Daro Botero Uribe

TEORA SOCIAL DEL DERECHO

El concepto capital de la teora del derecho aparece como una mediacin entre el
formalismo y el objetivismo jurdico. Hay dos formas externas de entender el derecho:
la concepcin formalista positiva a normativista, cuyo representante paradigmtico es
Hans Kelsen, la cual implica limitarse a la inmanencia de la forma jurdica. El derecho es la
vida material (falsa o positiva), relacin mercantil, que se expresa en una forma
coyuntural, transitoria e ideolgica. La nica verdad es la relacin social.

El concepto de orden jurdico social toma forma en su especificidad. La teora social de

derecho al postular al orden jurdico social no solo construye un puente entre forma y
contenido del derecho, sino que: 1) posibilita una interrelacin dialctica forma-
contenido, en la cual la forma regula el contenido y el contenido presiona
una evolucin coherente de la forma en la prescriptiva de la justicia. 2) Amplia
la concepcin de la normatividad jurdica, la cual ya no se agota en
unos cdigos apergaminados, sino que nutre un pensamiento regulador venoso y
consciente de la autorresponsabilidad social. 3) Autoriza a los juristas a salir del poco
honroso papel de defensores a ultranza del estatu quo y los convierte en guas de
una evolucin democrtica, justa y autorregulada de la vida social. 4) Permite al derecho,
por primera vez, organizarse como una disciplina cientfica y no como es en
la actualidad un mero mecanismo de control social.

El acento en lo social significa que, si bien el derecho es una forma especfica irreducible a
cualquier otra disciplina, el derecho al acceder a pensamiento normativo descubre con
toda claridad su rol al lado de las dems disciplinas sociales: crear un orden social,
mantenerlo, reajustarlo y legitimarlo. Ese orden social prefigurado es un determinado
discurrir de la vida colectiva "normal", que se aspira a lograr. Ese orden jurdico-social es
una de las tres grandes formas de preordenar, dirigir y organizar la vida social, en la
esperanza de que la comunidad corresponda a las expectativas y acepte los moldes
propuestos. Las otras dos grandes formas dentro de esa perspectiva son
la economa poltica y la poltica.

No hay duda de que la economa poltica y la poltica no pueden reemplazar el derecho.

La economa poltica y la poltica distribuyen intereses y derechos. Pero solo el derecho y
la tica pueden ir paulatinamente delimitando el mbito de la licitud e ilicitud, de
la adaptacin no conflictiva del individuo a la vida social, lo mismo que la regulacin de las
distintas esferas de accin de los individuos, de los grupos, de las comunidades, de
las asociaciones y colectividades para buscar una integracin social lo ms armnica y
humanizada posible.

La teora social del derecho controvierte la idea de que el derecho es una capa superficial
y externa. El derecho efectivamente es asumido por el estado como un instrumento
fundamental de ordenamiento social. Pero el estado no hace ms que desarrollar
y potenciar formas institucionales, normas, tipos rudimentarios de organizacin ya
existentes en la vida social. La interaccin social genera en la praxis misma
una distincin entre conductas entre las conductas que la comunidad estima
admisibles, validas, y las que los grupos rechazan por considerar que interrumpen la
fluidez y la armona de la interaccin. Socializacin e integracin social medianamente
civilizadas no son posibles sin actos de reciprocidad, de respeto, de confianza
entre quienes interactan.

El derecho y la tica son auto legislaciones que nacen en

la experiencia misma, que conforma un catlogo de normas sociales, que se encarga de
difundir e imponer la familia, la organizacin educacional, los medios de comunicacin
etc.

En la vida social pre estatal podemos observar los elementos bsicos de la

organizacin jurdica y tica de la sociedad. La eticidad ha tomado forma como una
autoconciencia de los individuos, base de un obrar autor responsable y libre; y distintas
formas de coaccin sobre los individuos, que comportan sanciones impuestas por el grupo
a quienes no someten a la auto legislacin social, constituyen base del derecho.

En sociedades tradicionales, esas formas bsicas del derecho y de la tica tienen

un mbito de accin reconocido y juegan un papel central en la vida social. Aspirado a la
importancia de reconocer y valorarlos distintos tipos de normas, adems de las normas
positivas, para la interpretacin y aplicacin del derecho.

Un investigador social muy posiblemente va a tener dificultades para observar

estos fenmenos de una manera paradigmtica, porque en este caso si operan las esferas
externas a la sociedad para enturbiar el libre fluir de la vida social: la dominacin, la
violencia, la opresin distorsionan grandemente la capacidad de grupos sociales de auto
legislarse.

Habermas ha reformulado la teora de los tres mundos de Popper y como resultado a

llegado a la concepcin de un mundo objetivo, constituido por hechos; un mundo social,
configurado por normas y un mundo subjetivo, representado por vivencias.
El orden jurdico social es un documento sinttico que representa el acuerdo de los
juristas acerca de las necesidades de regulacin social, los problemas de aplicacin e
interpretacin de derecho, la prevalencia de valores y de aclimatacin de un orden que
tenga en la mira una idea concreta de justicia y de sociabilidad lograble posible y
realizable.

En la vida social, los individuos contraen relaciones multiples: relaciones de patronos y

obreros, de profesores y de alumnos, de compradores y vendedores, de amistad,
amorosas, etc. La vida social es un enorme tejido de relaciones sociales, un ovillo que ac
y all adquiere las formas mas inusitadas, que se desenvuelve con hilos sutiles, que anuda
vnculos y disuelve otros, que forma el entramado de la vida social. Una sociedad es
siempre un calado de complicidades , de entendimientos y desentendimientos, de
acuerdos y rupturas soterrados y manifiestos, comprendidos en actos y manifestaciones
dispersos y diversos, un conjunto de conceptos y prcticas.

Todas las disciplinas sociales de alguna manera se ocupan de la conducta, pero el ngulo
desde el cual la estudian difiere segn el objeto especifico de cada una. As se dividen en:
A) Disciplinas normativas: tica y derecho. B) Disciplinas emprico-tericas: sociologa,
psicologa, economa, poltica, etc. La principal diferencia consiste en que las disciplinas
normativas tienen que ver con la previsibilidad, la regulacin, la ordenacin de la
conducta. Son, por tanto, disciplinas del deber ser y no de la facticidad.

Toda sociedad implica un orden. Sin orden estamos en presencia de una turba, de una
cfila, de una aglomeracin, de una montonera, pero no de una sociedad. La sociedad
comporta un animus societatis, la aceptacin de la complementariedad, una integracin
que tiene estatus, unos principios mnimos, unas reglas para que la asociacin de cada
uno con el grupo se repute normal, normada, normativa. Esta normatividad (se trata de
normas sociales o de primer grado) es no escrita. Pero igualmente exigible. Cuando una
persona transgrede las normas sociales, el grupo presiona a ese individuo para que acate
la regulacin social. Podemos decir que el orden social se renueva, se revitaliza con cada
accin en que el grupo presiona a un individuo. El orden social evoluciona con la cultura,
las tradiciones, la poltica, la confrontacin de problemas que amenazan o que dificultan la
vida de la comunidad, en fin, con toda la constelacin de valores e influjos sociales.

Solo en una sociedad en la cual rija el poder de la palabra es posible la democracia. El

poder de la palabra, a su vez, debe estar edificado sobre el derecho y el poder del derecho
debe estar sustentado en la tica. Estos distintos presupuestos no son grados gentico-
histricos sino ms bien constituyentes de un tejido social que se articula en la
intercomunicacin y en la interrelacin social. tica, derecho, discurso y democracia
constituyen, a mi juicio, un orden lgico-terico para representarnos racionalmente el
proceso. Si bien en la realidad no existe ese orden lgico, por supuesto, la interrelacin de
esos elementos parece necesaria para construir tericamente la democracia.

Todo sistema poltico y ordenamiento jurdico presuponen un orden. Un orden es una

estructura normativa que rige en un espacio y tiempo determinados. Todo orden
representa un acuerdo de los asociados o una imposicin de los poderosos. El orden es
susceptible de legitimarse mediante la aceptacin de todos o de la mayora de los
escuchados por l. Ningn orden es rgido, estacionario. Todo orden est evolucionando
permanentemente, pues aunque las normas que lo configuran se mantengan
inmodificadas, todo aquello que el orden gobierna est inscrito en el devenir. El orden
cambia explcitamente de dos maneras: una, cuando se modifican expresamente las
normas que lo constituyen; dos, cuando cambia el espritu que lo interpreta o lo aplica.

El derecho fluye por las venas y arterias de la vida social; circula impetuosamente en
periodos de transformacin social y se desliza suave, imperceptible cuando la vida social
se serena y la cultura jurdica, eventualmente, penetra por todos los requisitos del
universo social. El derecho aparece en el forcejeo, en la disparidad, en la controversia;
brota en la interaccin social como brota la tica por la urgencia de regular el conflicto, de
buscar un tercero que examine los argumentos en pugna; obedece a la necesidad de
hallar la fluidez del intercambio, la satisfaccin de necesidades; de regular el reparto en un
convite social; de proscribir el delito y asegurar la posesin.