableci-
tos de los proveedores en razn de los materia- da por razones de decoro.
les u otros artculos suministrados para la 12. Los objetos indispensables al ejercicio per-
construccin de dichas obras (art. 445, N 7, sonal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
CPC). obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor
La disposicin tiende a impedir la pa- y material de cultivo necesarios al labrador o
ralizacin de las obras pblicas; y consa- trabajador de campo para la explotacin agrco-
gra dos excepciones, que son obvias, a la, hasta la suma de cincuenta unidades tribu-
saber: los crditos de los obreros por sus tarias mensuales* y a eleccin del mismo deudor
salarios, y de los proveedores en razn (art. 445, N 12, CPC).
de materiales u otros artculos suminis-
trados para dichas obras.
8. El bien raz que el deudor ocupa con
su familia, siempre que no tenga un avalo * Modificado, como aparece en el texto, por
fiscal superior a cincuenta unidades tributa- el artculo nico, N 1 de la Ley N 19.594, publi-
rias mensuales o que se trate de una vivienda cada en el Diario Oficial el 1 de diciembre de 1998.

69
Mario Casarino Viterbo

Es un caso semejante al del profesio- 17. Los bienes destinados a un servicio


nal deudor, y la suma tope de la inem- que no pueda paralizarse sin perjuicio del trn-
bargabilidad resulta tambin hoy da sito o de la higiene pblica, como los ferroca-
irrisoria. rriles, empresas de agua potable o desage de
13. Los utensilios caseros y de cocina, y las ciudades, etc.; pero podr embargarse la
los artculos de alimento y combustibles que renta lquida que produzcan, observndose en
existan en poder del deudor, hasta concurren- este caso lo dispuesto en el artculo anterior
cia de lo necesario para el consumo de la fami- (art. 445, N 17, CPC).
lia durante un mes (art. 445, N 13, CPC). En otras palabras, se aplican las mis-
Tambin este precepto obedece a ra- mas reglas que si la ejecucin recayere
zones de humanidad. sobre una empresa o establecimiento mer-
14. La propiedad de los objetos que el deu- cantil o industrial, o sobre cosa o conjun-
dor posee fiduciariamente (art. 445, N 14, to de cosas, que sean complemento in-
CPC). dispensable para su explotacin, sealadas
Sabemos que por propiedad fiducia- en el artculo 444 del Cdigo de Procedi-
ria se entiende la que est sujeta al grava- miento Civil.
men de pasar a otra persona, por el hecho 18. Los dems bienes que leyes especiales
de verificarse una condicin (art. 733, prohban embargar (art. 445, N 18, CPC).
inc. 1, CC). Ejemplo: artculos 2466 del Cdigo Ci-
La ley limita el privilegio de la inem- vil y 843 del Cdigo de Comercio.
bargabilidad a la propiedad; luego, los
frutos que dicha propiedad produzca son 740. El privilegio de la inembargabi-
legalmente embargables. lidad. Como hemos visto, la inembarga-
15. Los derechos cuyo ejercicio es entera- bilidad es un privilegio, esto es, una
mente personal, como los de uso y habitacin institucin de excepcin; y consiste en que
(art. 445, N 15, CPC). determinados bienes del deudor no pue-
Derecho enteramente personal es el den ser perseguidos por el acreedor para
que solamente puede ser ejercitado por pagarse de su crdito.
la misma persona que su ttulo constituti- En el fondo, este privilegio pretende
vo indica. Ejemplos tpicos de esta clase evitar que el deudor se vea privado de
de derechos son, precisamente, el uso y sus ms elementales medios de subsisten-
la habitacin; pero puede haber otros. cia; y, a simple vista, presenta las siguien-
En cambio, no participa de estas ca- tes caractersticas: es renunciable y es
ractersticas, y puede, en consecuencia, retroactivo.
ser embargado, el derecho de usufructo, a) La renuncia al privilegio de la in-
salvo el usufructo legal (art. 2466, CC). embargabilidad tiene como fuente el ar-
16. Los bienes races donados o legados tculo 12 del Cdigo Civil, el que dispone:
con la expresin de no embargables, siempre Podrn renunciarse los derechos confe-
que se haya hecho constar su valor al tiempo ridos por las leyes, con tal que slo mi-
de la entrega por tasacin aprobada judicial- ren al inters individual del renunciante,
mente; pero podrn embargarse por el valor y que no est prohibida su renuncia.
adicional que despus adquieran (art. 445, Refuerza la idea de que este privile-
N 16, CPC). gio puede renunciarse el hecho de que
La formalidad de la tasacin judicial la ley en un solo caso prohibi tal renun-
previa le atribuye, pues, valor legal a la cia, lo que demuestra que aqulla es la
clusula impuesta por el donante o testa- regla general. Nos referimos al caso con-
dor sobre inembargabilidad del bien raz templado en el inciso final del artcu-
de que se trate; y al mismo tiempo, sirve lo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil,
de garanta a los acreedores del dueo que dice: Son nulos y de ningn valor
de ese bien, en el valor adicional que des- los contratos que tengan por objeto la
pus ste adquiera. cesin, donacin o transferencia en cual-

70
Manual de Derecho Procesal

quier forma, ya sea a ttulo gratuito u currir al embargo y sealar los bienes del
oneroso, de las rentas expresadas en el deudor que hayan de embargarse, con
nmero 1 de este artculo o de alguna tal que no excedan de los necesarios para
parte de ellas. responder a la demanda, hacindose esta
Quien desee acogerse al privilegio de apreciacin por el ministro de fe encar-
la inembargabilidad, o sea, en caso que, gado de la diligencia, sin perjuicio de lo
en el hecho, se trabe embargo sobre un que resuelva el tribunal a solicitud de par-
bien que no es embargable, reclamar de te interesada (art. 447 CPC).
ello, por la va incidental, pidiendo que b) En segundo lugar, no designando
dicho bien sea excluido del embargo el acreedor bienes para el embargo, se
(art. 519, inc. 2, CPC). verificar ste en los que el deudor pre-
b) La retroactividad del privilegio de sente, si, en concepto del ministro de fe
la inembargabilidad hay que juzgarla, en encargado de la diligencia, son suficien-
cambio, a la luz de lo preceptuado en el tes, o si, no sindolo, tampoco hay otros
artculo 9 del Cdigo Civil, cuando nos conocidos (art. 448 CPC).
dice que la ley puede slo disponer para c) Por ltimo, si no designan bienes el
lo futuro, y no tendr jams efecto retro- acreedor ni el deudor, el ministro de fe guar-
activo. dar en el embargo el orden siguiente:
Aplicado el principio anterior al pri-
1. Dinero;
vilegio en cuestin, podemos deducir dos
2. Otros bienes muebles;
consecuencias: el embargo trabado sobre
3. Bienes races; y
un bien que la ley en ese momento per-
mite embargar, subsiste, no obstante que 4. Salarios y pensiones (art. 449 CPC).
una ley posterior declare su inembarga-
bilidad, por cuanto el embargo constitu- 742. Manera de efectuar el embargo.
ye un derecho adquirido; y mientras el Sobre ello hay que tener presente este
embargo no haya sido trabado, ello cons- principio fundamental: El embargo se
tituye slo una mera expectativa, de ma- entender hecho por la entrega real o
nera que si una ley posterior declara que simblica de los bienes al depositario que
un determinado bien es inembargable, se designe, aunque ste deje la especie
ya no podr efectuarse legalmente la tra- en poder del mismo deudor (art. 450,
ba del embargo en dicho bien. inc. 1, CPC).
En consecuencia, la entrega de los bie-
741. Quines pueden sealar los bie- nes embargados al depositario de la eje-
nes para el embargo? Tres personas, a jui- cucin es la partida de nacimiento del
cio del legislador: el acreedor, el deudor embargo mismo; y esta entrega puede re-
y el receptor. vestir dos formas: real, o sea, la que en el
a) En primer lugar, corresponde este hecho se produce; y simblica, la que ficti-
derecho al acreedor, quien para ejercerlo ciamente se da por efectuada.
tiene dos oportunidades: en la demanda Ahora bien, si el deudor no concurre
ejecutiva, o bien en el momento de la a la diligencia de embargo o si se niega a
diligencia misma. hacer la entrega al depositario, procede-
Si lo hace en la demanda ejecutiva en r a efectuarla el ministro de fe (art. 452
la prctica, generalmente en un otros, el CPC); en cuya labor podr incluso hacer-
mandamiento de ejecucin contendr tam- se auxiliar por la fuerza pblica, requeri-
bin la designacin de dichos bienes da legalmente para ese efecto (art. 443,
(art. 443, N 3, inc. 3, CPC). inc. final, CPC).
Si no lo ha hecho en la demanda eje- Hay casos en que dicha entrega no se
cutiva, y, por consiguiente, el mandamien- produce y en que, a pesar de ello, el em-
to de ejecucin no contiene la designa- bargo se entiende vlidamente trabado.
cin de los bienes, puede el acreedor con- Estos casos son:

71
Mario Casarino Viterbo

a) Cuando la ejecucin recae sobre una cuenta corriente que al efecto lleve el tri-
empresa o establecimiento mercantil o indus- bunal en esta ltima institucin (art. 516
trial, o sobre cosa o conjunto de cosas que sean COT).
complemento indispensable para su explotacin, d) Cuando la cosa embargada se halle
podr el juez, atendidas las circunstan- en poder de un tercero que se oponga a la
cias y la cuanta del crdito, ordenar que entrega alegando el derecho de gozarla a otro
el embargo se haga efectivo, o en los bie- ttulo que el de dueo, no se har altera-
nes designados por el acreedor, o en otros cin en este goce hasta el momento de la
bienes del deudor, o en la totalidad de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el
industria misma, o en las utilidades que depositario sobre la cosa los mismos de-
sta produzca, o en parte de cualquiera rechos que ejerca el deudor (art. 454,
de ellas (art. 444, inc. 1, CPC). inc. 1, CPC).
Embargada la industria o las utilida- Lo cual se entiende sin perjuicio del
des, el depositario que se nombre tendr derecho que corresponda al tenedor de
las facultades y deberes de interventor ju- la cosa embargada para seguir gozndola
dicial (art. 294 CPC); y para ejercer las aun despus de su enajenacin (art. 454,
que correspondan al cargo de deposita- inc. 2, CPC).
rio, proceder en todo caso con autoriza- Ejemplo: caso del arrendamiento.
cin del juez de la causa (art. 444, inc. 2,
CPC). 743. Formalidades posteriores al
b) Cuando la ejecucin recae sobre el sim- embargo. Son varias, a saber:
ple menaje de la casa habitacin del deudor, a) El ministro de fe que practique el
el embargo se entender hecho perma- embargo deber levantar un acta de la
neciendo las especies en poder del mis- diligencia, la que sealar el lugar y hora
mo deudor, con el carcter de depositario, en que ste se trab, contendr la expre-
previa faccin de un inventario en que se sin individual y detallada de los bienes
expresen en forma individual y detallada embargados e indicar si fue necesario o
el estado y la tasacin aproximada de las no el auxilio de la fuerza pblica para
referidas especies que practicar el mi- efectuarlo y de haberlo sido, la identifi-
nistro de fe ejecutor (art. 444, inc. 3, par- cacin del o de los funcionarios que in-
te 1, CPC). tervinieron en la diligencia.*
La diligencia que deber extenderse b) En caso que el embargo recaiga
ser firmada por el ministro de fe que la sobre bienes races o derechos reales cons-
practique, por el acreedor, si concurre, y tituidos en ellos, no producir efecto al-
por el deudor, quien, en caso de subs- guno legal respecto de terceros sino desde
traccin, incurrir en la sancin prevista la fecha en que se inscriba en el respecti-
en el nmero 1 del artculo 471 del C- vo registro conservatorio del departamen-
digo Penal (art. 444, inc. 3, parte final, to en donde estn situados los inmuebles
CPC). (art. 453, inc. 1, CPC).
c) Cuando el embargo recae sobre dinero, El ministro de fe que practique el em-
alhajas, especies preciosas, o efectos pblicos, bargo, requerir inmediatamente su ins-
el depsito deber hacerse en un banco cripcin y firmar con el conservador
o Caja Nacional de Ahorros a la orden respectivo y retirar la diligencia en el
del juez de la causa y el certificado de plazo de veinticuatro horas (art. 453,
depsito se agregar a los autos (art. 451, inc. 2, CPC).
inc. final, CPC). c) Verificado el embargo, el ministro
La referencia a la Caja Nacional de de fe ejecutor entregar inmediatamente
Ahorros debe entenderse hecha al Ban-
co del Estado de Chile (DFL N 126, de * Modificado, como aparece en el texto, por
24 de julio de 1953); y, por lo que res- el artculo nico de la Ley N 19.382, publicada en
pecta al dinero, deber depositarse en la el Diario Oficial el 24 de mayo de 1995.

72
Manual de Derecho Procesal

la diligencia en la secretara, y el secreta- norabilidad y solvencia (art. 443, N 3,


rio pondr testimonio del da en que la re- CPC); labor que, como se comprende, la
cibe (art. 455, inc. 1, CPC). cumplir en el mandamiento de ejecu-
Pero, tratndose de embargo que re- cin mismo.
caiga en bienes races o derechos reales En todo caso, la designacin de de-
constituidos sobre ellos, esta entrega se positario provisional no podr recaer en
verificar inmediatamente despus de empleados o dependientes a cualquier t-
practicada la inscripcin en el registro tulo del tribunal ni en persona que des-
conservatorio respectivo (art. 455, inc. 2, empee el cargo de depositario en tres o
CPC). ms juicios seguidos ante el mismo juzga-
d) Se pondr testimonio, en el ramo do (art. 443, N 3, CPC).
principal, de la fecha en que se practi- El depositario provisional dura en sus
quen el embargo y la ampliacin (art. 458, funciones hasta que se designe el deposi-
inc. 2, CPC). tario definitivo. En la prctica, este lti-
e) Por ltimo, el ministro de fe debe mo jams es nombrado, de suerte que el
dejar constancia de toda alegacin que primero, en el hecho, es el definitivo.
haga un tercero invocando la calidad de El depositario definitivo, en cambio, es
dueo o poseedor del bien embargado.* designado por las partes en audiencia ver-
bal o por el tribunal en caso de desacuer-
744. Efectos del embargo. Una vez do de aqullas; y a cuya disposicin debe
legalmente trabado el embargo, produce poner las cosas embargadas el deposita-
dos importantes efectos: rio provisional (art. 451, inc. 1, CPC).
a) El deudor pierde la libre disposicin Si los bienes embargados se encuen-
de los bienes embargados, los que salen tran en diversos departamentos o consis-
del comercio humano a virtud de con- ten en especies de distinta naturaleza,
vertirse en objeto ilcito su enajenacin podr nombrarse ms de un depositario
(art. 1464, N 3, CC); y (art. 451, inc. 2, CPC).
b) El deudor pierde la administracin El depositario, como administrador de
de estos bienes, la que correr desde ese los bienes embargados, podr efectuar los
mismo instante a cargo del depositario actos propios de la administracin: pagar las
(art. 479, inc. 1, CPC). deudas, cobrar los crditos, perseguir en
En consecuencia, el depositario es la per- juicio a los deudores, intentar acciones
sona encargada de la administracin de posesorias, interrumpir las prescripciones,
los bienes embargados en una ejecucin. contratar reparaciones, comprar materia-
Se clasifica en: provisional y definitivo. les, etc. (art. 2132 CC).
El depositario provisional lo designa el Si se trata de bienes muebles embarga-
acreedor en la demanda ejecutiva, bajo dos, podr trasladarlos al lugar que crea ms
su responsabilidad, pudiendo incluso de- conveniente, salvo que el ejecutado caucio-
signar para este cargo al mismo deudor o ne la conservacin de dichos bienes donde
pedir que no se designe depositario. En se encuentren (art. 479, inc. 2, CPC).
caso que el acreedor haga esta designa- En cuanto a los fondos lquidos que ob-
cin, deber tambin contenerla el respec- tenga, correspondientes al depsito, tan
tivo mandamiento de ejecucin (art. 443, pronto como lleguen a su poder, deber
N 3, CPC). consignarlos a la orden del tribunal, en
Si el acreedor no indica depositario la cuenta corriente que ste lleve en el
provisional, la designacin podr hacerla Banco del Estado; y abonar intereses co-
el tribunal en persona de reconocida ho- rrientes por los que no haya consignado
oportunamente (arts. 507 COT, y 509 y
515 CPC).
* Modificacin introducida por la Ley N 19.411, Por lo que respecta a las facultades de
de 20 de septiembre de 1995. disposicin, por regla general, le estn ve-

73
Mario Casarino Viterbo

dadas al depositario. Excepcionalmente pronunciamiento de nueva sentencia para


podr hacer uso de ellas en las condicio- comprender en la realizacin los bienes
nes sealadas en el artculo 483 del Cdi- agregados al embargo (art. 456, inc. final,
go de Procedimiento Civil, que dispone: CPC).
Vender el depositario en la forma ms En otras palabras, la sentencia de re-
conveniente, sin previa tasacin, pero con mate comprende todos los bienes embar-
autorizacin judicial, los bienes muebles gados, cualquiera que haya sido la
sujetos a corrupcin, o susceptibles de oportunidad en que el embargo fue prac-
prximo deterioro, o cuya conservacin ticado.
sea difcil o muy dispendiosa. b) Reducir el embargo consiste en eli-
Toda cuestin relativa a la administra- minar de la diligencia respectiva deter-
cin de los bienes embargados o a la ven- minados bienes.
ta de los que se expresan en el artculo 483, El fundamento de este incidente lo
que se suscite entre el ejecutante o el eje- encontramos en que debe observarse una
cutado y el depositario, se substanciar en justa equivalencia entre el monto del cr-
audiencias verbales que tendrn lugar con dito y el valor de los bienes sobre los cua-
slo el que asista (art. 480 CPC). les recaer el embargo.
Por ltimo, a la expiracin del dep- Esta importante y delicada misin de-
sito, el depositario deber rendir cuenta ber cumplirla el ministro de fe al prac-
de su administracin; a la cual nos referi- ticar la correspondiente diligencia, sea
remos ms adelante. que los bienes los seale el acreedor o
l mismo.
745. Ampliacin, reduccin, substitu- La parte perjudicada con el exceso
cin y cesacin del embargo. Son cuatro de embargo, o sea, el ejecutado, podr
incidencias que pueden suscitarse en el pedir su reduccin. A este derecho alude
curso del embargo, las que por su inne- la frase final del artculo 447 del Cdigo
gable importancia merecen los siguien- de Procedimiento Civil, cuando dice:
tes especiales comentarios: ...sin perjuicio de lo que resuelva el tri-
a) Ampliar el embargo significa exten- bunal a solicitud de parte interesada.
derlo a otros bienes diversos de aquellos Igual derecho tendr el ejecutado si
que fueron objeto de la diligencia pri- los bienes a embargar son elegidos por el
mitiva. mismo ministro de fe, a pesar de que el
Este es un derecho que, como se com- artculo 447 se refiere slo al caso de la
prende, le corresponde al acreedor. Pue- designacin de los bienes por parte del
de ejercerlo en cualquier estado del juicio; acreedor; pues, donde hay la misma ra-
y est condicionado a la existencia del zn, debe existir idntica disposicin.
justo motivo de temer que los bienes em- c) Substituir el embargo es sinnimo de
bargados no basten para cubrir la deuda reemplazar un bien embargado por di-
y las costas (art. 456, inc. 1, CPC). nero. No se trata, como se ve, de reem-
Ser, por consiguiente, un problema plazarlo por cualquier otro bien.
de hecho que el tribunal resolver en cada Este es un derecho consagrado en be-
caso en particular. Empero, la ley viene en neficio del ejecutado, en los siguientes
auxilio del acreedor y presume que sus trminos: Puede el deudor en cualquier
aprehensiones son justificadas en dos ca- estado del juicio substituir el embargo,
sos: cuando el embargo ha recado en bie- consignando una cantidad suficiente para
nes de difcil realizacin y cuando se ha el pago de la deuda y las costas, siempre
introducido cualquiera tercera con res- que ste no recaiga en la especie o cuer-
pecto a los bienes embargados (art. 456, po cierto a que se refiere la ejecucin
inc. 2, CPC). (art. 457 CPC).
Pedida la ampliacin despus de la La consignacin del dinero, en con-
sentencia definitiva, no ser necesario el secuencia, tiende a liberar del embargo

74
Manual de Derecho Procesal

los bienes que haban sido objeto del mis- idntico criterio significara establecer una
mo, sin perjuicio de que el deudor man- especie de preferencia en favor del acree-
tenga la oposicin a la ejecucin, que dor que hubiere embargado primero.
pudo haber deducido oportunamente en La doctrina que acepta el reembargo con
los autos. ciertas limitaciones le reconoce plena vali-
Este derecho tiene una excepcin, dez legal; pero estima, no obstante, que
que es obvia: no cabe substituir el em- el juez que conoce de la primera ejecu-
bargo de la especie o cuerpo cierto de- cin puede sacar a remate el bien embar-
bido por dinero, puesto que lo que gado en ejecuciones posteriores, sin
persigue el acreedor es aquella especie, necesidad de obtener autorizacin de los
y no otra cosa. jueces que conocen de dichas ejecucio-
d) Por ltimo, hacer cesar el embargo nes y de incurrir en la sancin de objeto
es obtener su total y completo alza- ilcito en esta enajenacin, establecida en
miento. el artculo 1464, N 3, del Cdigo Civil,
Este derecho, como se comprende, y tambin viceversa, en razn de que en
tambin debe ser impetrado por el deu- cualquiera de estas enajenaciones va en-
dor; y la manera de hacerlo ser pagan- vuelta la autorizacin judicial exigida por
do la deuda y las costas (art. 490 CPC). dicho precepto.
Y, por lo que respecta a su oportuni- La doctrina que rechaza el reembargo
dad, deber ejercitarlo antes de verificar- estima que esta institucin presenta se-
se el remate (art. 490 CPC). rios inconvenientes y ninguna ventaja
En consecuencia, la cesacin del em- prctica.
bargo implica la liberacin de los bienes Los inconvenientes consistiran en la
del deudor del procedimiento de apre- necesidad de tener que solicitar autoriza-
mio de que eran objeto, con motivo de cin a todos los jueces que hubieren de-
la ejecucin que en su contra haba ini- cretado embargos sobre el bien que se
ciado el acreedor. trata de realizar, como manera de evitar
que hubiere objeto ilcito en dicha enaje-
746. El reembargo. Consiste en tra- nacin, de conformidad a lo establecido
bar dos o ms embargos sobre un mismo en el ya citado artculo 1464, N 3, del
bien de propiedad del deudor, a virtud Cdigo Civil, con la consiguiente prdi-
de diversas ejecuciones iniciadas en su da de tiempo, dilacin impropia de un
contra. juicio ejecutivo; a lo que cabe agregar que
En la prctica, la institucin del re- diversos y sucesivos embargos impediran
embargo ha dado origen a fallos contra- que la cosa embargada pudiera ser admi-
dictorios de nuestros tribunales: un grupo nistrada por los distintos depositarios que
de estos fallos acepta el reembargo; otro han debido designarse en dichas ejecu-
lo acepta con ciertas limitaciones; y un ciones.
tercero lo rechaza. La falta de ventaja prctica del reem-
La doctrina que acepta el reembargo sos- bargo, en cambio, se demostrara con slo
tiene que no existe ley alguna que proh- considerar que si el bien del deudor est
ba a un acreedor perseguir el pago de su embargado en una primera ejecucin y
crdito en bienes del deudor, a pesar de hay otros acreedores, estos ltimos, sin
que ellos hubieren sido ya objeto de em- necesidad de trabar nuevo embargo, pue-
bargo en una ejecucin anterior; que den hacer uso del derecho optativo que
aceptar un criterio adverso sera desco- les confieren los artculos 527 y 528 del
nocer el derecho absoluto de prenda ge- Cdigo del ramo; vale decir, interponer
neral sobre los bienes del deudor que la tercera de prelacin o de pago en la pri-
ley confiere al acreedor sin limitacin al- mera ejecucin, o bien ejercer su accin
guna, salvo sobre los bienes inembarga- ejecutiva ante otro tribunal y pedir que
bles; y que, al mismo tiempo, mantener se dirija oficio al que conoce de la prime-

75
Mario Casarino Viterbo

ra ejecucin, con el objeto de que reten- oposicin o defensa del deudor debe ha-
ga del producto de la realizacin la cuo- cerse valer en un plazo ms breve que en
ta que en derecho le corresponda. el juicio ordinario, y de ndole fatal; debe
A nuestro juicio, esta diversa jurispru- fundarse, exclusivamente, en aquellas ex-
dencia carece de inters desde que se dic- cepciones que el mismo legislador se en-
t la Ley N 7.760, de 5 de febrero de carga de sealar de manera taxativa, y,
1944, que introdujo el siguiente inciso al en fin, sin distinguir la naturaleza dilato-
artculo 528 del Cdigo de Procedimien- ria o perentoria de dichas excepciones,
to Civil: Si existe depositario en la pri- para los efectos de su oposicin y trami-
mera ejecucin, no valdr el nombramien- tacin, pues todas, como lo veremos ms
to en las otras ejecuciones. El ejecutante adelante, se oponen conjuntamente y en
que a sabiendas de existir depositario, o un mismo escrito.
no pudiendo menos de saberlo, hace re-
tirar las especies embargadas en la segun- 748. Excepciones que puede hacer
da ejecucin por el nuevo depositario, valer el ejecutado. La oposicin del eje-
ser sancionado con las penas asignadas cutado slo ser admisible cuando se funde
al delito de estafa. en alguna de las excepciones siguientes:
Este nuevo precepto, como se ve, re- 1. La incompetencia del tribunal ante
conoce la posibilidad legal del reembar- quien se haya presentado la demanda
go, y tiende a evitar los inconvenientes (art. 464, N 1, CPC).
de la pluralidad de depositarios sobre un Es la misma excepcin dilatoria con-
mismo bien embargado, reconocindole templada por la ley dentro del juicio or-
una especie de preferencia al primero que dinario de mayor cuanta (art. 303, N 1,
hubiere entrado en funciones, y sancio- CPC); y, desde el momento en que aqu-
nando a los restantes con la pena del de- lla no distingue, se referir tanto a la in-
lito de estafa si pretenden hacer retirar competencia absoluta del tribunal cuanto
las especies embargadas en las nuevas y a la relativa.
sucesivas ejecuciones. Para determinar la competencia del
tribunal hay que atenerse a las normas
contenidas en el Cdigo Orgnico de Tri-
IV. La Oposicin del Ejecutado bunales.
Tampoco distingue el legislador en
747. Concepto. En su oportunidad cuanto a la forma o manera de oponer
expresamos que el requerimiento de pago esta excepcin de incompetencia; de suer-
persigue dos finalidades esenciales: poner te que ello puede hacerse ya por la va
en conocimiento del deudor la demanda inhibitoria, ya por la va declinatoria.
ejecutiva que se ha iniciado en su contra, Debemos tambin tener presente que
y constreirlo para que pague la obliga- si el juicio ejecutivo se ha iniciado median-
cin cuyo cumplimiento compulsivo pre- te gestiones preparatorias de la va ejecuti-
tende el acreedor. va, y se trata de un lugar de asiento de
En consecuencia, requerir de pago al Corte de Apelaciones en que exista ms de
deudor significa tambin emplazarlo al jui- un juez de letras en lo civil, ser tribunal
cio, poner en su conocimiento la deman- competente para conocer de dicho juicio
da ejecutiva que se ha iniciado en su contra el que hubiere sido designado anteriormen-
para que haga su correspondiente defen- te en las gestiones preparatorias, sin nece-
sa; y la defensa en el juicio ejecutivo, como sidad de tener que recurrir a la secretara
en todo juicio, se manifiesta por el hecho de la Corte de Apelaciones respectiva para
de que el demandado oponga a la accin los efectos de una nueva designacin
las correspondientes excepciones. (arts. 176 y 178 COT).
Dado el carcter especial y sumario Adems, no obstar deducir la excep-
que sin duda reviste el juicio ejecutivo, la cin de incompetencia el hecho de ha-

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Manual de Derecho Procesal

ber intervenido el demandado en las ges- al ttulo los requisitos o condiciones lega-
tiones del demandante para preparar la les necesarios para tener fuerza ejecutiva
accin ejecutiva (art. 465, inc. 2, parte en su contra.
1, CPC). Por ltimo, cuando el ttulo ejecutivo
En consecuencia, la prrroga de com- invocado es sentencia definitiva o inter-
petencia que ha podido producirse en locutoria firme, y la accin ejecutiva ha
las gestiones preparatorias de la va eje- sido impetrada a nombre del acreedor
cutiva no se hace extensiva al juicio eje- por la persona que en el juicio declarati-
cutivo posterior, en el cual siempre se vo anterior era su mandatario judicial, es-
puede reclamar de la competencia del timamos que, si se opone la excepcin
tribunal, formulando la excepcin a que de falta de personera del que compare-
nos estamos refiriendo. ce a nombre del ejecutante, debe ser re-
En todo caso, deducida la excepcin chazada, por cuanto el poder para litigar
de incompetencia, podr el tribunal pro- se entiende conferido para todo el jui-
nunciarse sobre ella desde luego, o reser- cio, incluso hasta la ejecucin completa
varla para la sentencia definitiva (art. 465, de la sentencia (art. 7 CPC).
inc. 2, parte final, CPC). 3. La litispendencia ante tribunal com-
2. La falta de capacidad del demandan- petente, siempre que el juicio que le da origen
te o de personera o representacin legal del haya sido promovido por el acreedor, sea por
que comparezca en su nombre (art. 464, N 2, va de demanda o de reconvencin (art. 464,
CPC). N 3, CPC).
Tambin conocemos esta excepcin, Se recordar que hay litispendencia
pues la estudiamos en el juicio ordinario cuando entre las mismas partes existe otro
de mayor cuanta (art. 303, N 2, CPC); juicio diverso sobre la misma materia. Por
y, segn nuestros recuerdos, comprende consiguiente, esta excepcin dilatoria tam-
tres situaciones diversas: bin la hemos tratado en el juicio ordi-
a) Falta de capacidad del demandante; nario de mayor cuanta (art. 303, N 3,
b) Falta de personera del que com- CPC).
parece en su nombre; y Sin embargo, hay una notable dife-
c) Falta de representacin legal del rencia entre ambas excepciones: mien-
que comparece en su nombre. tras en el juicio ordinario el nuevo juicio
La primera situacin dice relacin con puede haber sido iniciado tanto por el
un ejecutante incapaz que ha compareci- demandante cuanto por el demandado,
do en juicio a su propio nombre, en cir- en el juicio ejecutivo ha debido serlo
cunstancias que debi hacerlo por medio nica y exclusivamente por el ejecutan-
de su respectivo representante legal; la te, sea por va de demanda o de recon-
segunda y tercera, en cambio, con perso- vencin.
nas que, dicindose mandatarios o repre- Esta diferencia tiene como fundamen-
sentantes legales del ejecutante, accionan to el que si se aceptara en el juicio ejecu-
en su nombre sin serlo en realidad. tivo la litispendencia en los mismos
Pero si el ejecutado es el que carece trminos que en el juicio ordinario, sera
de capacidad para actuar vlidamente en muy fcil para el deudor entrabar la ac-
el juicio, podra oponer esta excepcin? cin ejecutiva de su acreedor anticipn-
La respuesta debe ser negativa, pues ella dose e iniciando en su contra un juicio
se refiere exclusivamente a la falta de ca- ordinario sobre la misma obligacin.
pacidad del ejecutante. 4. La ineptitud del libelo por falta de
Sin embargo, estimamos que frente a algn requisito legal en el modo de formular
esta situacin, la oposicin del ejecutado la demanda, en conformidad a lo dispuesto en
incapaz debiera fundamentarse en la ex- el artculo 254 (art. 464, N 4, CPC).
cepcin 7 del artculo 464 del Cdigo Equivale tambin a la excepcin dila-
de Procedimiento Civil, o sea, en faltarle toria de ineptitud del libelo que se ha

77
Mario Casarino Viterbo

estudiado dentro del juicio ordinario de del ttulo autoriza para oponer a la eje-
mayor cuanta (art. 303, N 4, CPC). cucin la excepcin en estudio, sin per-
El libelo es inepto cuando le falta al- juicio del ejercicio de las acciones penales
guno de los requisitos de forma sealados respectivas. Todava ms: si el juicio pe-
en el artculo 254 del Cdigo de Procedi- nal ha pasado al estado de plenario, el
miento Civil. En este caso, para evitar toda ejecutado podra pedir la suspensin del
duda al respecto, se hace referencia ex- pronunciamiento de la sentencia defini-
presa a este ltimo precepto legal. tiva en el juicio ejecutivo hasta la termi-
Un problema de orden prctico a que nacin de aqul (art. 167 CPC).
ha dado origen esta excepcin es el si- No cabe confundir la falsedad del t-
guiente: si en las gestiones preparatorias tulo con la nulidad del mismo o con la
de la va ejecutiva se ha hecho debida y de la obligacin que en l se contiene.
completa individualizacin de las partes, La falsedad, ya lo hemos dicho, supone
ser necesario que la demanda ejecutiva suplantaciones, adulteraciones, etc.; la
la contenga nuevamente? nulidad, en cambio, simple omisin de
La jurisprudencia es contradictoria, formalidades legales que, por expresa dis-
pues hay unos fallos en que se sostiene posicin del legislador, invalidan el acto
que debe hacerlo, por cuanto no existe de que se trate.
regla especial al respecto. Otros, en cam- 7. La falta de alguno de los requisitos o
bio, arguyen que esta formalidad es in- condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolu-
necesaria, por cuanto las gestiones pre-
tamente, sea con relacin al demandado
paratorias forman parte integrante del
(art. 464, N 7, CPC).
juicio ejecutivo posterior.
Esta excepcin, en el fondo, tiende a
5. El beneficio de excusin o la caduci- controlar la concurrencia de los requisi-
dad de la fianza (art. 464, N 5, CPC). tos o condiciones establecidos por las le-
Se trata de dos excepciones diferentes. yes para que la accin ejecutiva pueda
El beneficio de excusin es el dere- prosperar.
cho de que goza el fiador que ha sido En otras palabras, el ejecutado, al opo-
demandado para exigir que antes de pro- ner esta excepcin, sostendr que el ttu-
ceder contra l se persiga la deuda en los lo que sirve de fundamento a la ejecucin
bienes del deudor principal, y en las hi- no es ejecutivo; que la obligacin no es
potecas o prendas prestadas por ste para actualmente exigible; o bien, que la obli-
la seguridad de la deuda misma (art. 2357 gacin no es lquida.
CC). Ntese que la falta de requisitos o con-
La caducidad de la fianza, en cam- diciones legales para que el ttulo tenga
bio, es sinnima de extincin de la mis- mrito ejecutivo, puede ser absoluta o con
ma por los medios que la ley civil al relacin al demandado. Ejemplo de falta
respecto establece (art. 2381 CC). absoluta: el ttulo que se invoca como eje-
6. La falsedad del ttulo (art. 464, N 6, cutivo es un instrumento privado no re-
CPC). conocido judicialmente ni mandado tener
Se dice que un ttulo es falso cuando por reconocido. Ejemplo de falta relativa:
no es autntico, o sea, cuando no ha sido el ttulo que se invoca como fundamento
realmente otorgado y autorizado por las de la ejecucin es una copia autorizada
personas y de la manera que en l se de escritura pblica, que deja constancia
expresan. de una obligacin que no ha sido con-
Debe haber, por consiguiente, suplan- trada por el ejecutado, sino por otra per-
tacin de personas, o bien alteraciones sona.
fundamentales introducidas en el ttulo Estos requisitos o condiciones legales
mismo. Aqu se entra de lleno en el te- deben concurrir en el momento en que
rreno delictual, de suerte que la falsedad se ejercita la accin ejecutiva, de suerte

78
Manual de Derecho Procesal

que no pueden ser subsanados posterior- poner de la cosa que es objeto de ella
mente; y los preceptos que los consagran (art. 1652 y sigs. CC).
son tan variados y numerosos, que la ex- 11. La concesin de esperas o la prrroga
cepcin que sanciona su infraccin, en del plazo (art. 464, N 11, CPC).
el hecho, puede tambin revestir diver- Si el acreedor ha concedido una es-
sas formas o fundamentos. pera al deudor, o, de comn acuerdo,
La jurisprudencia sobre el particular han convenido en prorrogar el plazo, es
es muy abundante. evidente que la obligacin no presenta la
As, por va de ejemplo, reconoce que caracterstica de ser actualmente exigible.
procede esta excepcin: si la sentencia que En cierto sentido, esta excepcin se
se invoca como ttulo ejecutivo no est eje- halla comprendida en la 7 del artculo 464
cutoriada; si el instrumento privado fun- del Cdigo de Procedimiento Civil.
damento de la ejecucin no ha sido 12. La novacin (art. 464, N 12, CPC).
reconocido o mandado tener por recono- Es otro importante modo de extin-
cido; si la obligacin cuyo cumplimiento guir las obligaciones.
se pretende es condicional y la condicin En general, por novacin se entiende
an est pendiente; si la obligacin cuyo la substitucin de una nueva obligacin
cumplimiento se pretende no es lquida; a otra anterior, la cual queda por tanto
si el ttulo en que consta la obligacin no extinguida (art. 1628 CC).
aparece extendido en conformidad a lo 13. La compensacin (art. 1628 CC).
preceptuado en la Ley de Timbres y Es- Tambin es un modo de extinguir las
tampillas; si la obligacin cuyo cumplimien- obligaciones, que opera cuando dos per-
to se pretende ha sido contrada por sonas son deudoras una de otra, siempre
persona diversa del ejecutado, etc. que dichas deudas sean de dinero o de
8. El exceso de avalo en los casos de los cosas fungibles o indeterminadas de igual
incisos 2 y 3 del artculo 438 (art. 464, gnero y calidad, lquidas y actualmente
N 8, CPC). exigibles (arts. 1655 y 1656 CC).
Tendr lugar esta excepcin cuando Se ha declarado por la jurispruden-
la ejecucin recae sobre el valor de la es- cia que la deuda que se opone en com-
pecie o cuerpo cierto debido y que no pensacin de la que se pretende ejecutar
exista en poder del deudor o sobre el va- no requiere constar de un ttulo ejecuti-
lor de la cantidad de un gnero determi- vo; basta que el ejecutado pueda probar-
nado, en cuyos casos es necesario preparar la y que concurran los dems requisitos
la va ejecutiva mediante la avaluacin de exigidos por la ley civil.
esos bienes. 14. La nulidad de la obligacin (art. 464,
Si el ejecutado, entonces, estima ex- N 14, CPC).
cesiva esta avaluacin, tiene en sus ma- He aqu otro medio de extinguir las
nos oponer dicha excepcin a fin de que obligaciones (arts. 1681 y sigs. CC). La
en definitiva sea rebajada. nulidad es de dos clases: absoluta y relati-
9. El pago de la deuda (art. 464, N 9, va. La ley procesal civil no distingue al
CPC). respecto; luego, ambas clases de nulidad
Es el primero y ms importante me- pueden oponerse, indistintamente, como
dio de extinguir una obligacin; y se le excepciones en el juicio ejecutivo.
define como la prestacin de lo que se 15. La prdida de la cosa debida, en con-
debe (art. 1568 CC). formidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX,
10. La remisin de la misma (artcu- Libro IV del Cdigo Civil (art. 464, N 15,
lo 464, N 10, CPC). CPC).
Se refiere a la remisin de la deuda u Este otro medio de extincin de las
obligacin. obligaciones se produce cuando el cuer-
Equivale a la condonacin de la mis- po cierto que se debe perece, o porque
ma por parte del acreedor hbil para dis- se destruye, o porque deja de estar en el

79
Mario Casarino Viterbo

comercio, o porque desaparece y se ig- to Civil, por cuanto el texto de esta dispo-
nora si existe (art. 1670 CC). sicin as lo ordena, al expresar: La opo-
La prdida de la cosa debida debe sicin del ejecutado slo ser admisible
ser fortuita, pues si obedece a culpa del cuando se funde en alguna de las excep-
deudor o se produce estando en mora, la ciones siguientes.
obligacin subsiste, pero vara de objeto: Sin embargo, a pesar de este carcter
el deudor es obligado al precio de la cosa taxativo, no impide considerar que den-
y a indemnizar al acreedor (art. 1672, tro de sus diversos nmeros se hallan con-
inc. 1, CC). templadas dos o ms excepciones, segn
En este ltimo caso, la obligacin cam- sean tambin los diversos hechos en que
bia de objeto y, por ende, tambin la eje- se funden.
cucin, que recaer sobre el valor de la As, el nmero 7 del artculo 464 del
especie debida, hacindose su avaluacin Cdigo de Procedimiento Civil, que con-
por un perito que nombrar el tribunal sagra la excepcin de falta de requisitos o
(art. 438, N 2, CPC). condiciones legales para que el ttulo in-
16. La transaccin (art. 464, N 16, vocado tenga fuerza ejecutiva, sea absolu-
CPC). tamente, sea en contra del demandado,
Es un contrato en que las partes ter- permite deducir varias otras excepciones;
minan extrajudicialmente un litigio pen- como ser, que el ttulo no es ejecutivo,
diente, o precaven un litigio eventual que la obligacin no es actualmente exigi-
(art. 2446, inc. 1, CC). ble por estar pendiente la condicin, que
17. La prescripcin de la deuda o slo de la obligacin no es actualmente exigible
la accin ejecutiva (art. 464, N 17, CPC). por estar vigente el plazo, que la obliga-
Se trata de dos excepciones diferen- cin no es lquida, etc.
tes: la primera ataca directamente a la Es por eso que se sostiene, y con ra-
deuda y, en caso de ser aceptada, impide zn, que aunque taxativa, la enumeracin
que sta pueda ser nuevamente cobrada; es, al mismo tiempo, genrica en cuanto
la segunda, en cambio, a la cual nos he- a su contenido; conclusin que reviste es-
mos referido en el nmero 716, deja a pecial importancia, cuando se trata del
salvo la accin ordinaria para hacerla va- problema de la identidad de la excep-
ler en el procedimiento declarativo que cin en funcin con el de la decisin del
corresponda (art. 680, N 7, CPC). asunto controvertido, y de la cosa juzga-
18. La cosa juzgada (art. 464, N 18, da, o sea, cuando se pretende determi-
CPC). nar si el juez ha decidido todas las
Se trata de la excepcin por excelencia. excepciones, y si entre ambas demandas
Tendr lugar, siempre que entre la concurre la clsica triple identidad.
nueva demanda y la anteriormente resuel- b) Las excepciones que la ley consagra
ta haya: 1 identidad legal de personas; como fundamento de la oposicin del eje-
2 identidad de la cosa pedida; y 3 iden- cutado pueden referirse a toda la deuda o
tidad de la causa de pedir (art. 177, a una parte de ella solamente (art. 464,
inc. 1, CPC). inc. final, CPC).
De aqu se desprende que pueden ser
749. Caractersticas de las excepcio- totales o parciales; lo que reviste importan-
nes anteriores. Del examen detenido que cia para los efectos de saber si la ejecu-
se ha hecho, pueden sealarse las siguien- cin debe o no seguir adelante, cuando
tes caractersticas ms sobresalientes de ellas son acogidas: una excepcin total
las excepciones: acogida impide continuar en la ejecucin;
a) La oposicin del ejecutado slo lo contrario acontecer con una excep-
puede fundarse en cualquiera de las ex- cin parcial acogida, pues nada obstar a
cepciones que enumera en forma taxativa continuar la ejecucin adelante en la par-
el artculo 464 del Cdigo de Procedimien- te incumplida de la obligacin.

80
Manual de Derecho Procesal

Adems, la aceptacin en parte de una 3) Si el requerimiento se hace en el territo-


excepcin hace distribuir las costas pro- rio jurisdiccional de otro tribunal.* de la Re-
porcionalmente, salvo que el tribunal, por pblica, hay que subdistinguir segn sea
motivos fundados, opte por imponrse- el tribunal ante el cual deducir su opo-
las en su totalidad al ejecutado (art. 471, sicin el ejecutado:
inc. 3, CPC). a) Si la oposicin la presenta ante el
c) Las excepciones que enumera el tribunal que orden cumplir el exhorto
artculo 464 del Cdigo de Procedimien- que le enviara el que conoce del juicio,
to Civil son, algunas, dilatorias, y, las ms, el plazo para formularla ser de cuatro
perentorias. das o de ocho das, segn tambin si el
Pertenecen al primer grupo las de los requerimiento se hizo en el lugar del
nmeros 1 al 5; son, en cambio, peren- asiento del tribunal exhortado, o, por el
torias todas las dems. contrario, dentro del territorio jurisdic-
En consecuencia, si el juez acepta una cional,** pero fuera del asiento del tri-
excepcin dilatoria, por ejemplo, la in- bunal (art. 460 CPC); y
competencia del tribunal, la falta de ca- b) Si la oposicin la presenta ante el
pacidad, la ineptitud del libelo, etc., no tribunal que est conociendo del juicio,
podra pronunciarse sobre las excepcio- el plazo para formular la oposicin ser
nes restantes, pues incurrira en el vicio de ocho das, ms el aumento del trmi-
de forma consistente en contener la sen- no de emplazamiento en conformidad a
tencia decisiones contradictorias, ya que la tabla de que trata el artculo 259
lo primero supone la falta de competen- (art. 460 CPC).
cia, la falta de relacin procesal vlida, la No est de ms recordar que, en caso
falta de fundamento del juicio, etc. de que la oposicin se formule ante el
tribunal exhortado, ste se limitar a re-
750. Plazo para deducir la oposicin. mitir la solicitud respectiva al exhortante
En nuestra opinin, es necesario distinguir para que se pronuncie sobre ella en con-
cuatro situaciones, segn sea el lugar en don- formidad a derecho (art. 460, inc. 2,
de el deudor ha sido requerido de pago: CPC).
1) Si el deudor es requerido de pago en el 4) Si se verifica el requerimiento fuera del
lugar del asiento del tribunal, tendr el trmi- territorio de la Repblica, el trmino para
no de cuatro das tiles para oponerse a la deducir oposicin ser el que correspon-
ejecucin (art. 459, inc. 1, CPC). da segn la tabla a que se refiere el ar-
Por lugar del asiento del tribunal tculo 259, como aumento extraordinario
se entienden los lmites urbanos de la ciu- del plazo para contestar una demanda
dad o poblacin en que ste funciona; y (art. 461 CPC).
por das tiles, das hbiles, o sea, que Ahora bien, todos los plazos antes
para computarlos se descuentan los feria- sealados son fatales (art. 463 CPC); y
dos, lo que guarda estricta concordancia comienzan a correr desde el da del re-
con lo preceptuado en el artculo 66 del querimiento de pago (art. 462, inc. 1,
Cdigo de Procedimiento Civil. CPC).
2) Si el requerimiento se hace dentro Es por eso que si el requerimiento se
del territorio jurisdiccional en que se ha verifica dentro de la Repblica, el minis-
promovido el juicio, pero fuera de la co- tro de fe har saber al deudor, en el mis-
muna asiento del tribunal, el trmino se
ampliar con cuatro das.*
* Modificado, como aparece en el texto, por
el N 14 del artculo 5 de la Ley N 18.776, publi-
cada en el Diario Oficial el 18 de enero de 1989.
* Modificado, como aparece en el texto, por ** Modificado, como aparece en el texto, por
el N 14 del artculo 5 de la Ley N 18.776, publi- el N 13 del artculo 5 de la Ley N 18.776, publi-
cada en el Diario Oficial el 18 de enero de 1989. cada en el Diario Oficial el 18 de enero de 1989.

81
Mario Casarino Viterbo

mo acto, el trmino que la ley concede los cuales figura la exposicin clara de
para deducir la oposicin, y dejar testi- los hechos y fundamentos de derecho en
monio de este aviso en la diligencia; pero que se apoyan las excepciones, parece evi-
la omisin del ministro de fe no invalida- dente exigir al primero de los nombra-
r el requerimiento, hacindole nica- dos una clara y precisa exposicin de los
mente responsable de los perjuicios que hechos fundamento de las excepciones,
puedan resultar (art. 462, inc. 2, CPC). sobre todo en presencia de lo dispuesto
En consecuencia, si el trmino para en el artculo 3 del Cdigo ya citado.
oponer excepciones es fatal, quiere decir c) Por ltimo, el deudor deber ex-
que en el juicio ejecutivo no tendr lugar presar con claridad y precisin los medios
lo dispuesto en el artculo 310 del Cdigo de prueba de que intenta valerse para acre-
de Procedimiento Civil; o sea, que las ex- ditar las excepciones (art. 465, inc. 1, par-
cepciones de prescripcin, cosa juzgada, te final, CPC).
transaccin y pago efectivo de la deuda, Deber, por consiguiente, expresar si
cuando sta se funde en un antecedente se valdr de instrumento, testigos, confe-
escrito, tendrn que oponerse dentro de sin, informe pericial, inspeccin perso-
aquel plazo, y no despus, en cualquier nal o presunciones para acreditar sus
estado de la causa, como acontece en el excepciones. En nuestra opinin, una de-
juicio ordinario de mayor cuanta. claracin genrica sobre todos los medios
que franquea la ley contrariara abierta-
751. Manera de formular la oposi- mente la letra y el espritu de aquella dis-
cin. Existen tres reglas fundamentales posicin.
al respecto: Tambin, a nuestro juicio, la sancin
a) Todas las excepciones debern por la infraccin de este precepto debe-
oponerse en un mismo escrito (art. 465, r ser la prdida del derecho del deudor
inc. 1, parte 1, CPC). para suministrar aquellos medios de prue-
En consecuencia, no podran presen- ba que no especific con la suficiente cla-
tarse dos o ms escritos oponiendo ex- ridad y precisin en su escrito de
cepciones, aun cuando nos encontrra- excepciones: esta declaracin constituye
mos dentro de trmino. El precepto en un presupuesto a la produccin misma
cuestin tiende a ordenar el debate y a del respectivo medio probatorio, cuya in-
simplificar el planteamiento de la cues- observancia la hace legalmente ineficaz.
tin controvertida.
Y si en el hecho se presentaran dos o 752. Diferencias entre las excepcio-
ms escritos por parte del ejecutado de- nes del juicio ejecutivo y del ordinario
duciendo excepciones, cul sera la san- de mayor cuanta. Ellas fluyen de lo estu-
cin? A nuestro juicio, y por razones de diado hasta ahora y, en general, obede-
lgica, slo habra que considerar el pri- cen a la circunstancia de constituir el
mer escrito, rechazando los restantes a pe- juicio ejecutivo un procedimiento funda-
sar de que estuvieren dentro de trmino. do en una presuncin favorable al acree-
b) El deudor deber expresar con cla- dor y de desconfianza hacia el deudor.
ridad y precisin los hechos que sirven de a) La primera diferencia consiste en
fundamento a las excepciones opuestas que en el juicio ejecutivo las excepciones
(art. 465, inc. 1, parte 2, CPC). que puede oponer el demandado se ha-
Desde el momento en que el escrito llan taxativamente enumeradas por el le-
de excepciones del juicio ejecutivo equi- gislador; en cambio, en el juicio ordinario
vale al de contestacin de la demanda el demandado podr oponer a la deman-
del juicio ordinario de mayor cuanta, y da tantas excepciones cuantas estime con-
este ltimo debe ajustarse a los requisitos veniente para su mejor defensa;
de forma contenidos en el artculo 309 b) La segunda diferencia radica en
del Cdigo de Procedimiento Civil, entre que en el juicio ejecutivo el plazo para de-

82
Manual de Derecho Procesal

ducir las excepciones es de carcter fatal; haya o no presentado dicho escrito, el


en cambio, en el juicio ordinario el plazo tribunal se pronunciar sobre la admisibi-
para contestar la demanda y, en conse- lidad o inadmisibilidad de aqullas
cuencia, para oponer excepciones, no es (art. 466, inc. 2, CPC).
fatal, pudiendo incluso oponer ciertas ex- Se trata de un trmite especial del jui-
cepciones perentorias durante todo el cur- cio ejecutivo, el cual, por cierto, no lo
so de la causa; hallamos en el juicio ordinario de mayor
c) La tercera diferencia que puede se- cuanta; y que consiste en analizar si las
alarse es que en el juicio ejecutivo las ex- excepciones opuestas son de las que enu-
cepciones, sean dilatorias, sean perentorias, mera el artculo 464 del Cdigo de Pro-
deben oponerse todas en un mismo escri- cedimiento Civil y si han sido opuestas
to; en cambio, en el juicio ordinario las dila- en el trmino legal.
torias se oponen como previas, en un plazo Por consiguiente, la resolucin que
fatal, y las perentorias, una vez resueltas deber pronunciar el juez en el escrito
aqullas, desechndolas, o bien subsanados de respuesta a las excepciones, o bien en
los defectos en que ellas se fundaban; y el caso que dicho escrito no haya sido
d) Por ltimo, el ejecutado, al oponer presentado, no es de mero trmite; por
excepciones, debe expresar con claridad el contrario, requiere del estudio previo
y precisin los medios de prueba con que de los autos, y dicho estudio lo abocar,
intenta acreditarlas; en cambio, en el jui- fatalmente, a estas dos conclusiones:
cio ordinario los medios de prueba no re- a) Si las excepciones opuestas por el
quieren de anuncio previo: por regla ejecutado son de las contempladas en el
general, se van suministrando en el cur- artculo 464 del Cdigo de Procedimien-
so de la causa. to Civil y ellas han sido opuestas dentro
del trmino legal, el tribunal las declara-
753. La respuesta a las excepciones. r admisibles.
Del escrito de oposicin se comunicar Esta declaracin en materia alguna
traslado al ejecutante, dndosele copia de significa que el juez las haya acogido; por
l, para que dentro de cuatro das ex- el contrario, declarar admisible una ex-
ponga lo que juzgue oportuno (art. 466, cepcin consiste en aceptarla a tramita-
inc. 1, CPC). cin, y nada ms.
La resolucin que entonces debe re- Disipada por el juez esta primera in-
caer en el escrito de excepciones ser cgnita, le corresponde, en seguida, ana-
traslado. La frase dndosele copia de lizar si debe o no recibir el juicio a prueba;
l es redundante frente a lo que dispo- y, de acuerdo con las reglas generales,
ne el artculo 31 del Cdigo de Procedi- deber hacerlo cuando exista o pueda
miento Civil. existir controversia sobre hechos substan-
El ejecutante, por su parte, dispon- ciales y pertinentes.
dr de cuatro das para presentar su es- Si el juez estima que las excepciones
crito de responde a las excepciones, en el son admisibles y que el juicio debe ser
cual consignar las razones de hecho y recibido a prueba, dictar una sola reso-
de derecho que, a su juicio, hacen im- lucin que contenga ambas declaracio-
procedentes dichas excepciones. nes; y que, en la prctica, dice ms o
Este plazo de cuatro das es fatal, en menos lo siguiente: Valparaso, 30 de
razn de la expresin dentro de em- mayo de 1998. Vistos: Se declaran admi-
pleada por el legislador. sibles las excepciones opuestas, y se reci-
be la causa a prueba por el trmino legal,
754. Admisibilidad e inadmisibilidad fijndose como puntos controvertidos so-
de las excepciones. Vencido el plazo que bre los cuales aqulla deber recaer, los
tiene el ejecutante para responder a las siguientes... Juez. Secretario (art. 466,
excepciones opuestas por el ejecutado, inc. final, CPC).

83
Mario Casarino Viterbo

Sin embargo, puede acontecer que el Por acuerdo de ambas partes, podrn
juez estime admisibles las excepciones, concederse los trminos extraordinarios que
pero que no crea necesaria la prueba; en ellas designen (art. 468, inc. 3, CPC).
este caso dictar desde luego sentencia En resumen:
definitiva (art. 466, inc. final, CPC). a) El trmino probatorio ordinario
En otros trminos, en este caso la ser de diez das, susceptible de ser am-
sentencia definitiva contendr pronuncia- pliado hasta diez das ms, a peticin del
miento sobre admisibilidad de las excep- acreedor, formulada antes de vencido el
ciones y, al mismo tiempo, sobre el fondo trmino legal;
de las mismas, o sea, sobre si deben o no b) El trmino probatorio extraordina-
ser aceptadas. rio solamente existir a peticin de ambas
b) Si, en cambio, las excepciones partes y tendr la duracin que ellas, tam-
opuestas por el ejecutado no son de las bin de comn acuerdo, determinen; y
contempladas en el artculo 464 del C- c) El trmino probatorio especial se
digo de Procedimiento Civil, o si, sindo- regir por las reglas generales, a falta de
las, han sido opuestas fuera del plazo disposicin particular en contrario (art. 3
legal, el tribunal las declarar inadmisi- CPC).
bles, debiendo dictar desde luego senten- Por consiguiente, la falta de trmino
probatorio extraordinario para rendir
cia definitiva (art. 466, inc. final, CPC).
prueba en otro departamento o fuera del
En este ltimo caso la sentencia de-
territorio de la Repblica, se suple con la
finitiva ser la encargada de declarar la
facultad que la ley confiere al acreedor
inadmisibilidad de las excepciones y, por para pedir la ampliacin del trmino or-
consiguiente, la aceptacin de la deman- dinario hasta por diez das ms, y tam-
da ejecutiva y la continuacin del juicio bin con el acuerdo de ambas partes para
hasta el completo pago al acreedor de sealar los trminos extraordinarios que
su crdito. crean prudentes.
V. La Prueba 756. Manera de rendir la prueba. Rige
el siguiente principio fundamental: la prue-
755. El trmino probatorio. Una vez ba se rendir del mismo modo que en el
que el tribunal declara admisibles las ex- juicio ordinario (art. 469 CPC).
cepciones y recibe la causa a prueba, ser Aun cuando este precepto no exis-
necesario notificar dicha resolucin a las tiera, a la misma conclusin tendramos
partes, por cdula (art. 48 CPC). que haber llegado en virtud de lo pre-
El trmino probatorio en el juicio eje- ceptuado en el artculo 3 del Cdigo
cutivo es de diez das (art. 468, inc. 1, de Procedimiento Civil, puesto que no
CPC); y comenzar a correr desde la notifi- existe ninguna regla especial en con-
cacin por cdula de la resolucin que trario.
recibe el juicio a prueba, si no ha sido Sin embargo, el fallo que d lugar a
objeto de recursos, o bien desde la notifi- ella expresar los puntos sobre que deba
cacin por el estado de la resolucin que recaer (art. 469 CPC). El precepto en
se pronuncie sobre la ltima solicitud de cuestin guarda estrecha similitud con el
reposicin, en caso contrario (art. 320, artculo 323, inc. 1, del Cdigo de Pro-
incs. 1 y 3, CPC). cedimiento Civil, en cuanto dispone que
Este trmino podr ampliarse hasta la resolucin que reciba a prueba un in-
diez das ms, a peticin del acreedor; cidente determinar los puntos sobre que
pero la prrroga deber solicitarse antes debe recaer.
de vencido el trmino legal, y correr sin Qu alcance tiene esto?
interrupcin despus de ste (art. 468, En nuestra opinin, que mientras en
inc. 2, CPC). el juicio ordinario de mayor cuanta la

84
Manual de Derecho Procesal

resolucin que lo recibe a prueba debe trmite, el tribunal citar a las partes para
determinar los hechos substanciales, per- or sentencia (art. 469 CPC).*
tinentes y controvertidos, en el juicio eje-
cutivo y en los incidentes, las resoluciones
respectivas se limitan a sealar los pun- VI. La Sentencia Definitiva
tos de prueba, con lo cual se excluye la y los Recursos
posibilidad de presentar las minutas de
puntos de prueba, a que alude el artcu- 758. Plazo para dictarla. La senten-
lo 320, inc. 1, parte final, del Cdigo de cia definitiva deber pronunciarse den-
Procedimiento Civil. tro del trmino de diez das, contados desde
Referente a las listas de testigos, como que el pleito quede concluso (art. 470
en el juicio ordinario de mayor cuanta, CPC).
debern ser presentadas por las partes Recordemos que en el juicio ordina-
dentro de los cinco das contemplados rio de mayor cuanta este plazo es de se-
en la disposicin legal ya citada, puesto senta das.
que la presentacin de estas listas, tanto El pleito quedar concluso desde que
de parte del ejecutante cuanto del ejecu- queda ejecutoriada la resolucin que cita
tado, mira al modo o a la forma de ren- a las partes para or sentencia; o bien,
dir la testimonial ofrecida. desde la prctica de alguna o algunas de
las medidas para mejor resolver, en caso
757. Escritos de observaciones a la de haberse decretado.
prueba. Vencido el trmino probatorio,
quedarn los autos en la secretara por 759. Clases de sentencias definitivas.
espacio de seis das a disposicin de las La sentencia definitiva que se dicta en el
partes, antes de pronunciar sentencia. juicio ejecutivo de mayor cuanta sobre
Durante este plazo podrn hacerse por obligaciones de dar, puede ser de dos cla-
escrito las observaciones que el examen de ses: absolutoria o condenatoria.
la prueba sugiera (art. 469 CPC). Sentencia definitiva absolutoria es la
Se trata de un escrito semejante al que acoge una o ms excepciones, de-
que pueden presentar las partes en el jui- secha la demanda ejecutiva y ordena al-
cio ordinario de mayor cuanta sobre ob- zar el embargo.
servaciones a la prueba, con la diferencia Sentencia definitiva condenatoria es la
de que en el juicio ejecutivo el plazo para que rechaza todas las excepciones, acoge
presentar dicho escrito es de seis das. la demanda ejecutiva y ordena continuar
La frase quedarn los autos en la se- la ejecucin adelante.
cretara es una reminiscencia del Cdi- Tambin se dictar sentencia definiti-
go de Procedimiento Civil primitivo, de va condenatoria cuando se declaren in-
acuerdo al cual podan sacarse los autos admisibles las excepciones opuestas
de la secretara para la presentacin de (art. 466, inc. 3, CPC), y cuando el eje-
los antiguos alegatos de buena prueba; y cutado, deduciendo oposicin legal, pida
a igual conclusin se llega hoy da, en reserva de derechos y exija caucin al eje-
presencia de lo que tambin dispone el cutante (art. 473 CPC).
artculo 36 de dicho Cdigo. La sentencia definitiva condenatoria
El plazo de seis das se cuenta desde puede ser subclasificada en de pago y de
el vencimiento del trmino probatorio; y remate.
en atencin a que el legislador no distin- Esta subclasificacin reconoce como
gue, ser desde el vencimiento del trmi- fuente legal el artculo 473 del Cdigo
no probatorio ordinario, extraordinario
o especial, segn el caso. * Modificacin introducida por el art. primero,
Una vez vencido este trmino, hyan- N 59 de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
se o no presentado escritos, y sin nuevo Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

85
Mario Casarino Viterbo

de Procedimiento Civil; pues, al reglamen- ma y susceptible de ser anulada por falta


tar la reserva de derechos del ejecutado, de decisin del asunto controvertido.
dispone que el tribunal dictar senten-
cia de pago o remate. 761. La condenacin en costas. Si en
Sentencia de pago es la que se pro- la sentencia definitiva se manda seguir
nuncia cuando el embargo ha recado so- adelante en la ejecucin, se impondrn
bre dinero o sobre la especie o cuerpo las costas al ejecutado.
cierto debido. Y, por el contrario, si se absuelve al
Sentencia de remate es la que se dicta ejecutado, se condenar en las costas al
cuando el embargo recae sobre bienes ejecutante.
que es preciso realizar para hacer pago Si se admiten slo en parte una o ms
al acreedor. excepciones, se distribuirn las costas pro-
La importancia de esta subclasifica- porcionalmente; pero podrn imponerse to-
cin radica, pues, en que, tratndose de das ellas al ejecutado cuando en concepto
sentencia de pago, ella se cumple me- del tribunal haya motivo fundado (art. 471
diante la simple entrega material al acree- CPC).
dor del dinero o de la especie o cuerpo En consecuencia, la aceptacin de la
cierto debido; en cambio, tratndose de demanda ejecutiva obliga al tribunal a
sentencia de remate, hay que realizar, ven- condenar en las costas del juicio al ejecu-
der previamente en pblica subasta los tado; y, a la inversa, el rechazo, a conde-
bienes embargados, a fin de que, con el nar en dichas costas al ejecutante. Se
producido, se pueda pagar al acreedor altera as la regla general, que prescribe
su crdito. que, no obstante el vencimiento total de
una parte en juicio, podr el tribunal exi-
760. Requisitos de forma de la sen- mirla del pago de las costas, cuando apa-
tencia definitiva. La sentencia definitiva rezca que ha tenido motivos plausibles
deber ajustarse a lo dispuesto en el ar- para litigar, hacindose declaracin ex-
tculo 170 del Cdigo de Procedimiento presa en la resolucin (art. 144, inc. 1,
Civil y en el Auto Acordado, de 30 de CPC).
septiembre de 1920, sobre la forma de Por el contrario, la admisin parcial
las sentencias, por tratarse de disposi- de una o ms excepciones hace que las
ciones generales aplicables a todo pro- costas sean distribuidas proporcionalmen-
cedimiento. te entre ejecutante y ejecutado; pudien-
La parte resolutiva tendr buen cuida- do, empero, el tribunal imponer todas
do, en caso que acepte una o ms excep- las costas a este ltimo si hay motivo fun-
ciones, de rechazar la demanda ejecutiva dado.
y ordenar el alzamiento del embargo, sin Ejemplo: el ejecutado opone la excep-
ms trmite; y, en caso de que rechace cin de pago de la deuda, y sta es acogi-
todas las excepciones, de aceptar la de- da en parte: el tribunal distribuir pro-
manda ejecutiva y ordenar que la ejecu- porcionalmente las costas entre ejecutante
cin siga adelante hasta hacer al acreedor y ejecutado. Otro ejemplo: el ejecutado opo-
entero y cumplido pago de su crdito. ne las excepciones de pago y de compen-
Si son varias las excepciones opuestas, sacin, y ambas excepciones son solamen-
tendr que haber decisin sobre todas y te acogidas en parte: tambin el tribunal
cada una de ellas, observndose especial distribuir las costas proporcionalmente.
esmero en el fallo de las diversas excep- Pero podr, adems, condenar en to-
ciones, que pueden ser diferentes entre das las costas al ejecutado, si estima que
s, no obstante aparecer encasilladas en hay motivo plausible, en los dos ejemplos
un mismo nmero del artculo 464 del C- citados.
digo de Procedimiento Civil; so pena de Como se ve, en este ltimo caso la dis-
dictar una sentencia defectuosa en la for- tribucin proporcional de las costas no est

86
Manual de Derecho Procesal

condicionada a que el ejecutado haya 763. Recursos en contra de la senten-


opuesto dos o ms excepciones, y que una cia definitiva. Los recursos procesales que
o ms de ellas hayan sido aceptadas, pues, pueden esgrimirse en contra de la sen-
en tal situacin, habra rechazo total de la tencia definitiva pronunciada en el juicio
demanda ejecutiva y, por consiguiente, con- ejecutivo que nos preocupa, son los si-
denacin en costas del ejecutante; sino al guientes:
evento de que el ejecutado haya opuesto a) Aclaracin, agregacin o rectifica-
una o ms excepciones y, al mismo tiem- cin;
po, una o ms de estas excepciones hayan b) Apelacin;
sido acogidas en parte. c) Casacin; y
No olvidemos que las excepciones que d) Revisin.
la ley autoriza oponer al ejecutado pue- Los recursos de aclaracin, agregacin
den referirse a toda la deuda o a una par- o rectificacin y de revisin se rigen por las
te de ella solamente (art. 464, inc. final, reglas generales, de suerte que no tene-
CPC). mos para qu volver sobre ellos; los re-
cursos de apelacin y de casacin, en
762. Caso en que se omite la senten- cambio, estn sujetos a ciertas reglas es-
cia definitiva. Si no se oponen excepcio- peciales diversas que es necesario anali-
nes, se omitir la sentencia y bastar el zar.
mandamiento de ejecucin para que el
acreedor pueda perseguir la realizacin 764. La apelacin. Este recurso, que
de los bienes embargados y el pago, de tiene por objeto obtener del tribunal su-
conformidad a las disposiciones del pro- perior respectivo que enmiende, con arre-
cedimiento de apremio (art. 472 CPC). glo a derecho, la resolucin del inferior,
El silencio, pues, del deudor frente a procede slo en contra de la sentencia de-
la ejecucin que se ha iniciado en su con- finitiva de primera instancia (arts. 186 y
tra, hace presumir la efectividad y vigen- 187 CPC).
cia de la deuda, sin que sea necesario Su tramitacin se ajusta a las reglas ge-
dictar sentencia definitiva, en su rebel- nerales, que tambin ya conocemos; pero
da, pudiendo continuarse con el proce- en ella no hay lugar al trmite de expre-
dimiento de apremio, desde luego. sin de agravios (art. 476 CPC).
En este caso, el procedimiento de apre- Desde el momento en que la ley no
mio contina adelante por el solo minis- distingue, la supresin de este trmite tie-
terio de la ley, sin necesidad de mayores ne lugar, sea cuando la sentencia ha sido
trmites: el mandamiento de ejecucin, apelada por el ejecutante, sea cuando lo
por una ficcin del legislador, equivale, ha sido por el ejecutado.
pues, a la sentencia definitiva condenato- Empero, sus efectos son diversos, se-
ria de pago o de remate, segn sea lo gn si el recurso ha sido interpuesto por
embargado. uno o por otro litigante.
El hecho de presumirse que se ha dic- As:
tado sentencia condenatoria en la causa, a) Si la apelacin es interpuesta por
frente al silencio del ejecutado, implica el ejecutante, el recurso se conceder en
que en ella tambin se ha dictado senten- ambos efectos, puesto que no hay regla es-
cia de trmino, con las consecuencias de pecial que venga a limitarlos (art. 195
orden legal consiguientes. Ejemplo: no se CPC).
podra pedir el abandono del procedi- En consecuencia, la sentencia que re-
miento, etc. chaza la ejecucin y ordena alzar el em-
Sin embargo, el procedimiento de bargo, pendiente el recurso de apelacin
apremio se ajustar a los mismos trmi- interpuesto por el ejecutante, no podr
tes, sea que el ejecutado haya opuesto o todava cumplirse; en otros trminos, el
no excepciones a la ejecucin. embargo contina vigente.

87
Mario Casarino Viterbo

b) Si la apelacin la interpone el ejecu- El recurso de casacin en la forma


tado, el recurso se conceder en el solo efec- proceder en contra de la sentencia defi-
to devolutivo, en razn de que en esta forma nitiva, contra las interlocutorias cuando
se conceden las apelaciones de las resolu- ponen trmino al juicio o hacen imposi-
ciones dictadas contra el demandado en ble su continuacin y, excepcionalmen-
los juicios ejecutivos (art. 194, N 1, CPC). te, contra las sentencias interlocutorias
En consecuencia, la sentencia que aco- dictadas en segunda instancia sin previo
ge la ejecucin y ordena continuar con emplazamiento de la parte agraviada, o
el procedimiento de apremio se cumple sin sealar da para la vista de la causa;
no obstante el recurso de apelacin pen- el recurso de casacin en el fondo, por
diente, lo que equivale a la realizacin el contrario, solamente procedera en
de los bienes embargados, si el fallo ha contra de sentencias definitivas inapela-
sido de remate. bles y contra sentencias interlocutorias
Sin embargo, la supresin del efecto inapelables cuando ponen trmino al jui-
suspensivo en la apelacin deducida por cio o hacen imposible su continuacin,
el ejecutado, en contra de la sentencia dictadas por Cortes de Apelaciones o por
definitiva, no es absoluta. un tribunal arbitral de segunda instancia
En efecto, si la sentencia definitiva constituido por rbitros de derecho en
apelada ha sido de pago, no podr cum-
los casos en que estos rbitros hayan co-
plirse, pendiente el recurso, sino en caso
nocido de negocios de la competencia
que el ejecutante caucione las resultas del
de dichas Cortes, siempre que se hayan
mismo (art. 475 CPC); en otras palabras,
mientras el ejecutante no otorgue cau- pronunciado con infraccin de la ley y
cin de resultas, no podr entregrsele el esta infraccin haya influido substancial-
dinero o la especie o cuerpo cierto em- mente en lo dispositivo de la sentencia
bargados, a pesar de que la sentencia de- (art. 773 CPC).*
finitiva acogi la ejecucin y se halla Recordemos que el recurso de casa-
apelada en el solo efecto devolutivo. cin, sea de forma o de fondo, por regla
Si la sentencia definitiva apelada ha general, no suspende la ejecucin de la sen-
sido de remate, en principio, se cumple; tencia, salvo cuando: a) su cumplimien-
esto es, se contina con el procedimien- to haga imposible llevar a efecto la que
to de apremio hasta la completa y total se dicte si se acoge el recurso; y b) la
realizacin de los bienes embargados, con- parte vencida exija de la vencedora el
signndose por quien corresponda, a la otorgamiento de fianza de resultas a sa-
orden del tribunal que conoce de la eje- tisfaccin del tribunal que haya pronun-
cucin, los fondos que resulten (art. 509, ciado la sentencia recurrida, derecho que
inc. 1, CPC). no tiene el demandado, tratndose de sen-
La razn de esto es que dicha senten- tencias definitivas pronunciadas en juicios
cia ha sido apelada en lo devolutivo; pero ejecutivos, posesorios, de desahucio y de
lo mismo que en la sentencia de pago, alimentos.*
no podr procederse a pagar al ejecutan- En consecuencia, si la casacin la ha
te con los fondos producidos por el re- interpuesto el ejecutante, por haberse re-
mate de los bienes embargados, mientras chazado la demanda ejecutiva y ordena-
no caucione las resultas del recurso do alzar el embargo, dicha sentencia
(art. 509, inc. 2, CPC). puede ser cumplida a peticin del ejecu-
tado; a menos que el ejecutante le exija
765. La casacin. Tiene por objeto
invalidar una sentencia en los casos de-
terminados por la ley; y es de dos clases: * Modificacin introducida por el art. 2, N 2
de forma y de fondo (arts. 764 y 765 de la Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995. Ac-
CPC). tualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

88
Manual de Derecho Procesal

fianza de resultas, en cuyo caso el cum- Si la sentencia es de pago, los trmites


plimiento queda subordinado al otorga- del apremio son muy simples, puesto que,
miento de dicha caucin. en sntesis, se reducen a la liquidacin
Por el contrario, si la casacin la ha del crdito, a la tasacin de las costas y a
deducido el ejecutado, por haberse acogi- la entrega al acreedor del dinero o de la
do la demanda ejecutiva y ordenado con- especie o cuerpo cierto embargados.
tinuar la ejecucin, dicha sentencia po- Si la sentencia es de remate, los trmi-
dr cumplirse sin inconveniente alguno, tes del apremio son ms complejos, pues-
puesto que al ejecutado le est prohibido to que todos ellos tienden al remate de
exigir fianza de resultas de parte del ven- las especies embargadas, a fin de pagar al
cedor, para que ste pueda hacer ejecu- acreedor con el producto de dicha reali-
tar el fallo. zacin.
Veamos el cumplimiento de cada una
de estas dos clases de sentencias defini-
VII. Cumplimiento de la Sentencia tivas.
Definitiva
767. Cumplimiento de la sentencia de
766. Generalidades. Oportunamente pago. Por regla general, la oportunidad para
hemos expresado que el juicio ejecutivo pedir el cumplimiento de la sentencia de
se desarrolla en dos cuadernos, llamados pago es una vez que ella ha adquirido el
principal y de apremio. carcter de firme o ejecutoriada.
El cuaderno principal contiene el ttulo As lo demuestran los artculos 510 y
ejecutivo, la demanda ejecutiva y su notifi- 512 del Cdigo de Procedimiento Civil.
cacin al deudor, la oposicin de este lti- El primero dispone: Ejecutoriada la sen-
mo, la prueba y la sentencia definitiva. tencia definitiva se har la liquidacin
El cuaderno de apremio se encabeza con del crdito y se determinarn, de confor-
el mandamiento de ejecucin, el reque- midad al artculo 471, las costas que de-
rimiento de pago y la traba del embargo; ben ser de cargo al deudor, incluyndose
y, en seguida, se forma con las diligencias las causadas despus de la sentencia. Y
relativas al embargo, a su ampliacin y al el segundo agrega: Si el embargo se ha
procedimiento de apremio, que tiene por trabado sobre la especie misma que se
objeto realizar los bienes embargados y demanda, una vez ejecutoriada la senten-
hacer pago al acreedor (art. 458, inc. 1, cia de pago, se ordenar su entrega al
CPC). ejecutante.
Si el deudor opone excepciones, sabe- Estos preceptos, como se ve, se po-
mos que se tramitan en el cuaderno prin- nen en el caso de que el embargo haya
cipal, y mientras no sean falladas en la recado en dinero, o bien en la especie o
sentencia definitiva, el cuaderno de apre- cuerpo cierto debido, puesto que sabe-
mio permanece prcticamente paralizado. mos que en ambos eventos la sentencia
Una vez dictada sentencia definitiva, ser de pago.
el cuaderno de apremio recobra su vitali- Todava ms: el artculo 511 del mismo
dad, por cuanto los trmites de cumpli- Cdigo, completando las ideas anteriores,
miento o ejecucin de dicha sentencia se establece que practicada la liquidacin a
van a desarrollar justamente en este lti- que se refiere el artculo precedente (alu-
mo cuaderno. de al 510), se ordenar hacer pago al acree-
Ahora bien, los trmites de cumpli- dor con el dinero embargado
miento de la sentencia definitiva pronun- Excepcionalmente tambin se podr
ciada en el juicio ejecutivo sern dife- cumplir la sentencia de pago, a pesar de
rentes segn sea la clase de sentencia de no hallarse ejecutoriada, en dos casos:
que se trate, vale decir, si es de pago o a) Cuando ha sido apelada por el eje-
de remate. cutado en el solo efecto devolutivo, y el

89
Mario Casarino Viterbo

ejecutante, a pedido de aqul, ha rendido tuar estas operaciones, la sentencia defi-


caucin para responder de los resultados nitiva debe haber adquirido aquel carc-
del referido recurso (art. 475 CPC); y ter (arts. 510 y 511 CPC).
b) Cuando ha sido recurrida de casa- Sin embargo, puede efectuarse el pago
cin, en la forma o en el fondo, por el al acreedor, a pesar de hallarse apelada la
ejecutado (art. 774 CPC). sentencia definitiva en el solo efecto de-
En resumen, ejecutoriada la sentencia volutivo por parte del deudor, siempre
de pago, o en las dos oportunidades ex- que el primero otorgue caucin de resul-
cepcionales antes sealadas, se har en- tas (art. 509, inc. 2, CPC). Igual pago se
trega al acreedor por el tribunal del podr hacer pendiente el recurso de ca-
dinero embargado, o por el depositario sacin, sin necesidad de caucin alguna
de la especie o cuerpo cierto debido, se- (art. 774 CPC).
gn si el crdito tiene por objeto dinero Realizar los bienes embargados es si-
o un bien de esta clase. nnimo de venderlos, de reducirlos a di-
nero, para poder pagar al acreedor; y
768. Cumplimiento de la sentencia de dicha realizacin difiere fundamentalmen-
remate. Se ha expresado que la senten- te segn si los bienes embargados requie-
cia de remate es condenatoria para el eje- ren o no de tasacin previa para llevarla a
cutado, y que se pronuncia cuando el efecto.
embargo recae sobre bienes que es preci- Veamos, pues, qu clase de bienes no
so realizar para hacer pago al acreedor requieren de tasacin previa para los efec-
de su crdito. tos de su realizacin y qu clase de bie-
En consecuencia, la sentencia de re- nes la necesitan.
mate, junto con aceptar la demanda eje-
cutiva y rechazar la oposicin deducida 769. Realizacin de los bienes que no
por el deudor, ordena realizar los bienes requieren de tasacin previa. Se trata de
embargados y, en seguida, con su produ- tres clases de bienes muebles:
cido, hacer pago al acreedor de su crdito. a) Bienes muebles susceptibles de ser ven-
A primera vista se puede pensar que didos en martillo (art. 482 CPC).
la realizacin de los bienes embargados Se refiere, indudablemente, a aque-
debiera efectuarse una vez ejecutoriada la llos bienes muebles corporales que pue-
sentencia de remate que as lo ordena, y, den ser vendidos al mejor postor. Esta
con mayor razn, el pago que hay que venta, como se comprende, no requiere
hacer al acreedor. de tasacin previa.
Pero, en verdad, el legislador es me- La venta se efecta por el martille-
nos exigente en el cumplimiento de la ro designado por el tribunal que co-
primera decisin que comprende la sen- rresponda.*
tencia de remate; porque para proceder El da y la hora de la venta en marti-
a la venta de los bienes embargados slo llo sern fijados por el propio martillero;
se contenta con que la sentencia haya sido y en cuanto a las formalidades de publi-
notificada a las partes (art. 481 CPC). cidad del remate nada dispone la ley pro-
Por lo dems, a igual conclusin ha- cesal civil al respecto, de suerte que ellas
bra que llegar en caso de que la senten- no podrn ser otras que las sealadas en
cia fuere objeto de recursos de apelacin las leyes administrativas sobre organiza-
y de casacin de parte del ejecutado, ya que cin del correspondiente servicio.
esos recursos se conceden en el solo efec-
to devolutivo (arts. 194, N 1, y 774 CPC).
En cuanto al pago mismo al acreedor,
* Modificacin introducida por el artculo 26
en principio, la sentencia de remate debe de la Ley N 18.118 de 30 de abril de 1982, publica-
estar ejecutoriada, pues es previo liquidar da en el Diario Oficial de 22 de mayo del mismo ao.
el crdito y tasar las costas y, para efec- Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

90
Manual de Derecho Procesal

b) Bienes muebles sujetos a corrupcin, o c) Es pblica, porque pueden concu-


susceptibles de prximo deterioro, o cuya con- rrir a ella los interesados que deseen, sin
servacin sea difcil o muy dispendiosa discriminacin alguna; y
(art. 483 CPC). d) Es al mejor postor, porque se enten-
En principio, por tratarse de bienes der celebrada con el interesado que
muebles, debieran ser vendidos en marti- ofrezca la mayor suma.
llo; pero, dadas las excepcionales condi- Tambin la venta en remate pblico
ciones en que se hallan, la ley faculta al se la conoce en la prctica con la deno-
depositario para que los venda en la for- minacin de venta en pblica subasta; y,
ma ms conveniente, sin previa tasacin, para llegar a realizarla vlidamente, re-
y con autorizacin judicial. quiere de la observancia de los siguientes
c) Los efectos de comercio realizables en el trmites o formalidades previas:
acto (art. 484 CPC). a) Tasacin;
Son los valores mobiliarios, como ser, b) Determinacin de las bases;
acciones, bonos, debentures, etc., suscep- c) Fijacin del da y hora;
tibles de ser vendidos de inmediato, por d) Formalidades de publicidad;
tener compradores y cotizacin necesaria. e) Citacin de los acreedores hipote-
Esta venta tambin se efecta sin pre- carios, si los hubiere; y
via tasacin, y por un corredor nombrado f) Autorizacin judicial o de los acree-
en la forma que establece el artculo 414, dores embargantes, en su caso.
Analizaremos cada uno de estos tr-
o sea, como ocurre con los peritos.
mites previos.
En los tres casos antes sealados, el
producto de la realizacin debe ser con-
772. Tasacin. La tasacin ser la que
signado por el martillero, el depositario o
figure en el rol de avalos que est vigen-
el corredor de comercio, segn el caso, a te para los efectos de la contribucin de
la orden del tribunal, en su cuenta co- haberes (art. 486, inc. 1, parte 1, CPC).
rriente, previa deduccin, como se com- Esta contribucin se la llama tambin
prende, de los gastos y honorarios. impuesto territorial. La manera de acredi-
tarla ser acompaando un certificado de
770. Realizacin de los bienes que re- avalo expedido por la oficina de Impues-
quieren de tasacin previa. Se trata de tos Internos respectiva. Se solicita, por
los dems bienes no comprendidos en consiguiente, que se tenga por valor de
los tres casos anteriores. Entre ellos so- tasacin el que figura en dicho certifica-
bresalen los bienes races, los bienes mue- do y el tribunal provee como se pide,
bles incorporales, etc. con citacin del ejecutado.
Estos bienes se tasarn y vendern en El ejecutado, por su parte, en uso de
remate pblico ante el tribunal que conoce la citacin, tiene derecho a solicitar que
de la ejecucin, o ante el tribunal dentro se haga una nueva tasacin (art. 486,
de cuya jurisdiccin estn situados los bie- inc. 1, parte final, CPC). En este caso la
nes, cuando as se resuelva a solicitud de tasacin se practicar por peritos nombra-
parte y por motivos fundados (art. 485 dos en la forma que dispone el artcu-
CPC). lo 414, hacindose el nombramiento en
la audiencia del segundo da hbil des-
771. La venta en remate pblico. Pre- pus de notificada la sentencia sin nece-
senta las siguientes caractersticas: sidad de nueva notificacin (art. 486,
a) Es judicial, porque se efecta ante inc. 2, CPC).
y por intermedio del ministerio de la jus- Si la designacin debe hacerla el tri-
ticia; bunal, no podr recaer en empleados o
b) Es forzosa, porque se efecta aun dependientes a cualquier ttulo del mis-
en contra de la voluntad del deudor; mo (art. 486, inc. 3, CPC).

91
Mario Casarino Viterbo

Puesta en conocimiento de las partes en relacin a la cabida, a la fecha en que se


la tasacin, tendrn el trmino de tres das har entrega material del inmueble vendi-
para impugnarla; y de la impugnacin de do, a quin le corresponde el pago de los
cada parte se dar traslado a la otra por impuestos, a si la venta est libre de grav-
igual trmino (art. 486, incs. 4 y 5, CPC). menes o no y a cualquiera otra condicin
Transcurridos los plazos antes seala- o circunstancia que tienda a una mejor y
dos, y aun cuando no hayan evacuado las ms expedita realizacin de la subasta.
partes el traslado de las impugnaciones, En todas estas materias la voluntad de
resolver sobre ellas el tribunal, sea: las partes es la suprema ley; y la manera de
a) Aprobando la tasacin; provocarla y de producirla es citndolas a
b) Mandando que se rectifique por una audiencia verbal con el objeto preci-
el mismo o por otro perito; o so y determinado de fijar las bases del re-
c) Fijando el tribunal por s mismo mate pblico (arts. 491 y 493 CPC).
el justiprecio de los bienes. No obstante, en la prctica se proce-
Estas tres resoluciones son inapelables de de otra manera: el ejecutante presen-
(art. 487, inc. 1, CPC). ta un escrito proponiendo bases para el
Si el tribunal manda rectificar la tasa- remate; el tribunal lo provee ordenando
cin, expresar los puntos sobre que deba que se tengan como tales las propuestas
recaer la rectificacin; y practicada sta por el ejecutante, con citacin del ejecu-
se tendr por aprobada, sin aceptarse nue- tado; si ste nada dice en el trmino le-
vos reclamos (art. 487, inc. 2, CPC). gal, se tienen por aprobadas; si las objeta,
Las disposiciones anteriores sobre ta- se habr suscitado un incidente, que el
sacin de los bienes embargados y por rea- tribunal resuelve de plano consultando
lizar, como se comprende, son propias de la mayor facilidad y el mejor resultado
los inmuebles; pero sabemos que no sola- de la enajenacin.*
mente esta ltima clase de bienes requie- Como vemos, en caso de desacuerdo,
ren de tasacin previa para los efectos de en definitiva, la voluntad del juez es la que
su venta en pblica subasta. Tambin la prima; pero, en esta importante labor, la
necesitan los bienes muebles que no se ley le seala algunas limitaciones al respec-
hallen comprendidos en los artculos 482, to. As, tendr que disponer que:
483 y 484 del Cdigo de Procedimiento a) El precio se pague de contado, sal-
Civil. Ejemplo: un crdito personal. vo que las partes acuerden o que el tribu-
En tal caso, la tasacin se efecta por nal, por motivos fundados, resuelva otra
medio de peritos, de acuerdo con lo pre- cosa (art. 491, inc. 1, CPC);*
ceptuado en los artculos 486 y 487 de b) No se admitir postura que baje de
este Cdigo, en cuanto le sean aplicables. los dos tercios de la tasacin (art. 493,
parte final, CPC).
773. Bases para el remate pblico. c) Todo postor, para tomar parte en
Una vez aprobada la tasacin del bien a el remate, deber rendir caucin suficien-
realizarse, procede fijar las bases de acuer- te, calificada por el tribunal, sin ulterior
do a las cuales se efectuar la correspon- recurso, para responder de que se llevar
diente subasta pblica. a efecto la compra de los bienes remata-
Se entienden por bases del remate dos, la que ser equivalente al diez por
pblico las condiciones en conformidad ciento de la valoracin de dichos bienes
a las cuales se llevar a efecto la venta del y subsistir hasta que se otorgue la escri-
bien embargado. tura definitiva de compraventa, o se de-
En especial, las bases del remate pblico posite a la orden del tribunal el precio o
se refieren a la forma de pago, al mni-
mum para las posturas y a las cauciones * Modificacin introducida por el art. 1, N 55
que deben otorgar los interesados; y, en de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actuali-
general, a si la venta se efecta ad corpus o zado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

92
Manual de Derecho Procesal

parte de l que deba pagarse de contado el mismo tiempo y en la misma forma


(art. 494, inc. 1, CPC); y (art. 489, inc. 2, CPC).
d) Las dems condiciones que estime Los avisos sern redactados por el se-
convenientes, consultando la mayor faci- cretario y contendrn los datos necesarios
lidad y el mejor resultado en la enajena- para identificar los bienes que van a re-
cin (art. 491, inc. 2, parte final, CPC). matarse (art. 489, inc. 3, CPC).
La designacin del peridico en el
774. Fijacin de da y hora para el cual deben aparecer los avisos es de la
remate pblico. Aprobada la tasacin, se facultad privativa del tribunal; y la ma-
sealar da y hora para la subasta (art. 488 nera de dejar constancia fehaciente en
CPC). autos del cumplimiento de estas forma-
El remate deber, pues, efectuarse en lidades de publicidad es solicitando el
el da y hora sealados por el juez que tribunal se sirva ordenar que el secreta-
conoce de la ejecucin, o por el que haga rio certifique sobre la efectividad y for-
sus veces, so pena de nulidad. ma en que aqullas fueron cumplidas.
Se subentiende que no solamente La publicacin de los avisos en das
debe estar aprobada la tasacin; tambin inhbiles constituye excepcin al principio
debern estarlo las bases de acuerdo a de que las actuaciones judiciales deben
las cuales se efectuar la subasta. practicarse en das hbiles (art. 59 CPC);
y la manera de computacin del plazo de
775. Publicidad del remate pblico. quince das, como mnimo, que debe me-
A su vez efectuado el sealamiento del diar entre el primer aviso y el da del re-
da y hora en que debe tener lugar el mate, sin descontar los feriados, o sea,
remate, se anunciar por medio de avisos como das corridos, a su vez, constituye
(art. 489, inc. 1, parte 1, CPC). otra excepcin al principio de que los trmi-
Se trata, por consiguiente, de las for- nos de das que establece el Cdigo de
malidades de publicidad del remate, es- Procedimiento Civil se entendern suspen-
tablecidas por el legislador en inters del didos durante los feriados (art. 66 CPC).
acreedor y del deudor, y, en el fondo, de
Estas excepciones se han establecido
la justicia misma: sin publicidad, el rema-
para facilitar el remate pblico y evitar
te pblico quedara desvirtuado en su ob-
posibles causales de nulidad del mismo,
jetivo, consistente en atraer el mayor
por defectos en el cumplimiento de las
nmero posible de compradores y, como
consecuencia de la puja, obtener el me- formalidades de publicidad.
jor precio para los bienes subastados.
Los avisos sern publicados, a lo me- 776. Citacin de los acreedores hipo-
nos, cuatro veces en un diario de la co- tecarios, si los hubiere. Esta formalidad,
muna en que tenga su asiento el tribunal, que debe ser previa, se cumplir solamen-
o de la capital de la provincia o de la te cuando el bien embargado sea inmue-
capital de la regin, si en aqulla no lo ble y se encuentre gravado con una o ms
hubiere.* Podrn publicarse en das in- hipotecas.
hbiles, y el primero de ellos deber apa- La manera de cerciorarse acerca de si
recer con quince das de anticipacin, el inmueble embargado est o no afecto a
como mnimo, a la fecha de la subasta, hipotecas es pidiendo al conservador de
sin descontar los das inhbiles (art. 489, bienes races respectivo el correspondien-
inc. 1, parte final, CPC). te certificado de gravmenes.
Si los bienes estn en otra comuna,* La citacin de los acreedores hipote-
el remate se anunciar tambin en l, por carios la exige el artculo 2428 del Cdigo
Civil para los fines que ese mismo pre-
* Modificacin introducida por el art. 5, N 15
cepto establece. Dice: La hipoteca da al
de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989. Actuali- acreedor el derecho de perseguir la finca
zado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. hipotecada, sea quien fuere el que la po-

93
Mario Casarino Viterbo

sea, y a cualquier ttulo que la haya ad- oportunidad para que acten en resguar-
quirido. Sin embargo, esta disposicin no do de sus derechos, como ser, intervinien-
tendr lugar contra el tercero que haya do en la fijacin de las bases, en el remate
adquirido la finca hipotecada en pblica mismo haciendo posturas, etc.
subasta, ordenada por el juez. Mas, para Si por cualquiera circunstancia el re-
que esta excepcin surta efecto a favor mate no se efecta, para proceder a una
del tercero, deber hacerse la subasta con nueva subasta ya no es necesario citar per-
citacin personal, en el trmino de em- sonalmente a los acreedores hipotecarios:
plazamiento, de los acreedores que ten- bastar la notificacin por cdula, y aun
gan constituidas hipotecas sobre la misma por el estado diario, para que ella sea
finca; los cuales sern cubiertos sobre el vlida.
precio del remate en el orden que co- Por ltimo, es indispensable que haya
rresponda. El juez entre tanto har con- transcurrido el trmino de emplazamiento
signar el dinero. entre la citacin y el remate. Cul es el
Este precepto consagra el derecho de trmino de emplazamiento? Algunos es-
persecucin que les corresponde a los acree- timan que este plazo es uno cualquiera,
dores hipotecarios sobre la finca hipote- o sea, el indispensable para poder com-
cada en manos de quien quiera que se parecer antes del remate. Otros, por el
encuentre; el cual se extingue, consecuen- contrario, consideran que, a falta de dis-
cialmente, con la hipoteca, siempre que posicin especial debe aplicarse el ar-
concurran los siguientes requisitos: tculo 3 del Cdigo de Procedimiento
a) Que el inmueble se venda en p- Civil; esto es, que el plazo de citacin
blica subasta ordenada por el juez. debe ser el mismo que tiene el demanda-
b) Que los acreedores hipotecarios do para contestar la demanda en el jui-
hayan sido citados personalmente; y cio ordinario de mayor cuanta.
c) Que haya transcurrido el trmino Ahora bien, a pesar de los trminos
de emplazamiento entre la citacin y el absolutos empleados por el artculo 2428
remate pblico. del Cdigo Civil, en orden a que la cita-
La venta del inmueble debe ser he- cin de los acreedores hipotecarios pro-
cha en pblica subasta y por orden del juez; duce la extincin de todas las hipotecas,
esto significa que debe tratarse de una lo cierto es que dicho precepto aparece
enajenacin forzada y efectuada por el disminuido en su aplicacin prctica en
ministerio de la justicia. Todas estas ca- presencia de lo que dispone el artculo 492
ractersticas son aplicables solamente a la del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice:
venta en remate pblico realizada dentro Si por un acreedor hipotecario de
de un juicio ejecutivo. Una venta volun- grado posterior se persigue una finca hi-
taria en remate pblico no sera suficien- potecada contra el deudor personal que
te para extinguir las hipotecas. la posea, el acreedor o los acreedores de
La citacin de los acreedores hipotecarios grado preferente, citados conforme al ar-
debe ser personal. La palabra citacin es tculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o
sinnima de notificacin. A igual conclu- exigir el pago de sus crditos sobre el
sin se llega frente a lo dispuesto en el precio del remate segn sus grados, o con-
artculo 40 del Cdigo de Procedimiento servar sus hipotecas sobre la finca subas-
Civil; o sea, que en toda gestin judicial la tada, siempre que sus crditos no estn
primera notificacin a las partes o perso- devengados. No diciendo nada en el tr-
nas a quienes hayan de afectar sus resulta- mino de emplazamiento, se entender
dos, deber hacrseles personalmente. El que optan por ser pagados sobre el pre-
objeto de esta citacin o notificacin per- cio de la subasta. Si se ha abierto concur-
sonal es dar a los acreedores hipotecarios so a los bienes del poseedor de la finca
noticia del remate de la finca hipotecada perseguida, o se le ha declarado en quie-
que se va a realizar y, por consiguiente, la bra, se estar a lo prescrito en el artcu-

94
Manual de Derecho Procesal

lo 2477 de dicho Cdigo. Los procedi- lo 1610, del Cdigo Civil, se efecta la
mientos a que den lugar las disposicio- subrogacin por el ministerio de la ley, y
nes anteriores, se verificarn en audiencias aun contra la voluntad del acreedor, en
verbales con el interesado o los interesa- todos los casos sealados por las leyes, y
dos que concurran. especialmente a beneficio... 2 Del que
En consecuencia, si el ejecutante es habiendo comprado un inmueble, es obli-
un acreedor hipotecario y el ejecutado el gado a pagar a los acreedores a quienes
deudor personal en cuyo poder est la el inmueble est hipotecado.
finca hipotecada, y existen otros acree- En este caso, el subastador queda su-
dores hipotecarios de grado preferente, brogado por el ministerio de la ley en los
cuyos crditos no estn devengados, es- derechos del primer acreedor hipoteca-
tos ltimos, en el trmino de citacin, rio que fue pagado con el producto del
podrn optar por mantener sus hipote- remate. Si se efecta un nuevo remate, a
cas, vale decir, sus respectivos y persona- peticin del segundo acreedor hipoteca-
les crditos hipotecarios. rio, cuya hipoteca est vigente por falta
Todava ms: pensamos que el ejecu- de oportuna citacin, con el producto del
tante puede proponer entre las bases del remate habr que pagar en primer tr-
remate que el subastador, en pago de par- mino al primitivo comprador, subrogado
te del precio de la subasta, se haga cargo en los derechos del primer acreedor hi-
de aquellos crditos hipotecarios an no potecario, y lo que sobre servir para pa-
devengados, en cuyo caso se hace inne- gar al segundo acreedor hipotecario, y
cesaria la citacin personal de dichos as sucesivamente.
acreedores hipotecarios como trmite pre- Por otra parte, hay consenso en la doc-
vio a la subasta. sta persigue, no lo olvi- trina y en la jurisprudencia para estimar
demos, la extincin de las hipotecas que los artculos 2428 del Cdigo Civil y
cuando la finca pasa a terceras personas, 492 del de Procedimiento Civil se apli-
situacin que nada tiene que ver con la can tambin cuando la ejecucin es pro-
anteriormente indicada. movida por el primer acreedor hipotecario y
Y cul es el efecto que produce la no dentro de ella se adjudica la finca hipote-
citacin de los acreedores hipotecarios en caso cada en pago de su crdito; o sea, que se
de subasta pblica de la finca hipotecada? extinguen las hipotecas posteriores, siem-
Desde luego debemos descartar la nu- pre y cuando los acreedores hayan sido
lidad de la misma, pues esta sancin no oportunamente citados en la forma ya ex-
est contemplada por el legislador. A nues- plicada.
tro juicio, el efecto no puede ser otro Esta conclusin es exacta, puesto que
que el derecho de dichos acreedores hi- la obligacin de pagar el precio de la su-
potecarios de conservar intactos sus cr- basta se compensa con el crdito que tie-
ditos y la caucin consiguiente para ne el ejecutante y actual adjudicatario de
hacerlos valer en la forma que estimen la finca en contra del deudor; y si alguna
conveniente, y en poder de quienquiera diferencia hubiera, el ejecutante tendra
que se encuentre la finca hipotecada. Y, que consignar el saldo, el cual servira
si por cualquiera circunstancia estas hi- para pagar a los acreedores hipotecarios
potecas hubieren sido canceladas, sus ti- restantes.
tulares conservan tambin el derecho para Pero si el ejecutante es un acreedor hi-
obtener su restablecimiento. En resumen, potecario de grado posterior, o un acreedor co-
el derecho de persecucin queda siem- mn, no puede pedir la adjudicacin del
pre inalterable. inmueble subastado en pago de su crdi-
Sin embargo, la falta de citacin de to, ya que ello sera jurdicamente inacep-
un acreedor hipotecario a la subasta, si table; a menos que el precio de la
bien lo hace conservar su derecho, no adjudicacin fuere suficiente para cubrir
puede mejorarlo. De acuerdo al artcu- el valor de las hipotecas y el del crdito

95
Mario Casarino Viterbo

del adjudicatario. En tal caso, el camino rezcan inscritas en los registros conser-
a seguir no sera otro que sacar nueva- vatorios respectivos.
mente a remate el inmueble embargado. Desde este punto de vista, y para los
efectos ya sealados, la jurisprudencia ha
777. Autorizacin judicial o de los equiparado el embargo con las medidas
acreedores embargantes, en su caso. El precautorias.
certificado de gravmenes del inmueble
a subastarse, que en su oportunidad se 778. El remate pblico. Fijado el va-
solicite del conservador de bienes races, lor de tasacin, determinadas las bases,
no solamente permite apreciar si recono- sealados el da y la hora, cumplidas las
ce hipoteca, sino, adems, si existen otros formalidades de publicidad, citados per-
embargos o medidas precautorias que sonalmente los acreedores hipotecarios y
puedan impedir su libre enajenacin. obtenida la autorizacin judicial o de los
Al respecto, el artculo 1464 del C- acreedores, en su caso, llega el momento
digo Civil, en sus nmeros 3 y 4, pres- de efectuar el remate pblico del bien em-
cribe textualmente: Hay un objeto ilcito bargado.
en la enajenacin: ...3 De las cosas em- Este remate pblico, como ya lo ex-
bargadas por decreto judicial, a menos presamos, se efecta ante el tribunal que
que el juez lo autorice o el acreedor con- conoce de la ejecucin, o sea, ante el juez
sienta en ello; 4 De especies cuya pro- y el secretario, o ante el tribunal dentro
piedad se litiga, sin permiso del juez que de cuya jurisdiccin estn situados los bie-
conoce en el litigio. nes, cuando as se resuelva a solicitud de
En consecuencia, si la finca embarga- parte y por motivos fundados (art. 485
da reconoce otros embargos caso del re- CPC).
embargo al cual nos referimos en su Sabemos tambin que todo postor,
oportunidad, no podr ser subastada, so para tomar parte en el remate, debe ren-
pena de nulidad por ilicitud de objeto, dir caucin suficiente, calificada por el tri-
sin previa autorizacin del juez que decret bunal, sin ulterior recurso, para responder
el embargo, para cuyo efecto se le envia- de que se llevar a efecto la compra de
r por el tribunal de la ejecucin el co- los bienes rematados, la que ser equiva-
rrespondiente oficio. Aqul conceder la lente al diez por ciento de la valoracin
autorizacin, previa citacin del otro eje- de dichos bienes (art. 494, inc. 1, CPC),
cutante, y tambin ser comunicada por salvo que las bases hubieren sealado una
oficio al juez que conoce de la ejecucin, norma diferente.
en la cual se va a producir el remate. En consecuencia, es previo al remate
Esta autorizacin tambin podr ser mismo el procedimiento de calificacin de
concedida por el correspondiente acree- las cauciones. El tribunal exigir a los pos-
dor embargante, la que deber constar de tores que otorguen sus cauciones (ejem-
manera oportuna, fehaciente; pero sin plos: dinero, vale vista bancario, cheque,
sujetarse a especiales formalidades, por- etc.), y las aceptar o las rechazar, se-
que la ley no lo exige. gn lo que estime por conveniente. La
Igual autorizacin judicial habr que aceptacin de la caucin, por consiguien-
solicitar para obviar el inconveniente de te, le otorga a la persona que la ha rendi-
la ilicitud de objeto, en caso de que se do el derecho a intervenir en la subasta
pretenda rematar pblicamente un in- como postor. La resolucin que dicte el
mueble respecto del cual se haba de- tribunal, calificando las cauciones, esto
cretado, en proceso diverso, alguna es, aceptndolas o rechazndolas, no ser
medida precautoria limitativa del dominio, susceptible de recurso alguno.
como ser, de retencin y de prohibicin En seguida, comienza el remate por el
de celebrar actos o contratos, siempre y mnimum sealado en las bases, y, en el
cuando estas medidas precautorias apa- silencio de stas, por una suma que no

96
Manual de Derecho Procesal

baje de los dos tercios de la tasacin; y se Ahora bien, aquella acta valdr como
adjudicar el bien rematado a aquel pos- escritura pblica, para el efecto de lo que
tor que ofrezca la suma ms alta, despus prescribe el artculo 1801, inc. 2, del C-
de conminar el juez a los presentes, por digo Civil; pero se extender sin perjui-
tres veces, que adjudicar el bien subasta- cio de otorgarse dentro de tercero da la
do a dicho postor. Esta conminacin de escritura definitiva con insercin de los
excelentes resultados psicolgicos, pues hay antecedentes necesarios y con los dems
veces que se obtiene una oferta superior requisitos legales (art. 495, inc. 2, CPC).
es de mera prctica forense, o sea, no la Los secretarios que no sean tambin
exige el legislador. notarios llevarn un registro de remates,
Est de ms decir que el ejecutante en el cual asentarn las actas de que este
tambin tiene derecho a concurrir a la artculo trata (art. 495, inc. 3, CPC).
subasta, y que en caso de que se adjudi- En el acta de remate podr el rema-
que los bienes rematados, no est obliga- tante indicar la persona para quien ad-
do a consignar el precio, el cual se quiere; pero mientras sta no se presente
compensar con su propio crdito; a me- aceptando lo obrado, subsistir la respon-
nos que ste sea inferior a aqul, en cuyo sabilidad del que ha hecho las posturas.
caso deber consignar la diferencia, o Subsistir tambin la garanta constituida
bien la totalidad, si hubiere acreedores para tomar parte en la subasta, de con-
preferentes. formidad al artculo 494 (art. 496 CPC).
Efectuado el remate pblico, desde Por consiguiente, el acta de remate tie-
el punto de vista jurdico, se ha celebra- ne el valor de escritura pblica cuando
do un verdadero contrato de compraventa sta es exigida por la ley civil en determi-
entre el ejecutado, representado por el nadas compraventas como formalidad ad
juez, en calidad de vendedor, y el subas- solemnitatem; pero para los efectos de la
tador, que viene siendo el comprador, inscripcin, solamente se admitir la es-
cuyo objeto es el bien embargado y el critura definitiva de compraventa (art. 497,
precio ser la suma ms alta ofrecida por parte 1, CPC).
este ltimo. En todo caso, se dejar en el proceso
Sin embargo, la compraventa en re- un extracto del acta de remate (art. 498
mate pblico an no queda perfecta. Ser CPC).
necesario cumplir con dos formalidades pos- Hemos dicho que el acta de remate
teriores y esenciales, que son: el levanta- ser firmada por el juez, el rematante y el
miento y la subscripcin del acta de secretario, formalidad que no ser difcil
remate, y el otorgamiento de la corres- cumplir, puesto que dicha acta deber ser
pondiente escritura pblica de compra- levantada inmediatamente despus de
venta o adjudicacin en remate pblico. efectuada la subasta. Si por cualquiera cir-
cunstancia el rematante se negare a subs-
779. El acta del remate pblico. Si la cribirla, se dejar constancia de este hecho
venta en pblica subasta recae sobre bie- en el acta respectiva, de conformidad con
nes races, servidumbres o censos, o so- lo preceptuado en el artculo 61 del C-
bre una sucesin hereditaria, no queda digo de Procedimiento Civil, que se halla
perfecta mientras no se extienda acta del entre las disposiciones comunes aplica-
remate en el registro del secretario que bles a todo procedimiento.
intervino en la subasta, y ser firmada por
el juez, el rematante y el secretario 780. La escritura pblica de remate.
(art. 495, inc. 1, CPC). A pesar de que el acta de remate de la
A contrario sensu, si dicha venta ver- clase de bienes a que se refiere el inci-
s sobre otra clase de bienes, por ejem- so 2 del artculo 1801 del Cdigo Civil
plo, sobre un crdito personal, el acta vale como escritura pblica para el efec-
ser extendida en los mismos autos. to del citado artculo, debe extenderse

97
Mario Casarino Viterbo

dentro de tercero da la escritura pblica legales. Cules son stos? A nuestro jui-
definitiva con insercin de los anteceden- cio, los siguientes:
tes necesarios y con los dems requisitos a) La demanda ejecutiva, resolucin,
legales (art. 495, incs. 1 y 2, CPC). notificacin y mandamiento de ejecucin,
Este plazo de tres das ha podido am- pues constituyen las piezas fundamenta-
pliarse en las bases respectivas del rema- les del proceso;
te. En todo caso, se estima que el hecho b) El requerimiento de pago y la tra-
de extenderse y firmarse la escritura p- ba del embargo, pues permiten apreciar
blica fuera de este plazo no acarrea su si el ejecutado fue legalmente emplazado
nulidad. Se considera, en cambio, que el y la clase del bien embargado;
vencimiento de este plazo slo produce c) La sentencia de remate y su notifi-
como efecto dar a las partes del derecho cacin, pues sabemos que el hecho de su
para pedir, conforme al artculo 494, dictacin y correspondiente notificacin
inc. 2, del Cdigo de Procedimiento Ci- permiten realizar los bienes embargados;
vil, que se deje sin efecto el remate y se d) Constancia del cumplimiento de
haga efectiva la caucin. las formalidades de publicidad, aun cuan-
La escritura pblica de remate debe do su omisin slo dar origen a nulidad
extenderse a peticin de parte, y previo pago de carcter procesal;
del precio de la subasta, si ste, de con- e) El acta de remate, pues es el do-
formidad a las bases, ha debido efectuar- cumento que permite conocer fehacien-
temente a la persona del subastador; y
se de contado (art. 509 CPC); pago que,
f) Constancia del pago total o par-
de acuerdo con este ltimo precepto, en
cial del precio del remate, de la resolu-
relacin con el artculo 516 del Cdigo
cin ejecutoriada que orden extender
Orgnico de Tribunales, se har en la la escritura pblica de remate y de la ci-
cuenta corriente del juzgado respectivo. tacin personal de los acreedores hipote-
El subastador aprovechar la peticin que carios.
haga sobre extensin de la escritura p- En todo caso, la eleccin de estos an-
blica de remate, para solicitar adems el tecedentes quedar al criterio del subas-
alzamiento de los embargos y la cancela- tador; y si posteriormente se suscitara
cin de las hipotecas. El tribunal acceder algn problema relacionado con la vali-
a ello con citacin de los dems interesa- dez del remate realizado, no habra ms
dos. Una vez ejecutoriada esta ltima reso- camino que recurrir a los autos ejecuti-
lucin, se podr extender la ya mencio- vos originales.
nada escritura pblica.
Ahora bien, la escritura pblica de 781. Sancin por la no consignacin
remate ser subscrita por el rematante y del precio o por la no subscripcin de la
por el juez, como representante legal del escritura definitiva de compraventa en re-
vendedor, y se entender autorizado el mate pblico. Son dos situaciones diver-
primero para requerir y firmar por s solo sas; a saber: que el subastador no consigne
la inscripcin en el conservador, aun sin el precio del remate en la oportunidad
mencin expresa de esta facultad. Es tal fijada en las bases; o bien, que no subs-
la importancia de esta escritura pblica criba la escritura definitiva de compra-
que, para los efectos de la inscripcin, no venta.
admitir el conservador sino la escritura La infraccin por parte del subasta-
definitiva de compraventa (art. 497 CPC). dor a cualquiera de las dos obligaciones
Hemos visto que el inciso 2 del ar- sealadas lo hace incurrir en idnticas san-
tculo 495 del Cdigo de Procedimiento ciones, que son:
Civil se limita a expresar que la escritura a) El remate quedar sin efecto; y
pblica de remate deber contener los b) Se har efectiva la caucin (art. 494,
antecedentes necesarios y los dems requisitos inc. 2, parte 1, CPC).

98
Manual de Derecho Procesal

Cmo se hace efectiva la caucin? El el artculo 489 del Cdigo de Procedi-


valor de sta, deducido el monto de los miento Civil, reducindose a la mitad los
gastos del remate, se abonar en un cin- plazos fijados para los avisos; pero no se
cuenta por ciento al crdito y el cincuen- har reduccin alguna en estos plazos, si
ta por ciento restante quedar a beneficio han transcurrido ms de tres meses des-
de la Junta de Servicios Judiciales, debien- de el da designado para el anterior re-
do concederse en el solo efecto devoluti- mate hasta aquel en que se solicite la
vo las apelaciones que interponga el nueva subasta (art. 502 CPC).
subastador de los bienes embargados Si puestos a remate los bienes embar-
(art. 494 inc. 2, partes 2 y 3, CPC). gados por segunda vez, tampoco se pre-
Se trata, por consiguiente, de infrac- sentan postores, podr el acreedor pedir
cin a obligaciones previstas por el legis- cualquiera de estas tres cosas, tambin a
lador procesal; de suerte que no es del su eleccin:
caso recurrir a la ley substantiva para obli- 1. Que se le adjudiquen los bienes por
gar al subastador a pagar el precio o a los dos tercios del nuevo avalo;
firmar la escritura pblica de remate. 2. Que se pongan por tercera vez a rema-
te, por el precio que el tribunal designe, y
782. Adjudicacin de los bienes em- 3. Que se le entreguen en prenda pre-
bargados o nuevos remates pblicos. Si toria (art. 500 CPC).
no se presentan postores en el da sea- No obstante, cuando el acreedor pida
lado para el remate, podr el acreedor que se le entreguen en prenda pretoria
solicitar cualquiera de estas dos cosas, a los bienes embargados, podr el deudor
su eleccin: enervar esta peticin, solicitando, por su
1. Que se le adjudiquen por los dos parte, que se pongan a remate por ltima
tercios de la tasacin los bienes embarga- vez, sin mnimum para las posturas
dos; y (art. 501 CPC).
2. Que se reduzca prudencialmente En caso de tercer remate, tambin
por el tribunal el avalo aprobado. La habr que cumplir con las formalidades
reduccin no podr exceder de una ter- de publicidad sealadas en el artcu-
cera parte de este avalo (art. 499 CPC). lo 489 del Cdigo de Procedimiento Ci-
Si el acreedor opta por lo primero, esta- vil; pero con las limitaciones contempla-
mos ante una verdadera compraventa en das en el artculo 502.
remate pblico, en la que el acreedor es el
subastador y el precio se pagar compen- 783. La prenda pretoria. La ley pro-
sndolo con el crdito que l, a su vez, cesal civil no la define. Es sinnima de la
tiene en contra del ejecutado. En caso de anticresis judicial. Es un contrato celebra-
existir acreedores hipotecarios, nos referi- do por intermedio de la justicia, por el
mos a lo ya expresado en el nmero 776. que se entrega al acreedor una cosa mue-
El acreedor deber presentar un es- ble o inmueble, embargada en una eje-
crito exponiendo que no se presentaron cucin, para que se pague con sus frutos.
postores al remate, y que desea adjudi- La prenda pretoria queda sometida a
carse el bien embargado por los dos ter- lo dispuesto en los artculos 503 al 507
cios de la tasacin. El tribunal acceder del Cdigo de Procedimiento Civil; y, en
con citacin del ejecutado y dems inte- el silencio de stos, a las reglas del
resados, si los hubiere. Ejemplo: acreedo- Ttulo XXXIX, Libro IV del Cdigo Civil
res hipotecarios. (arts. 507, inc. 1, CPC, y 2445 CC).
Si el acreedor opta por un segundo Se perfecciona mediante la confeccin
remate, el mnimum para las posturas ser de inventario solemne, pues la entrega
los dos tercios del nuevo avalo; y ser de los bienes en prenda pretoria se efecta
necesario cumplir con las formalidades cumpliendo con esa formalidad (art. 503
de publicidad del remate, sealadas en CPC).

99
Mario Casarino Viterbo

Los efectos de la prenda pretoria di- 784. Nulidad del remate pblico. La
cen relacin con los derechos y obliga- compraventa en remate pblico de los
ciones que este contrato confiere tanto bienes embargados que se realiza dentro
al acreedor cuanto al deudor. As, el acree- de un juicio ejecutivo, pertenece a aque-
dor tiene derecho a aplicar las utilidades l- llos actos jurdicos de doble carcter: por
quidas que produzcan los bienes en una parte, desde el punto de vista del
prenda al pago del crdito, a medida que derecho material o substantivo, constitu-
se perciban. Para calcular las utilidades ye un verdadero contrato de compraven-
se tomarn en cuenta, a ms de los otros ta, que genera derechos y obligaciones
gastos de legtimo abono, el inters co- para los contratantes con independencia
rriente de los capitales propios que el del juicio en que se celebr; y por otra,
acreedor invierta y la cantidad que el tri- desde el punto de vista del derecho pro-
bunal fije como remuneracin de los ser- cesal o adjetivo, constituye un conjunto
vicios que preste como administrador. No de trmites o actuaciones integrantes del
tendr, sin embargo, derecho a esta re- juicio ejecutivo mismo.
muneracin el acreedor que no rinda Ahora bien, recordemos que al estu-
cuenta fiel de su administracin, o que diar la nulidad procesal, en especial en
se haga responsable de dolo o culpa gra- relacin con la nulidad civil, expresamos
ve (art. 504, incs. 1, parte 2, y 2 CPC). que la diferencia entre ambas sanciones
Otros importantes derechos del acreedor presenta toda su importancia tratndose
son: poner fin a la prenda pretoria, en precisamente de los actos de doble carc-
cualquier tiempo, y solicitar su enajena- ter, como es el que nos preocupa, ya que
cin o el embargo de otros bienes del dichas nulidades pueden tener su origen
deudor, de conformidad a las reglas del en dos clases de vicios o defectos, a saber:
Ttulo I, Libro III, del Cdigo de Proce- a) Nulidad de la compraventa en re-
dimiento Civil (art. 505, inc. 2, CPC); y mate pblico por vicios o defectos de carc-
tener sobre los bienes constituidos en ter substantivo, o sea, por omisin de alguno
prenda pretoria, cuando sean muebles, o algunos de los requisitos sealados por
los derechos y privilegios de un acreedor la ley civil para la validez de los contratos.
prendario (art. 507, inc. 2, CPC). Ejemplos: vicios del consentimiento, por
En cuanto a las obligaciones del acree- error, fuerza o dolo, ilicitud en el objeto
dor, son: llevar cuenta exacta, y en lo po- del contrato, ausencia de la solemnidad
sible documentada, de los productos de de la escritura pblica, etc.; y
los bienes muebles o inmuebles que se b) Nulidad de la compraventa en re-
entreguen en prenda pretoria (art. 504, mate pblico por vicios o defectos de carc-
inc. 1, parte 1, CPC); y rendir cuenta ter procesal, esto es, por omisin de alguno
de su administracin, cada ao si son bie- o algunos de los requisitos sealados por
nes inmuebles y cada seis meses si se tra- la ley procesal civil como esenciales para
ta de muebles, bajo la pena, si no lo hace, la validez del procedimiento. Ejemplos: fal-
de perder la remuneracin que le habra ta de emplazamiento del deudor, de no-
correspondido, de conformidad al inciso tificacin de la sentencia de remate, de
final del artculo 504, por los servicios fijacin de da y hora para el remate, de
prestados durante el ao (art. 506 CPC). publicidad del mismo, etc.
Los derechos del deudor, salvo estipula- La forma o manera de reclamar de
cin en contrario, se refieren a que en estas nulidades, como se comprende, va-
cualquier tiempo puede pedir los bienes riar, fundamentalmente, segn se trate
dados en prenda pretoria pagando la deu- de una nulidad civil o de una procesal.
da y las costas, incluso todo lo que el As, la nulidad de la compraventa en re-
acreedor tenga derecho a percibir por mate pblico fundada en vicios o defec-
concepto de gastos, intereses y remune- tos de orden substantivo, se reclamar de
racin (art. 505, inc. 1, CPC). acuerdo a las normas del derecho civil, o

100
Manual de Derecho Procesal

sea, entablando ante tribunal competen- Si opta por el arrendamiento, se har


te, en juicio de lato conocimiento, la co- en remate pblico, fijadas previamente por
rrespondiente accin ordinaria de nuli- el tribunal, con audiencia verbal de las
dad, con prescindencia del juicio ejecuti- partes, las condiciones que hayan de te-
vo en que se efectu el remate, y en nerse como mnimum para las posturas; y
cualquier oportunidad; salvo que aqulla debiendo anunciarse el remate al pblico
hubiere prescrito por el transcurso del con anticipacin de veinte das, en la for-
tiempo. ma y en los lugares expresados por el
La nulidad de la compraventa en re- artculo 489 (art. 508, incs. 2 y 3, CPC).
mate pblico fundada en vicios o defec-
tos de orden procesal, se reclamar, en 786. Procedimientos finales del apre-
cambio, dentro del juicio ejecutivo mis- mio. Una vez efectuado el remate pbli-
mo en que se produjo, mediante la inter- co de los bienes embargados, el procedi-
posicin del correspondiente incidente de miento de apremio llega a su fase final,
nulidad procesal; siempre y cuando la re- en la que hay que distinguir los siguien-
solucin que orden extender la corres- tes trmites o actuaciones:
pondiente escritura pblica de remate no a) La consignacin de los fondos;
se encuentre firme o ejecutoriada, pues b) La liquidacin del crdito;
esta ltima circunstancia purga al proce- c) La tasacin de las costas;
so de todo posible vicio o defecto de ca- d) La rendicin de cuentas del depo-
rcter formal. sitario;
Pero esta afirmacin relativa a la opor- e) La remuneracin del depositario; y
tunidad en que puede formularse el inci- f) El pago del acreedor.
dente de nulidad de la compraventa en
remate pblico, hay que aceptarla con la a) Los fondos que resulten de la rea-
excepcin de que si se funda en la falta lizacin de los bienes embargados se con-
de emplazamiento del deudor, es decir, signarn directamente por los comprado-
porque su rebelda se basa en las circuns- res, o por los arrendatarios en su caso, a
tancias sealadas en el artculo 80 del C- la orden del tribunal que conozca de la
digo de Procedimiento Civil, de no haber ejecucin, en la forma dispuesta en el
llegado a su poder, por un hecho que no artculo 516 del Cdigo Orgnico de Tri-
le sea imputable, las copias a que se re- bunales, o sea, en la cuenta corriente del
fieren los artculos 40 y 44 de igual Cdi- juzgado (art. 509, inc. 1, CPC).
go, o de que ellas no son exactas en su Igual consignacin deber hacer el
parte substancial, dicho incidente podr depositario de los fondos lquidos que
impetrarse a pesar de hallarse ejecutoria- obtenga correspondientes al depsito,
da la sentencia definitiva de remate, o pero tan pronto como lleguen a su po-
bien la que orden extender la escritura der; y abonar intereses corrientes por
pblica de la subasta, en atencin a lo los que no haya consignado oportuna-
que disponen los artculos 182, inc. 2, y mente (art. 515 CPC).
234, inc. final, del Cdigo del ramo. b) Ejecutoriada la sentencia definiti-
va, se har la liquidacin del crdito (art. 510,
785. Caso en que los bienes embarga- inc. 1, parte 1, CPC). Este trmite tam-
dos consistan en el derecho de gozar una bin podr cumplirse no obstante que la
cosa o percibir sus frutos. En tales casos sentencia definitiva se encuentre apela-
el acreedor tendr un derecho optativo: da, siempre que el ejecutante caucione
a) Pedir que se d en arrendamiento las resultas del recurso (art. 510, inc. 2,
dicho derecho; o CPC); o bien, que haya sido recurrida de
b) Pedir que se entregue en prenda casacin, pues este recurso en caso algu-
pretoria igual derecho (art. 508, inc. 1, no suspende el cumplimiento de la sen-
CPC). tencia (art. 774 CPC).

101
Mario Casarino Viterbo

Liquidar el crdito significa determi- haya retenido a disposicin del tribunal


nar a cunto asciende por concepto de la parte embargable de dichos salarios o
capital y de intereses. En la prctica, el pensin; y
juez delega esta funcin en el secretario. 2. El que se haga responsable de dolo
Sin embargo, ninguna ley autoriza dicha o culpa grave (art. 517 CPC).
delegacin, por lo cual la liquidacin del Las razones de estas sanciones son ob-
crdito debiera ser una actuacin ema- vias: en el primer caso, porque el depsi-
nada del mismo tribunal, vale decir, del to no ha significado para el depositario
juez y del secretario. trabajo alguno digno de ser pagado; y en
c) Luego, se hace necesario determi- el segundo, porque su conducta inmoral
nar, de acuerdo a lo resuelto en la sen- debe privarlo de todo pago.
tencia definitiva, las costas que deban ser La remuneracin del depositario goza
de cargo del deudor, incluyndose las cau- de la misma preferencia de las costas y es-
sadas despus de la dictacin de aqulla, tas ltimas son preferentes aun sobre el
o sea, las causadas dentro del procedi- crdito mismo (arts. 516, inc. 2, y 513,
miento de apremio posterior (art. 510, inc. 2, CPC).
inc. 1, CPC). f) En consecuencia, el orden de pago
La determinacin de las costas, lo mis- deber ser el siguiente:
mo que la liquidacin del crdito, requiere 1. Los crditos declarados preferen-
que la sentencia se encuentre ejecutoria- tes por sentencia ejecutoriada;
da; pero podr llevarse a cabo este trmite 2. Las costas y la remuneracin del
aun cuando est apelada dicha sentencia, depositario;
siempre que el ejecutante caucione los re- 3. Los intereses del capital, y
sultados del recurso (art. 510, inc. 2, CPC), 4. El capital (art. 513, inc. 1, CPC).
o bien recurrida de casacin, por cuanto Es por eso que, practicada la liquida-
este recurso no suspende el cumplimiento cin del crdito y la determinacin de
de la sentencia (art. 774 CPC). las costas, se ordenar hacer pago al acree-
d) Una vez que por cualquiera causa dor con el dinero que resulte de la reali-
expire el cargo del depositario, ste de- zacin de los bienes embargados (art. 511
ber rendir cuenta de su administracin CPC), cumplindose as con el ltimo tr-
en la forma que la ley establece para los mite del apremio.
tutores y curadores; pudiendo, sin embar-
go, el tribunal, a solicitud de parte, orde-
narle que rinda cuentas parciales antes de VIII. La Excepcin de Cosa Juzgada
la terminacin del depsito (art. 514, y la Sentencia Definitiva
inc. 1, CPC).
Presentada la cuenta, general o par- 787. Cosa juzgada y juicio ejecutivo.
cial, por el depositario, tendrn las par- La sentencia definitiva recada en el jui-
tes el trmino de seis das para examinar- cio ejecutivo, de igual modo que la que
la; y si se hacen reparos, se tramitarn se pronuncia en cualquiera otra clase de
como incidentes (art. 514, inc. 2, CPC). juicios, una vez firme o ejecutoriada, pro-
e) Al pronunciarse sobre la aproba- duce la accin y la excepcin de cosa juz-
cin de la cuenta, fijar el tribunal la re- gada (art. 175 CPC).
muneracin del depositario, si hay lugar a En consecuencia, esta sentencia defi-
ella, teniendo en consideracin la respon- nitiva firme podr cumplirse; y, al mismo
sabilidad y trabajo que el cargo le haya tiempo, impedir que en un nuevo juicio
impuesto (art. 516, inc. 2, CPC). ejecutivo vuelva a discutirse, entre las mis-
Sin embargo, no tienen derecho a remu- mas partes, lo que fue controvertido en
neracin: el juicio ejecutivo anterior.
1. El depositario que, encargado de Para que la excepcin de cosa juzgada
pagar el salario o pensin embargados, emanada de la sentencia definitiva eje-

102
Manual de Derecho Procesal

cutoriada, pronunciada en el juicio eje- Se trata, como se ve, de una excepcin


cutivo, pueda oponerse en un nuevo jui- al principio de que la sentencia recada
cio ejecutivo, se requiere que entre la en el juicio ejecutivo produce cosa juz-
nueva demanda y la anteriormente re- gada en un nuevo juicio ejecutivo, pues-
suelta haya: 1 identidad legal de perso- to que permite que una accin ejecutiva
nas; 2 identidad de la cosa pedida, y 3 rechazada pueda promoverse nuevamen-
identidad de la causa de pedir (art. 177, te. La razn no es otra que este rechazo
inc. 1, CPC). se funda en haberse acogido excepcio-
Pero si lo anterior es efectivo respec- nes de carcter dilatorio, como son la
to de un nuevo juicio ejecutivo, en razn incompetencia del tribunal, la incapaci-
de las disposiciones comunes aplicables a dad, la ineptitud del libelo y la falta de
todo procedimiento, tambin debera ser- oportunidad en la ejecucin; de manera
lo frente a un nuevo juicio ordinario. Sin que, subsanados estos defectos, parece
embargo, el legislador, para evitar cual- lgico y justo que la ejecucin pueda
quier duda al respecto, consagr expre- renovarse, sin que obste a ello la excep-
samente la siguiente regla: La sentencia cin de cosa juzgada.
recada en el juicio ejecutivo produce cosa Ahora bien, la falta de oportunidad
juzgada en el juicio ordinario, tanto res- en la ejecucin, a qu excepcin, de las
pecto del ejecutante como del ejecuta-
que enumera el artculo 464 del Cdi-
do (art. 478, inc. 1, CPC).
go de Procedimiento Civil, se estar re-
En resumen, la excepcin de cosa juz-
firiendo?
gada emanada del juicio ejecutivo pre-
senta un doble aspecto, porque impide que La verdad es que en este ltimo pre-
en un nuevo juicio, sea ejecutivo, sea or- cepto legal no se contiene ninguna excep-
dinario, pueda discutirse, entre las mis- cin que responda a semejante termino-
mas partes, lo que ya fue objeto de loga. Habr que recurrir, por consiguiente,
controversia en el juicio anterior. al sentido natural y obvio de la palabra
No obstante, el principio antes enun- oportunidad; y por tal se entiende: conve-
ciado reconoce dos excepciones: niencia de razn, tiempo y lugar, siendo
a) La accin ejecutiva, rechazada por oportuno lo que se hace o sucede en tiem-
las causales que la ley taxativamente enu- po, a propsito y cuando conviene.
mera, puede renovarse con arreglo a los En consecuencia, la ejecucin no ser
preceptos del Ttulo I, Libro III, del C- oportuna: cuando exista litispendencia
digo de Procedimiento Civil (art. 477 promovida por el acreedor; cuando in-
CPC), y tervenga el beneficio de excusin; cuan-
b) La sentencia pronunciada en el do le falte al ttulo alguno de los requisitos
juicio ejecutivo no produce cosa juzgada o condiciones legales para que tenga fuer-
en el juicio ordinario cuando se ha con- za ejecutiva, y cuando se hayan concedi-
cedido reserva de derechos (arts. 467, 473, do esperas o prorrogado el plazo.
474 y 478 CPC). A propsito de la falta de requisitos o
A continuacin nos referiremos a am- condiciones legales para que el ttulo tenga
bas situaciones excepcionales. fuerza ejecutiva, es necesario hacer notar
que debe tratarse de faltas susceptibles
788. Renovacin de la accin ejecuti- de ser subsanadas, ejemplo: una condicin
va. Dispone el artculo 477 del Cdigo pendiente, un impuesto impago, una no-
de Procedimiento Civil: La accin ejecu- tificacin previa omitida, etc. Mas no de
tiva rechazada por incompetencia del tri- aquellas que miren al fondo de la obliga-
bunal, incapacidad, ineptitud del libelo cin, ejemplo: que el ejecutado no sea en
o falta de oportunidad en la ejecucin, realidad la persona del deudor, que el
podr renovarse con arreglo a los pre- ejecutado goce del beneficio de inventa-
ceptos de este Ttulo. rio, etc.

103
Mario Casarino Viterbo

789. Reserva de derechos. Expresa- En consecuencia, la primera oportu-


mos que la sentencia pronunciada en el nidad que tiene el ejecutante para solici-
juicio ejecutivo no produce cosa juzgada tar la reserva de sus acciones es dentro
en el juicio ordinario cuando se ha con- del mismo plazo que tiene para respon-
cedido reserva de derechos. der al escrito de excepciones, vale decir,
Es por eso que esta institucin se defi- en el plazo de cuatro das fatales conta-
ne como la facultad que el tribunal con- dos desde la notificacin de la resolucin
cede a solicitud de parte, en el juicio recada en el escrito, que deber haber
ejecutivo, para que stas dentro de cierto presentado el ejecutado, sobre oposicin
tiempo puedan deducir el derecho reser- a la ejecucin.
vado, en forma de demanda ordinaria, Sin embargo, no basta que el ejecu-
sin que les afecte la cosa juzgada de la tante pida la reserva de acciones: deber,
sentencia pronunciada en aquel juicio. adems, desistirse de la demanda ejecuti-
El objeto preciso, pues, de la reserva va. Este desistimiento de la demanda di-
de derecho es impedir que la sentencia fiere del reglamentado en los artculos 148
firme pronunciada en el juicio ejecutivo y siguientes del Cdigo de Procedimien-
produzca cosa juzgada en el juicio ordi- to Civil, en cuanto debe ser aceptado por
nario posterior; y, para que ella exista, el tribunal de inmediato, o sea, no se le
requiere: solicitud de parte y sentencia ju- somete a la tramitacin incidental; y res-
dicial que la conceda. pecto de sus efectos especiales, que la ley
La parte litigante que pida la reserva se encarga de sealar.
de derechos podr ser indistintamente el Dichos efectos son: hace perder al eje-
ejecutante o el ejecutado. De ah tam- cutante el derecho para deducir nueva
bin que la reserva de derechos se clasifi- accin ejecutiva; quedan sin valor ipso
ca en: reserva de acciones y reserva de facto el embargo y las dems resolucio-
excepciones, segn sea la parte que la nes dictadas en el curso del juicio, y res-
solicite. ponder el ejecutante de los perjuicios
En seguida nos preocuparemos de que se hayan causado con la demanda
cada una de esta clase de reservas. ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el
juicio ordinario.
790. Reserva de acciones. Es aquella La reserva de acciones, en este caso,
que puede solicitar el ejecutante en las dos no requiere ser fundada; y, una vez aceptada
oportunidades que sealan los artculos 467 por el tribunal, produce el importantsi-
y 478 del Cdigo de Procedimiento Civil, mo efecto de permitirle al ejecutante ini-
respectivamente. ciar accin ordinaria sobre los mismos
a) La primera oportunidad la establece puntos que fueron materia de la deman-
el artculo 467 cuando dice: El ejecutan- da ejecutiva, sin que obste a ello la cosa
te podr slo dentro del plazo de cuatro juzgada.
das que concede el inciso 1 del artculo La oportunidad para deducir esta nue-
anterior (alude al 466), desistirse de la va demanda ordinaria queda entregada
demanda ejecutiva, con reserva de su de- por completo al criterio del acreedor,
recho para entablar accin ordinaria so- pues la ley nada precepta sobre el parti-
bre los mismos puntos que han sido cular.
materia de aqulla. Por el desistimiento b) La segunda oportunidad la contem-
perder el derecho para deducir nueva pla el artculo 478 cuando expresa: La
accin ejecutiva, y quedarn ipso facto sentencia recada en el juicio ejecutivo
sin valor el embargo y dems resolucio- produce cosa juzgada en el juicio ordina-
nes dictadas. Responder el ejecutante de rio tanto respecto del ejecutante como
los perjuicios que se hayan causado con del ejecutado.
la demanda ejecutiva, salvo lo que se re- Con todo, si antes de dictarse sen-
suelve en el juicio ordinario. tencia en el juicio ejecutivo, el actor o el

104
Manual de Derecho Procesal

procesado* piden que se les reserven para la accin se refiere a la existencia de la


el ordinario sus acciones o excepciones, obligacin misma objeto de la ejecucin.
podr el tribunal declararlo as, existien- Es decir, que la ley se coloca en dos
do motivos calificados. Siempre se conce- situaciones diversas: si la accin cuya reser-
der la reserva respecto de las acciones y va se solicita se refiere a la existencia de
excepciones que no se refieran a la exis- la obligacin, el tribunal podr acceder a
tencia de la obligacin misma que ha sido la reserva slo cuando se invoquen moti-
objeto de la ejecucin. vos calificados; y si, en cambio, la accin
En los casos del inciso precedente, cuya reserva se solicita no se refiere a
la demanda ordinaria deber interponer- dicha existencia, el juez tendr siempre
se dentro del plazo que seala el artcu- que acceder a la reserva, sin que sea ne-
lo 474, bajo pena de no ser admitida cesario alegar ni menos justificar motivos
despus.** calificados.
En consecuencia, la segunda oportu- La declaracin de reserva de la ac-
nidad que tiene el ejecutante para solici- cin, por consiguiente, deber ser hecha
tar la reserva de acciones es antes de en la sentencia definitiva, y para el caso en
dictarse sentencia en el juicio ejecutivo; que la demanda ejecutiva sea rechazada;
o sea, ms concretamente expresado, des- pues si esta ltima es acogida y se accede
de la interposicin de la demanda ejecu- tambin a la reserva, la sentencia ser nula
tiva hasta la dictacin de la sentencia por contener decisiones contradictorias.
definitiva. Por otra parte, si se pide la reserva de la
A qu clase de sentencia nos referi- accin y se rechaza la demanda ejecutiva
mos? A la de primera o a la de segunda sin pronunciarse sobre la mencionada re-
instancia? serva, la sentencia tambin ser nula por
La verdad es que la ley no distingue; omisin de la cuestin controvertida. Por
pero pensamos que dicha sentencia no ltimo, si la sentencia accede a la reserva
puede ser otra que la de primera instan- de la accin, en circunstancias que no ha
cia, ya que de solicitarse y concederse o sido solicitada, tambin ser nula; pero,
denegarse la reserva en la alzada, dicha ahora, por ultra petita, o sea, por exten-
sentencia no sera susceptible de apela- derse el fallo a puntos no sometidos a su
cin; esto es, se habra pronunciado en decisin.
nica instancia, lo que repugna con las El efecto fundamental de la reserva de
caractersticas generales del juicio ejecu- acciones concedida en las circunstancias
tivo de mayor cuanta. antes anotadas, es evitar que la sentencia
En cuanto a los requisitos, a diferencia pronunciada en el juicio ejecutivo pueda
del primer caso, en que el ejecutante pue- producir cosa juzgada en el ordinario pos-
de pedir reserva de acciones sin expresar terior. Este nuevo juicio deber ser ini-
causa, el xito de la reserva no solamen- ciado dentro del plazo de quince das,
te est condicionado a la oportunidad en contados desde que se notifique la sen-
que se haga valer, sino, adems, a la con- tencia definitiva al acreedor, bajo pena
currencia de motivos calificados, cuando de no ser admitido despus (arts. 474 y
478, inc. 3, CPC).
Y si hay recursos pendientes en con-
* Debi decir ejecutado, porque la palabra
reo, modificada posteriormente por el legislador, tra de la sentencia definitiva, desde cun-
en nuestro Cdigo es sinnima de demandado y, do se comienza a contar este plazo de
por consiguiente de ejecutado, no teniendo nin- quince das? En opinin de algunos, siem-
guna relacin con el proceso penal. pre desde la notificacin de la sentencia
** Modificacin introducida por el art. 9 de definitiva al acreedor. Segn otros, y sta
la Ley N 19.047, de 14 de febrero de 1991, el que
fue sustituido por el artculo nico, letra d) de la parecer ser la buena doctrina, desde la
Ley N 19.158, de 31 de agosto de 1992. Actualiza- notificacin del correspondiente cmpla-
do por el Depto. D. Procesal U. de Chile. se; pues, en caso contrario, se estara ini-

105
Mario Casarino Viterbo

ciando una accin ordinaria en circuns- al mismo tiempo, la peticin de reserva


tancias que an no se conoce la suerte de derechos para el juicio ordinario, se
del juicio ejecutivo anterior. abstendr de tramitarlo, esto es, de con-
En resumen, la principal diferencia en- ferir traslado al ejecutante; y, por el con-
tre la reserva de accin contemplada en trario, acto continuo, y sin nuevo trmite,
el artculo 467 y la contenida en el ar- dictar sentencia de pago o remate, accedien-
tculo 478 estriba en que en la primera el do a la mencionada reserva.
actor, junto con formularla, se desiste de Todava ms: el deudor ha podido pe-
la accin ejecutiva; y en la segunda, en dir tambin, junto con la reserva, que no
cambio, mantiene siempre su accin y la se haga pago al acreedor sin que caucio-
reserva se pide para el evento de que ella, ne previamente las resultas del juicio or-
en definitiva, fuere rechazada. dinario; de suerte que, en la sentencia
definitiva, el juez, adems de acceder a la
791. Reserva de excepciones. Es reserva, lo har respecto de la caucin
aquella que puede solicitar el ejecutado; y pedida.
tiene tambin dos oportunidades para ha- Una vez dictada sentencia de pago o
cerlo: las que sealan los artculos 473 y de remate, y accedidas la reserva y cau-
478 del Cdigo de Procedimiento Civil, cin correspondiente, el deudor tendr la
respectivamente. obligacin de entablar su demanda ordi-
a) La primera oportunidad est contem- naria en el trmino de quince das, con-
plada en el artculo 473 cuando dice: Si, tados desde que se le notifique la senten-
deduciendo el ejecutado oposicin legal, cia definitiva, so pena de procederse al
expone en el mismo acto que no tiene cumplimiento de la sentencia pronuncia-
medios de justificarla en el trmino de da en el juicio ejecutivo sin previa cau-
prueba, y pide que se le reserve su dere- cin o quedando sta ipso facto cancela-
cho para el juicio ordinario y que no se da, si se ha otorgado (art. 474 CPC).
haga pago al acreedor sin que caucione La dificultad en el cmputo de este
previamente las resultas de este juicio, el plazo la planteamos cuando nos referimos
tribunal dictar sentencia de pago o re- a la segunda oportunidad que tiene el
mate y acceder a la reserva y caucin acreedor para solicitar reserva de derecho;
pedidas. de manera que ahora se hace innecesario
En consecuencia, la primera oportu- volver sobre este mismo problema.
nidad que tiene el deudor para solicitar En consecuencia, los efectos de esta pri-
reserva de su derecho para el juicio ordi- mera reserva de excepciones que puede
nario es en el escrito de oposicin a la solicitar el ejecutado consisten en impe-
ejecucin; o sea, en el escrito en que dir el cumplimiento de la sentencia de
oponga excepciones a la demanda ejecu- pago o de remate, mientras el acreedor
tiva, y en el cual deber formular expre- no caucione las resultas del juicio ordi-
samente la reserva de que se trata. nario; y, al mismo tiempo, en evitar que
El fundamento de esta reserva deber esa sentencia produzca cosa juzgada en
consistir en la falta de medios probato- este segundo juicio, en el cual desempe-
rios para acreditar sus excepciones en el ar el rol de demandante el ejecutado
trmino legal; de suerte que es obvio que primitivo, ejercitando como accin los
el escrito de excepciones no debe conte- mismos derechos que haba hecho valer
ner mencin alguna acerca de la prueba como excepciones en el juicio ejecutivo
con la cual se pretenda justificar la oposi- anterior.
cin. Semejante actitud sera contradic- b) La segunda oportunidad que tiene
toria con la peticin de reserva de el deudor para pedir reserva de derechos
derecho para el juicio ordinario. o excepciones la reglamenta el artcu-
El juez, en presencia de un escrito de lo 478, o sea, antes de dictarse sentencia
oposicin a la ejecucin, que contenga, en el juicio ejecutivo.

106
Manual de Derecho Procesal

Todo cuanto hemos dicho acerca de Ejemplos: artculos 30 de la Ley N 4.702,


esta misma reserva, pero en relacin al 43 de la Ley N 5.687, etc.
acreedor, ser aplicable a la reserva de Los preceptos legales antes citados no
excepciones solicitada por el deudor; de han establecido la naturaleza o el carcter
modo que, al respecto, nos limitamos a que revisten las terceras en el juicio eje-
referirnos a lo expresado en el nmero cutivo. El problema a resolver, por consi-
anterior, letra b). guiente, es si las terceras constituyen un
juicio independiente del ejecutivo o, por
el contrario, si son solamente meros inci-
IX. Las Terceras dentes del mismo.
Como se ve, el problema en cuestin
792. Generalidades. En sentido am- reviste consecuencias de orden prctico im-
plio, tercera es el procedimiento por me- portantsimas, ya que la naturaleza de las
dio del cual interviene un extrao al terceras estar ligada a su forma de noti-
pleito, cualquiera que sea su naturaleza. ficacin, a las facultades de los mandata-
Para que la intervencin de este extrao rios del juicio ejecutivo, a la manera como
sea admitida requiere que invoque un debe ser dictada la sentencia, a los recur-
derecho incompatible con el de las par- sos, etc.
tes, independiente con el de las mismas, La jurisprudencia de nuestros tribu-
o bien armnico al del demandante o nales al respecto se halla profundamente
del demandado, segn el caso (arts. 22, dividida. Para unos, las terceras son jui-
23 y 24 CPC). cios independientes injertados dentro del
Por eso las terceras, como institucin ejecutivo. Para otros, constituyen inciden-
de derecho comn, se clasifican en: ex- tes, vale decir, cuestiones accesorias del
cluyentes, independientes y coadyuvantes. juicio ejecutivo, sometidas en su tramita-
En cambio, tercera, en sentido res- cin a reglas especiales. Por nuestra par-
tringido, es la intervencin de un extrao te, pensamos que hay tan buenas razones
en el juicio ejecutivo, invocando los de- para sostener una u otra tesis y que su
rechos que la misma ley consagra. Estos solucin debe ser dada cuanto antes por
derechos son: de dominio de los bienes el legislador.
embargados; de posesin de los bienes
embargados; de ser pagado preferente- 793. Clases de terceras. Segn la fi-
mente y, por ltimo, de concurrir en el nalidad que persigue el tercero, que ad-
pago a falta de otros bienes. En el primer viene al juicio ejecutivo, las terceras se
caso la tercera se llama de dominio; en clasifican en:
el segundo de posesin; en el tercero de a) De dominio;
prelacin y en el cuarto de pago (arts. 518, b) De posesin;*
519 y 520 CPC).* c) De prelacin;*
Las terceras en el juicio ejecutivo de d) De pago;* y
mayor cuanta se hallan reglamentadas en e) De otros derechos (arts. 518, 519
los artculos 518 al 529 del Cdigo de Pro- y 520 CPC).*
cedimiento Civil, o sea, en el prrafo 3 Analizaremos cada una de estas ter-
del Ttulo I del Libro III de ese Cdigo; ceras en particular.
sin perjuicio que leyes especiales, tambin
en juicios ejecutivos de esta misma clase, 794. La tercera de dominio. Tiene
prohban la intervencin de terceros. lugar cuando adviene al juicio ejecutivo
un extrao, pretendiendo derecho de do-

* Modificacin introducida por el art. 1, * Modificacin introducida por el art. 1,


N 56, de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988. N 56 de la Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile. Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

107
Mario Casarino Viterbo

minio sobre los bienes embargados Estamos en presencia de una disposi-


(art. 518, N 1, CPC). cin de excepcin frente al artculo 256
La finalidad, pues, de esta clase de del Cdigo de Procedimiento Civil, que
tercera, es el reconocimiento del dere- autoriza al juez no dar curso a la deman-
cho de dominio que alega el tercerista da en el juicio ordinario de mayor cuan-
sobre los bienes embargados y, conse- ta, solamente cuando le falte alguno de
cuencialmente, que stos se excluyan del los tres primeros requisitos sealados en
embargo, o sea, del procedimiento de el ya citado artculo 254, y no cualquiera
apremio. de ellos, como acontece en esta tercera.
Su fundamento reside en el hecho de La tercera de dominio se seguir en
que el ejecutado puede ser simple tene- ramo separado con el ejecutante y el eje-
dor o poseedor de los bienes embarga- cutado, por los trmites del juicio ordina-
dos, hallndose radicado el derecho de rio, pero sin escritos de rplica y dplica
dominio en el patrimonio de un tercero, (art. 521, parte 1, CPC). Quiere esto de-
el cual no tiene por qu soportar deudas cir que, interpuesta la tercera, existirn
ajenas en sus propios bienes. tres cuadernos: el ejecutivo, el de apremio y
La tercera de dominio, como toda el de tercera; y que en esta ltima ser
actuacin procesal, tendr tambin una actor el tercerista, y demandados, el eje-
oportunidad para ser promovida. Cabe, cutante y el ejecutado, a la vez.
pues, preguntarse desde qu y hasta qu Empero, hay casos en que la tercera
momento puede interponerse vlidamen- de dominio puede ventilarse dentro de
te esta clase de tercera? un procedimiento mucho ms breve, o
A nuestro entender, desde el momen- sea, el incidental. Se trata del caso en que
to en que se ha trabado el embargo, ya los bienes se hallan en posesin de un
que su finalidad, como hemos visto, es tercero, y en que a pesar de ello se traba
obtener el reconocimiento del derecho el correspondiente embargo decretado en
de dominio sobre los bienes embarga- juicio ejecutivo, al cual aqul es ajeno,
dos; y hasta que estos ltimos no hayan porque no es el deudor.
salido del aparente dominio del deudor En efecto, a partir de la dictacin de
para ser transferidos al adquirente o su- la Ley N 18.705, se ha reconocido ex-
bastador. De manera ms concreta, hasta presamente en la legislacin chilena la
que no se haya efectuado la tradicin de tercera de posesin, recepcionando en
los bienes embargados y subastados, esto esta forma la tendencia jurisprudencial
es, su entrega material, tratndose de bie- vigente (art. 518 CPC).*
nes muebles, y su inscripcin en los re-
gistros conservatorios, tratndose de 795. Efectos de la tercera de domi-
bienes inmuebles. nio. Hasta aqu hemos visto la tramitacin
Si esta tradicin se ha efectuado, al de la tercera de dominio con prescin-
tercero no le quedar ms camino que dencia del juicio ejecutivo en que incide.
ejercitar en contra del subastador o ad- Examinemos, ahora, sus efectos en rela-
quirente la correspondiente accin rei- cin con este juicio.
vindicatoria o de dominio. Ellos difieren, segn digan relacin con
La demanda de tercera de dominio el cuaderno principal o con el cuaderno
se interpondr ante el mismo tribunal que de apremio. En efecto:
conoce del juicio ejecutivo y en el cual se a) La interposicin de la tercera de
trab embargo sobre los bienes del terce- dominio como toda clase de terceras
ro; y, como toda demanda, deber ceir-
se a las formalidades contenidas en el
artculo 254 del Cdigo de Procedimien- * Modificacin introducida por el art. 1, N 56
to Civil, so pena de no drsele curso de la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1988. Actualiza-
(art. 523, inc. 1, parte 1, CPC). do por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

108
Manual de Derecho Procesal

en ningn caso suspender los trmites art. 521 del CPC por el cual se permite al
del procedimiento ejecutivo (art. 522 CPC). tercerista substituir el embargo, consig-
La razn de esta disposicin es de toda nando una cantidad suficiente para el
lgica, puesto que al tercerista nada le pago de la deuda y las costas, siempre
importa la suerte del juicio ejecutivo; no que ste no recaiga en la especie o cuer-
le preocupa si la accin ejecutiva va a ser po cierto a que se refiere la ejecucin.*
aceptada o rechazada; lo que a l s le Ahora bien, puede suceder que la ter-
interesa es que se le reconozca su dere- cera de dominio no comprenda todos
cho de dominio y se excluyan sus bienes los bienes embargados se tratar de una
del embargo. tercera parcial; en tal caso, el procedi-
b) La interposicin de la tercera de miento de apremio se seguir sin restric-
dominio no suspende el procedimiento de cin alguna respecto de los bienes no
apremio, salvo que se apoye en instrumen- afectados por dicha tercera (art. 526
to pblico otorgado con anterioridad a CPC).
la fecha de la presentacin de la deman- Igual solucin se observar respecto
da ejecutiva (art. 523, inc. 1, parte final, de los bienes que se hayan embargado
CPC). con posterioridad a la interposicin de la
En consecuencia, por regla general, la tercera de dominio, por va de amplia-
tercera de dominio no suspende el pro- cin del embargo, y en uso del derecho
cedimiento de apremio; por excepcin, lo que le confiere al acreedor el artculo 456
suspender cuando el instrumento en que del Cdigo de Procedimiento Civil
se apoye sea pblico y otorgado con an- (art. 525 CPC).
terioridad a la presentacin de la deman- Si la tercera de dominio es acogida
da ejecutiva. Estas dos circunstancias le en definitiva, se excluirn del embargo
atribuyen seriedad a la tercera de domi- los bienes reclamados y se restituirn a
nio y hacen presumir que no es el fruto su legtimo dueo, esto es, al tercerista;
de una mera colusin entre el tercerista pero si dichos bienes hubieren sido su-
y el deudor. bastados, por no haberse logrado parali-
Con respecto al instrumento pblico zar el procedimiento de apremio, en
se ha planteado, en la prctica, la siguien- razn de no ser pblico el instrumento
te dificultad: debe constituir un antece- en que se apoy o de tener una fecha
dente probatorio del dominio de los posterior a la presentacin de la deman-
bienes embargados, o basta que tenga con da ejecutiva, le quedarn a salvo sus de-
ellos cierta relacin? Nos inclinamos por rechos al tercerista para hacerlos valer en
la primera solucin, es decir, que debe contra del actual poseedor, y por la va
constituir una prueba de dominio de los ordinaria.
bienes embargados, por la trascendencia A la inversa, si la tercera de dominio
que este hecho tiene en orden a la sus- es rechazada en definitiva, se reiniciar el
pensin del procedimiento de apremio. procedimiento de apremio, en caso de
En los dems casos, o sea, cuando la haberse paralizado por su interposicin;
tercera de dominio no ha tenido la vir- o bien quedar a firme la subasta pblica
tud de suspender el procedimiento de que se hubiere realizado sobre los dere-
apremio, el remate se llevar a cabo, en- chos o pretendidos derechos del deudor.
tindose que la subasta recaer sobre los
derechos que el deudor tenga o preten- 796. La tercera de posesin. Tiene
da tener sobre la cosa embargada. Las lugar cuando un tercero, por va inciden-
resoluciones que se dicten son apelables tal, adviene al juicio ejecutivo, pretendien-
y la apelacin se conceder en el efecto
devolutivo (art. 523, incs. 2 y 3, CPC). * Modificacin introducida por el art. 1, N 3
Sin perjuicio de lo anterior, la Ley de la Ley N 19.411, de 20 de septiembre de 1995.
N 19.411 introdujo un nuevo inciso al Actualizado por el Depto. D. Procesal U. de Chile.

109
Mario Casarino Viterbo

do obtener que se alce el embargo y se juicio, por lo que si se aplicaran las re-
respete su posesin, porque al momento glas generales de los incidentes, tendra-
del embargo de los bienes en que recay mos que concluir que la notificacin de-
la traba, stos se encontraban en su po- biera ser por el estado diario. Sin
der presumindose su dominio. embargo, los tribunales han estimado que
La finalidad, pues, de esta clase de la notificacin debe hacerse por cdula a
tercera es el reconocimiento de la pose- fin de que las partes del juicio tengan la
sin que el tercero tendra de los bienes posibilidad efectiva de hacer valer sus de-
embargados y por ende, la presuncin rechos frente a la tercera interpuesta. Di-
de su dominio sobre dichos bienes, ello a cha notificacin deber hacerse al apo-
fin de que sean excluidos del embargo, o derado o mandatario de cada parte del
sea, del procedimiento de apremio. juicio segn lo dispone el artculo 7, in-
Esta tercera surge de una necesidad ciso primero, del Cdigo de Procedi-
prctica, por cuanto en Chile, por regla miento Civil.
general, no es obligacin que la compra- El solo hecho de interponerse la ter-
venta de los bienes muebles conste por cera de posesin no suspender la tramita-
algn tipo de instrumento pblico, por cin del procedimiento ejecutivo por lo que
lo que la prueba del dominio de ellos el cuaderno de apremio no se paralizar.
resulta extremadamente difcil. Por ello Sin embargo, si se acompaan a la terce-
es que, primeramente la jurisprudencia y ra antecedentes que constituyan a lo me-
posteriormente nuestro legislador, con- nos presuncin grave de la posesin que
templ la tercera de posesin, fundn- se invoca, el procedimiento de apremio
dose en que: se suspender (art. 521 CPC).
1. El poseedor es reputado dueo, La prueba que las partes y el tercero
mientras otro no justifique serlo (art. 700, deseen rendir deber hacerse dentro del
inc. 2, CC). El tercero afectado con la tra- plazo de 8 das, ello por cuanto debemos
ba del embargo tendr que acreditar la reiterar que la tramitacin de esta terce-
tenencia material de la cosa embargada y ra se realiza en la forma establecida para
el nimo de seor o dueo, y acreditando los incidentes. Por ello es que si se desea
ello, se reputar dueo al poseedor. Para rendir prueba de testigos, deber presen-
destruir esta presuncin simplemente le- tarse la lista de testigos dentro de los pri-
gal de dominio, el interesado deber acre- meros dos das del probatorio.
ditar que no se renen los requisitos En el evento de que la tercera de
sealados precedentemente. posesin sea rechazada, al tercerista le asis-
2. El embargo deber recaer sobre los te el mismo derecho que la ley le recono-
bienes del deudor. Por ello es que si la ce en su artculo 457 del Cdigo de
traba del embargo ha recado sobre bie- Procedimiento Civil al deudor principal,
nes que no pertenecen al dominio o po- esto es, a que no se decrete el retiro de
sesin del ejecutado, es evidente que ello los bienes embargados sino hasta diez das
no puede perjudicar al tercero dueo o desde la fecha de la traba del embargo, a
poseedor de esos bienes, el cual no ha menos que el juez por resolucin funda-
sido parte de la obligacin ejecutiva que da ordene otra cosa (art. 521 CPC).
liga al ejecutado con el ejecutante.
Segn lo dispone el artculo 521 del 797. La tercera de prelacin. Tiene
Cdigo de Procedimiento Civil, este tipo lugar cuando adviene al juicio ejecutivo
de tercera se tramita en forma incidental un extrao, pretextando derecho para ser
por lo que una vez interpuesta, el tribu- pagado preferentemente (art. 518, N 2,
nal proveer traslado y autos. El legisla- CPC).
dor no seal en forma expresa cmo se La finalidad, pues, de esta clase de
notificara esta resolucin a las partes del terceras es obtener un pago preferente

110
Manual de Derecho Procesal

sobre el ejecutante con el producto de El tercerista tendr el mismo dere-


los bienes embargados y a realizarse; y su cho que el artculo 457 concede al deu-
fundamento es el de conseguir, en la prc- dor principal (art. 521, inc. 2, CPC).
tica, que se respeten las reglas de prefe- En efecto, por la modificacin de la
rencia de los crditos establecidas en las Ley N 19.411 se introdujo un nuevo inci-
leyes substantivas o de fondo. so al art. 521 del CPC, por el cual se le
Recordemos que las causas de prefe- permite al tercerista substituir el embargo
rencia son el privilegio y la hipoteca; y en cualquier estado del juicio, siempre y
que se hallan establecidas en los artcu- cuando se consigne una cantidad suficiente
los 2465 y siguientes del Cdigo Civil y para el pago de la deuda y las costas y que
en los dems Cdigos y leyes especiales. no recaiga en la especie o cuerpo cierto a
La oportunidad para interponer terce- que se refiere la ejecucin.*
ra de prelacin, por razn de su natura-
leza y de las finalidades antes sealadas, 798. Efectos de la tercera de prela-
ser desde la interposicin de la deman- cin. Con esto queremos significar la suer-
da ejecutiva hasta que se haga pago de su te que corren el cuaderno principal y el
crdito al acreedor. Despus de efectua- cuaderno de apremio del juicio ejecutivo
do este pago, nada habr que hacer, pues en que incide una tercera de prelacin.
nada habr que preferir. Esta materia la reglamentan los artcu-
La tercera de prelacin se interpon- los 522 y 525 del Cdigo de Procedimien-
dr ante el tribunal que conoce de la eje- to Civil; y, de acuerdo con su claro tenor
cucin en la que se pretende hacerla literal, la tercera de prelacin ninguna
valer; y tendr que ir aparejada de un t- influencia tiene en los dos cuadernos que
tulo ejecutivo, en el cual conste el crdi- constituyen el juicio ejecutivo.
to cuyo pago preferente pretende el De ah que la tercera de prelacin
tercero. As se deduce de la parte final en ningn caso suspender los trmites
contenida en el artculo 527 del Cdigo del procedimiento ejecutivo (art. 522 CPC);
de Procedimiento Civil. y en cuanto al procedimiento de apremio, se-
La tercera de prelacin ser tramita- guir hasta que quede terminada la reali-
da como incidente (art. 521, inciso 1, zacin de los bienes embargados (art. 525,
CPC), o sea, una vez interpuesta por el inc. 1, CPC). Verificado el remate, el tri-
tercerista, se conferir traslado y autos bunal mandar consignar su producto
de ella, tanto al ejecutante cuanto al eje- hasta que recaiga sentencia firme en la
cutado; y vencido el plazo de tres das, tercera (art. 525, inc. 2, CPC).
hayan o no respondido, resolver el tri- La razn de estas disposiciones es ab-
bunal la tercera si, a su juicio, no hay solutamente lgica: mientras pende la ter-
necesidad de prueba (art. 89 CPC). cera de prelacin, el tercerista no tiene
Si es necesaria la prueba, se abrir un ningn inters en que el juicio ejecutivo,
trmino de ocho das para que, dentro tanto en el aspecto contencioso cuanto
de l, se rinda y se justifiquen tambin en el de apremio, se suspenda. Por el
las tachas de los testigos, si hay lugar a contrario, su inters consiste en que se
ellas; debiendo acompaarse dentro de llegue a la realizacin de los bienes em-
segundo da, por cada parte, la nmina bargados.
de los testigos de que piensan valerse Eso s que una vez verificado el rema-
(art. 90 CPC). te, los derechos del tercerista de prela-
Vencido el trmino de prueba, hyan- cin quedan resguardados, depositando
la o no rendido las partes, y aun cuando
stas no lo pidan, fallar el tribunal in-
* Modificacin introducida por el art. 1, N 3
mediatamente o, a ms tardar, dentro de de la Ley N 19.411, de 20 de septiembre de 1995,
tercero da, la tercera que dio origen al introduce inciso 2 al art. 521. Actualizado por el
incidente (art. 91 CPC). Depto. D. Procesal U. de Chile.

111
Mario Casarino Viterbo

su producto en manos del tribunal, a la ferencia al acreedor que lo logra, debien-


espera del fallo de la tercera. do, en definitiva, regularse el pago de
Si esta ltima es rechazada por senten- acuerdo con las conocidas reglas de la
cia firme, quiere decir que el ejecutante prelacin de crditos.
se pagar de acuerdo a las normas gene- La tercera de pago necesita dos requi-
rales del derecho; por el contrario, si la sitos o condiciones para que pueda ser
tercera de prelacin es acogida por sen- admitida:
tencia firme, se pagar al tercero con pre- a) Que el crdito del tercerista cons-
ferencia del ejecutante, y si algo sobra, se te de un ttulo ejecutivo (art. 527, parte
aplicar al crdito de este ltimo. final, CPC); y
Empero, si la tercera es rechazada y b) Que el deudor no tenga otros bie-
el deudor no tiene otros bienes que los nes que los embargados para hacer pago
embargados, siendo su valor insuficiente a los crditos, tanto del ejecutante cuan-
para pagar al ejecutante y al tercero al to del tercero (arts. 518, N 3, y 527, parte
mismo tiempo, se distribuir el producto 1, CPC).
de dichos bienes entre ambos acreedo- La naturaleza ejecutiva o no del ttu-
res, proporcionalmente al monto de los lo invocado por el tercerista ser juzgada
crditos ejecutivos que hagan valer a la luz del artculo 434 del Cdigo de
(art. 527 CPC). Procedimiento Civil; y el hecho de care-
Como vemos, si el tercero no tiene cer el deudor de otros bienes sobre los
xito como acreedor preferente, puede cuales pueda hacerse efectivo el crdito
tenerlo como acreedor concurrente en el pro- invocado por el tercero, de conformidad
ducto de los bienes embargados y realiza- a las reglas generales del derecho, debe-
dos al deudor. r ser acreditado por este ltimo.
No olvidemos que si se han embarga- Ahora bien, el tercero que desee con-
do o se embargan bienes no comprendidos currir en el pago con el producto de la
en la tercera, seguir sin restriccin algu- realizacin de los bienes embargados al deu-
na respecto de ellos el procedimiento de dor, tiene dos caminos: uno, interponer ter-
apremio (art. 526 CPC); y que, pendien- cera de pago en el juicio ejecutivo en que
te la tercera de prelacin, no puede el dichos bienes han sido embargados; y otro,
ejecutante pedir ni la adjudicacin de los interponer por su cuenta un nuevo juicio
bienes embargados ni su entrega en pren- ejecutivo ante el tribunal que sea compe-
da pretoria, porque ello equivaldra a bur- tente de acuerdo con las reglas generales.
lar legalmente al tercerista de prelacin, Si opta por interponer tercera de pago,
cuya tercera impone continuar el proce- tendr que hacerlo en el juicio ejecutivo
dimiento de apremio hasta que quede ter- promovido por el primer acreedor, de-
minada la realizacin de los bienes biendo exhibir un ttulo que lleve apare-
embargados (art. 525, inc. 1, CPC). jada ejecucin (art. 527, parte final, CPC);
la que se tramitar como incidente con
799. La tercera de pago. Tiene lu- el ejecutante y el ejecutado (art. 521, parte
gar cuando adviene al juicio ejecutivo un final, CPC).
extrao, pretendiendo derecho para con- En dicho incidente tendr que pro-
currir con el ejecutante en el pago a falta bar que el deudor carece de otros bie-
de otros bienes del deudor (art. 518, nes, y que el primer acreedor no tiene
N 3, CPC). preferencia alguna en favor de su crdi-
La finalidad del tercerista de pago es to. Si la tercera es acogida, el producto
concurrir en el producto de la realiza- de los bienes embargados se repartir pro-
cin de los bienes embargados por el eje- porcionalmente entre el primer acreedor
cutante, porque el deudor carece de otros y el tercerista, segn el monto de sus res-
bienes; y su fundamento, en que el embar- pectivos crditos (art. 527, parte final,
go, por s solo, no confiere ninguna pre- CPC). A la inversa, si la tercera es recha-

112
Manual de Derecho Procesal

zada, slo lograr ser pagado el primer parte final, CPC); o podr rechazarla, en
acreedor. cuyo caso el primer acreedor se pagar
Empero, el segundo acreedor podr libremente.
tambin interponer juicio ejecutivo en con- Sin embargo, el tercerista de pago
tra del deudor, el que se tramitar de tiene dos importantes derechos que ejercer
acuerdo con las reglas generales que ya dentro del procedimiento de apremio
conocemos; y, dentro de l, pedir que originado por la ejecucin del primer
se dirija oficio al tribunal que est cono- acreedor:
ciendo de la primera ejecucin para que a) Puede solicitar la remocin del depo-
retenga de los bienes realizados la cuota sitario alegando motivo fundado; y, decre-
que proporcionalmente corresponda a tada la remocin, se designar otro de
dicho acreedor (art. 528, inc. 1, CPC). comn acuerdo por ambos acreedores, o
En esta segunda ejecucin podrn por el tribunal en caso contrario (art. 529,
embargarse los mismos bienes que ya es- inc. 1, CPC); y
taban embargados en la primera, sin que b) Puede tambin intervenir en la
valga el nombramiento de nuevo deposi- realizacin de los bienes, con las faculta-
tario si ya lo haba en la primera. El eje- des de coadyuvante (art. 529, inc. 2, par-
cutante que, a sabiendas de existir depo- te 1, CPC).
sitario, o no pudiendo menos de saberlo, La jurisprudencia, por analoga, ha
hace retirar las especies embargadas en estimado que los anteriores derechos del
la segunda ejecucin por el nuevo depo- tercerista de pago tambin le competen
sitario, ser sancionado con las penas asig- al de dominio y de prelacin, fundndo-
nadas al delito de estafa (art. 528, inc. 2, se en que estos terceros, al igual que el
CPC). de pago, tienen un inters evidente en la
Como se comprende, la segunda eje- correcta administracin y realizacin, en
cucin terminar por sentencia definitiva, su caso, de los bienes embargados.
y en ella podr tambin intervenir el pri-
mer acreedor con las facultades de coadyu- 801. Las terceras sobre otros dere-
vante en la posible realizacin de los bienes chos. Adems de las tres terceras que
(art. 529, inc. 2, parte final, CPC). En este son admisibles en el juicio ejecutivo, y
caso quiere decir que el procedimiento que acabamos de estudiar, existen otros
de apremio anduvo ms rpido en la se- derechos que un tercero, o bien el mis-
gunda ejecucin que en la primera. mo ejecutante, puede hacer valer confor-
me al procedimiento de las terceras.
800. Efectos de la tercera de pago. Estos derechos son:
Lo mismo que en la tercera de prela- a) El del comunero sobre la cosa em-
cin, la de pago no tiene ninguna influen- bargada, y
cia en la tramitacin del juicio ejecutivo b) El del ejecutado invocando una
promovido por el primer acreedor. calidad diversa de aquella en que se le
En otros trminos, la tercera de pago ejecuta (arts. 519, inc. 1, y 520, inc. 1,
en ningn caso suspender los trmites CPC).
del procedimiento ejecutivo (art. 522 CPC), El derecho del comunero sobre la cosa em-
como tampoco los del procedimiento de apre- bargada se reclama en forma de tercera de
mio; pero verificado el remate, el tribunal dominio (art. 519, inc. 1, CPC); y tiene lu-
consignar su producto hasta que recai- gar cuando la cosa embargada no perte-
ga sentencia firme en la tercera. nece en su totalidad al deudor, por hallarse
Esta sentencia podr acoger la tercera ste en comunidad con otras personas. En
de pago, en cuyo caso deben prorratear- consecuencia, si el deudor es solamente
se el producto del remate el primero y el dueo de una cuota de los bienes embar-
segundo acreedor en proporcin al mon- gados y, a pesar de ello, el embargo recae
to de sus respectivos crditos (art. 527, sobre la totalidad de dichos bienes, los de-

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Mario Casarino Viterbo

ms comuneros tendrn derecho a recla- 2. El de aquel que, sucediendo por


mar, a oponerse a este embargo; y la opo- derecho de representacin, ha repudia-
sicin la harn valer, entonces, en la forma do la herencia de la persona a quien re-
de tercera de dominio. presenta y es perseguido por el acreedor
El acreedor, por su parte, frente a un de sta;
deudor que es solamente dueo de bie- 3. El del heredero que reclame del
nes en comunidad, tendr dos derechos, a embargo de sus bienes propios efectua-
su eleccin: dirigir su accin sobre la par- do por accin de acreedores hereditarios
te o cuota que en la comunidad corres- o testamentarios que hayan hecho valer
ponda al deudor para que se enajene sin el beneficio de separacin de que se tra-
previa liquidacin, o exigir que con inter- ta en el Ttulo XII del Libro III del Cdi-
vencin suya se liquide la comunidad go Civil, y no traten de pagarse del saldo
(art. 524, parte 1, CPC). a que se refiere el artculo 1383 de este
En este segundo caso podrn los de- Cdigo. Al mismo procedimiento se suje-
ms comuneros oponerse a la liquidacin, tar la oposicin cuando se deduzca por
si existe algn motivo legal que la impida, los acreedores personales del heredero; y
o si, de procederse a ella ha de resultar 4. El del heredero beneficiario cu-
grave perjuicio (art. 524, parte final, CPC). yos bienes personales sean embargados
En cuanto al derecho del ejecutado que por deudas de la herencia, cuando est
invoca una calidad diversa de aquella en ejerciendo judicialmente alguno de los
que se le ejecuta, tiene dos medios o vas derechos que conceden los artculos 1261
para hacerlo valer: mediante el procedi- a 1263 inclusive del Cdigo Civil (art. 520,
miento de las terceras (art. 520, inc. 1, par- inc. 1, parte final, CPC).
te 1, CPC), o por medio de la excepcin
que corresponda contra la accin ejecuti-
va, si a ello ha lugar (art. 520, inc. 2, CPC). X. Ejecucin de Obligaciones Expresadas
A qu clase de terceras se refiere? o Pactadas en Moneda Extranjera
Por la naturaleza del reclamo, ya que tien-
802. Generalidades. Si la obligacin
de a impedir que se realicen los bienes de dar consiste en el pago de determina-
embargados, pensamos que debe venti- da cantidad de monedas extranjeras, y se
larse de acuerdo al procedimiento de la desea obtener su cumplimiento por la va
tercera de dominio. ejecutiva, es preciso tener presentes tres
Tambin en este mismo caso el ejecu- grupos diversos de disposiciones legales:
tado podr oponerse a la accin ejecuti- a) El Cdigo Orgnico de Tribuna-
va mediante la correspondiente excepcin, les (arts. 116 y 120);
o sea, la del nmero 7 del artculo 464 b) El Cdigo de Procedimiento Civil
del Cdigo de Procedimiento Civil, por (arts. 438, 500 y 511), y
faltar, evidentemente, los requisitos o con- c) La Ley N 18.010, de 27 de junio
diciones legales para que el ttulo invoca- de 1981 (arts. 20, 21, 22, 23 y 24).
do tenga mrito ejecutivo en contra del
presunto deudor. 803. Clases de obligaciones en mo-
Para ilustrar el texto legal que consa- neda extranjera. El artculo 20 de la Ley
gra el derecho del ejecutado de oponer- N 18.010 clasifica las obligaciones en
se a la ejecucin, invocando una calidad moneda extranjera en dos clases o tipos:
diversa de aquella en que se le ejecuta, el a) obligaciones expresadas en moneda
legislador expresa que tales seran, por extranjera, y b) obligaciones cuyo pago
ejemplo, los casos siguientes: se ha pactado en moneda extranjera en
1. El del heredero a quien se ejecute virtud de autorizacin de la ley o del Ban-
en este carcter para el pago de las deu- co Central de Chile.
das hereditarias o testamentarias de otra Dicha clasificacin tiene como finali-
persona cuya herencia no haya aceptado; dad esencial distinguir acerca de la forma

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Manual de Derecho Procesal

o manera en que deben ser solucionadas lor. Tal circunstancia se considerar justo
una u otra de esas obligaciones en mone- motivo para que el acreedor pueda soli-
da extranjera. citar la ampliacin del embargo si as convi-
En efecto, las obligaciones expresadas niere a su derecho (art. 22, N 1, Ley
en moneda extranjera sern solucionadas N 18.010).
por su equivalente en moneda chilena se- Tambin puede suceder que el ejecu-
gn el tipo de cambio vendedor del da tante desea ejercitar los derechos que le
del pago. En cambio, tratndose de obli- confieren los artculos 499, N 1, y 500,
gaciones cuyo pago se ha pactado en mo- N 1, del Cdigo de Procedimiento Civil,
neda extranjera en virtud de autorizacin esto es, que en el evento de que no se
de la ley o del Banco Central de Chile, el presenten postores a la subasta del inmue-
acreedor podr exigir su cumplimiento en ble embargado solicite le sea adjudicado
la moneda estipulada, o ejercer los derechos por los dos tercios de su tasacin. En tales
que para el deudor se originan de la co- casos deber pedir que se le liquide su
rrespondiente autorizacin. crdito en moneda nacional al tipo de cam-
bio vendedor (arts. 500, inc. 2, CPC y 20
804. Juicio ejecutivo de obligaciones y 22, N 2, Ley N 18.010).
expresadas en moneda extranjera. Aca- En definitiva, se har pago al ejecu-
bamos de expresar que esta clase o tipo tante en moneda corriente, al tipo de
de obligaciones deben ser solucionadas cambio vendedor del da del pago
o pagadas por o en su equivalente en mo- (arts. 20 y 22, N 3, Ley N 18.010).
neda chilena, segn el tipo de cambio Las cuestiones relativas a la equiva-
vendedor del da del pago. lencia de la moneda extranjera tienen dos
En consecuencia, si bien en la res- cortapisas legales: a) no pueden servir de
pectiva demanda ejecutiva deber solicitar- fundamento para la oposicin a la deman-
se se despache mandamiento de ejecucin da ejecutiva, y b) se ventilarn por la va
por la cantidad lquida de la moneda ex- incidental al momento en que se solicite
tranjera adeudada, el ejecutante deber la adjudicacin de los bienes embarga-
indicar tambin en ella la equivalencia dos o el pago en definitiva, segn corres-
de esa moneda extranjera en moneda co- ponda (art. 22, N 4, Ley N 18.010).
rriente, o sea, nacional, al tipo de cam-
bio vendedor (art. 22, Ley N 18.010). 805. Juicio ejecutivo de obligaciones
El tribunal, a su vez, ordenar despa- cuyo pago se ha pactado en moneda
charlo por esa equivalencia, sin que sea extranjera. Para que el acreedor pueda
necesario proceder a una avaluacin pre- exigir su cumplimiento en la moneda es-
via (arts. 438 CPC y 22 Ley N 18.010). tipulada, requiere de autorizacin de la
Pero como dicha equivalencia entre ley o del Banco Central de Chile (art. 20,
la moneda extranjera adeudada y la mo- inc. 2, Ley N 18.010).
neda corriente al tipo de cambio vende- Como en este caso la ejecucin es en
dor no puede quedar entregada a la sola moneda extranjera y en tal clase de mo-
aseveracin del ejecutante, pesa sobre ste neda deber pagarse al ejecutante, el tri-
la obligacin de acompaar a su deman- bunal pondr a disposicin del depositario
da ejecutiva un certificado otorgado por los fondos embargados en moneda dife-
un banco de la plaza referido al da de la rente a la adeudada sobre los cuales hu-
presentacin de aqulla o a cualquiera biere recado el embargo y los provenientes
de los diez das precedentes (arts. 116 y de la realizacin de bienes del ejecutado
120 COT, y 21 y 22 Ley N 18.010). en cantidad suficiente, a fin de que, por
Pero puede acontecer que durante la intermedio de un banco de la plaza, se
tramitacin de este juicio ejecutivo, la conviertan en la moneda extranjera que co-
moneda extranjera adeudada experimen- rresponda, diligencia que podr tambin
te en el mercado cambiario un mayor va- ser cometida al secretario (art. 511 CPC).

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