Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 11235351

OPININ N 191-2017/DTN

Entidad: Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad de Puno

S.A.A. Electro Puno S.A.A.

Asunto: Notificacin a travs de medios electrnicos

Referencia: Escrito N 068-2017-ELPU/G-AL

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Divisin de Asesora Legal (e) de

la Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad de Puno S.A.A. formula
consulta sobre la notificacin a travs de medios electrnicos.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Tcnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad
con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado,
Ley N 30225, y la Tercera Disposicin Complementaria Final de su reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF.

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

De manera previa, corresponde sealar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N 1341 Decreto Legislativo que modifica la Ley N
30225, Ley de Contrataciones del Estado, y el Decreto Supremo N 056-2017-EF
Decreto Supremo que modifica el Reglamento de la Ley N 30225, Ley de Contrataciones
del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 350-2015-EF, cuyas disposiciones
rigen a partir de esa fecha salvo para aquellos procedimientos de seleccin iniciados antes
de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1341, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria1.

Por tanto, tomando en cuenta lo sealado en los antecedentes del documento de la

referencia, el anlisis de la presente Opinin se efectuar bajo los alcances de la normativa
de contrataciones del Estado vigente. Al respecto, las consultas formuladas son las
siguientes:

1
De acuerdo a lo establecido en la Disposicin Complementaria Transitoria nica del Decreto
Legislativo N 1341.
 2

2.1. Con la normativa vigente en contrataciones del Estado, es posible y/o vlida
que las Entidades efecten la notificacin de su pronunciamiento respecto de
solicitudes de ampliacin de plazo (ya sea en el caso de bienes, servicio u obras)
a travs de un medio electrnico de comunicacin (correo electrnico)? (Sic).

2.1.1. Sobre el particular, de manera previa debe indicarse que de conformidad con lo
previsto en el primer prrafo del numeral 34.5 del artculo 34 de la Ley, El
contratista puede solicitar la ampliacin del plazo pactado por atrasos y
paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente comprobados y que modifiquen
el plazo contractual de acuerdo a lo que establezca el reglamento. (El resaltado
es agregado).

Al respecto, cabe sealar que el artculo 140 del Reglamento establece que la
ampliacin de plazo proceder al cumplirse alguno de los siguientes casos: (i)
cuando se apruebe el adicional, siempre que esto implique la afectacin del plazo;
y, (ii) por atraso y/o paralizacin no imputable al contratista.

En esa misma lnea, para el caso de contratos de obra, el artculo 169 del
Reglamento establece que el contratista puede solicitar la ampliacin de plazo por
causas ajenas a su voluntad, siempre que dichas circunstancias modifiquen la ruta
crtica del programa de ejecucin de obra vigente al momento de la solicitud de
ampliacin, las cuales pueden ser: (i) atrasos y/o paralizaciones por causas no
atribuibles al contratista; (ii) cuando es necesario un plazo adicional para la
ejecucin de la prestacin adicional de obra solicitado por la Entidad; y (iii) cuando
es necesario un plazo adicional para la ejecucin de mayores metrados que no
provengan de variaciones del expediente tcnico de obra, en el caso de contratos a
precios unitarios.

As, de las disposiciones sealadas en los prrafos precedentes, se desprende que la

ampliacin del plazo contractual debe ser solicitada por el contratista, y solo resulta
procedente cuando dicha solicitud es motivada por una situacin en la cual el atraso
o paralizacin de la ejecucin de las prestaciones a cargo del contratista responden
a una circunstancia ajena a la voluntad de este y que causen una modificacin del
plazo, conforme a lo previsto en el Reglamento.

Con relacin a lo hasta ahora sealado, corresponde precisar que el procedimiento

para la solicitud de ampliacin de plazo y su aprobacin o denegatoria, se
encuentra regulado en los artculos 140 del Reglamento y 170 del Reglamento para
el caso de obras.

De esta forma, se tiene que, en los contratos de bienes y servicios2, el contratista

debe solicitar la ampliacin dentro de los siete (7) das hbiles siguientes a la

2
Debe precisarse que el artculo 170 del Reglamento establece el procedimiento que debe realizarse para
solicitar la ampliacin de plazo en el caso de obras, disponiendo que el contratista debe presentar su
solicitud de ampliacin dentro de los quince (15) das siguientes de concluida la circunstancia que se
invoca ante el inspector o supervisor de corresponder, siempre que dicha situacin afecte la ruta
crtica del programa de ejecucin de obra vigente; posterior a ello, el inspector o supervisor remitir un
informe a la Entidad dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes para que esta se pronuncie al
respecto y notifique su decisin en el plazo de diez (10) das hbiles.
 3

notificacin de la aprobacin del adicional solicitado por la Entidad o de finalizado

el hecho generador del atraso o paralizacin; as, la Entidad tiene un plazo de diez
(10) das hbiles para pronunciarse respecto a la ampliacin de plazo y
notificar su decisin al contratista, precisndose que de no existir
pronunciamiento por parte de la Entidad, se tendr por aprobada la ampliacin, bajo
responsabilidad del Titular de la Entidad.

En ese orden de ideas, el Reglamento ha previsto los supuestos por los que el
contratista puede solicitar la ampliacin de plazo, el procedimiento a seguirse ante
la Entidad, y el plazo que esta ltima tiene para pronunciarse al respecto, contando
con diez (10) das no solo para emitir su decisin con respecto a la solicitud de
ampliacin de plazo, sino tambin para notificarla al contratista; tenindose
por aprobada dicha solicitud, en caso la Entidad no cumpla con pronunciarse o lo
haga fuera del plazo previsto por las disposiciones sealadas.

2.1.2. Dicho lo anterior, en atencin a la presente consulta, el artculo 49 de la Ley

establece que, Sin perjuicio de la obligacin de utilizar el Sistema Electrnico de
Contrataciones del Estado (SEACE), adicionalmente a los mtodos de notificacin
tradicionales, las Entidades pueden utilizar medios electrnicos de comunicacin
para el cumplimiento de los distintos actos que se disponen en la presente Ley y
su reglamento, considerando los requisitos y parmetros establecidos en las leyes
pertinentes. En todos los casos, deben utilizar las tecnologas necesarias que
garanticen la identificacin de los proveedores y la confidencialidad de las
ofertas.3 (El resaltado es agregado).

As, del artculo citado apreciamos que la Ley otorga a las Entidades la posibilidad
de notificar los actos que realizan en virtud de las disposiciones contenidas en la
normativa de contrataciones del Estado, a travs de los mtodos tradicionales de
notificacin, pero tambin, a travs de los medios electrnicos de comunicacin,
siempre que se consideren aquellos requisitos y parmetros previstos en las leyes
pertinentes.

En esa lnea, corresponde advertir que lo establecido en el artculo 49 de la Ley

3
Con relacin al citado dispositivo, debe indicarse que la Primera Disposicin Complementaria Final del
Reglamento establece que, En lo no previsto en la Ley y el Reglamento, son de aplicacin supletoria
las normas de derecho pblico y, solo en ausencia de estas, las de derecho privado. (El resaltado es
agregado).
Asimismo, con relacin a ello, en concordancia con el criterio desarrollado en la Opinin N 107-
2012/DTN, en el marco de la normativa de contrataciones del Estado, un contrato es un acuerdo de
voluntades a travs del cual tanto la Entidad como el proveedor buscan satisfacer su respectivo inters;
y por tanto se concluye que no existe mayor diferencia entre los contratos administrativos y los contratos
privados.
En ese sentido, dado que la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General no regula las
relaciones contractuales de las entidades pblicas, sino las actuaciones de la funcin administrativa del
Estado y el procedimiento administrativo comn; se concluye que la norma aplicable en materia de la
relacin contractual entre la Entidad y el contratista, en donde la normativa de contrataciones del
Estado no cuenta con una regulacin especfica como es en el caso de las notificaciones de los actos
a los que se refiere el artculo 49 de la Ley, deber aplicarse de manera supletoria las disposiciones
compatibles del Cdigo Civil; precisndose que dicha situacin no afecta la aplicacin de la Ley N
27444 a las actuaciones internas que permiten a las Entidades expresar su voluntad en el marco de
una relacin contractual bajo el mbito de la normativa de contrataciones del Estado.
 4

resulta ser una regla general, por lo mismo que dicho dispositivo no resulta aplicable
a aquellos actos para los cuales la normativa de contrataciones del Estado ha
previsto una determinada formalidad4.

2.1.3. Ahora bien, en concordancia con el criterio desarrollado en la Opinin N 083-

2015/DTN, debe decirse que la opcin de la Entidad de realizar las notificaciones
de los actos que efecte en virtud de las disposiciones contenidas en la normativa
de contrataciones del Estado a los que se refiere el artculo 49 de la Ley
incluyendo aquellos actos correspondientes a la etapa de ejecucin contractual,
como lo es la ampliacin de plazo a travs de medios tradicionales o haciendo
uso de medios electrnicos de comunicacin, debe ser establecida en las Bases del
procedimiento de seleccin, las mismas que pasarn a conformar el contrato
posteriormente, de conformidad con lo previsto en el artculo 116 del
Reglamento5.

Es preciso sealar que el contrato resulta ser la principal manifestacin de la libertad

de las personas para darse su propia ley y regular mediante ellas sus relaciones
privadas, en ese sentido, debemos entender que en virtud de la formacin libre de
la manifestacin de la voluntad de las partes que es plasmada en el contrato,
independientemente del rgimen contractual al que las partes decidan someterse 6,
las reglas previstas en el contrato son definitivas para ambas.

Por tanto, en materia de los contratos bajo el mbito de la normativa de

contrataciones del Estado, incluso desde el acto de integracin de las Bases 7,
posteriormente con la suscripcin del contrato y hasta la culminacin de este, las
partes tendrn por ciertas y conocidas las reglas que debern cumplir; incluyendo
aquellas referidas a la forma en cmo notificarn aquellas circunstancias que
consideren pertinentes de comunicar o solicitar, pudiendo optar por usar los
mecanismos tradicionales o los medios electrnicos para aquellos actos que no se
encuentran regulados con una formalidad especfica de acuerdo a las disposiciones
de la normativa de contrataciones del Estado y siempre y cuando se garantice la
debida notificacin de la contraparte.

4
Criterio desarrollado en la Opinin N 083-2015/DTN, en donde a modo de ejemplo, se indica que para
el caso de la resolucin del contrato, en donde la normativa de contrataciones del Estado establece que
su notificacin debe realizarse a travs de carta notarial, dicha formalidad especfica prevalece.

5
En efecto, el artculo 116 del Reglamento establece que, El contrato est conformado por el documento
que lo contiene, los documentos del procedimiento de seleccin que establezcan reglas definitivas y
la oferta ganadora, as como los documentos derivados del procedimiento de seleccin que establezcan
obligaciones para las partes. (El resaltado es agregado).

6
LEYVA SAAVEDRA, J. (2010-2011) menciona que en la doctrina moderna, la autonoma privada se
manifiesta a travs de cuatro principales libertades: la libertad de contratar, la libertad contractual, la
libertad de eleccin y la libertad de creacin. As, sobre la libertad de eleccin nos dice que es aquella
que permite a las partes elegir el tipo contractual entre los ofrecidos bien por las leyes cdigos
civiles, de comercio, leyes generales, leyes especiales o convenciones internacionales (...) o bien por
la prctica negocial. (Sic). (p. 284 - 285).

7
Sobre el particular, el artculo 52 del Reglamento establece que Una vez absueltas todas las consultas
y/u observaciones, y con el pronunciamiento del OSCE cuando corresponda, o si las mismas no se han
presentado, el comit de seleccin debe integrar las bases como reglas definitivas del procedimiento
de seleccin. (El resaltado es agregado).
 5

De lo expuesto se advierte que la Entidad puede notificar su decisin respecto a la

ampliacin de plazo, usando para esto los mecanismos tradicionales o algn medio
electrnico de comunicacin para aquellos actos que no se encuentran regulados
en la normativa de contrataciones del Estado con alguna formalidad especfica
siempre que en las Bases del procedimiento de seleccin se haya previsto dicha
circunstancia, as como los requisitos y parmetros establecidos en las leyes
pertinentes y se garantice la debida notificacin del contratista.

2.2. De ser el caso, y si sea posible y/o vlida efectuar la notificacin del
pronunciamiento respecto de solicitudes de ampliacin de plazo a travs de un
medio electrnico de comunicacin (correo electrnico), tal condicin debe ser
prevista en las bases del procedimiento de seleccin para luego ser establecida en
el contrato original? o puede ser establecida dentro de la vigencia del contrato
original a travs de la suscripcin de una addenda? (Sic).

De manera previa, como se ha sealado en los antecedentes de la presente Opinin,

este Organismo Tcnico Especializado absuelve las consultas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, sin pronunciarse sobre
aspectos o circunstancias concretas o especficas; en ese sentido, el OSCE no puede,
en va de consulta y refirindose a una situacin concreta, establecer qu
modificaciones contractuales deben o pueden realizar las partes; sin embargo, se
desarrollarn los alcances generales de las disposiciones de la normativa
relacionadas a las modificaciones contractuales que pueden realizar las partes en
la etapa de ejecucin contractual.

Dicho lo anterior, como se ha sealado al absolver la consulta anterior, la decisin

de la Entidad de notificar las resoluciones de sus actos a travs de medios
tradicionales o a travs de los medios electrnicos de comunicacin, deber estar
prevista en las Bases del procedimiento de seleccin que posteriormente integrarn
el contrato.

Por su parte, es importante indicar que el numeral 34.1 del artculo 34 de la Ley
establece que, El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en
la Ley y el reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para
alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente (...). (El
resaltado es agregado).

En este punto, es importante sealar que la Ley y el Reglamento contemplan las

modificaciones que pueden efectuarse respecto de un contrato, siendo estas: la
aprobacin de prestaciones adicionales, la reduccin de prestaciones, la ampliacin
de plazo y los supuestos que se enmarquen dentro de lo dispuesto en el artculo 34
- A de la Ley.

Al respecto, el artculo 34-A de la Ley dispone que () cuando no resulten

aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones, las partes pueden acordar
otras modificaciones al contrato siempre que las mismas deriven de hechos
sobrevivientes al perfeccionamiento del contrato que no sean imputables a
alguna de las partes, permitan alcanzar su finalidad de manera oportuna y
eficiente, y no cambien los elementos determinantes del objeto (). (El resaltado
 6

es agregado).

Adicionalmente, el numeral 1 del artculo 142 del Reglamento, referido a

modificaciones convencionales al contrato, precepta los requisitos y formalidades
que deben cumplirse para efectuar las modificaciones previstas en el artculo 34-A
de la Ley, entre los cuales se encuentra el: Informe tcnico legal que sustente: (i)
la necesidad de la modificacin a fin de cumplir con el objeto del contrato de
manera oportuna y eficiente, (ii) que no se cambian los elementos esenciales del
objeto de la contratacin y (iii) que sustente que la modificacin deriva de hechos
sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato que no son imputables a las
partes. (El resaltado es agregado).

En ese orden de ideas, puede concluirse que corresponde a la Entidad evaluar, en

cada situacin en concreto, si se configura alguna de las causales para la
modificacin del contrato antes descritas; de corresponder aquella prevista en el
artculo 34-A de la Ley es necesario que en el informe que lo sustente se justifique
que mediante la modificacin no se varan los elementos esenciales del objeto de
contratacin y se realiza a efectos de cumplir con dicho objeto de manera oportuna
y eficiente, entre los otros requisitos previstos en el artculo 142 del Reglamento.

3. CONCLUSIONES

3.1. La Entidad puede notificar su decisin respecto a la ampliacin de plazo, usando

para esto los mecanismos tradicionales o algn medio electrnico de comunicacin
para aquellos actos que no se encuentran regulados en la normativa de
contrataciones del Estado con alguna formalidad especfica siempre que en las
Bases del procedimiento de seleccin se haya previsto dicha circunstancia, as como
los requisitos y parmetros establecidos en las leyes pertinentes y se garantice la
debida notificacin del contratista.

3.2. Corresponde a la Entidad evaluar, en cada situacin en concreto, si se configura

alguna de las causales para la modificacin del contrato previstas en la normativa
de contrataciones del Estado; de corresponder aquella descrita en el artculo 34-A
de la Ley es necesario que en el informe que lo sustente se justifique que mediante
la modificacin no se varan los elementos esenciales del objeto de contratacin y
se realiza a efectos de cumplir con dicho objeto de manera oportuna y eficiente,
entre los otros requisitos previstos en el artculo 142 del Reglamento.

Jess Mara, 5 de septiembre de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Tcnico Normativa
RAC/JDS