Resumen

Filosofa del Derecho (Ciuro)

Unidad I

Concepto de Filosofa del Derecho. Filosofa.

Filosofa etimolgicamente, filo (amor a) y sofa (saber/sabidura). La expresin se

empieza a usar en la cultura griega , se llamaba filsofo a quien era considerado sabio
Sabio es el que sabe (conocimiento consagrado), filsofo es el que busca saber porque no est
conforme con lo que sabe.
El pensamiento y saber griego se caracteriza por la actitud dinmica hacia el conocimiento.
Scrates fue uno de los 1 filsofos, Platn difundi la palabra filsofo. Hoy, la Filosofa es un
saber residual, que qued despus de que se fueron las ciencias, y se caracteriza por:
inters con vocacin universal: todo le interesa, se quisiera saber todo pero es imposible.
Esto la diferencia de las ciencias que recortan su objeto de estudio;
pretensin de eliminar los supuestos: si toma algn supuesto lo hace con vergenza,
mientras que el cientfico trabaja en base a ellos;
quehacer personal: cada persona observa el mundo desde un cierto punto de vista. El filsofo
debe buscar el conocimiento, y todo depende de su vivencialidad.

Del este vocablo implica el problema de la Filosofa regional. Como la Filo conserva la
pretensin de universalidad, para algunos la regional no es verdadera Filo. Pero s sera una
parte de la universalidad si se la considera una parte de la Filosofa.

Derecho segn lo que entendamos por Derecho, ser mayor o menor la vinculacin con la
Filosofa:
- derecho limitado a la norma: la filo es un agregado necesario, su necesidad es menor. Para
algunos, Kelsen hizo Lgica, al plantearse slo la norma no se preocupa por el resto del mundo
(a diferencia de la teora trialista que se centra en el hombre);
- derecho limitado a los hechos: se vincula con la Sociologa, no le interesa la Filo;
- derecho como norma, valor y realidad social: la necesidad de comprender el mundo es
mucho mayor. La ciencia jurdica necesita el auxilio de la Filo.

Filosofa del Derecho es una materia que se construye desde la tensin de 2 objetos de estudio
muy complejos: la Filosofa y el Derecho. Entre ellos hay diversas interrelaciones. La Filosofa
Jurdica Mayor se centra en la Filo y desde ah elabora el Derecho (Platn, Aristteles, Santo
Toms, Hegel, Marx). La Filosofa Jurdica Menor se centra en el estudio del Derecho (Savigny,
Kelsen). (Filo del D tiene q ver c FJMay)
La Filosofa del Derecho es una filosofa regional porque se ocupa slo de un sector del
mundo, es la interseccin entre la Filosofa y el Derecho.

La especificidad de la Filosofa del Derecho. (lvarez Gardiol)

La Filosofa del Derecho puede considerarse como una rama de la Filosofa general o como el
preludio y el postludo de la ciencia del Derecho -como creemos nosotros-. En ambos casos
tendr como objeto de su reflexin especulativa el mismo Derecho que preocupa al cientfico
del Derecho, pero variar en el investigador su "emplazamiento" respecto de la misma
juridicidad, que aqu, en cuanto filosofa, se exhibir en su desnuda e integral presencia,
desprovista de toda contingencia histrica.

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Disciplinas filosficas.
Metafsica intenta extraer las caractersticas que tienen las cosas, los sucesos y las
personas, y que estn ms all de lo que se puede captar con los sentidos. Es la ciencia de la
esencia del ser. A partir de ella se desarrollan las dems ramas de la Filosofa. Aparece en la
Edad Antigua (para investigar el cosmos) dando origen a la Filosofa. Se inicia con Aristteles.
En la EM, lo central era la idea de Dios (valor determinante: santidad). En la Edad Moderna, el
hombre empieza a sospechar de la relacin entre plan divino- plan humano (valor: razn
humana y su capacidad de hacer). As aparecern varias disciplinas:
Ontologa nace a fines de la EM. Apunta al ser, somos? por nosotros mismos o por otras
cosas que nos determinan?
Gnoseologa Edad Moderna. Estudia el conocimiento, podemos conocer por nosotros
mismos?
Axiologa Edad Contempornea. Estudia los valores, valgo?qu cosas tienen valor?
Epistemologa se desarrolla en la Edad Contempornea por la crisis de la idea de razn y
de ser humano. Estudia el valor del conocimiento humano y critica el pensamiento cientfico
y los mtodos.
Lgica forma de captar los mecanismos de razonamiento. Estudia la razn y el modo en
que se piensa. (Edad actual)

La historia comienza con la aparicin de la escritura.

- Edad moderna: al servicio del Capitalismo surgen nuevas ciencias para dominar el mundo
natural (Cs. Naturales y dentro de ellas las Exactas). Se busc en la experiencia y las Cs. Sociales
la dominacin del mundo. En el S XIII aparece la Economa Poltica, la Sociologa, la
Antropologa, la Historia y la Psicologa. Estas nuevas ciencias posibilitan una nueva manera de
poder, un control econmico, y ya no fsico.
- Edad contempornea: Desde la revolucin francesa hasta la finalizacin de la 2 GM. Para
otros, hasta la guerra fra. Se separa el ser del valer, la Axiologa se encarga del estudio del
valor (se pregunta si el ser es bueno) y la Ontologa del estudio del ente. Ambas entraron en
crisis y la Filosofa qued reducida a la Lgica, Teora del Lenguaje, Epistemologa, siendo
pocos los que recurren a la Metefsica.
- Post-modernidad (hoy): el instrumento de dominacin ms grande que podra llegar a ser es
quizs la Biotecnologa (confluencia de la Biologa con la Economa) si se llegara a controlar el
patrimonio gentico.

Origen y lugar cultural de la Filosofa (Edad Antigua. Scrates, Platn).

La filosofa nace en Grecia donde haba una pretensin de saber todo. El que ms lo logr fue
Aristteles. Naci all por:
La apertura del cielo griego cielo abierto y celeste que permite mayor desarrollo de la
imaginacin.
La cultura martima es una pennsula rodeada de mar e islas. Segn Hegel, el mar genera
audacia en el hombre. El filsofo, como el hombre marino, es audaz porque renuncia al piso de
lo que sabe para conocer.
El comercio era un pueblo de comerciantes y no de agricultores. Estos ltimos viven en un
ciclo que se repite, tienen un pensamiento cclico. El comerciante pretende despegarse del
mundo natural, en el cambio est la posibilidad de mayor lucro.
Su explicacin filosfica del origen del hombre para los griegos, el titn Prometeo
(intermedio entre hombre y dios) les rob el fuego a los dioses para darles el espritu a los
hombres y por eso se lo conden a ser comido por aves de rapia, Prometeo los desafi con
revelar que ellos moriran y entonces lo dejaron libre.

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 El arte griego intenta expresar al hombre, desarrollando la armona de la belleza humana.
La tragedia griega representa la disconformidad con la vida y se vincula con la Filosofa
porque ella es la disconformidad con el conocimiento.
La democracia en Grecia hubo un ensayo de no someterse a la autoridad en la idea de que
no hay una verdad impuesta. La autoridad es hostil a la Filosofa. Los griegos tenan gran
compromiso con la cosa pblica que les permiti sostener la democracia.
Parte histrica: en Grecia los dioses tenan formas humanas, eran sensibles, y por eso la
Filosofa naci all. En la poca mitolgica hay una gran confusin entre todos los niveles de
conocimiento porque nada se explicaba cientficamente. Cuando el pueblo griego aplica la
razn a lo que vea se pasa del mito al logos. Homero fue uno de los primeros historiadores
y gran literato. Otro fue Herdoto, quien trat de relatar lo que observaba con sus sentidos.
Del S VI al V aC todos los filsofos pretendieron responder desde un punto de vista racional
cules son las reglas que rigen el universo, y dentro del universo, dnde est el hombre.
Abbagnano divide el desarrollo de la Filosofa en 5 perodos (S VI al V aC):
* cosmolgico se discute el origen del universo. El hombre es considerado parte del cosmos,
vale tanto como el universo porque se confunde con l. Son los filsofos presocrticos
(Pitgoras, Herclito, Tales). Tambin est la Escuela atomista.
* antropolgico se preocupa por el hombre, ste tiene su valor propio (Scrates, Platn,
Aristteles). Los sofistas colaboran. Inicio del subjetivismo.
* ontolgico estudio del ser. Aristteles diferencia ser de existir.
* tico ve qu relaciones sociales correctas se dan entre los hombres desde el punto de
vista tico. Escuelas post-socrticas: estoicismo y epicureismo.
* religioso se plantea el problema de la religin. Neoplatnicos.

Disciplinas afines a la Filosofa del Derecho:

Teora General del Derecho: estudio de lo comn que est presente en todos los
fenmenos jurdicos. Nombre clsico que tiene en otros lugares, por ej, en la facultad de D de
Bs.As. Hay quienes hablan de una Nueva Teora Gral del D: dar un panorama general del D pero
pasando por encima a todas las ramas. Se crea una nueva teora, con contenido propio, ej: para
ver si ante un caso concreto corresponde resolverlo con las soluciones que ofrece el D. Civil o
Comercial o Penal.
(Wiki) Junto con el D Natural, la parte ms importante de la filosofa del Derecho la ha
constituido el estudio de la norma jurdica desde el punto de vista positivo.
Enciclopedia jurdica: anlisis exhaustivo de datos referidos a lo jurdico, reuniendo los que
suelen encontrarse dispersos. Se evidencia la pretensin de proporcionar datos./ Otro nombre
que se da a la materia SXIX.
Introduccin al Derecho: la pregunta Qu es el Derecho? Puede ser respondida por una
doble perspectiva: Filosofa Jurdica Menor = Jurstica (Kelsen, Cossio, Goldschmidt): respuesta
desde el mismo mundo jurdico, desde dentro. Slo puede ser desarrollada por un jurista
activo y que tenga conocimientos acabados en materia filosfica. Mediante la Jurstica se
examina la estructura del mundo jurdico. Tradicionalmente lleva el nombre de Introduccin
al Derecho. La materia naci en el S XIX con un contenido preparatorio. Hoy le damos un
contenido autnomo.

Filosofa Jurdica Mayor = Filosofa Jurdica = Filosofa del Derecho (Santo Toms, Kant, Hegel,
Aristteles, Platn, Marx): respuesta desde afuera del mundo jurdico. Origen: construida la
Jurstica, aparecen filsofos preocupados por la construccin del mundo total y con la intencin
de indicar el lugar que la Jurstica ocupa en el cosmos. Adaptan los logros obtenidos por la
Jurstica a las exigencias de un sistema filosfico general, y proceden a esbozar la Filo. Jur.

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Mayor. Se trata del trabajo de filsofos que habitan dentro de la filosofa y que asimismo
tienen conocimientos jurdicos. Es decir que la Filo. Jur. Mayor depende de la Filo. General.
AG: relacin Filo e Intro la filosofa desgranar los fundamentos del saber jurdico e
iluminar los fines ltimos que ste debe realizar, entregndolos en una versin simplificada a
la introduccin al derecho, para que sta pueda exhibirlos a quienes comienzan a transitar por
eL mundo de la juridicidad.

Unidad II: Historia de la Filosofa del Derecho

1. La Edad Antigua. Panorama general.

La filosofa abarcaba todo el saber; el filsofo era el sabio que se ocupaba de todo el
conocimiento. Cuando ste se fue incrementando, se fue a su vez separando en distintas ramas
constituyndose las diversas ciencias.
El hombre era visto como un sbdito del Estado, vala en funcin de su pertenencia a un
estado.
Se desarrollaron los valores utilidad (promotora del cambio y la expansin) y la santidad (valor
de estabilidad).
La disciplina filosfica mas significativa fue la metafsica; cuando sta no estuvo en el centro
del escenario su lugar fue ocupado por la moral.
(Hablar de Grecia y por qu surgi all la Filo del D)
La aparicin del cristianismo aceler el derrumbe de la edad antigua: la existencia de un dios-
hombre cuestion el predominio del orden.
Termina en el 476 cuando Roma es tomada por los pueblos brbaros. Con ello hubo un gran
retroceso en la cultura.

Los filsofos presocrticos (perodo literario, histrico y mtico)

En general, todas las escuelas van a creer que el cosmos es una unidad. El mundo en
apariencia es multiforme, pero finalmente para todos los cosmognicos es lo mismo. Para
ellos, la misin de la Filosofa es contestar qu sustancia compone el universo, y la ley bsica
que lo regula.
Escuela Jnica: Para Tales, la sustancia que compone todo (incluyendo al hombre) es el agua;
para Anaxmenes, el aire; para Anaximandro, el origen es lo indefinido; para Herclito, es el
fuego. Los fsicos respondieron que la sustancia bsica es la tierra.
Escuela Pitagrica: la verdad ltima del mundo y la expresin del orden universal est en la
armona con los nmeros. La sustancia del universo no se puede captar con los sentidos.
El mundo conflictivo e incoherente no es el verdadero mundo. El mundo tiene la perfeccin del
n, como un orden de armona y coherencia. Esta perfeccin matemtica sera la perfeccin del
universo que estara en Dios.
Pitgoras fue fundador de la escuela Filosfica y de la Religiosa: el ORFISMO. Plantea las reglas
de la orden: abstenerse de las alubias, no recoger lo que se ha cado, no romper el pan y no
pasar por debajo de un travesao. La violacin de estas prohibiciones causara la ira de los
dioses por lo cual se alteraran los ciclos de la naturaleza. La religin empieza a racionalizarse.
Para Parmnides, el mundo est compuesto por el ser. El ser es, permanece debajo del
cambio, es espacio lleno. Es una sustancia fija, eterna e inmutable. El universo es la
manifestacin ntegra y plena del ser. Discutir con Herclito, para quien el mundo 1 est
compuesto por fuego, el ser cambia, la ley de la lucha es la que rige en el universo

Los sofistas.

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A partir de ellos, el centro de inters es el hombre, no el origen del mundo. No eran filsofos
sino sabios rentados que impartan el conocimiento a cargo de recompensas. Fueron personas
altamente instruidas que se dedicaban a instruir a otros en el arte de convencer mediante: la
potica (versos), la retrica (hablar en prosa elegante), la argumentacin.
El sofista tienda a utilizar el dilogo partiendo de una premisa que quiere que el interlocutor
ratifique en ltima instancia. A diferencia de los filsofos, no eran buscadores de la verdad:
ellos dudan, no se preguntan, no creen en el dogma. Conformaron el marco que sostena la
democracia.
Impartan sus enseanzas a quienes les. llevaban pleitos para brindar vas tiles para el arte de
convencer.
Eran buenos socilogos, psiclogos y pedagogos. Consideraban que lo nico estable era el
poder y los vnculos humanos que generan. Se los cataloga como escpticos porque dudan de
la existencia objetiva de los valores y de la capacidad del hombre de llegar a conocer.
Protgoras: el hombre es la medida de todas las cosas. Todo es relativo al sujeto, una cosa
ser verdadera, justa, buena o bella para quien le parezca serlo y ser todo lo contrario para
quien no le parezca (subjetivismo). El mundo es como cada uno lo mira. No hay sociedad, sino
individuos que logran consensos mediante pactos.
Gorgias de Lentini: la verdad no existe. Es una posicin contradictoria porque no puede
afirmarse algo si se dice que nada es verdad. Principios: 1. Nada existe (nihilismo) 2. Si algo
existiese, el hombre no lo podra conocer (escepticismo) 3. Si se lo pudiese conocer, ese
conocimiento sera inexplicable e incomunicable (relativismo).
Licofrn: habla de una convencin que serva para garantizar los derechos recprocos de los
miembros de una comunidad. As se forman las leyes.
Calicles: el hombre es parte de la naturaleza. El Derecho es la obra o el resultado de la astucia
de los dbiles que estn en el gobierno. El derecho que resulta de la astucia es repudiable, el
legtimo es el de los fuertes (sujetos capaces y adaptados desde el punto de vista intelectual y
fsico). Hay un intento de construir una idea de justicia a travs de la dimensin sociolgica y
axiolgica.
Trasmaco: el Derecho es el resultado de la ley del ms fuerte. La justicia no es ms que el
inters del ms fuerte, el provecho o conveniencia del que est en el poder.
Hipias: ense la memotecnia. En contra de la esclavitud.
Alciramanto: La esclavitud es una institucin humana que no tiene ningn fundamento
profundo ms all de la voluntad humana que la impone.

Scrates (470 a 399 a.C).

Plantea algo diferente del dogma y de la duda: la pregunta y que es posible conocer.
La pregunta socrtica es tan intensa que termina diciendo: sabe que no sabe, y que no va a
encontrar respuesta. Nada escribi y se duda de su existencia.
Utiliz el mtodo inductivo, que consta de varios pasos:
1. La pregunta: Interroga al oponente, y sigue el ordenamiento lgico de las proposiciones del
cual ha partido, para concluir en algo ilgico (refutacin como catarsis).
2. La irona: Mediante ella el interlocutor descubre su ignorancia.
3. La mayutica: Es la investigacin comn. El interlocutor extrae de s mismo la verdad.

A este mtodo se lo llam La dialctica.

Plantea una nueva manera de pensar, de adentro hacia fuera. La problemtica se vuelve del
mundo hacia el hombre: se pasa de una Filosofa cosmocntrica a una antropocntrica, ya que
centra el problema en lo que tiene dentro cada uno.
Fue odiado por los conservadores porque no queran que haya conmocin, y la pregunta de
Scrates conmova. Tambin fue odiado por los demcratas, porque con su pregunta
desestabilizaba el clima de Grecia y lo acusaron de que corrompa a los jvenes. Los

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demcratas lo condenan a muerte y sus amigos le ofrecieron huir, a lo que Scrates se neg
porque siempre predic la obediencia a la ley.
Dijo que verdad=bien, y que la verdad es buena y hace feliz. Los pensadores post socrticos
rompen la identidad de verdad, bien y felicidad.

Post-Socrticos
Mayores (se preocupan por la verdad):
Es la triloga Scrates, Platn, Aristteles. Platn fue el mayor discpulo de Scrates y
adversario, toda la razn y lo bueno de sus teoras lo pone en boca de su maestro, hasta el
punto que no se sabe si est hablando uno o el otro.
Platn y Aristteles son realistas porque creen en la realidad del mundo, pero sus
pensamientos se contraran alrededor del tema de la de verdad. Platn se enamora de lo
perfecto, manifiesta un pensamiento del mundo desde la idea, que es la perfeccin. El mundo
real es contrastado por el mundo ideal, y valorado en la medida que sirva al mundo ideal (es
idealista). Aristteles valora el mundo real y la experiencia y en ella espera encontrar lo
perfecto, trat de evitar el prejuicio apoyndose en la experiencia (es empirista).
1. Platn (428 a 348 aC): aristocrtico ateniense. Entre sus obras se destacan: La repblica,
El poltico, Las leyes. Para l la democracia cometi el mayor crimen que fue la condena a
muerte de su maestro, Scrates. La democracia es un rgimen criminal y que se apartaba de lo
perfecto. El camino deba ser la verdad y el verdadero mundo era el de la idea. 2 tipos de
conocimientos:
el saber vulgar (sentido comn, opinin), el conocimiento que maneja el pueblo
el conocimiento de la verdad, la epsteme, que maneja el filsofo.
El conocimiento de la verdad no se logra mediante los sentidos ya que trasciende ella el mundo
sensible.
El mundo es la sombra de la realidad y nosotros tenemos la reminiscencia de la verdadera
realidad. La reminiscencia es brumosa y a diferencia del recuerdo que es ntido, en ella est
presente la aoranza. El alma tiene reminiscencia de la idea, y de ah que haya sed de
recobrarla. Esta sed no se manifiesta para todos de manera igual: hay quienes tienen capacidad
especial para retomarla (los filsofos) que por tener el alma abierta, captan ms fcil la idea.
Slo los filsofos pueden acceder a la verdad, el resto de los mortales estn encadenados a un
mundo sensible que creen verdadero.
El que mejor conoce la verdad es quien debe gobernar. Esto lleva a Platn a un planteo
sofocrtico (gobierno de los sabios) y aristocratizante (aristocracia del saber). Su filosofa es
conservadora porque tiende a mantener en el poder a los sectores que lo detentan.
Plantea un Estado ideal, y cada clase debe cumplir una funcin: la gobernante, tiene la virtud
sabidura; los guerreros, la fortaleza; y los artesanos, la templanza. En su Estado ideal las leyes
no son necesarias porque la organizacin social se logra con sabidura.
Fund el centro cultural la Academia en donde se dedic a la docencia.
Pens la polis perfecta de la siguiente manera:
* Mantiene la idea de esclavitud
* Las uniones sexuales iban a ser dispuestas por el gobernante.
* No iba a existir la familia, y los hijos iban a ser criados sin saber quienes eran los padres
porque se le deba respeto a la polis y no a la familia.
* Iba a haber comunidad de bienes.
* Quera restringir el comercio para evitar que las personas busquen su propio beneficio, y que
se desarrollen las comunidades agrcolas, productoras y no importadoras.
En La repblica, plantea la alegora de las cavernas: Los hombres se parecen a prisioneros
que nunca vieron la luz y que estn encadenados en el fondo de una caverna de espaldas a la
nica abertura que da al exterior.

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2. Aristteles (384 a 322 a.C): estudi en la Academia pero se distanci de Platn cuando eligi
a su sobrino como sucesor y no a l. Fund su propia academia, El Liceo.
Dice que hay que ir a la experiencia de los sentidos y de la vida misma, y debemos perfeccionar
lo que descubrimos. Sus obras ms importantes (exotricas) se perdieron por las guerras y slo
sobrevivieron las domsticas (esotricas), que eran sus apuntes. Sobrevivieron 3 ticas (a
Nicmaco, a Eudemo y la Gran tica) y La Poltica donde se muestra el sentido prctico de
Aristteles y polemiza con los sofistas.
Aristteles plantea que el hombre es un animal social (origen de la sociedad), que forma la
sociedad no por contrato ni porque quiera sino porque nace en sociedad y con un gob. La
sociedad y el gobierno son de origen natural.
Establece que hay quienes nacen para gobernar y quienes nacen para ser gobernados. Justifica
la esclavitud por ser una institucin de la naturaleza y por permitirle a los filsofos que se
dedicaran a pensar.
Utiliz el mtodo deductivo, que va de lo general a lo particular.
La justicia tanto Platn como Aristteles creen en la verdad y en una cierta objetividad de la
justicia. Platn tiene una idea de justicia referida a lo interno, que resulta de las inclinaciones
de cada uno. Aristteles refiere a la justicia como lo que est afuera, lo que se adjudica. Clases:
distributiva (hoy, relativa) : se aplica al reparto de las obligaciones y los bienes y consiste en
que cada uno de los asociados reciba una porcin de cada uno adecuada a sus mritos. Si las
personas no son =, no se le deben dar cosas =.
correctiva (hoy, absoluta): interviene cuando ya se ha realizado el delito o se ha llevado a
cabo la prestacin, corrige el desequilibrio producido imponiendo una pena o la realizacin de
una contraprestacin. Esta justicia se puede llevar a cabo por las partes, en cuyo caso estamos
hablando de una justicia conmutativa o sinalagmtica, porque regula las relaciones de cambio
entre las partes (si hay 1 prestacin tiene que haber 1 contraprestacin). Si entre las partes no
se puede resolver, aparece la presencia del juez y se da la justicia judicial.
legal: tiende al bien comn. Es una justicia general, no particular. Ej: pagar impuestos
equidad: justicia en el caso concreto. Son casos que superan a la justicia legal, en que no hay
reglas generales.
Formas de gobierno a Aristteles le interesa para quin se gobierna. Prefiere las formas
puras en que se gobierna en provecho de todos.

Quien gobierna? Formas

Puras (provecho p/ todos) Impuras (para algunos)
Uno Monarqua Tirana
Algunos Aristocracia Oligarqua
Todos Democracia Demagogia
Sostiene que la poltica debe orientarse al bien de la sociedad y la tica al bien del individuo.
Considera a la propiedad privada como un factor que favorece el desarrollo de la personalidad.
Al igual que Platn, sostiene que es preferible la actividad agrcola y no la comercial ni
industrial.
Para Aristteles la ley es una proteccin contra los abusos de los gobernantes.

Comparacin Platn-Aristteles
* Para Platn el ser est en el valor; Para Aristteles el valor est en el ser.
* Para Platn la filosofa es bsqueda del ser; para Aristteles es por una parte un sistema de
las ciencias particulares que se encamina a constituir una enciclopedia, y por otra la reina de
las ciencias.
* Platn parte de la idea de Estado; Aristteles parte de la realidad.
* Platn no ve con simpata la familia; Aristteles s, la observa como medio para el afecto y el
orden entre los hombres.

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* Platn es el padre de la Axiosofia filosfica, Aristteles es considerado el padre de la
Axiologa filosfica: se ocup de clasificar a la justicia.

Menores (se preocupan por el bien y la felicidad)

1. Cnicos: Cinos significa perros y ellos vivan como animales. Eran abstencionistas, porque
plantean que la felicidad se logra con la abstencin; la riqueza y las tentaciones producen
sufrimiento. Controlan las pasiones a travs de la virtud.
Para ser feliz hay que vivir conforme a la naturaleza, en estado de pobreza y miseria y
rechazando los lujos. Se debe ser dueo de las propias pasiones y restringirlas para quedar
satisfecho con lo que uno tiene. A raz de esto, Grecia se llen de mendigos y la pobreza se
consider un ttulo de dignidad.
Los cnicos fueron seguidos en Roma por los estoicos, quienes perdieron parte de la vocacin
por la pobreza pero proclamaban la igualdad de todos los hombres. No haba que vivir
conforme a las pasiones, sino a la ley. Influyeron en el Derecho, en la codificacin y la
jurisprudencia y en el cristianismo. Se decan ciudadanos del mundo, puesto que al
considerarse dueos de s mismos, no queran estar atados a ninguna cultura.
La amistad es el vnculo social por excelencia.
La regla estoica es soportar y renunciar
La felicidad est unida a la virtud. El nico bien es la virtud y el nico mal es el vicio. La virtud
debe adquirirse y cultivarse mediante el ejercicio continuo; o se posee la virtud entera o no se
tiene nada: entre la virtud y el vicio no hay trmino medio.

2. Cirenaicos: desarrollan las pasiones. Dicen que hay que buscar los placeres inmediatos pero
a la vez ordenados. Eran expansionistas.
- Arstipo de Cirene: es el fundador. Opina que el fin de la vida es poder producir el mximo de
placeres de manera inmediata, pero que no haba que hacerse adicto a ello.
Los cirenaicos fueron receptados en Roma por los epicreos, que buscaban el placer ordenado,
equilibrado y perdurable.
Segn Epicreo, la felicidad se logra a travs del placer al que considera el fin de la vida. Hay
que tratar de desprenderse de las necesidades porque uno sufre ms.
Valoriza la amistad: quien desee vivir tranquilamente debe rodearse de amigos.
Desea liberar al hombre de todos los miedos: No se puede temer al destino, porque no existe;
no se debe tener miedo de la muerte porque nos libera de todos los males, ni tampoco temer a
los dioses porque no tienen parte en la formacin de los mundos.
La justicia: Es un convenio utilitario entre los hombres para no daarse mutuamente, y una ley
es justa desde que resulta til a las relaciones sociales.
El derecho: La finalidad propia del derecho es la seguridad.

ltimas escuelas de la edad antigua:

Escepticismo: se los considera filsofos porque afirman la existencia de la duda. Vivieron la
crisis de su polis y la destruccin de su ciudad. Adoptan una posicin negativa e insensible
frente a las tensiones. Con el escepticismo se cierra la filosofa en Grecia y La Academia.
Eclecticismo: - Cicern gracias a l conocemos muchas obras de autores griegos. Abogado.
Llev el nivel de abstraccin filosfica al terreno del discurso poltico y jurdico. Asiste a un
imperio donde estaban difundidas la prostitucin y homosexualidad. Segn l debe asumir un
prncipe que tenga las caractersticas morales suficientes como para tener el manejo de la res
pblica y al que hay que dotar de autoridad y poder pero sujeto a la legislacin.
Plotino: dice que existe un verdadero ser al que denomina uno, de quien emana todo lo
que existe. Es neoplatnico. El hombre tiene como finalidad ltima la comunin con el Uno
luego de atravesar esta vida purgativa y desprenderse de lo que lo corrompe.

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2. La Edad Media (Edad de la Fe). Panorama general.
Comienza en el 476 con la cada del Imperio Romano de Occidente. Ello fue la culminacin de
un debilitamiento que se fue produciendo con las avalanchas de pueblos brbaros, con cultura
y leyes distintas que se fueron instalando en Roma. Finaliza con la cada del Imperio Romano de
Oriente (Constantinopla) en 1453.
El discurso predominante fue el teolgico: se centra la atencin en Dios. El hombre vale en
funcin de su fidelidad a la iglesia, hay un predominio del valor santidad.
No hay grandes desarrollos artsticos y culturales fuera de la Iglesia, y por no poder hacer
avances en la Filosofa o en la ciencia, se la califica como Edad media, o sea, etapa oscura,
mediocre. La filosofa medieval gira en torno a las Sagradas Escrituras.
Se distingue entre Alta EM (S V a IX o X) y Baja EM (hasta S XV).
En el mundo antiguo, la Filosofa y la Religin estaban relacionadas. En la EM, la prevalencia de
la Filo llev a la gnosis; la prevalencia de la religin, a la Patrstica.
1. Gnosis: pretenda llegar a la Fe mediante la filosofa; en caso de duda debera estarse a esta
ltima. Se desbarranc en explicaciones innecesarias sobre la existencia de seres entre Dios y
los hombres.
2. Patrstica (enseanzas de los santos padres de la iglesia). Esta corriente intelectual de
pensamiento filosfico religioso se desarroll entre los siglos V y VIII-IX (sentido medieval),
abord los principios bsicos del Cristianismo como religin. Trata de explicar doctrinas que
encaucen el mundo revolucionando la Edad media.
Hubo 2 patrsticas:
La latina dio ms apoyo a lo religioso. Sostiene que primero hay que apelar a la Fe, y el
entendimiento slo es un instrumento que la ilumina. Se desarroll en la parte occidental, fue
la ms primitiva. Est representada por Tertuliano y San Ambrosio
La griega dio mas apoyo a la filosofa. Los griegos eran ms abiertos y dados a los planteos
abstractos. Sus exponentes son San Justino, Orgenes y Valentn. Era ms refinada. Con el
tiempo dar lugar a la Iglesia Catlica Apostlica Ortodoxa.
Sentido antiguo: es tradicional dividir el pensamiento cristiano en 2 etapas. La 1 es la
"patrstica" y representa el movimiento especulativo de los Padres de la Iglesia, desde los
comienzos de nuestra era aproximadamente hasta Carlomagno, comprende los ocho primeros
siglos siguientes a la muerte de Jess.
A este perodo, a su vez, se lo divide en 2 pocas, separadas por el Concilio de Nicea, celebrado
en el ao 323. En la primera de ellas encontramos la personalidad de San Pablo de Tarso. En la
segunda a San Agustn.
La segunda etapa, propiamente medieval, es la de la "escolstica, en la que se destaca la
personalidad de Santo Toms de Aquino.

San Agustn (354 - 430)

Personaje central de la patrstica. Sus obras principales fueron: La ciudad de Dios,
Confesiones, Del libre albedro.
Si bien cronolgicamente pertenece a la edad antigua, temticamente pertenece a la EM. Vio
la ruina del mundo en que viva. Sostuvo que el hombre es bueno y sano, pero como elige el
pecado se cae. La solucin es retomar el camino de la Fe que nos llevar al mundo de Dios, de
la salvacin.
Entiende que la razn y la fe funcionan en el cristianismo de manera inseparable. La razn de
filosofar es ser feliz y slo el cristiano es feliz porque posee el verdadero Bien.
Cree en un orden universal cuyo fundamento es la unidad de Dios.
Mantuvo 3 grandes polmicas con Platn:
Maniquesmo: Manes (predicador) consideraba que la creacin proviene de 2 principios: uno
bueno, que era Dios, el espritu o la luz, y otro malo, el diablo, la materia o las tinieblas. Ve en
el mundo confrontacin. Frente al maniquesmo, Agustn sostuvo la existencia de un solo Dios

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creador y para resolver el problema del mal opt por negar el mal fuere una realidad, sino que
el mal era el vaco de bien.
Pelagianismo: Pelagio (monje ingls) afirmaba el absoluto poder de la libre voluntad humana
(pudiendo elegir entre el mal y el bien) y negaba el pecado original y la necesidad de la gracia
divina (el hombre se salva por su voluntad). Agustn defendi la posicin de que la voluntad
humana es libre solo cuando no esta sometida por el vicio y el pecado y que dicha libertad
puede ser devuelta al hombre slo por la gracia divina.
Donatismo: Donato de casas negras (radicado en frica) sostena que la iglesia era una
sociedad de perfectos y puros, ajenos a toda relacin con la vida del mundo y con el estado.
Agustn sali en defensa de la jerarqua de la iglesia y de la integracin de esta con el mundo,
ayudando a evitar que el fanatismo la desarticulara, la aislara y la hiciera desaparecer.
Ley eterna ley natural ley positiva
La ley eterna es la racionalidad por excelencia: es el plan creado por Dios para los sujetos
creados por l que integran el universo. El hombre slo puede tener acceso a parte de ella
mediante la razn o la revelacin.
La ley natural es justa y buena porque es acorde a la ley eterna, ya que es enviada por Dios.
Para Agustn esta ley natural debe servir de base para la creacin de la ley humana (positiva).
Advierte que la ley positiva es valiosa en tanto sea acorde a la ley eterna, que es razn
suprema.

San francisco de Ass (1182 - 1224)

En la primera parte de su vida se dedic al derroche y la diversin. Luego de ser reclutado para
las cruzadas y de estar preso, como consecuencia de una revelacin, se convirti al
cristianismo.
Cuestion al capitalismo. Fund la orden franciscana, la cual tena como primera consigna, el
despojo de lo material, por considerar que todos los hombres somos iguales ante Dios. No fue
filsofo. Fue un hombre religioso.

3. La escolstica (S IX)
Surge como consecuencia del desarrollo de la educacin formal que se pretendi por entonces.
Aparecen las escuelas palatinas (desarrolladas dentro de los palacios) y luego aparecen
diferentes instituciones educativas dentro del marco eclesistico.
La escolstica se llama a las ideas que surgieron dentro del las escuelas monsticas
(desarrolladas dentro de los monasterios).
Entre el siglo X y XII aparecern las universidades.

Santo Toms de Aquino (1225 - 1274)

Obras destacadas: La suma teolgica, Del gobierno de los prncipes.
Intentar sintetizar la Religin y la filosofa mediante un compuesto de fe y razn.
Dice que la verdad es una sola y que hay 2 caminos para llegar a ella: La fe y la razn.
Para l la filosofa se basa en la razn y la teologa en la revelacin.
Presenta a un dios como principio y como fin, y para demostrar su existencia lo muestra como
un arquetipo de perfeccin absoluta. El Dios de Toms es un Dios racional (al que se lo puede
conocer no slo por medio de la fe sino tambin por medio de la razn).
En su obra La suma teolgica hace un escalamiento de las leyes:
Ley eterna: de ella derivan las dems leyes, es la razn y la voluntad de Dios; es conocida solo
por Dios pero todo ser racional puede llegar a conocerla por 2 caminos: la fe y la razn.
Ley natural: parte de la ley eterna que se refiere a la convivencia social y que los hombres
pueden conocer por la razn.
Ley humana: define, precisa y aplica el contenido de la ley natural, y cuando es contraria a la
ley natural deja de ser ley y no debe ser obedecida si ataca lo mandado por Dios.
Ley divina: Es la revelada por Dios. Es el reaseguro de la fe.

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El hombre es un ser social por naturaleza y la sociedad es bien comn; el bien individual se
somete al bien comn pero sin ser absorbido por este. Para que esto no ocurra recurre al
orden divino superior.
Advierte que el poder radica mediatamente en Dios pero inmediatamente en la comunidad
que lo confiere a los gobernantes.
Dice que el derecho es la cosa, la realidad, pero la cosa justa.
Tomas fue un iusnaturalista: lo que los hombres mandan es legtimo slo si se respeta la ley
natural, y por ende, la ley eterna. Si la ley humana no fuese justa no sera derecho y si va contra
la ley natural, debe desobedecerse.
La familia es un derecho natural y a los progenitores cabe el derecho de educar a la prole.
Considera que la propiedad privada no es establecida por el derecho natural, pero puede
resultar legitimada indirectamente en trminos de utilidad privada.
El mundo sigui evolucionando y las ciencias se desarrollaron: Frente a esta nueva realidad, la
estructura de su pensamiento (que intent relacionar la fe con la razn) qued desencajada.
La sntesis del siglo XIII se presenta insuficiente para el curso que va tomando la historia, que
deja de ser teocntrica para centrarse en el hombre. El siglo siguiente ser el de la crisis del
sistema o modelo tomista, que sufrir dos embates:
Nominalismo: hay que despejar el mundo remitido a Dios
Voluntarismo: no fue aceptado por los franciscanos (creencia profunda en la fe)

Juan Duns Escoto (1226 - 1308)

Escocs de profunda fe. Perteneca a la orden franciscana. Su pensamiento llev a liberar la
voluntad del hombre respecto de la idea de Dios, aunque ello no era lo que l haba
pretendido.
Para l, Santo Toms est enfrentando a Dios con su introduccin de la razn, ya que con ella lo
estara limitando. Si con la razn conocemos a Dios parecera que Dios debi obrar
racionalmente, y si as lo fuera no sera omnipotente.
El tomismo cree que Dios mand lo que mand porque era bueno. Frente a esta posicin
realista Escoto sienta una posicin voluntarista: Dios mand lo que mand con absoluta
libertad y de haber mandado lo contrario, hubiese sido bueno tambin.
Escoto rescata la voluntad de Dios: por ser omnipotente podra haber mandado cualquier
cosa. Es as que todo lo malo lo es porque El lo dijo.
Escoto afirma que Dios no puede estar atado a la razn: l y su voluntad crearon la razn
(voluntad es algo previo). Entonces el voluntarismo puede resumirse como la teora que
sostiene que la voluntad supera al entendimiento (razn).

Guillermo de Ockham (1298 1349)

Era un franciscano ingls. Otro cuestionador de la obra tomista. Para l, el orden del mundo es
posterior a la decisin de Dios. Todo es decisin de Dios.
Diferencia a la teologa del conocimiento del mundo: Dios y todo objeto de la teologa son
objetos de pura fe (las verdades de fe son inaccesibles a la razn) y todo el conocimiento del
mundo surge de la experiencia. Es decir, a Dios se lo conoce por medio de la fe y al mundo se lo
conoce por medio de la experiencia.
Pertenece al nominalismo, que niega la realidad de los universales (el universal es slo un
modo de concebir cosas individuales). Sus ideas se caracterizan por la fuerte referencia al
hecho concreto y a lo particular. El nominalismo desvincula la idea del mundo, abriendo
camino a las ciencias naturales y al despegue econmico sin ideologa.
Entiende que la voluntad del hombre es libre, pero que est sujeta a obligaciones morales (la
moral obedece slo a Dios, no se funda en la razn).
Para l la ley positiva que se oponga a las leyes naturales o a las escrituras o a la razn no
deben observarse. Concibi al derecho como poder.

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Edad Moderna (Edad de la Razn y la Experiencia).

Panorama general. El Renacimiento, puente entre las edades media y moderna, y la

Reforma.
La edad moderna tuvo lugar desde la cada del imperio romano de Oriente en manos de los
turcos otomanos en 1453 hasta la revolucin francesa en 1789 (ao de la Toma de la Bastilla).
Caractersticas de la edad moderna:
La religin va perdiendo protagonismo ante otros valores como la utilidad, la belleza, la
verdad, la justicia, la humanidad, etc.
Se da el fin del feudalismo: se desarrolla el capitalismo, 1 mercantil y luego industrial.
Tuvo lugar el renacimiento, que signific el regreso a lo antiguo, a lo clsico griego y romano
perdido durante la edad media.
Es la edad de la razn y la experiencia: se da un despegue del desarrollo cientfico.
En esta etapa el hombre lleg a convertirse en protagonista de la historia por ttulo propio. En
la Edad Antigua, era un sbdito del Estado y en la Edad Media, era fiel a la Iglesia y a Dios
A fines de la edad moderna se avanza especialmente sobre el derecho: En 1787 se dicta la 1
constitucin formal del mundo (EEUU). Otro documento jurdico importante fue la
Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano (Francia 1789).

Dentro de la edad moderna se pueden distinguir diferentes momentos:

1. El renacimiento (Cusa, Maquiavelo, Santo Toms Moro, Giordano Bruno)
2. La reforma protestante (Calvino y Lutero)
3. La contra reforma (Francisco Surez)
4. El despliegue de la vida moderna (Altusio Juan, Hugo Grocio, Ren Descartes, Tomas Hobbes,
Baruch Spinoza, Leibniz, Pufendorf)
5. El iluminismo (Wolff, Vico, Locke, Montesquieu, Rosseau, Kant)

1. Renacimiento
Fue un intenso movimiento cultural de manifestaciones en las ciencias, las tcnicas y las artes
que se inicia en Italia en el S XV. Se caracteriza por un retorno a los patrones del mundo
clsico de la antigedad greco romana. Signific la recuperacin de la cultura griega y romana
pedida durante la edad media.
En este perodo la fe va cediendo relevancia frente a la razn, lo eterno frente a lo temporal, lo
sobrenatural frente a la natural, la comunidad frente al individuo, el teocentrismo frente al
antropocentrismo, etc.

Maquiavelo, Nicols (1469 - 1527) (no lo pide)

Naci en Florencia. Fue poltico y diplomtico.
Maquiavelo no teoriza sobre lo que debera ser el poder, sino que lo describe, dice como es.
Observa la poltica desde la prctica. En 1513 escribe su obra mxima: El prncipe.
En El prncipe se ocupa de describir como se adquieren, conservan y pierden los principados.
Considera que la adquisicin, conservacin y prdida del poder est separada de todo juicio
tico y religioso.
Dice que para alcanzar ciertos fines son indispensables ciertos medios (de ah que se atribuye
a Maquiavelo la mxima el fin justifica los medios).
No dice como hacer el mal, sino como desenvolverse con un buen gobierno en un mundo
donde hay mal. Sin embargo admite el uso de medios ilcitos en un buen gobierno.
Para Maquiavelo la poltica se juzga por la adecuacin de los medios a los fines, no por
consideraciones morales.
Maquiavelo sostuvo que los cimientos principales de todos los estados son las buenas leyes y
las buenas armas, y no pueda haber buenas leyes donde no hay buenas armas.

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Considera al Derecho como un elemento del hombre poltico del que se sirve para el logro de
sus fines y a la religin como un instrumento para dominar al pueblo.

Giordano Bruno (siglo VXI) (no lo pide)

Su pensamiento fue influenciado ideas platnicas y cusanas.
Afirm el carcter infinito del universo.
Para l la naturaleza es igual a Dios, constituyendo as una religiosidad natural.
Considera a la ley como hija de la sabidura divina y del intelecto racional. Para la ley divina
y la natural son la misma cosa.
Dice que la ley moral es interior y la ley civil debe amoldarse a ella.

2. La reforma protestante
Tuvo como causas los lujos desmedidos, la decadencia moral de sectores de la iglesia, la venta
de indulgencias (venta del perdn) y el renacimiento con sus cuestionamientos religiosos.
Fueron artfices de este movimiento Martn Lutero y Juan Calvino.

Martn Lutero (1483 - 1546) (no lo pide)

Fue un monje agustino alemn que ante la corrupcin en la que se encontraba inmersa la
iglesia, propone reformarla. La iglesia se opone, por lo que Lutero rompe con ella.
Propone una vuelta muy firme a la fe, que ser el ancla que le va a permitir despegarse de la
iglesia. Dice que el hombre se salva por su fe y no por sus obras (intenta desterrar las
indulgencias)
En 1517 publica sus 95 tesis, condenadas por la iglesia. Entre ellas proclama la libre
interpretacin de la biblia, lo que lesiona la autoridad de la iglesia ya que se le quita la
posibilidad de monopolizar el dogma. Cree en la libre determinacin, porque es individual y
moderno.
Ms tarde negar varios sacramentos (orden sagrado sacerdocio-, eucarista, etc.)
Traduce la Biblia a idiomas vulgares (rompe con el latn) favoreciendo la alfabetizacin y
difusin de la cultura. Se ve favorecido por la invencin de las imprentas de tipo mviles.
Lutero propone la sustitucin de la pobreza por el propio trabajo. Condena la usura y el
comercio.
Rompi con la iglesia universal (catlica de todos los pueblos) y fund una iglesia nacional.

Juan Calvino (1509 - 1564) (no lo pide)

Radicaliza la tesis de Lutero y la adapta a la vertiente francosuiza: sostiene la libre
interpretacin de la biblia pero niega el libre albedro, ya que insiste en la idea de la
predestinacin.
Ensea que el xito en los negocios es la prueba de que Dios nos ama, en consecuencia, hay
que tener xito. El mismo se obtiene a travs de la canalizacin de la riqueza en el ahorro
productivo y la abstencin del consumo. As la economa ser santificada.
De aqu surge que en los pases calvinistas se ha producido un mayor desarrollo del
capitalismo que en los pases catlicos.
Plantea una iglesia con eleccin democrtica. Para l el estado es instituido por Dios. La
voluntad de Dios e la regla suprema de la justicia. Sostiene que la ley natural se reduce al
declogo.

3. La contra-reforma (reforma catlica)

La reforma o contra-reforma tuvo lugar dentro de la iglesia catlica (a diferencia de la reforma
protestante que fue en contra de la iglesia catlica) y tuvo por finalidad clarificar el dogma y el
comportamiento eclesistico. Nuestra cultura deriva de las ideas de la contrarreforma.
Las principales manifestaciones de esta reforma fueron:

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 La creacin de ordenes religiosas modernas como La compaa de jess (orden jesuita)
fundada por San Ignacio de Loyola.
El Concilio de Trento (1545), que pone fin a la vente de indulgencias, ratifica la autoridad
del Papa sobre toda la iglesia, crea el seminario para educacin del clero y acepta la veneracin
de los santos y reliquias

Francisco de Vitoria (1483 - 1546) (no lo pide)

Se lo considera el fundador del derecho internacional pblico. Define a la Tierra como una
comunidad de seres humanos regida por el derecho natural y el derecho de gentes.
Tesis sobre el derecho:
El derecho natural: Es de todos los hombres y no se pierde por el pecado o la infidelidad.
El derecho de guerra: Presupone una causa justa, que en ningn caso puede ser la excusa de
la fe o el cristianismo.
El derecho de gentes: Dimana de la sociabilidad natural, regulando las relaciones entre
diferentes estados que, aunque libres, se encuentran vinculados en una comunidad
internacional.
Fue un defensor de los derechos de los indgenas: Sostuvo que los derechos naturales estn
por encima del Papa o del emperador. Carlos V inspirado en l realiz reformas a la legislacin
de Indias. Propuso la regulacin de los derechos indgenas considerndolos seres humanos.

Francisco Surez (1548 - 1617) (no lo pide)

Si bien sostiene que el pueblo es sujeto del poder, admite la resistencia a la autoridad del
tirano. Sostiene que si un prncipe gobierna tirnicamente y no se encuentra otro medio de
autodefensa que la expulsin y destitucin del rey, entonces el pueblo, actuando como un todo
puede destituirlo (legitima la guerra para derrocar al tirano).
Para l la ley surge de un acto del intelecto y de la voluntad.
La ley natural se asemeja a la divina en su universalidad y eternidad
La ley civil es humana y positiva, tiene cierta universalidad. Est dirigida al bien de cada
comunidad. La define como un precepto comn, justo y estable, suficientemente promulgado.
La ley injusta no es obligatoria, no es propiamente una ley

4. Despliegue de la vida moderna

Transcurrido el renacimiento se abre especficamente el perodo moderno. Se recurre a la
razn y a la experiencia, por ello se la llama la edad de la razn y la experiencia.
En este perodo se desarrollan las ciencias naturales, las ciencias exactas y las ciencias
naturales.
En el creciente individualismo creciente es frecuente que para explicar la sociedad y el
gobierno se recurra al paradigma contractual.

Hugo Grocio (1583 - 1645)

Grocio fue un sitematizador del derecho internacional pblico. En su obra Derecho de la
guerra y de la paz piensa el derecho internacional en un sentido humano.
Va a romper la relacin del derecho natural con Dios (sistema vertical que ataba el mundo
material humano al mundo divino) porque por causa de ello se haba derramado mucha sangre
(se produjeron muchas guerras religiosas).
Mediante un planteo antropocntrico, se anima a pensar un derecho natural independiente de
la existencia de Dios: hay que encontrar un derecho natural que exista aunque Dios no
existiera.
Los caminos para encontrar ese derecho natural que prescinde de Dios son 2:
La razn humana (naturaleza social y racional del hombre).
El convenio de los pueblos (el contrato).

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Ambos caminos profundamente humanos contribuyen para descubrir lo que es justo. Es un
estilo moderno (el hombre se aduea de la nocin de derecho natural y lo desvincula de Dios).

Thomas Hobbes (1588 - 1679)

Fue un pensador ingls pesimista con fuerte referencia antropocntrica, cuyo sistema
materialista es racionalista.
Entre sus principales obras se destacan: Leviatn, De homine, De corpore, De cive (en
estas 3 ltimas obras se refiere al orden del a naturaleza, al individuo y la sociedad).
Frente a las disputas entre el clero y los seores feudales, sostiene que todo el poder debe ser
centralizado por el Estado. En su obra Leviatn, este monstruo marino bblico representa al
Estado, que centraliza el poder social.
As surge el concepto de soberana, que es la exaltacin del poder sin lmites. Por ello al
gobernante lo llam soberano. Plantea una filosofa materialista, mecanicista, utilitaria y
terminista que conduce al autoritarismo estatal por una va contractualista.
Sostiene que el hombre en estado de naturaleza es malo (el hombre es el lobo del hombre), en
el estado de naturaleza hay una guerra de todos contra todos por la autoconservacin. En
consecuencia, es necesaria la sujecin de los individuos al gobernante para mantener la paz
(concepcin absolutista pacto de unin y sujecin).
Para ello recurre al paradigma contractualista pero el gobernante se mantiene fura del
contrato: El poder del gobernante es absoluto en tanto pueda evitar la guerra de todos contra
todos. Tiene una nica causa de remocin posible y debida y es cuando no cumple la funcin e
mantener el orden. La funcin del gobernante es superar la ley de la selva.
Para Hobbes el derecho natural es la libre facultad de usar todos los medios que se poseen
para conservarse, y los lleva al estado de guerra.
La ley natural, segn Hobbes, son un conjunto de normas que impulsan al hombre a evitar
todo los que pueda perjudicarlo y permite abandonar ese estado de guerra.
Por sobre la ley natural se encuentra la ley civil, dotada de poder coercitivo para que los
hombres no la violen.

Baruch Spinoza (1632 - 1677) (no lo pide)

El punto de partida de su filosofa es Dios, sustancia nica e infinita. Dice que los hombres son
posturas transitorias de la nica sustancia.
Para l en Dios estn contenidas todas las cosas. Sostuvo que naturaleza y Dios (sustancia y
materia) son casi la misma cosa.
Dice que existen 3 grados del conocer:
1. Forma imaginaria: A travs de la percepcin.
2. Forma racional: Se ordenan las cosas segn lo que tengan en comn.
3. Forma intuitiva: Se contempla al universo de su surgimiento de Dios.
Fue un contractualista liberal: Dice que el hombre es libre pero en el pacto cede su libertad en
su propio inters.
Para salir del estado de naturaleza recurre a un pacto en el que los hombres renuncian a su
fuerza para obrar conforme con la fuerza y voluntad de todos.
La obligatoriedad el pacto depende de la conveniencia. Si cesa la utilidad el contrato se anula.
En el pacto, el estado slo regula las relaciones externas de los individuos, sin embargo la ley
siempre debe ser obedecida, aunque sea justa o injusta.
Prefiere un gobierno democrtico porque es ms prximo a la libertad (que es el fin del
estado).

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Gottfried Leibniz (1646 - 1716) (no lo pide)
Sus principales obras fueron: Discurso de la metafsica, Monadologa, Teodicea.
La idea bsica de su pensamiento es la armona universal: el universo es un conjunto
armonioso en el que hay unidad y multiplicidad producto de un Dios racional.
Diferencia:
Las verdades de la razn: se funda en el principio de contradiccin.
Las verdades de los hechos: se funda en el principio de razn suficiente. Entiende que si de
entre todos los mundos Dios eligi este mundo particular tiene que haber una razn suficiente
para ello, pero tambin interviene el principio de perfeccin. Dios obra de modo libre segn lo
que es mejor; tal optimismo lo lleva a afirmar que ste es el mejor de los mundos posibles.
Su concepcin de la realidad se explica a travs de la nocin de mnadas, es decir de unidad
simple. Las mnadas son centro de fuerza y son infinitas.
Pretendi lograr un lenguaje universal aplicable a las diferentes ciencias, esperando que se
redujeran las discrepancias entre teoras rivales.
Leibniz dice que todo el derecho del mundo se puede racionalizar y expresar como una
geometra en un pequeo nmero de grandes proposiciones o principios universales bsicos,
son sus excepciones . De esta manera el derecho salta la historia y se pretende hacer un
derecho segn la razn.

Pufendorf (1632 - 1694) (no lo pide)

Considera a la ley como la decisin (voluntad) de alguien superior de obligar a un inferior a
obrar conforme a sus prescripciones.
Marca una diferencia entre derecho natural y teologa: El derecho natural se constituye en base
a la razn, fuera de la teologa (se basa en la revelacin).
Sostiene la supremaca del derecho natural (que nace del amor propio del hombre y lo empuja
a su bienestar y perfeccin) sobre el derecho positivo.
Tambin distingue entre derecho y moral: El primero implica existencia de coaccin, el segundo
libre conciencia del sujeto.
Advierte que el hombre tiene derechos innatos antes de pertenecer a una sociedad, y derecho
adquiridos que se agregan cuando existe una sociedad.
Para Pufendorf el estado de naturaleza no es de guerra sino de paz. Para mantener esa paz
social se celebran pactos que darn origen a la propiedad y al estado.

5. El iluminismo o ilustracin
As se llam al estilo de pensamiento referido a las luces de la razn.
Tuvo lugar fundamentalmente durante el siglo VXIII y adquiere relevancia con la revolucin
francesa. Entre sus conquistas figura el ideario de libertad, igualdad y fraternidad, que fue
consagrado en la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano.

Cristian Wolff (1670 - 1754) (no lo pide)

Hace un planteo iusnaturalista racional. Ve al derecho como una fuente de racionalidad
despegada de la historia. As, la razn salta de la historia y se convierte en una fuente universal
y eterna.
Su propsito fue aplicar el mtodo matemtico a la ciencia jurdica, entendiendo que el
derecho positivo debe deducirse del derecho natural.
Sostuvo una posicin individualista que pone nfasis en los derechos subjetivos innatos.
Sostiene que por naturaleza todos los hombres somos iguales.

Juan Bautista Vico (1668 - 1744) (no lo pide)

Valoriz a la historia, algo que muchos autores principales no hicieron. Dice que es la ciencia
ms cierta, pero no es casualidad, sino que se desenvuelve segn la providencia divina. Dice
que la historia es lo que mejor puede conocer el hombre porque es lo que produce.

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En corsi et recorsi describe el tiempo curvo: Dice que la historia siempre se repite. La
humanidad atraviesa 3 grandes etapas: 1 La divina; 2 La heroica; 3 La humana. Primero el
hombre se remite a Dios, luego atraviesa un perodo confuso, y despus concluye en la razn
para retornar posteriormente al curso.
Distingue:
Lo verdadero: Es lo que surge en la ley con claridad como condicin necesaria para que el
orden jurdico est en armona con lo csmico y divino.
Lo cierto: Lo que fue puesto por el legislador para regular situaciones.

John Locke (1632 - 1704)

Fue un iluminista ingls fundador del liberalismo (tendencia que desea proteger al gobernado
del gobernante). Es empirista, para l todo el conocimiento tiene origen en la experiencia.
Piensa que el hombre vivi en un estado de naturaleza constituido con igualdad y libertad.
Para Locke el estado de naturaleza es un estado de paz y tranquilidad, del cual salen los
hombres para dirimir los conflictos producto de la apropiacin ilimitada y los trasgresores.
La ley natural confiere derechos inalienables que deben ser protegidos, en consecuencia los
individuos pactan con el gobernante dando nacimiento al Estado que deber conservar la
condicin natural del hombre, la propiedad y los derechos inalienables.
El gobernante queda sujeto al pacto y debe cumplirlo, de lo contrario ser un deber del pueblo
destituirlo. Locke vive en tiempos de estabilidad (triunfo de la revolucin burguesa), por lo
tanto no es partidario de un gobierno desptico. Entre las condiciones del pacto figura la
indelegabilidad de las funciones parlamentarias, por eso se lo considera padre de la idea de la
divisin de poderes. Cree en un Estado con un papel limitado, con una separacin de funciones
como garanta contra el arbitrio del poder instituido: legislativa, ejecutiva, judicial, federativa y
de prerrogativa.

Montesquieu (1689 - 1755)

Fue un gran defensor de la libertad institucional. Sus principales obras fueron: El espritu de
las leyes, Cartas persas.
Aport 2 grandes cuestiones:
1. Las leyes: Dice que son relaciones necesarias que derivan de la naturaleza de las cosas. Las
mismas dependen de muchos factores derivados de la naturaleza, por ejemplo los climas
clidos y tierras frtiles promueven la existencia de monarquas, y los climas fros y tierras
estriles facilitan la existencia de gobiernos republicanos; sostena que los climas fros
favorecen la disciplina la libertad.
Las 3 formas de gobierno: Repblica, monarqua y despotismo responden respectivamente a
los principios de virtud, honor y temor. Todo tipo de gobierno se corrompe cuando falta a su
respectivo principio.
2. Divisin de poderes: Tena por finalidad establecer pesos y contrapesos. Entenda que todo
hombre que tiene poder siente la inclinacin de ir hacia donde encuentra lmites, por eso
deben existir los poderes legislativo, ejecutivo y judicial.

David Hume (1711 - 1776) (no lo pide)

Fue un empirista radical. Dice que lo nico que se pude conocer es lo que abordamos mediante
los sentidos. No admite ideas a priori.
La justicia es una virtud artificialmente surgida de la necesidad de superar los inconvenientes
producidos por el egosmo y la limitada generosidad frente a la escasez de bienes.

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Rousseau (1712 - 1778)
Suizo, nacido en Ginebra, de origen protestante. Perteneci al estrato ms bajo de la sociedad.
Fue un gran promotor de la democracia.
Entre sus obras ms importantes se destacan: Contrato social, Discurso sobre las ciencias y
las artes, Emilio.
Cree que el hombre nace bueno y la sociedad lo corrompe.
Sostiene que el estado de naturaleza se vive feliz, en paz, sin necesidades, en libertad y en
igualdad. Hay una ley natural dictada por el corazn, constituida por el amor y por la
compasin.
Sostiene tambin que las ciencias y las artes provienen de mal.
Dice que lo que dio fin al estado de naturaleza, dando origen a la sociedad, fue la introduccin
de la propiedad, con lo que se diferenciaron a los ricos de los pobres.
Quiere encontrar una organizacin social que deje a cada individuo tan libre como en el estado
de naturaleza. ste es objetivo del Contrato social.
En el Contrato social:
La nica fuente legtima de autoridad es el consenso.
Las condiciones del contrato son iguales para todos.
Los derechos naturales se convierten en civiles.
La sociedad debe manejarse por la voluntad general.

Reconoce un mandato revocable por el que se establece el gobierno.

La soberana se identifica con la voluntad general.
Est en contra de la divisin de poderes, ya que podra afectar la voluntad general.
Para l la justicia surge de lo que nos es debido a nosotros mismos.

Emmanuel Kant (1724 - 1804)

Naci en Knisberg (Prusia oriental). Kant fue la bisagra entre las edades moderna y
contempornea. Fue el ltimo gran contractualista.
Existen 4 perodos en la vida intelectual de Kant:
1. Ms racionalista (influido por Leibniz y Wolf -racionalismo alemn-).
2. Ms empirista (influenciado por Hume)
3. Desarrolla su propio pensamiento
4. Desarrolla su filosofa critica (se la llama as porque critica nuestra facultad de conocimiento)
Sus obras ms trascendentes fueron: Critica a la razn pura y Crtica a la razn prctica,
Fundamentacin de la metafsica de las costumbres.

1. Teora del conocimiento

Problema gnoseolgico (del conocimiento): Cmo se llega al conocimiento? Para los
empiristas, a travs de la experiencia, de los sentidos. Para los racionalistas, a travs de la razn
(en ambos el sujeto que conoce acta pasivamente).
Para Kant el hombre se aproxima al conocimiento por la apariencia; conoce recibiendo el
mensaje del objeto pero aplicndole las nociones de tiempo y espacio, y las categoras de
causalidad, cantidad, modalidad, etc. As aparece el protagonismo del sujeto. El objeto no es en
s mismo cognoscible sino a travs del sujeto que le impone su impronta. Es decir, el sujeto
condiciona al objeto.
Teora de los juicios: Kant distingue entre juicios a priori y juicios a posteriori (de la
experiencia); y entre juicios analticos y juicios sintticos.
Los juicios a posteriori provienen de la experiencia sensible, por ejemplo, hoy llueve. Los
juicios a priori son independientes de la experiencia, no es necesario recurrir a la experiencia
para comprobar. Por ejemplo, si llueve hay agua.

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En los juicios analticos el predicado est contenido en el sujeto. Por ejemplo, el tringulo
tiene 3 lados. Los juicios analticos son a priori, pero no agregan conocimientos. No permiten
construir una ciencia.
En los juicios sintticos el predicado aade conocimiento del sujeto. Por ejemplo, el tringulo
es verde. Los juicios sintticos a posteriori requieren permanente verificacin. Agregan
conocimiento.
En principio los juicios a priori son analticos, y los juicios a posteriori seran sintticos. Pero
Kant se plantea la posibilidad de agregar conocimiento prescindiendo de la experiencia. La idea
es lograr juicios sintticos (agregan conocimiento) a priori (sin experiencia).
Para Kant, podemos alcanzar juicios sintticos a priori porque los datos sensibles son
organizados por nuestra razn en baso a formas y categoras que le permiten concebir
relaciones de tiempo, espacio, causalidad y as enunciar leyes a priori que agregan
conocimiento. Estas formas y categoras no estn en la realidad sino en nuestra razn, pero nos
permite conocer los fenmenos.

2. La moral
Se presenta como un deber que se impone. La moral kantiana parte de la idea de buena
voluntad que es la voluntad incondicionada (realizar el hecho sin ningn motivo ms que
porque el mismo es debido).Existen:
actos contrarios al deber (acciones moralmente malas): no salvar a quien se ahoga porque lo
odio;
actos de acuerdo al deber
- por inclinacin mediata (accin moralmente neutra): rescato a la persona porque me
debe dinero, es decir, hago una buena accin pero no por el deber mismo;
- por inclinacin inmediata (accin moralmente neutra): rescato a la persona que amo.
acto por deber (accin moralmente buena): se realiza la accin solamente para cumplir con el
deber.
Plantea la idea de universalidad de la mxima o regla moral: como no se pueden conocer
esencias, no puede decirse que lo bueno es conforme a ella. La nica manera para demostrar
que algo es moral es la posibilidad de que la conducta sea universalizable.

3. El derecho.
Derecho es el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede
armonizar con el arbitrio de los dems, segn una ley universal de libertad. Kant dice que el
hombre es un fin en s mismo, y el Derecho se presenta como la mejor manera en que los fines
pueden coexistir.
El Derecho debe reunir los siguientes elementos: que haya interferencia de sujetos (1); que
esta interferencia sea un choque de arbitrios y no el de uno solo de los sujetos (2); las
libertades armnicas de ambos (3).
Kant diferencia entre el estado de naturaleza (estado prejurdico, que conforma el derecho
privado) de la sociedad o vida social (derecho positivo o pblico).
Para Kant la moral y el derecho tienen diferente motivacin, pero no diferente contenido.
En el derecho no importa el motivo, slo la conformidad exterior con la exigencia. El derecho
prev coaccin, es heternomo e intersubjetivo.
En Kant la moral es un imperativo categrico, mientras que el derecho es un imperativo
hipottico (accin apta para conseguir un fin particular).

4. La Edad Contempornea. Panorama general.

Desde la Revolucin Francesa (1789) hasta la finalizacin de la 2 GM (1945).
El hombre centra su atencin en s mismo, y se desarrollan las Ciencias Sociales. Se plantea el
conocimiento en trminos de ciencia, pero aparecen planteos de desintegracin de la ciencia:
la especializacin.

19
Predomina el valor utilidad dentro de un complejo de valores integrados por la verdad, la
belleza, la justicia, la salud y la humanidad.
Hay un incremento del orden social y de la bsqueda del orden internacional.
La gnoseologa y la axiologa son las disciplinas filosficas predominantes.
Se desarrolla el fenmeno de la codificacin del derecho (ej. Francia).

Romanticismo
Se desarroll desde fines del S XVIII y tuvo su momento de oro a principios del SXIX.
Se manifiesta un rechazo a la razn y una vuelta al sentimiento, lo emotivo y a la voluntad,
rescatndose el papel del coraje y valenta.
Se relaciona al romanticismo con lo trgico. Es la exaltacin de lo irracional.
El mayor representante en trminos filosficos fue Schelling, quien fue discpulo de Fichte y
compaero de Hegel.
En el mbito jurdico, es representado por la Escuela histrica del Derecho (Ihering, Savigny)
que sostiene que el derecho debe constituirse desde el espritu del pueblo y debe reflejar lo
que la gente quiere.
La ltima expresin de este movimiento cultural la encontramos en Nietzsche.

Fichte (1762 - 1814)

No es que el sujeto condiciona al objeto, sino que lo crea.
Lo nico verdadero es el yo, y el yo crea el no-yo. Para Fichte existe solamente el espritu
subjetivo, y todo aquello que se presenta como externo es una creacin del sujeto (inclusive
Dios). Fue acusado de ateo (Dios no existira, sera creacin del h)
Fue un contractualista defensor de la Revolucin Francesa con inspiracin iusnaturalista
individualista.
Entendi que el sujeto absoluto se hace individual en la relacin con los dems.
El Derecho es el reconocimiento recproco de libertades. El Estado es un instrumento para
lograr el respeto a las libertades de cada uno.

Hegel (1770 - 1831)

Lo nico verdadero est en la idea, todo lo dems se percibe por al razn.
Sus principales obras fueron: Ciencia de la lgica, Filosofa del derecho, Lecciones sobre la
historia de la filosofa.
Si bien pertenece cronolgicamente al movimiento romntico, no comparte sus ideas.
Incorpora el elemento racional que no guarda correlacin con el espritu romntico. Piensa
que la filosofa es la disciplina ms importante y la nica que ilumina la realidad.
Pretenda elaborar una teora mediante un sistema completo, que respondiera a toda la
realidad. Hegel sostena que todo lo real es racional y todo lo racional es real.
Dice que la realidad racional est en constante movimiento y se compone de categoras
mviles y mutables. Por ello a Hegel le interesa captar la historia en su devenir. Para entender
la realidad mutante de manera cientfica, propone el Mtodo dialctico.
La dialctica: antiguo mtodo de investigacin y anlisis perfeccionado por Hegel.
Se parte de un punto determinado de la realidad (tesis), que por el despliegue de la vida o
dinmica de la realidad, crece y se afirma, generndose su negacin (antitesis). Esta lucha
entre opuestos es solucionado en un momento superador (sntesis).
En la tesis encontramos las caractersticas propias de la situacin o elementos que tomamos
como referencia. Pero all encontramos el germen de lo que no es. Es decir, la tesis contiene la
antitesis en estado latente. Esa contracara se despliega y afloran los elementos negativos. Pero
Hegel es optimista, y dice que la vida nos lleva por camino de la superacin a travs de la
sntesis, que es el momento superador en el que se integran los elementos opuestos. Esta
sntesis de elementos negativos y positivos sigue creciendo y se convierte en tesis, y as, el ciclo
se repetir incesantemente.

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La tesis para Hegel es la IDEA. En ella encontramos el ser en s, aquello que se exterioriza y
que podemos captar. Esta tesis generar como anttesis la NATURALEZA (es la idea fuera de s).
De la oposicin entre ambas se deriva la sntesis del ESPRITU (idea en s y para s).
La idea es reconocida mediante la Lgica; la naturaleza mediante la Filosofa de la naturaleza; y
el espritu mediante la Filosofa del espritu.

Cada estado est atravesado por 3 momentos dialcticos, que sern:

a) Idea el ser en su estado bruto; la esencia (notas caractersticas del ser); el
concepto/idea (construccin de un concepto mediante las notas caractersticas)
b) Naturaleza mecnica (intenta descubrir de qu est compuesta esa idea); fsica
inorgnica (estudia cmo las sustancias estn presentes en cada elemento de la realidad);
fsica orgnica (elementos estructurados armoniosamente en un organismo)
c) Espritu
Espritu Subjetivo: el hombre construye su conciencia. Comprende el alma, la conciencia, la
razn.
Espritu Objetivo: cuando se construye la idea de sujeto, se advierte que hay otros sujetos,
otros niveles de pensamiento que estudian las relaciones entre sujetos. Comprende el Derecho
(en sentido abstracto), la moral (reglas internas que rigen nuestra conciencia), la tica (reglas
que regulan la vida social y los valores que el hombre y la sociedad asumen. Se expresa a travs
de la aparicin de las siguientes instituciones: la familia, la sociedad civil, el estado).
Espritu absoluto: Comprende el arte, la religin y la filosofa.
Hegel concibe al derecho dentro del espritu objetivo como un instrumento que regula las
relaciones externas, intersubjetivas o sociales.
El derecho tambin se compone de una trada: Propiedad (vinculo de dominio, relaciones con
cosas, etc.), Contrato (surge al ver que hay otras personas, es la propiedad en relacin con
otros) y la Justicia (a partir de la injusticia surge la necesidad de justicia).

Iluminismo: con su confianza en la razn, genera la Revolucin Francesa, la inglesa y el eplogo

del movimiento bonapartista. La codificacin es la razn escrita. Ella recoge los intereses de la
burguesa, centrados en la propiedad privada y en al libertad de contratacin. Una vez
plasmados los intereses burgueses en la letra de la ley, ellos tratarn de evitar que se
distorsione. De all nace la escuela de la exgesis, destinada a proteger la codificacin a
ultranza. Se sacraliza a letra de la ley.

Escuela de la exgesis (siglo XIX): La ley es dura, pero es ley

La burguesa recurri a una dictadura ideolgica para que los jueces no distorsionaran la ley. La
Escuela postula que:
todo el mundo jurdico est en el derecho positivo, y el derecho positivo es la ley.
Se debe averiguar la voluntad del legislador plasmada en el texto y no la finalidad abstracta
de la ley.
Los cdigos no dejan nada librado al arbitrio del intrprete. El juez es slo la boca de la ley
(no interpreta). El juez debe aplicar la norma mediante un silogismo entre la ley y el caso
concreto del cual deriva la solucin
No existe la costumbre como fuente del derecho (salvo que la ley recurra a ella).
Consideran que la realidad social y la justicia ya fueron incorporadas por el legislador.

Escuela histrica o historicista

Savigny (1779 - 1861): alemn opositor a la escuela de al exgesis. Principales obras:
Metodologa jurdica, Sistema del derecho romano actual, Opiniones a favor y en contra
de los cdigos nuevos.
Para Savigny el derecho es un producto de la historia de cada pueblo, y no de la razn.

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En Alemania se plante el problema de Codificacin vs. No codificacin. Lo que condujo a una
disputa entre Savigny y Thibaut.
El exponente de la codificacin fue Thibaut, quien tena la intencin de copiar a los franceses.
Por el otro lado estaba Savigny, quien consideraba que Alemania an no estaba lista an para la
codificacin. Sus argumentos eran:
El derecho lo hace cada pueblo. Es producto de su historia.
El derecho tiene origen en los usos y costumbres, y la ley slo debe auxiliar a ellos.
El derecho es como el lenguaje comn, cada pueblo tiene el suyo.
El derecho alemn recin se codific en 1899, lo que demuestra la victoria de Savigny en esta
puja que tuvo lugar a principios del siglo XIX.
Dice que en la interpretacin hay 4 elementos (sin orden de prelacin) que el intrprete debe
usar con discrecionalidad:
1. Gramatical: es el significado de las palabras.
2. Lgico: son las relaciones entre las palabras usadas.
3. Histrico: refiere a la situacin sobre la que quiso intervenir el legislador
4. Sistemtico: es la conexin de todas las normas del sistema jurdico.

Ihering
Desarroll la jurisprudencia de conceptos, que consiste en concebir el derecho como una
serie de conceptos jurdicos lgicamente estructurados de los ms generales a los ms
especficos.
Para interpretar una norma hay que recurrir al concepto elaborado por la ciencia del derecho.
Luego escribir El fin del derecho, donde valoriza la finalidad.

Utilitarismo (no lo pide): corriente de pensamiento desarrollada en Inglaterra. Va unida a la

proyeccin de una nueva ciencia: la economa.
El utilitarismo diferencia el derecho que es del que debe ser. Simpatiza con los repartos
autnomos. Exalta el valor cooperacin. Pero tambin habla de un mandato-sancin.

Bentham (1748 - 1832): jurista ingls que haca filosofa general. Para l, la felicidad es la
bsqueda del placer fsico, moral o espiritual. La felicidad produce bienestar y es el destino del
hombre. Si el hombre se aparte de la bsqueda de la felicidad, se degrada. La sociedad y las
instituciones deben perseguir la felicidad del pueblo.
El Derecho es una herramienta del Estado para buscar la felicidad. Da un concepto de Derecho
como mandato: formalizacin de una orden cuya fuente es la voluntad del soberano. As, al
derecho puede estudirselo desde dos perspectivas:
* Como un mandato fctico (tal cual funciona en la realidad)
* Como el deber ser (puede ser plasmado en las normas y en valores)
Para Bentham la ley deba tener los siguientes fines: subsistencia de la comunidad, abundancia
de medios para satisfacer necesidades, seguridad jurdica, igualdad
Fue un crtico del Common law.

John Stuart Mill: Sostiene que la felicidad es el bien y est en la libertad.

Uno de los principales componentes de la felicidad y el componente principal del progreso
individual y social es el desarrollo libre de la libertad individual.
El Estado debe intervenir cuando un hombre con su libertad provoque dao a otros hombres.
Las desigualdades sociales se hacen injustas cuando dejan de ser tiles.
Es legtimo que legislador intervenga para limitar la jornada de trabajo.
Fue un defensor de al democracia.

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Saint Simon (1760-1825): conde francs, va a renegar de este orden aristocrtico ponindose
la camiseta de la burguesa. Obras: Catecismo poltico de los industriales, El organizador.
Sostiene que las comunidades se dividen en 2 grupos:
tiles producen bienes concretos para satisfacer las necesidades humanas de la gente. Son
los industriales. Si ellos no existieran se paralizara el pas;
intiles hacen de su actividad un discurso. Slo hablan pero no generan beneficios para la
sociedad que sirva para mantener la armona (abogados, poetas, sacerdotes, militares, artistas,
o sea, la aristocracia). Si ellos no existieran, nada cambiara.
Es uno de los precursores de la Sociologa como ciencia. Denomina Fisiologa Social a la
ciencia que debe estudiar quines son los que producen y quines no.
Muestra una dinmica histrica desarrollada mediante la Ley de los 3 estados, en que la
sociedad evoluciona atravesando las siguientes etapas:
* teolgica: la sociedad se mueve en base a creencias religiosas: ideas de fetichismo y
mitologa. Se concibe el Derecho como una derivacin de la ley natural, que a su vez se deriva
de la ley eterna. En ella gobiernan los intiles (sacerdotes);
* metafsica: la figura de Dios empieza a ser cuestionada y las fuerzas divinas son sustituidas
por fuerzas extrahumanas. El hombre se va a apegar a los valores que la sociedad produce
(derecho, poltica, guerra). Al Derecho se lo concibe como el producto del espritu del pueblo.
Gobiernan los charlatanes (literatos, filsofos, juristas, militares);
* positiva o cientfica: arranca con la Revolucin Francesa. Gobiernan los tiles (industriales,
productores). La sociedad va a producir y va a estar organizada por parmetros racionales y
productivos. Cuando el Estado burgus se racionalice y se haga cada vez ms eficiente, llegar a
tal punto que ya no har ms falta Estado, porque cuando una persona es eficiente y produce,
no provoca conflictos sociales. El Estado ser un simple administrador de los bienes pblicos.

Proudhon (no lo pide): Filosofa de la miseria. Considera que la propiedad que no viene del
trabajo es un robo. Luchar contra el capitalismo ya implantado.
Hay que abolir la propiedad. Para ello debe hacerse la revolucin con el objeto de destruir el
Estado. No debe haber gobierno de ningn tipo, sino meros administradores de cosas.
La clula de la sociedad no es la familia sino el taller, el lugar donde se produce es donde se
generan las relaciones humanas ms profundas, en l se genera una comunidad de esfuerzos
igualitariamente aportados.
Para satisfacer las necesidades propone establecer un sistema jurdico-poltico basado en la
posesin de los bienes mediante una propiedad comunitaria a nivel mutualista o cooperativa.
Desarrolla la idea de plusvala: El capitalismo margina al trabajador robndole riqueza, porque
el capitalista no paga la fuerza colectiva del trabajo

Positivismo filosfico y socialismo utpico

Augusto Comte (1798 - 1857): Francs, colaborador de Saint Simon.

A partir de su obra curso de filosofa positiva, nace la Sociologa como ciencia que piensa la
sociedad. En el positivismo, lo real supera a lo irreal o utpico. Para Comte, al conocimiento
cientfico solo puede llegarse a travs de la observacin: los sentidos son la llave del
conocimiento. Si hay un conflicto entre una idea obtenida racional o sensorialmente, se debe
estar a esta ltima porque es la nica que puede ser comprobada
Cree que la sociedad tiene un devenir determinado, cuyo motor es la historia (es un Fatalista)

Ley de los 3 estadios: toda sociedad necesariamente pasa por 3 estadios:

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1 estadio: teolgico-militar 2: metafsico-filosfico 3: positivo- sociolgico

Tipo de conocimiento: La Tipo de conocimiento: La Tipo de conocimiento: La

imaginacin. especulacin observacin.

Forma de conocimiento: La fe. Forma de conocimiento: La Forma de conocimiento: La cs.

(forma abstracta). razn conociendo los fenmenos
soc.

Funcin: conformar Funcin: disolucin de las Funcin: armar construcciones

construcciones provisorias. viejas estructuras provisorias. definitivas.

Clasificacin de las ciencias

Comte habla del rbol de la ciencia: sta se desenvuelve desde lo ms simple hasta lo ms
complejo. El conocimiento va desde lo ms distante y simple (Matemtica) hasta lo ms
cercano y complejo (Sociologa). Plantea el siguiente orden:
Matemtica Astronoma Fsica Qumica Biologa Sociologa
Para complementar la ley de los tres estadios, realiza una clasificacin de las ciencias, siguiendo
como principio la generalidad decreciente y complejidad creciente, que tendra por fin
establecer la preeminencia del espritu sociolgico sobre el matemtico.
Las ciencias pasan por los tres estadios; algunas ya han alcanzado la 3 etapa (el pensamiento
positivo se impone en matemtica, fsica y en qumica); otras todava no.
Cuando la Sociologa llegue al 3 estadio, comprender la sntesis superior de todos los
conocimientos cientficos, ya que se habra logrado una ciencia positiva de la sociedad.
Las caractersticas de la Sociologa, en su etapa positiva, seran: formulacin de leyes generales
del devenir histrico, y leyes explicitadas por los cientficos sociales que sern adems
aceptadas por los legos.

La esttica social y la dinmica social

Son las dos categoras fundamentales de la Sociologa de Comte.
La esttica consiste en estudiar lo que l denomina el consenso social. La esttica social es
el estudio de las estructuras sociales, los grupos, las instituciones y los factores de poder.
Ejemplo: familia, tribus, polis, Estado.
La dinmica social es el estudio de cmo se despliegan y funcionan las estructuras en espacio
y tiempo. Retoma la idea de los 3 estados diciendo que la sociedad funciona movida por 3
principios: el AMOR (principio), el ORDEN (base) y el PROGRESO (fin)

Karl Marx (1818 - 1883): Manifiesto comunista y El capital.

Estructura-Superestructura
Elabora una explicacin econmica de la historia que parte de entender que la estructura
(economa) determina la superestructura moral y jurdica de una sociedad.
Estructura o Infraestructura o Base Econmica Social: Est constituida por las relaciones
sociales de produccin y las fuerzas productivas.
Las relaciones sociales de produccin son las relaciones que se establecen entre el trabajador y
el capitalista para producir bienes y servicios, condicionado por el rgimen de la propiedad
privada de los medios de produccin.
Estas son el factor determinante de la Superestructura: que es donde se ubica al estado, el
Derecho, la filosofa, la religin.
Ideologa y derecho

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Ideologa: Construccin de pensamiento, criterios e ideas de clases. Para Marx termina
ocultando la verdad. Hay una ideologa burguesa, y una de los proletarios.
Derecho: lo ubica en la Superestructura. El D reproduce las relaciones de la clase dominante
(en el capitalismo, los burgueses propietarios de los medios de produccin).
El D da un marco de legalidad a la explotacin de los asalariados.
El derecho es ideologa (es una herramienta que utilizan los poderosos para someter a los
dbiles), y con el advenimiento del comunismo, desaparece.
Materialismo histrico
Marx toma de Hegel la dialctica (tesis-antitesis-sntesis) y de Feuerbach el materialismo.
Para Feuerbach el mundo es materia, y esa materia est en la naturaleza. Se trata de un
materialismo esttico.
Para Marx esa materia son las relaciones de produccin. Instala al hombre como centro de la
historia.
Al materialismo le aplica la dialctica de Hegel: le da movimiento.
De esta manera explica el paso de un modo de produccin a otro desde el comunismo
primitivo, el esclavista, el feudal, al capitalismo, e imagina la sntesis de todos ellos en el
comunismo.
Para Marx el motor de la historia es el conflicto. Adems considera que la historia tiene un
devenir inevitable (es fatalista) que es el siguiente:

Sociedad capitalista TESIS

(Relaciones burguesas de produccin)

Lucha de clases - Dictadura del proletariado ANTITESIS

Comunismo SNTESIS

La tesis es el Estado burgus (sociedad capitalista) que est movido por los proletarios. La
economa proletaria va a crecer y se generarn las condiciones de negacin de la tesis porque
hay menos capitalistas que concentran cada vez ms capital, y ms proletarios que son cada
vez ms pobres. La anttesis se producir por esta divisin de la sociedad en 2 clases
antagnicas. Y la sntesis ser el Estado socialista, donde se socializan los medios de
produccin, se rompe la plusvala y cada uno recibe lo que produce. La economa de escasez
que planteaba el capitalismo va a ser reemplazada por una de abundancia, donde cada uno
recibir segn lo que necesite. Ah se llegar al comunismo, donde el Estado y el Derecho son
innecesarios y se producir la igualdad de clases.

Federico Guillermo Nietzche (1844 - 1900)

Sus principales obras fueron: El origen de la tragedia, Humano, demasiado humano, As
habl Zaratustra, El anticristo, etc.
Afirma la vida biolgica sin moldes ni trabas.
Presenta la anttesis entre Apolo (dios griego de la belleza) y Dionisio (dios de lo pasional,
desenfreno, desborde vital). Nietzche se inclina por este ltimo porque hay que afirmar la
voluntad de vivir.
Tambin plantea la oposicin entre el espritu adnico (mentalidad de quien no tiene coraje
para pecar) y el espritu prometeico (idea del pecado triunfante). l adhiere a la idea
prometeica.

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Ataca al cristianismo diciendo que los valores que promueve (justicia, amor y verdad) son
falsos: El amor es un invento de los judos (pueblo dbil que debe morir). La mxima de amar al
enemigo es contra natura.
La verdad limita y esclaviza, porque nos obliga a reconocer algo externo a nosotros. Para ser
libres hay que ir ms all del bien y del mal.
La justicia es un invento de los dbiles para igualarse a los fuertes (poderosos).
Para Nietzche el verdadero valor es el poder, que implica vivir sin perjuicios morales.
Teora del sper-hombre
El hombre es el medio para el advenimiento del sper-hombre. Es decir, el hombre es un
estadio intermedio entre la bestia y el sper-hombre.
Pero para que nazca el sper-hombre es necesario que Dios muera: slo matando a Dios vamos
a deshacernos de la idea del bien y del mal, y de la idea de pecado. As vamos a vivir conforme
a la vida desbordante, a la voluntad de poder y sin perjuicios morales.

Movimiento neokantiano
El neokantismo, a fines del siglo XIX principios del siglo XX, tuvo 2 grandes manifestaciones.
Escuela de Baden: Investig los valores, sosteniendo que hay valores independientes de la
experiencia y de la conciencia. Plante una distincin material entre el ser y el deber ser. Ven el
deber ser desde una perspectiva axiolgica, centrndose en el contenido. Sus principales
exponentes fueron:
Guillermo Windleband la filosofa es la ciencia crtica de los valores universales.
Divide las ciencias en: Naturales: ciencias de leyes a las que obedecen los hechos. Reconocen
lo universal (ej. Fsica). Del espritu: Se refieren a lo singular en su forma histricamente
determinada (ej. geografa).
Enrique Rickert la filosofa tiene por objeto el estudio de los valores, las normas y las formas
de su conocimiento. Clasifica los valores en:
Superiores: espirituales
Inferiores: vitales.
Diferencia entre la ciencia de lo natural (ciencia de lo general) de la ciencia de lo cultural
(ciencia de lo particular). Rickert valoriza la cientificidad de lo particular.
Dio importancia al desarrollo de la historia (sucesos que nunca se repetirn) como ciencia.
Tambin dio importancia al derecho (estudio de casos jurdicos concretos)
Emilio Lask todo fenmeno cultural es un trozo de la realidad al que se le adhiere una
significacin por su referencia a valores.
Lask fue un precursor del tridimensionalismo: reconoce que en el derecho deben considerarse
hechos, normas y valores.
Gustavo Radbruch la filosofa no busca el ser sino el deber ser. Existen distintas clases de
valores:
De la personalidad: representados por la moral; funda un individualismo.
De las obras: representados por la belleza y la verdad; funda un supraindividualismo.
Colectivos: representados por al justicia; funda un transpersonalismo.
Sostena que el derecho se constituye bsicamente con la pretensin de realizar justicia.
Escuela de Marburgo: Se preocupa por la forma del deber ser. Ven el deber ser desde una
perspectiva lgica. Su principal representante jurdico fue Rodolfo Stambler.
Ambas tenan en comn volver a la validez del conocimiento con independencia de las
condiciones subjetivas.
Rodolfo Stammler: Derecho es la condicin lgica de la ciencia social, la regla exterior que
constituye la forma de la sociedad.
Sostiene que no es posible extraer concepto de derecho de los fenmenos jurdicos: al
calificarlos como tales ya usamos un concepto de derecho.

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Para l el derecho es siempre un querer vinculatorio (enlaza a varias voluntades, a diferencia
de la moral), autrquico (por no depender de otros ordenamientos), que pretende ser
inviolable (permanente).
El fin absoluto del derecho, su valor, es la justicia en sentido formal. Todo derecho es una
tentativa de ser justo.
Justicia Consiste en armonizar mentalmente de manera absoluta todas las aspiraciones
concebibles segn una nica pauta de juicio (coordinacin de las libertades individuales en al
sociedad).

Hans Kelsen (1881 - 1973)

Principales obras: Teora pura del derecho, Teora general del derecho y del estado, Teora
general del estado, Teora general de las normas.
a) Positivismo lgico: Fue el gran valuarte del positivismo lgico: no hay ms derecho que el
que ponen los hombres, pero debe ser elaborado a travs de un estudio lgico.
b) Purificacin del derecho: pretende la pureza del enfoque jurdico. Para ello hace una doble
purificacin del derecho para quedarse slo con la norma, sta consiste en:
1- excluir la realidad social del derecho, al derecho no le importa cmo son las cosas sino cmo
deben ser. Para ello se vale de 2 mtodos, consistentes en pensar los fenmenos por la
causalidad (relacin del ser: a cada causa le corresponde un efecto) y la imputacin (el deber
ser: cmo deben ser las cosas). La relacin de causalidad no le corresponde al derecho, porque
no importa como son las cosas (el ser) sino el deber ser. Pretende quedarse solo con la
imputacin, ya que todo loi que exceda a esta ser tema de otras ciencias (sociologa,
psicologa, antropologa,etc).
2- excluye a la moral del derecho: el derecho acarrea sancin, la moral no. Tambin excluye a la
justicia, que es un pacto moral.
As se queda con el Derecho como norma, la cual ser jurdica no por su contenido, sino por la
imputacin y la sancin.
c) La norma
Para Kelsen existen 2 clases de normas: Primarias y secundarias.
La verdadera norma jurdica (primaria) es la imputacin con sancin para la conducta no
querida. Ella lleva implcita la norma que pretende la conducta querida (secundaria), que en s
misma no es jurdica, sino que lo es porque se desprende de una norma que lleva una sancin.
Las primarias estn compuestas por una imputacin y una sancin es un juicio hipottico: si
sucede tal cosa ser tal otra.
Las secundarias describen una conducta querida, la que permite evitar la sancin.
d) Validez de la norma
Kelsen distingue entre validez y eficacia de la norma:
Una norma es vlida por estar contenida dentro de un ordenamiento jurdico vigente.
Una norma es eficaz por su cumplimiento o acatamiento.
e) Persona y Estado
Para Kelsen, la persona es el centro de imputacin de la norma, de ah que no diferencie a las
naturales de las jurdicas. No es persona quien no es centro de imputacin. El Estado es la
personificacin del orden jurdico.
f) La interpretacin de la norma
Kelsen y la escuela de la exgesis se parecen en cuanto remiten el derecho a la norma. Para
Kelsen la interpretacin es elstica, la norma puede interpretarse de cualquier manera siempre
que nos mantengamos dentro del texto. En cambio para la exgesis la interpretacin debe ser
literal (es mas estricta).
g) La pirmide jurdica
Con la pirmide se pretende buscar un sistema coherente. Se establece en ella una jerarqua
dentro de un ordenamiento normativo.
La pirmide se construye de la siguiente manera:

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Constitucin Nacional + Tratados internacionales
Tratado general
Leyes
Decretos
Actos administrativos, etc.
Hay una norma, que es la superior a todas (norma hipottica fundamental) que manda a
obedecer al constituyente histrico.
h) Teora de la habilitacin
Como regla, la norma inferior debe adecuarse a la norma superior (relacin de contenido).
Sin embargo, Kelsen admite que si una norma inferior es contraria a una norma superior y ya
no hay mas remedio para someterla (a la inferior), se supone que la norma superior habilit a
hacer lo contrario de lo que aparentemente deca. Si no se aplicaron ms remedios era porque
no se pretenda frenarla.
Paralelo al pensamiento de Kelsen se encuentra el de Geny, Kantorowicz y Cossio

Escuela de la libre interpretacin cientfica

En el siglo XIX ya haba aparecido la sociologa y la exgesis ya no era suficiente para resolver
los problemas sociales de la poca.
Esto dio lugar al nacimiento de nuevas formas de concebir el derecho, como la escuela de la
libre interpretacin cientfica y la escuela del derecho libre, que proponen analizar el derecho
teniendo en cuenta no slo el texto de la norma, sino tambin la jurisprudencia, la doctrina y la
costumbre.
Gny (1871 - 1938)
Sus obras principales son: Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado positivo y
Ciencia y tcnica en derecho privado positivo.
En Gny est la gnesis del tridimensionalismo jurdico.
En su obra Ciencia y tcnica en derecho privado positivo distingue la ciencia (que describe)
de la tcnica (que construye). Entonces, distingue la interpretacin de la integracin.
Para hacer o interpretar una norma hay que tener en cuenta lo dado, que se manifiesta en 4
tipos de datos:
Real: proviene de conocer la realidad social, fsica, econmica, es decir la vida del pueblo en
que se va a hacer o interpretar la norma.
Histrico: es el contexto normativo, el marco jurdico existente (leyes, CN, etc).
Ideal: proviene de lo que la gente quiere. (Dimensin sociolgica, al igual que el real y el
histrico)
Racional: proviene de la razn, de los principios de justicia. Debe integrar los anteriores.
(Dimensin axiolgica)
Con estos datos se construye la norma. (Dimensin normolgica)

Para Gny interpretar consiste en buscar la verdadera voluntad del legislador para poder
adaptarla al hecho social, entonces el juez debe buscar otras fuentes.
Al momento de interpretar una norma no hay que limitarse a la fuente legal, sino que se puede
recurrir a otros elementos (la costumbre, la tradicin, etc.).
Hay que tener en cuenta lo dado (que es lo que indica la ciencia) y lo construido (es la tcnica,
lo que hace el legislador con el dato otorgado por la ciencia).
En caso de contradiccin entre lo dado y lo construido, prevalece lo dado.

Escuela del derecho libre (no lo pide)

Kantorowicz (1877 1940): alemn que ide la Escuela del derecho libre que pretende
conseguir la independencia jurdica respecto del legislador histrico y de la ley misma. Quiere
que el derecho sea vivo.

28
Ataca al positivismo jurdico sosteniendo que el jurista no se puede sujetar exclusivamente a la
ley o al derecho positivo.
Dice que as como existe un derecho legislado, hay un derecho que fluye libremente del
espritu del pueblo, al que llama derecho libre y debe ser tenido en cuenta por el intrprete a
la hora de dictar una resolucin judicial.
Ante todo el juez debe recurrir al derecho legislado, pero puede y debe prescindir de la ley si la
ley ofrece una solucin dudosa o si se tiene la conviccin de que el legislador hubiese resuelto
distinto.

Realismo jurdico: piensa al derecho desde la experiencia. (no lo pide)

a) Realismo jurdico norteamericano: en los EEUU se presenta como una corriente filosfica
desarrollada dentro del PJ. Sus exponentes fueron jueces de la CSJN EEUU.
Realiza una total desvalorizacin de las normas jurdicas.
Se manifest en 2 direcciones:
1. Jurisprudencia sociolgica
Holmes: Aport la necesidad de pensar el derecho desde la realidad social.
Sostiene que el derecho es lo que los jueces dicen que es porque tienen la ltima palabra. El
buen abogado va a la jurisprudencia antes que a la ley.
Pound: Inaugur la jurisprudencia teleolgica. Dijo que los jueces deben compatibilizar los
fines de las partes con los fines de la sociedad.
El D es la experiencia, pero no solo judicial. Para l el derecho es una especie de ingeniera
social.
2. Realismo propiamente dicho
Frank y Llewellyn: el derecho es un conjunto de hechos, que en ltima instancia resultan
reducibles a actitudes o mviles psicolgicos de los jueces.
Ya no es la jurisprudencia lo que tienen en mente, sino que sostienen que en la sentencia
intervienen factores decisivos y que el abogado debe manejar (ej: nimo del juez).

b) Realismo jurdico escandinavo: es un realismo moderado.

Olivecrona (Escuela de Upsala): el D son hechos sociales, son normas para el uso de la fuerza.
El D intregra las ciencias causales: se despliega por causas y efectos.
Ross (Escuela Danesa): el D es un conjunto de normas con sancin que se construye por
relaciones de fuerza o de poder. Lo que interesa es el derecho vigente, que es el que aplican los
jueces.

La teora crtica
Para los crticos la funcin de la filosofa es criticar la sociedad burguesa postindustrial y sus
discursos de justificacin.
Son fuentes de sus ideas Marx, Freud, Nietzsche, etc.
La filosofa recupera un rol activo en el anlisis de la sociedad. Tambin se destaca la
superacin de algunas limitaciones metodolgicas del marxismo ortodoxo.
Sin embargo es discutible:
Confusin de las dimensiones (se reduce lo dikelgico y normolgico a lo sociolgico).
Que toma una base materialista para el anlisis social.

Escuela de Frankfurt (1923): Horkheimer/ Adorno.

Se trata de un instituto de investigacin social interdisciplinario.
Toman de Marx la cuestin ideolgica como un medio de someter a los dems, y de Freud el
combate singular entre el ELLO, el YO, y el SUPER YO al colectivo social.
A diferencia de Marx que hizo protagonista de la historia a la clase proletaria, los frankfurtianos
hacen protagonista de la historia al superhombre de Nietzsche: en el hombre que se haca a

29
s mismo, que detestaba las maneras burguesas, la religin, desconfiaba de la tica del hombre
medio. En un hombre protagnico.
La finalidad es lograr la emancipacin del hombre de la sociedad de consumo impuesta (sin
llegar a la revolucin marxista).

Escuela crtica del derecho

Surge en Francia en la dcada del 70. Se basa en las enseanzas de Marx.
Seala la desigualdad de clases en la sociedad aunque el derecho proclame la igualdad.
Critica:
El positivismo jurdico, porque es una manera de acompaar el proceso de ocultamiento del
funcionamiento del derecho.
La dogmtica jurdica, porque no realiza un estudio de los efectos sociales del derecho.
Propone la formacin de una nueva ciencia jurdica que incluya la relacin sociedad derecho.
Define al D como una prctica social especfica que expresa los conflictos de una sociedad en
un momento histrico determinado.

Filosofa analtica
Desarrollada en la 1 mitad del siglo XX, principalmente en los pases anglosajones.
Su centro de reflexin filosfica es el anlisis lgico del lenguaje.
La misin de la filosofa analtica es desentraar los mensajes ocultos del lenguaje (sus trampas
y ambigedades). Si las palabras nos resultan tiles las usamos, sino las desechamos (sistema
del uso y desuso).
La idea del bien por ej, es un concepto atmico porque no puede ser definido con carcter
absoluto y universal. Las palabras atmicas designan valores o problemticas metafsicas, y los
conceptos atmicos slo pueden ser definidos por consenso, por lo que necesitamos de
lenguajes consensuados (establecer qu entendemos todos como bueno).

Se reconocen 3 etapas de la filosofa analtica:

1. Etapa de construccin (Escuela de Cambridge)
George Moore: el objeto de la filosofa es la clarificacin, no el descubrimiento. Le preocupa
ms el anlisis de los conceptos y juicios, que el lenguaje en s. Jerarquiza el lenguaje ordinario.
Ludwig Wittgenstein: le importa lo que se dice a travs del lenguaje, ya que ste es meramente
descriptivo de la realidad. Tambin existe el lenguaje tico, que adems tiene un carcter
emotivo.
2. Neopositivismo o positivismo lgico (Crculo de Viena)
Slo puede ser verdadera una proposicin verificable por la experiencia. Concibe a la filosofa
como mtodo de anlisis lgico lingstico.
El objetivo es construir una filosofa cientfica a travs de un lenguaje cientfico.
3. Valorizacin del lenguaje comn (Escuela de Oxford)
Advierte sobre los distintos usos del lenguaje: tico, esttico, literario, metafsico-religioso. La
funcin principal de la filosofa es aclarar el sentido de los conceptos y proposiciones. La
realidad se conoce slo a travs del leguaje.
Su principal exponente fue Austin.

Argentina: dcadas del 20 al 70. Aportes de Cossio, Goldschmidt, Gioja y Reale (autor
brasileo). Estos autores siguen en la lnea de rescatar los elementos sociolgicos del Derecho
y exponen una posicin tridimensional.

Carlos Cossio (1902 1987): padre de la Teora Egolgica, que tiene como presupuesto la
filosofa existencialista (considera que el hombre se realiza con su existencia, y lo que existe es
creado por el hombre).
Tesis fundamentales de la teora egolgica del derecho:

30
a) el derecho es conducta en interferencia intersubjetiva;
b) la libertad es contenido indispensable del derecho;
c) las normas jurdicas conceptualizan la conducta en interferencia intersubjetiva y
d) las normas jurdicas imputan sanciones y son juicios disyuntivos (no hipotticos como en
Kelsen).-

El derecho: sostiene que puede estudiarse desde diferentes ramas:

- Ontologa jurdica: Se pregunta por el ser del D, Qu es el derecho? Es un objeto cultural.
Hay 2 clases de objetos culturales:
* Mundanales: son producto de la naturaleza (mesa);
* Egolgicos: tienen al hombre como referente. Ego = yo. Por ejemplo, el derecho.
No toda conducta humana es derecho, sino slo la conducta humana de interferencia
intersubjetiva (vincula a 2 o ms sujetos)
- Lgica jurdica formal: Se pregunta Cmo es el derecho? Dice que la norma es una estructura
disyuntiva. Dado A debe ser B, de lo contrario ser C (sancin).
- Lgica jurdica trascendental: Se pregunta Cundo un fenmeno es jurdico?
- Axiologa jurdica: Se pregunta cunto vale el derecho que tenemos?
Valores: en la sociedad hay 2 clases de valores:
* De autonoma: aquellos referidos al propio sujeto. Afirman la persona o el ego, son ms
jerrquicos y ms dbiles Seguridad - Paz - Solidaridad.
* De heteronoma: sirven para la convivencia de varios egos. Son menos jerrquicos y ms
fuertes Orden - Poder - Cooperacin.
Cada uno de estos valores tiene su contrario o disvalor, por defecto o por exceso:
Seguridad Inseguridad (defecto)
Paz Discordia o conflicto (defecto)
Solidaridad Egosmo social o secesin (defecto)
Orden Desorden (defecto) o ritualismo (exceso)
Poder Impotencia o anarqua (defecto) u Opresin (exceso)
Cooperacin Aislamiento (defecto) o Masificacin (exceso)
Dinmica de estos valores: cuando aparece un valor negativo por defecto, aparecen los dems
valores negativos por defecto y se destruye la sociedad.
Cuando hay un valor negativo por exceso, aparecen los dems valores negativos por exceso y
se destruye el hombre.
La justicia: es el mejor entendimiento social al que se puede llegar en cada situacin particular.
Tiene una funcin de equilibrio entre todos los valores. Es un concepto formal (no dice qu es
lo justo). Su disvalor es la injusticia.

Miguel Reale: la expresin "teora tridimensional del derecho" es usada por 1 vez en nuestra
disciplina por el jusfilsofo brasileo y profesor de la Universidad de San Pablo Miguel Reale,
para quien el derecho es una realidad histrica cultural que posee tres "dimensiones", los
elementos esenciales de la experiencia jurdica: "hecho", "valor" y norma . Fue redactor del
CC de Brasil.
En todas las modalidades de la conducta hay, en suma, el "hecho" de una energa espiritual,
imantada por un "valor" dominante, que se inclina a realizarlo como ley, como forma, como
"norma".
En efecto, el eminente profesor brasileo opera permanentemente con la nocin de "modelo
jurdico carcter que otorga a las estructuras normativas entendidas como una solucin
temporaria -momentnea o duradera- de una tensin dialctica entre los hechos y los valores,
solucin estatuida y objetivada por la interferencia decisoria del poder en un momento dado
de la experiencia social.

31
Los modelos jurdicos significan para Reale, "estructuras normativas que ordenan los hechos
conforme con los valores, todo dentro de una calificacin tipolgica de comportamiento futuro
vinculados a consecuencias determinadas".
Tres presupuestos filosficos de Reale:
subordinacin de la experiencia jurdica, tanto precategorial como categorial, al mundo de la
vida;
la comprensin del valor, no como un ente u objeto ideal, sino como la expresin del deber
ser;
la conversin paulatina de la dialctica de oposicin y polaridad en dialctica de
complementariedad.

Goldschmidt: el anlisis econmico del Derecho

La teora trialista del mundo jurdico, construida dentro de la gran corriente integrativista y en
el marco del tridimensionalismo, propone edificar el objeto de la ciencia del Derecho como un
conjunto de repartos de lo que favorece al ser y la vida (potencia e impotencia) (dimensin
sociolgica), captados por normas que los describen y los integran (dimensin normolgica) y
valorados, los repartos y las normas, por un complejo de valores que culmina en la justicia
(dimensin dikelgica).
Como lo destac Goldschmidt, el trialismo presenta una complejidad pura, integradora de las
tres dimensiones y superadora de la complejidad impura que mezcla las dimensiones pero
tambin de la simplicidad pura que asla el despliegue jurdico dejando fuera aspectos
interesantes.
El trialismo puede enriquecerse con mltiples contribuciones de otro origen. Sin desconocer
las diferencias entre las dos corrientes, nos referimos a las posibilidades de nutrir el despliegue
trialista con desarrollos que, luego de la fundacin del trialismo, ha venido produciendo el
anlisis econmico del Derecho.
Si bien consideramos que en el anlisis econmico del Derecho la complejidad de la realidad es
reducida a la imagen producida de un individuo reducido a hombre econmico, a lo que se
suma la reduccin de la sociedad a un vasto mercado donde la poltica y el derecho son
racionalizados sobre la base de esa realidad para convertirlos en metamercados
institucionales que reproducen la lgica de la racionalidad maximizante; pensamos que
algunas perspectivas del anlisis econmico del Derecho son muy interesantes y vale
integrarlas a la construccin trialista.
El anlisis econmico del Derecho establece al Derecho como objeto de estudio desde el punto
de vista econmico y a menudo somete el Derecho a la Economa. El trialismo, en cambio, se
remite a una fuerte consideracin del enfoque jurdico relativamente autnoma, referida en
definitiva al valor justicia.
El trialismo integra dimensiones y se abre a la interdisciplinariedad; el anlisis econmico del
Derecho ha sido denunciado como la exclusin de la interdisciplinariedad entre ciencia
econmica y ciencia jurdica, como la sustitucin de un saber por otro.
La teora trialista puede dialogar con el anlisis econmico del Derecho sobre todo desde las
dimensiones sociolgica y axiolgica, en los despliegues del enfoque positivo y el enfoque
normativo del anlisis econmico del Derecho.

32
Vinculacin del anlisis econmico del Derecho y la teora trialista del mundo jurdico. El
mundo jurdico en general

a) Dimensin sociolgica
El trialismo posee, en la dimensin sociolgica, la nocin de adjudicacin, a la que considera
jurdica cuando se relaciona con seres humanos. La nocin de adjudicacin es, a su vez, de gran
importancia en el desarrollo del anlisis econmico del Derecho. Segn el trialismo, se
adjudican potencias e impotencias (lo que favorece o perjudica al ser y sobre todo a la vida).
Las adjudicaciones jurdicas, por su referencia a la vida, son ms ricas que las adjudicaciones a
las que se remite el anlisis econmico el Derecho. El tener ha de integrarse en el ser.
El mercado, al que tanto se refiere el anlisis econmico del Derecho, llegando a sostener que
el sistema jurdico est proyectado segn las exigencias de la lgica del mercado, tiene en el
trialismo una puerta de ingreso al pensamiento jurdico.
El empleo de las nociones de adjudicacin, reparto y distribucin evidencia la clara y profunda
conciencia econmica que, antes de la aparicin del anlisis econmico del Derecho, posea el
fundador del trialismo.
En el anlisis econmico del Derecho los individuos no son slo destinatarios o cumplidores de
normas que en s llevan el sello de la autoridad y la obligacin de obediencia, sino creadores
del Derecho porque son sus intereses los que determinan en ltima instancia las decisiones
que ponen fin a los conflictos. La manera en que una norma influye en el comportamiento de
los individuos no es diferente del modo en que el precio de un producto influye en la conducta
de un consumidor en el mercado. Las normas jurdicas procuran establecer precios implcitos
para los comportamientos a los que ellas inducen. Los individuos procuran al fin el menor coste
posible.
El trialismo reconoce lmites necesarios de los repartos, surgidos de la naturaleza de las
cosas, de carcter fsico, psquico, lgico, sociopoltico y socioeconmico. El anlisis econmico
del Derecho se remite sobre todo a lmites socioeconmicos y sociopolticos.

b) Dimensin normolgica
El trialismo establece categoras de enlace entre las normas que captan los repartos
proyectados y las adjudicaciones captadas: la fidelidad, referida a la descripcin acertada del
contenido de la voluntad de los repartidores; la exactitud, relacionada con el acierto en la
descripcin del cumplimiento de esa voluntad, y la adecuacin, referida a la correspondencia
de la integracin de sentidos por los conceptos con la voluntad de los repartidores. A estas
categoras el anlisis econmico del Derecho pretende superarlas a travs de la eficiencia.
En el anlisis se afirma que la fuerza normativa de una norma jurdica surge de que traduzca
una decisin eficiente, ya que si no las partes, al margen del Derecho, negociarn el acuerdo
que maximice sus intereses.
Segn el tiempo pasado o futuro en que estn los casos captados en los antecedentes de las
normas, stas pueden ser principalmente individuales o generales, correspondindoles de
modo respectivo los valores inmediatez y predecibilidad. Aunque el anlisis econmico se
desenvuelve mejor ante los casos concretos, el carcter futuro del planteo que realiza lo hace
ms prximo a la abstraccin que a la concrecin, a la predecibilidad que a la inmediatez.
El anlisis econmico del Derecho abandona la perspectiva relativamente tradicional del
sistema jurdico como sistema de obligaciones y prohibiciones acompaadas de sancin para
concebir el derecho como un sistema de incentivos de determinados cursos de accin, deja
una teora imperativa y en su lugar aparece una teora incitativa. Por su parte, aunque no
desconoce despliegues de imperatividad, el trialismo brinda amplia acogida a la consideracin
de la autonoma y a la ejemplaridad y a los incentivos para encauzarlas y promoverlas.

33
c) Dimensin dikelgica
En el anlisis econmico del Derecho se traducen todos los problemas jurdicos como
problemas de asignacin eficiente de recursos. Algunos partidarios del anlisis econmico del
Derecho se refieren ms a la maximizacin de la riqueza, otros atienden tambin a su
distribucin; Calabresi muestra un importante inters en la justicia. El trialismo se remite a la
justicia, en la versin originaria con caracteres de objetividad, proponiendo construir su
contenido a travs de la exigencia goldschmidtiana de adjudicar a cada individuo la esfera de
libertad necesaria para convertirse en persona.
El valor amor, en el anlisis econmico ms duro, llega a significar una bsqueda eficiente de la
seguridad en condiciones de posible amenaza.
El hombre de la construccin trialista es ms complejo que el del anlisis econmico del
Derecho. No slo se trata de maximizacin de la riqueza y de distribucin sino de la debida
adjudicacin de todo lo que contribuye al desenvolvimiento pleno del individuo. El anlisis
econmico del Derecho considera al jurista como un ingeniero social vinculado a la utilidad,
pero desde el punto de vista trialista se trata de un ingeniero que no slo ha de realizar la
utilidad, sino la justicia.
El anlisis econmico del Derecho es un privatismo, en tanto el trialismo reconoce el
pensamiento de la justicia desde enfoques privatistas y publicistas, identificables por exigencias
de justicia particular y de justicia general.
El trialismo reconoce despliegues en el pensamiento del valor como valencia, como valoracin
y como orientacin a travs de criterios generales orientadores. Con una actitud que al
trialismo le puede resultar simplificadora, una pretensin bsica del anlisis econmico del
Derecho es que todo el sistema jurdico puede analizarse y reformarse mediante la aplicacin
de pocos conceptos econmicos fundamentales.
El trialismo seala que la justicia es pantnoma, es decir, tiene como material estimativo a
todas las adjudicaciones pasadas, presentes y futuras (pan=todo; nomos=ley que gobierna). La
justicia se remite a un complejo interrelacionado en que se influyen recprocamente
consideraciones de pasado, presente y porvenir, que hay que
fraccionar porque no somos ni omniscientes ni omnipotentes; los fraccionamientos
producen seguridad jurdica. Los planteos jurdicos tradicionales se centran en la correccin del
pasado; el anlisis econmico del Derecho se centra en el porvenir, en la construccin del
futuro ms eficiente posible.
La teora trialista ubica el centro de gravedad del Derecho en la adjudicacin y no en las
virtudes y vicios (en la moral); llevando la diferenciacin entre Derecho y Moral a la exclusin
de sta, el anlisis econmico del Derecho procura apartar la relacin entre efectos jurdicos y
efectos morales sobre la conducta de los individuos.
Los desarrollos del trialismo permiten reconocer relaciones de coadyuvancia y oposicin entre
los valores. La coadyuvancia es legtima y puede desenvolverse en sentido vertical, como
contribucin, o en sentido horizontal, como integracin. La oposicin puede producirse de
modo legtimo, por sustitucin, o por secuestro ilegtimo del material que corresponde a un
valor por otro valor, sea en sentido ascendente, de subversin, en sentido descendente, de
inversin o en sentido horizontal de arrogacin. En estos trminos, segn la jerarqua del
mismo nivel que asignamos a la justicia y a la utilidad, la propuesta del anlisis econmico del
Derecho llega a significar, ms all de la integracin entre los dos valores, una arrogacin del
material que corresponde a la justicia por el desarrollo de la utilidad. El anlisis econmico
puede contribuir, no obstante, a evitar la inversin de la justicia contra la eficiencia.
Los ttulos de legitimacin de los repartidores segn el trialismo son la autonoma y la
aristocracia (es decir, la superioridad moral, cientfica y tcnica). El anlisis econmico del
Derecho tiende a la legitimacin tecnocrtica.
El trialismo seala objetos repartideros de diverso alcance: la vida, la libertad, la propiedad,
etc. El anlisis econmico del Derecho subraya la importancia de la propiedad y de la libertad
de contratacin.

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En el marco trialista la fundamentacin de los repartos posee diversas lneas de posible
desenvolvimiento; en el anlisis econmico la fundamentacin se hace economicista.
En la construccin trialista, el rgimen es humanista, tomando a cada individuo como un fin y
no como un medio. El humanismo puede concretarse a travs de la abstencin, que es
preferible, o de la intervencin del rgimen. El anlisis econmico del Derecho puntualiza la
importancia de la abstencin.
El trialismo requiere que el rgimen respete la unicidad, la igualdad y la comunidad de todos
los hombres. El anlisis econmico del Derecho se refiere, de modos predominantes segn sus
diversas orientaciones, ms radicales o moderadas, a la unicidad o la igualdad y deja en la
penumbra a la comunidad.
La construccin trialista propone una cantidad de recursos a utilizar, segn las circunstancias,
para proteger al individuo contra los dems como individuos y como rgimen, respecto de s
mismo y contra todo lo dems (enfermedad, miseria, ignorancia, soledad, etc.). Para
resguardar a los individuos se ha de recurrir a ellos mismos, el rgimen y todo lo dems que
resulte idneo. El anlisis econmico destaca la importancia del amparo contra los dems,
como individuos y como rgimen. Si bien no ignora la importancia de la intervencin del
rgimen, la deja con carcter relativamente subsidiario. El gran instrumento de amparo es la
propiedad.

5. Una nueva era: la posmodernidad. Panorama general. Los grandes problemas ms

actuales.
A partir del fin de la 2 GM, se da una cultura de caracteres dbiles. La posmodernidad se
caracteriza por un pluralismo superficial y una quizs inconmovible unidad profunda de sentido
utilitario. Resurgieron mltiples posiciones filosficas. La vanguardia del pensamiento filosfico
es la teora trialista del mundo jurdico que se elabora dentro de la concepcin tridimensional
del Derecho. Segn sta, el mundo jurdico es un orden de repartos captados por un orden de
normas, siendo a su vez valorados los repartos y las normas por la justicia.
Caractersticas histrico-sociales
1. En contraposicin con la Modernidad, la Postmodernidad es la poca del desencanto. Se
renuncia a las utopas y a la idea de progreso.
2. Se produce un cambio en el orden econmico capitalista, pasando de una economa de
produccin hacia una economa del consumo.
3. Desaparecen las grandes figuras carismticas, y surgen infinidad de pequeos dolos que
duran hasta que surge algo ms novedoso y atractivo.
4. La revaloracin de la naturaleza y la defensa del medio ambiente se mezcla con la
compulsin al consumo.
5. Los medios de masas y el mercadeo se convierten en centros de poder.
Crticos del Derecho: Horkheimer, Adorno, Marcuse. Impugnan las teoras tradicionales en
general, cuestionando su vocacin a la abstraccin, e insisten, como realidad bsica, en que el
sujeto es un individuo real relacionado con otros individuos, miembro de una clase y en
conflicto con otras; pero no realizan ningn aporte. (cuestionan por ej la propiedad privada). Lo
que en definitiva les importa es la no aceptacin de un statu quo social, renunciando sin
embargo a la propuesta de modos para superarlo. La constatacin de que la justicia y la
libertad son en s mejores que la injusticia y la opresin, no es cientficamente verificable y es
intil.
Jerarquizadores del Derecho: Kelsen, Werner Goldschmidt.

35
Unidad III: Sistema de la Filosofa del Derecho

Juspositivismo y jusnaturalismo
A partir del desarrollo de las ciencias naturales en los siglos XVI y XVII, uno de los ms
significativos ingredientes de la cultura iluminista del siglo XVIII fue el naturalismo, que coloca
como objeto fundamental de la investigacin cientfica a la indagacin filosfica de la realidad
objetiva. Como consecuencia, los mtodos ms atendidos fueron los de esencia emprica, que
eran los mtodos por excelencia de las ciencias de la naturaleza.
Los logros obtenidos en el plano de las ciencias de la naturaleza hicieron pensar en la
conveniencia y la necesidad de trasvasar los principios de esa metodologa al campo de las
ciencias morales o espirituales y fundamentalmente, al de las ciencias sociales.
Esa actitud, se convirti casi en una mentalidad, ms que en una doctrina, y con el rtulo de
positivismo fue adoptada respecto de toda teora que no fuese de raz metafsica y con el
nombre de positivismo jurdico, atendi a los fundamentos de esa porcin del saber respecto
de la cual el positivismo originario poco inters haba desarrollado, resuelto en definitiva, en
uno de los tantos fenmenos sociales absorbidos por la sociologa.
La actitud que comienza a desenvolverse como una teora de la ciencia, movida por una severa
exigencia de rigor y de precisin en la indagacin cientfica, que intenta satisfacer a travs del
anlisis del procedimiento cientfico y del lenguaje recibe el nombre alternativo de
neopositivismo, o empirismo lgico, o positivismo lgico. La preocupacin esencial de esta
actitud neopositivista apunta hacia el tema de la validez, en donde la bsqueda no se dirige a la
verdad de la sustancia cuanto al rigor del mtodo.
Tanto el iusnaturalismo como el iuspositivismo recurren a las normas, el uno y el otro atienden
los hechos y los dos intentan un modo de justicia. Ms all de las diferencias que los separan,
en el momento de hacer justicia, ambos coinciden: desenvuelven una cadena argumental que
slo en casos excepcionales puede descubrirse la diferencia. Bobbio sostiene que el modo ms
inteligente de responder a la pregunta acerca de si cierto autor es juspositivista o
jusnaturalista, es depende del punto de vista en el que nos ubiquemos para encasillarlo.

Teora trialista del mundo jurdico

Cuando los autores adoptaron como vlida la frmula realista de la integracin y cuando a la
Jurstica Normolgica se aadieron aspectos de la Jurstica Sociolgica y de la Dikelgica, fue
casi un hecho la elaboracin de una Teora Trialista.
Dentro de esta teora se emplea el mtodo de someter cualquiera de los fenmenos jurdicos
al triple tratamiento: normolgico, sociolgico y dikelgico. Ej: Las torturas normolgicamente
han desaparecido, socialmente hay constancias de que existen y desde el punto de vista de la
justicia constituyen un procedimiento que debe rechazarse y sancionarse.

Infradimensionalismos (estructuras que eligen slo 1 de los 3 mtodos o 2 a lo sumo):

Unidimensionalismo/Positivismo:
Normolgico: propiciado por Kelsen. Pretende extraer de lo jurdico sus impurezas
sociolgicas y dikelgicas reduciendo el mundo jurdico a un conjunto de normas.
Subdivisiones: a) Escepticismo tico: los autores resaltan que no existen principios morales y de
justicia universalmente slidos y conocibles a travs de la razn.
b) Positivismo ideolgico: los autores hacen hincapi en que no importa el contenido de la
norma jurdica, sino que en cualquier caso la norma jurdica ser obligatoria para la poblacin.
Las NJ recibieron las ms grandes crticas, se las culpa de la existencia de gobiernos totalitarios
(Alemania nazi: las normas mandaban a matar al judo)
c) Formalismo jurdico: hace hincapi en las fuentes del Derecho. Resalta que las nicas normas
jurdicas son las estatales: leyes, decretos, sentencias, resoluciones administrativas. Los
contratos, las costumbres no pueden considerarse fuentes del D.

36
El Derecho legislado es un sistema lgico, y no tiene lagunas. La nica interpretacin vlida del
texto legal ser la literal.
d) Positivismo metodolgico: sostiene que para estudiar el Derecho hay que estudiar slo
normas. Pero no niegan la existencia de valores o de realidad social.
Kelsen: ubicado cerca de c, b, a. Esc. Exgesis: d. No forma parte del D aquello que no es norma
jurdica. Critica las obras de los juristas que estaban mezcladas con cuestiones ajenas al
Derecho (ej: cuestiones ideolgicas). Habla de una doble purificacin: 1 purificacin parti
de la distincin kantiana entre relaciones del ser y del deber ser. Relaciones del ser: regidas por
el principio de causalidad, que es necesario y universal (es el que interviene en las leyes
naturales). Esto es ajeno al D. Relaciones del deber ser: no son ni necesarias ni universales
(requieren la intervencin de otras personas). El D debe ubicarse entre las ciencias que
estudian el deber ser.
2 purificacin cree necesaria la separacin de las normas jurdicas de otras, como ser las
teolgicas y morales. Le da mayor relevancia a las primeras, porque traen aparejada una
sancin que puede ser impuesta por la fuerza. La norma no tiene un valor en s misma, sino
que ste se lo da la sancin.
Kelsen sostena la subjetividad de los valores y desestima el estudio de una ciencia cuyo objeto
sea simplemente sentimental.
No desprecia la realidad social ni los valores, sino que los excluye del anlisis del Derecho,
atribuyendo la primera a otras disciplinas causalistas (Economa, Sociologa). Deformaciones: se
ve ante problemas insolubles porque deja de lado la realidad y la justicia. Est obligado a
recurrir a la realidad social porque es el objeto de referencia de las normas y sirve para
distinguir las vigentes de las no vigentes. En cuanto a la justicia, la niega como valor y aparta de
su camino la valoracin que provoca el valor justicia. As no se preocupa por el problema
jurdico del establecimiento de las normas y deja de brindarnos una doctrina operativa de su
funcionamiento.

(Agregado por Caro: el iuspositivismo o positivismo jurdico es una corriente de pensamiento

jurdico, cuya principal tesis es la separacin conceptual de moral y derecho, lo que supone un
rechazo a una vinculacin lgica o necesaria entre ambos. Considera el conjunto de normas
vlidas evitando cualquier tipo de interpretacin moral o de valores. La disciplina que lo
estudia es la teora general del derecho, que se encarga de la dimensin normativa dentro del
tridimensionalismo jurdico (norma, hecho y valor). Le da igual lo justo o injusto de la
aplicacin de una norma: el jurista simplemente se limita a acatar lo dictado por ella misma.
Positivismo jurdico excluyente e incluyente: ambas formas de positivismo defienden la tesis
de la separacin y niegan que exista una conexin necesaria entre Derecho y moral. Sin
embargo, no coinciden en la manera en que conceptualizan esa relacin.
Mientras el positivismo jurdico excluyente no permite que el Derecho positivo pueda
determinarse por principios morales, el positivismo jurdico incluyente no descarta tal
posibilidad al considerar que la moral puede ser tomada en cuenta para evaluar el contenido
del Derecho positivo. Para ambos puntos de vista la validez jurdica es una cuestin de
pedigree, de genealoga, que deriva de fuentes dadas, no de la justicia. No obstante, para el
positivismo jurdico incluyente la justicia como rasgo sustantivo puede en ocasiones estar
imbricada en el pedigree mismo. En tales casos, la validez jurdica de una regla puede ser
resultado de sus mritos morales.
Por el contrario, para el positivismo jurdico excluyente la moral, recibida de modo
contingente por las fuentes del Derecho, no es especialmente importante o visible. El criterio
de validez aqu seguir siendo el pedigree y el mrito moral no ser trascendente como
parmetro de cualificacin).

Sociolgico: entiende que el D es slo realidad social. El objeto de estudio del Derecho no
est constituido fundamentalmente por normas ni por valores. Variantes:

37
a) Realismo jurdico escandinavo: referentes: Olivecrona, Alf Ross. Obras Olivecrona: Ensayos
sobe el DR. El D como hecho, principales postulados: si el D produce efectos en el mundo
del ser, no puede pertenecer a otro mundo que no sea el mundo del ser. El D crea un eslabn
en la cadena de causa y efecto. Mientras Kelsen se preguntaba si es el homicidio la causa de la
prisin del delincuente y dice que no, Olivecrona dice que s: cuando el juez manda a prisin lo
fundado en hechos (El D como hecho). Sostena que no existan los valores como tales, sino
que existen las valoraciones (no existe lo justo o injusto, sino lo que uno considera como justo
o injusto). Las normas no son entes lgicos, sino entes psquicos, prescripciones imaginarias a
cumplirse por las personas en situaciones imaginarias, amenazas. Lleva las diferentes
dimensiones (valores y normas) a la realidad social.
b) Realismo jurdico norteamericano: principales autores: Oliver, Roscoe, Holmes: padre del
realismo jur. nort, su principal obra fue: El Common Law. No son desarrollos demasiado
profundos pero son prcticos y reales. El D no es lgica sino experiencia. Hay que ver la
realidad social. Conocer el D es hacer profeca de lo que los jueces harn en los tribunales. Los
motivos que llevan a los jueces a sentenciar no necesariamente son los que estn en los
considerandos de las sentencias, sino que cuando se analiza una sentencia hay que considerar
el contexto social, la economa, la situacin poltica en que se dict esa sentencia.
Gernimo Frank, abogado litigante, profundiz estos postulados. Si el juez era un factor central,
para estudiar D haba que estudiar al juez porque las sentencias pueden coincidir o no con los
considerandos.
Deformaciones: deforma el valor y la norma. Sociologiza el valor y segn este enfoque, por ej,
no podemos decir que la esclavitud sea justa o injusta, sin antes considerar en qu momento y
lugar es aplicada (en antigua Roma era justa). Las normas tambin son sociologizadas y se las
considera cuando se emiten y cuando se aplican, ignorndose la naturaleza de la norma como
objeto ideal que es la que posibilita su generalidad.

Dikelgico o axiolgico: halla su forma ms importante en el jusnaturalismo protestante que

pretende deducir del Derecho Natural todas las reglas necesarias para la buena convivencia
social. Clasificacin: Iusnaturalismo teolgico Santo Toms es el principal exponente.
Entienden que existe un Derecho Natural que deriva de Dios y que es eterno. Limitan las
normas. Autores: Leibiniz (poda reducirse todo el D a una simple hoja de papel, de un lado los
principios y del otro las excepciones. La norma debera decir simplemente no daar al
prjimo, todo lo dems se deduce), Nettelbladt. Iusnaturalismo racionalista entienden que
hay un D Natural que deriva de la razn. Sus fuentes eran reglas generales de validez universal.
Deformaciones: mezcla las pautas dikelgicas con normas positivas para obtener operatividad y
as lo dikelgico pierde la validez universal que debe tener y no alcanza a que lo normolgico
quede apegado a la realidad. Adems, si bien en apariencia ignora la realidad social, no deja de
tenerla en cuenta cuando aplica falsas pautas iusnaturalistas que miran la realidad de reojo y
no de frente como las normas positivas.

Bidimensionalismos: combinaciones de una dimensin con otra. Bidimensionalismo

dikelgico-normolgico (en crculos espaoles); dikelgico-sociolgico (como el que representa
el jurista Hardiou) y normolgico-sociolgico (defendido por Duguit)

El mundo jurdico est compuesto por 3 elementos. Si queremos considerar lo contrario, uno
o ms de ellos (los que quedan de lado), se infiltrarn de algn modo en el anlisis. Conviene
que la Jurstica abarque a los 3, sea trialista. De no ser as, sus satisfacciones sern estrechas e
incmodas.

2. Jusnaturalismo: o derecho natural, es una teora tica con un enfoque filosfico, que postula
la existencia de derechos del hombre fundados o determinados en la naturaleza humana,

38
universales, anteriores y superiores al ordenamiento jurdico positivo y al Derecho fundado en
la costumbre o Derecho consuetudinario. Slo considera derecho a las normas justas, basadas
en la moral. Establece que el derecho normativo deriva de un orden superior, divino, justo, que
precede a los hombres.
El tomismo (remisin). El racionalismo del S XVIII (remisin).
Las expresiones actuales. La doctrina de la injusticia extrema:
La frmula de Radbruch (jurista alemn) en casos de extrema injusticia: lex iniustissima
non est lex.
La cuestin de la lex iniusta en la tradicin iusnaturalista
Segn Toms de Aquino, la ley positiva humana, si en algo est en desacuerdo con la ley
natural, ya no es ley, sino corrupcin de la ley.
La ley injusta no es ley en sentido propio, sino que es ley de otra manera, imperfecta. Identific
la ley injusta con la ley del tirano: slo la ley justa -y adecuadamente promulgada-, tiene fuerza
obligatoria perse; las leyes injustas, opuestas al bien humano, "tienen ms de violencia que de
ley", y "no obligan en el foro de la conciencia, a no ser que se trate de evitar el escndalo o el
desorden, pues para esto el ciudadano est obligado a ceder de su derecho".
No son ley en sentido estricto o pleno, pero tampoco carecen por completo de relevancia
jurdica. En cuanto a la ley tirnica -promulgada por autoridad no legtima aunque orientada al
bien comn y razonable-, pese a su imperfeccin en cuanto ley, incide en la pervivencia de un
cierto deber secundario de obediencia en atencin al fin o efecto de dicha ley, ya que todava
se propone hacer buenos a los ciudadanos en la medida en que conserva algo de la naturaleza
de la ley.
La versin contempornea de la doctrina de la lex iniusta: la frmula de Radbruch
La atencin contempornea a la doctrina de la ley injusta se ha debido en gran medida a la
frmula de Radbruch. Esta apareci en 1946, como respuesta y reaccin del iusfilsofo alemn
Gustav Radbruch frente a los excesos del rgimen nacionalsocialista. La frmula es el intento
de resolver las tensiones entre la seguridad jurdica y la justicia a las que da lugar un Derecho
positivo legalmente promulgado pero de contenido injusto; o con mayor precisin, de
contenido insoportablemente injusto, injustsimo.
Radbruch acepta que cada ley positiva lleva ya consigo un valor, sin considerar su contenido:
siempre es mejor que ninguna ley, porque al menos proporciona seguridad jurdica. Pero la
seguridad jurdica no es el nico valor ni el valor decisivo que ha de realizar el Derecho. Junto a
la seguridad jurdica se sitan otros 2 valores: la adecuacin a fin y la justicia. En el orden
jerrquico de valores, la adecuacin a fin aparece en ltimo lugar y la seguridad jurdica ocupa
una posicin intermedia entre la adecuacin y la justicia.
La seguridad jurdica forma parte de la justicia, de ah que donde surge una pugna entre la
seguridad jurdica y la justicia, entre una ley discutible en su contenido pero positiva, y un
Derecho justo pero no vertido en forma de ley, existe un conflicto de la justicia consigo misma,
un conflicto entre la justicia aparente y la real.
Despus de estos antecedentes se enuncia la frmula de Radbruch:
El conflicto entre la justicia y la seguridad jurdica debera poder solucionarse en el sentido de
que el Derecho positivo asegurado por el estatuto y el poder tenga tambin preferencia
cuando sea injusto e inadecuado en cuanto al contenido, a no ser que la contradiccin entre la
ley positiva y la justicia alcance una medida tan insoportable que la ley deba ceder como
'Derecho injusto' ante la justicia. Donde ni siquiera se pretende la justicia, donde la igualdad,
que constituye el ncleo de la justicia, es negada conscientemente en el establecimiento del
Derecho positivo, ah la ley no es slo 'Derecho injusto', sino que ms bien carece totalmente
de naturaleza jurdica.
Finalmente, Radbruch proyecta su frmula ms all del Derecho, situndola en el contexto
jurdico-poltico: "Tenemos que buscar la justicia, y al mismo tiempo atender a la seguridad
jurdica, ya que ella misma es una parte de la justicia, y reconstruir un Estado de Derecho que
satisfaga en lo posible ambas ideas.

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La actualidad de la frmula de Radbruch: la interpretacin de Robert Alexy
Alexy ha propuesto una versin resumida y actualizada de la frmula de Radbruch, ajustndola
a su terminologa: "Las normas promulgadas conforme al ordenamiento y socialmente eficaces
pierden su carcter jurdico o su validez jurdica cuando son extremadamente injustas"; y aun
una versin ms breve y rotunda, que es la que acua de forma definitiva: "La extrema
injusticia no es Derecho".

El razonamiento por principios. El neoconstitucionalismo.

Neoconstitucionalismo como proceso histrico se inicia con la transformacin de los
ordenamientos jurdicos europeos por la sancin de las constituciones despus de la 2 GM y
la tarea que, a partir de ellas, comienzan a desarrollar los tribunales constitucionales de los
pases del viejo mundo (Alemania, Italia, Francia, Espaa). Es una nueva fase en el marco del
proceso histrico del constitucionalismo europeo que comenz a fines del S XVIII.
Algunas de estas transformaciones estructurales del sistema jurdico se expanden luego hacia
Amrica Latina (Brasil, Colombia), los ex pases comunistas y otros estados como Sudfrica e
India.
El jurista italiano Guastini seala ciertas condiciones que permiten hablar de la
constitucionalizacin de un determinado sistema jurdico: incorporacin de una constitucin
rgida que incluye los derechos fundamentales; garanta jurisdiccional de la supremaca
constitucional; fuerza vinculante de la CN; aplicacin directa de las normas constitucionales;
interpretacin conforme a la CN de las leyes y normas inferiores; influencia de la CN en el
debate poltico.
Hay que destacar la centralidad que los DDHH comienzan a tener en la vida jurdica y poltica.
Impregnarn todo el ordenamiento poltico- jurdico del Estado y las relaciones privadas. Se
reconocen y detallan los derechos constitucionales de las personas y grupos sociales y se
consagran las garantas jurdicas que los hacen efectivos.
La constitucin pasa a ser considerada como norma jurdica suprema y de aplicacin directa,
dirigida fundamentalmente a los tribunales. Del Estado legal de Derecho se pasa al Estado
Constitucional de Derecho convirtindose la constitucin en un espacio en el cual convergen
valores, directrices y principios de raz liberal y democrtica que son empleados para resolver
los ms importantes casos en el derecho.
De la centralidad del Estado y de sus prerrogativas, se da lugar a la consideracin de la persona
humana y sus derechos como ejes del sistema jurdico. De la soberana del legislador se pasa a
la palabra final a cargo de los jueces.
Junto a este proceso de transformacin de derecho interno, surge el Derecho Internacional de
los DDHH: aparece la persona humana como sujeto del derecho internacional.
La meta del neoconstitucionalismo es afianzar y garantizar la vigencia de los DDHH, y no tanto
limitar y controlar el poder (objetivo central del constitucionalismo).
El neoconstitucionalismo como teora jurdica el neoconstitucionalismo tambin puede ser
visto como la teora jurdica que describe, explica y alienta el proceso de transformacin del
ordenamiento jurdico antes descripto. Con el neoconstitucionalismo cambia el concepto de
derecho, la teora de la interpretacin y la metodologa jurdica. Pareciera que desde esta
perspectiva el estudio del neoconstitucionalismo interesa ms a los filsofos del derecho que a
los constitucionalistas.
Se pretende que la norma adems de ser vlidamente dictada, sea justa y respete los derechos
humanos. La constitucin pasa a ser el centro de la reflexin jurdica. Hay un intento de
remoralizar el derecho.

El neoconstitucionalismo y la misin institucional de los jueces en una democracia

constitucional el neoconstitucionalismo tambin puede ser visto como la doctrina o

40
ideologa que considera muy positivo el fenmeno descripto y lo promueve, alentando un
modelo de PJ que tutele los DDHH para lograr su plena vigencia tctica.
Los jueces deben controlar y aun suplir a los dems poderes para garantizar los derechos y
hacer efectivas las promesas constitucionales.
La Corte Suprema no aparece tan preocupada en el control de los poderes, por asegurar la
divisin de poderes, como en la promocin y aseguramiento de los derechos personales.
Algunas de las doctrinas que ms desarrollaron los jueces del neoconstitucionalismo son:
carcter operativo de los derechos constitucionales y los reconocidos en los TTII; mxima tutela
del derecho a la igualdad; surgimiento de los derechos sexuales; control de convencionalidad;
etc.
Posibilidades y riesgos del modelo neoconstitucionalista a lo que hace a la funcin de los
jueces y tribunales constitucionales el modelo del neoconstitucionalismo contiene una
posibilidad de lograr que los derechos constitucionales estn ms asegurados frente a la
distraccin o violacin por parte de los otros poderes de gobierno. Los derechos a la vida y a la
salud, el derecho a la igualdad, los derechos sociales, el acceso a la justicia, el debido proceso y
la tutela judicial efectiva deben mucho a la labor judicial. La prudente y decidida accin de los
jueces puede hacer mucho para mejorar el sistema jurdico y poltico de un pas.
Por otro lado este modelo tiene dos riesgos:
La extralimitacin judicial: habr que estar atentos a no llevar al debate judicial lo que es
propio del debate legislativo. Se corre el riesgo de promover el surgimiento de jueces profetas
que se sienten llamados a resolver desde sus estrados judiciales los ms complejos problemas
sociales y polticos cuando el proceso judicial no est diseado para ello. Esto puede llevar al
excesivo protagonismo judicial, a la preocupacin por las grandes causas y la desatencin de
las normales y a una politizacin indebida del PJ.
Que se realice una interpretacin exageradamente individualista, relativista y permisiva de
los derechos constitucionales, que desnaturalice el contenido propio de esos derechos y
lesione otros legtimos derechos o bienes pblicos. El excesivo individualismo y permisivismo
podra llevar al debilitamiento de los vnculos sociales.
Recepcin de las tesis del neoconstitucionalismo en Argentina Argentina adhiri con su CN
de 1853 al modelo constitucional norteamericano donde el carcter normativo y supremo de la
CN estuvo presente desde sus inicios. La reforma del 94 dio jerarqua constitucional a los
Tratados sobre DDHH (art 75 inc 22).

* La constitucin ya no ser slo el fundamento de autorizaciones y marco del Derecho

ordinario. Con conceptos como los de dignidad, libertad, igualdad y Estado de derecho,
democracia y Estado social, la Constitucin proporciona un contenido substancial al sistema
jurdico.
Se entender que los Jueces y los Legisladores estarn obligados a resolver o legislar siempre a
favor de la defensa del coto vedado de los bienes bsicos aun cuando puedan ir contra la
voluntad mayoritaria. Esto destaca el componente liberal que impregna al
neoconstitucionalismo, que se compromete a defender los principios -kantianos - de dignidad,
autonoma e inviolabilidad de las personas, que aparecen como ese ncleo inconmovible que
nadie ni siquiera la voluntad popular puede violentar.

3. Las bsquedas de la superacin en general. El pensamiento complejo. El integrativismo

tridimensionalista. La teora trialista del mundo jurdico.
La necesidad de la integracin del Derecho y de la Educacin

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Una de las mayores necesidades del pensamiento jurdico de este tiempo es superar los
beneficios que aport el pensamiento kelseniano. La simplicidad de la purificacin kelseniana
permiti superar en gran medida la complejidad impura del Derecho Positivo con el Derecho
Natural y del Derecho con la Economa, la Sociologa, la Historia, la Biologa, la Psicologa, etc.
As se contribuy a que no fuera devorada de una u otra manera la consideracin del Derecho
Positivo.
Hoy el positivismo incluyente, el neoconstitucionalismo, el razonamiento por principios, la
teora de la injusticia extrema, la escuela crtica y el anlisis econmico del Derecho son
algunos de los cauces con los que se procura alcanzar dicho objetivo.
Tal superacin se logra aceptando la propuesta integrativista tridimensionalista, que no slo
incorpora normas sino tambin realidad social y valores.
Dentro de la corriente integrativista tridimensionalista, es idnea la construccin de la
complejidad pura que propone la teora trialista del mundo jurdico.
Conforme a la propuesta trialista, se ha de hacer referencia a repartos de potencia e
impotencia (dimensin sociolgica), captados por normas (dimensin normolgica) y
valorados, los repartos y las normas, por un complejo de valores que culmina en la justicia
(dimensin dikelgica).
La propuesta de construccin de la nocin de justicia que efectuamos la remite a la
adjudicacin de la esfera de libertad necesaria para que el individuo se desarrolle plenamente,
se convierta en persona.

3. 1. Despliegue general
a) Dimensin sociolgica y sus horizontes (Sociologa y Sociologa del Derecho, Economa,
Psicologa).
En la dimensin sociolgica del mundo jurdico hay adjudicaciones de potencia e impotencia
promovidas por la naturaleza, las influencias humanas difusas o el azar, que son distribuciones,
y otras generadas por la conducta de seres humanos determinables, que son repartos. El lugar
central entre las adjudicaciones corresponde a los repartos: mediante ellos se conduce la vida
humana.
Potencia e impotencia son, respectivamente, lo que favorece o perjudica a la vida humana.
Encontramos innumerables adjudicaciones de potencia e impotencia (potencia: nacimiento,
riqueza, salud, juventud; impotencia: fallecimiento, pobreza, enfermedad, vejez), pero no todas
pertenecen al mundo jurdico, sino slo las que se relacionen con los seres humanos. Adems,
para que un fenmeno interese al mundo del D, tendra que poder predicarse de l cierta
justicia o injusticia. (ej: animal atrapa a otro, hecho no ingresa al mundo jurdico)
Puede ocurrir que los propios hombres adjudiquen potencia e impotencia entre otros hombres
(ej: personas que compran bs a otros, hombres que delinquen perjudicando a otros); que los
hombres adjudiquen potencias e impotencias a fuerzas extrahumanas (ej: se mata un animal
para consumirlo o se lo cura); que fuerzas extrahumanas adjudiquen potencia e impotencia a
los hombres (ej: granizo que afecte cosechas, epidemias que originen muertes.)

Distribuciones: adjudicaciones provenientes de fuerzas extrahumanas. Pueden originarse en las

fuerzas de la naturaleza, el azar o las influencias humanas difusas.
Recipiendarios y objetos de distribuciones son igual que los de los repartos. En las
distribuciones no se da el requisito de forma. En el reparto, al intervenir el hombre, ste puede
elegir los modos de llevar a cabo una adjudicacin. Las distribuciones se realizan segn leyes
invariables.
En las distribuciones no es posible hablar de razones mviles ni alegadas, pero s de razones
sociales. Las valoraciones de la sociedad sobre la justificacin o falta de ella en una
distribucin, puede motivar a diversas actitudes, como socorrer vctimas de una catstrofe.
Clases: las distribuciones de la naturaleza nos dan salud o enfermedades, nos benefician con
la juventud o nos aflige con la vejez, nos brindan buenas condiciones meteorolgicas o nos

42
castiga con violentos vendavales. La sociedad acta para prevenir en lo posible estos males o
atenuarlos.
El azar nos hace perder o ganar cosas, nos hace ricos o pobres, varones o mujeres. Puede
ser espontneo o provocado, como cuando participamos en juegos de azar.
Las influencias humanas difusas se deben a la accin de los hombres pero no es posible
atribuirlas a hombres identificados, determinados. Desempleo, contaminacin del aire, etc.

Lmites: tambin provienen de la naturaleza de las cosas, pero la fuerza distribuidora, a dif de
los repartos, no los tiene presentes pues acta ciegamente sin interferencias.

Repartos: adjudicaciones de potencia e impotencia promovidas por el hombre.

Elementos:
Repartidores: generan el reparto. Son siempre hombres determinados, y pueden actuar
aislados o agrupados. Cualquier hombre puede ser repartidor, un nio, un esclavo, un
delincuente, etc. (ej: delincuente golpea a otro para robarle, le produce una impotencia). Se
destacan los repartidores supremos: jefe de familia, presidente de la Nacin, asamblea de
asociados en una SA, son quienes realmente ejercitan esa funcin, aunque normativamente no
tuvieran la facultad para llevarla a cabo. El repartidor debe estar vivo y actuar
espontneamente (ser concebido, no nacido, no es repartidor)
Recipiendarios: entes que reciben la potencia o que padecen la impotencia del reparto. Por
ende hay 2 clases de recipiendarios: los beneficiados y los gravados. El crculo de quienes
pueden ser recipiendarios es ms amplio que el de quienes pueden ser repartidores. Pueden
serlo los hombres presentes, futuros y pasados. Los hombres concebidos pero no nacidos (ej el
ser engendrado es beneficiado al estar protegido contra el aborto) y los hombres futuros, es
decir no concebidos an (medidas de gobierno que se proyectan hacia el porvenir y alcanzan,
no slo las generaciones presentes sino tambin las futuras). Los hombres muertos (casos post-
mortem de policas fallecidos en actos de servicio, cumplimiento de la ltima voluntad
expresada en un testamento) las plantas (cosecha de plantas cerealeras las convierte en
recipiendarias gravadas) y animales (recipiendarios beneficiados si son protegidos por una ley
que prohbe crueldad sobre ellos). Los objetos o cosas inanimadas parecen poder serlo, ya que
cuanto estamos ante cosas inanimadas cabe cierta distribucin de potencia (respetar la aptitud
de cumplir positivamente algn valor: ser til, resistente) e impotencia (respetarla para cumplir
negativamente algn valor: ser intil, dbil). Goldschmidt prefiere hablar de objetos culturales
y edificios.
Objeto: lo que se reparte es potencia (carcter +) e impotencia (carcter -). Para los
recipiendarios animados es potencia todo lo que asegura, enaltece y prolonga la vida: salud,
educacin, libertad, seguridad, independencia econmica y poltica, etc. Impotencia, lo
contrario. Para los recipiendarios no animados, potencia es lo que garantice la preservacin de
su propia existencia. Impotencia, lo contrario.
Ej en la vida prctica de potencia: amnistas, exenciones de impuestos, becas, subsidios; de
impotencia: detenciones, prisin, allanamientos.
No hay que confundir la potencia e impotencia como objetos del reparto con las cosas u
objetos materiales sobre los que algunas veces aquellas son ejercidas.
Formas del reparto: cualquier camino que conduce al reparto, con tal que no sea el nico (de
ser el nico estaramos ante el mismsimo reparto).
Razones del reparto: Mviles originan el reparto, son razones internas del repartidor y no
se expresan.
Alegadas se expresan y fundamentan el por qu del reparto. Pueden o no coincidir con los
verdaderos mviles de los repartidores. Muchas veces constituyen pretextos detrs de los
cuales se esconden mviles diferentes.
Sociales diferentes opiniones de la sociedad en su conjunto de lo que considera valioso o
no.

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Clases de repartos:
Autoritarios: las conductas de reparto de potencia e impotencia son impuestas por los
repartidores a los recipiendarios sin tener en cuenta su conformidad o disconformidad. Tipos:
Ordenancistas: requiere una ordenanza y su correspondiente obediencia (ej: repartos
provenientes de decretos del PE). La ordenanza puede ser general y se denomina
mandamiento o individual llamada orden.
Directos: el repartidor sin relacin de obediencia o de superioridad legal se impone sobre el
que recibe la accin mediante el empleo de la fuerza o violencia (ej: ladrn que sustrae una
billetera).
El repartidor autoritario necesita poder para efectivizar sus repartos. Este poder puede basarse
en diversos ttulos (jefes generacionales, providenciales o carismticos, democrticos o
residuales), tener diferentes conceptos de la constitucin de un pas (estar institucionalizados o
no) y tener varios tipos de composicin (unipersonal monarquas, regmenes dictatoriales- o
pluripersonal democracias-)
Entre los repartidores autoritarios se destacan los supremos repartidores, que slo
excepcionalmente efectan repartos autoritarios directos, y dentro del esquema ordenancista
se sirven de mandamientos. Suelen imponer a repartidores inferiores (soldados, etc) la
realizacin de repartos autoritarios directos.
Generalmente el repartidor autoritario se adjudica a s mismo potencia y los restantes
protagonistas son recipiendarios gravados. (ej de excepcin: repartidores autoritarios gravados
ante la obligacin de pagar determinados impuestos)
Autnomos: se apoyan en el acuerdo entre todos los protagonistas del reparto (ej: venta de
mercaderas). Se llevan a cabo sin que intervenga una ordenanza o fuerza. Si el acuerdo en que
se basa deja de existir, el reparto autnomo desaparece y a veces los protagonistas organizan
un reparto autoritario mediante un juez o tomando justicia por sus propias manos.
No hay que confundir acuerdo con contrato. A veces nacen simultneamente, pero el
acuerdo es una coincidencia de conductas entre los interesados durante todo el tiempo que
dura el reparto autnomo y el contrato representa tal coincidencia slo en el momento de
iniciarse ese reparto. En otros casos existen acuerdos sin contratos y en otros, contrato sin
acuerdo.
El reparto autnomo se apoya tambin en la cooperacin. sta puede ser estable (ej: se opera
comercialmente en forma permanente con un bco) o pasajera (cobro de un cheque en un
banco al que concurrimos excepcionalmente). Puede haber cooperacin entre intereses
comunes (coop. Igual) o diversos (coop. Desigual); ej: miembros de una sociedad se prestan
entre s una cooperacin igual; en una venta hay intereses diversos(del comprador y del
vendedor). Sin embargo, acordando se realiza una cooperacin, pero desigual y poco poderosa
buscando un denominador comn.

Doctrinas jurdicas relacionadas con los repartos autoritarios

Teora ordenancista/imperativista del Derecho: sostenida 1 por Thon y Bierling y luego por la
mayora de los juristas, entre ellos Hart. Concibe el D como un conjunto de ordenanzas. Tiene
su fundamento en los repartos autoritarios ordenancistas.
La tesis ordenancista no indica en forma completa los elementos que conforman el mundo
jurdico. Nada dice de la valoracin de repartos desde el punto de vista de la justicia ni sobre su
anlisis desde el punto de vista normolgico. Aun dentro de los repartos, no se encarga de
estudiar los autnomos ni los autoritarios directos, y ni siquiera los autoritarios ordenancistas
en su conjunto ya que no desarrolla analticamente el concepto de obediencia.
Teora de la coercibilidad del derecho: considera la coaccin como caracterstica del Derecho.
Fue desarrollada por Cristian Tomasio quien expres que el D slo se dirige al fuero externo o
hacia el exterior imponiendo deberes que pueden hacerse valer por medio de la fuerza.
Sus partidarios distinguen entre la ejecucin forzosa y la pena.

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Cuando encontramos ordenanzas no coercibles, no estamos ante normas jurdicas sino ante
normas ticas o convencionales.
Como la ordenancista, esta teora es incompleta. Slo contempla el orden de repartos y nada
dice de la justicia o del aspecto normolgico, ignora los repartos autnomos y aquellos
repartos ordenancistas que al ser desobedecidos requieren la aplicacin de la fuerza. Es menos
limitada que la ordenancista pero an es muy parcializada.

Doctrinas jurdicas relacionadas con los repartos autnomos: anarquistas. Predican uniones
libres entre hombres libres y combaten toda forma de gobierno. El anarquismo nace en
Francia, sobre todo con Saint Simon y Proudhon, y en Alemania con Stirner. Dentro del
anarquismo se abri una discusin: Bakunin propicia la organizacin de las fuerzas productivas
en confederaciones eliminndose drsticamente al gobierno;, Marx y la doctrina oficial rusa
proponen el establecimiento provisorio de la dictadura del proletariado, su permanencia en el
gobierno hasta derrotar al capitalismo y recin all la anulacin del gobierno.
Como teora, el anarquismo es unilateral, porque descarta la dimensin normolgica y de la
realidad social slo toma en cuenta los repartos autnomos. En sus anlisis, se considera la
dimensin dikelgica, ya que se basa en la injusticia que representa toda clase de autoridad.
Anarqua significa sin gobierno, desorden. Ahora bien, los anarquistas son exactamente
quienes afirman que la falta de un gobierno constituye el verdadero orden basado en la
libertad y no en la fuerza.

Relaciones entre los repartos autoritarios y autnomos

1. De equivalencia: pueden ser de transformacin: conversin de un reparto autoritario en uno
autnomo (ej: antes de sancionarse una ley se somete a la aprobacin de un plebiscito
popular) o viceversa (ej: uno de las partes se desdice del acuerdo y obliga a los dems a
imponerlo por la fuerza). Tambin puede haber transformaciones dentro del mismo tipo de
reparto (ej en reparto autoritario: esclavo que se libera y pasa a ser amo de su antiguo amo; en
autnomo se da slo cuando la coop. es desigual, ej: comprador se convierte en vendedor). De
compenetracin: puede ocurrir que la autonoma est ejercida en un marco de autoridad, la
autonoma de las partes tiene ciertos lmites fijados coactivamente (ej: relacin laboral
individual que debe respetar las reglas obligatorias de los convenios colectivos de trabajo) o
pueden encontrarse repartos autoritarios dentro del marco de repartos autnomos (ej:
empleador emite ordenanzas en virtud del poder que surge del contrato laboral y que los
empleados subordinados cumplen respetando ese poder)
2. De preferencia: el reparto autnomo es superior al autoritario, en el terreno ntico y
dikelgico.
En el ntico porque podran encontrarse comunidades que viven exclusivamente a
travs de repartos autnomos, es el caso de peas de amigos, hermanos, matrimonios que
subsisten bien durante un tiempo mediante acuerdos. Sera inimaginable la existencia de
repartos autoritarios ordenancistas sin repartos autnomos. En efecto, cualquier ordenanza
requiere que el destinatario cuente con cierto margen de libertad para su cumplimiento, lo que
configura un reparto autnomo. Los repartos autoritarios directos carecen de repartos
autnomos incorporados, pero tambin es cierto que ningn grupo puede existir
exclusivamente por medio de repartos autoritarios directos.
En el dikelgico porque en el reparto autnomo los repartidores, al ponerse de acuerdo,
siempre actan justamente como tales, lo que no implica que el reparto sea totalmente justo.
Por el contrario, los repartidores autoritarios siempre cometen una injusticia al invadir la esfera
de libertad de los recipiendarios gravados, lo que tampoco implica que ese reparto sea
totalmente injusto.

Lmites de los repartos

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 Lmites generales: en un momento y lugar determinados, los poderosos al emitir ordenanzas
y los interesados al ponerse de acuerdo, tropiezan con ciertos lmites de su poder o autonoma.
Estos lmites proceden de la naturaleza de las cosas que restringe los repartos autnomos, en
los que las partes al ver que es imposible realizar el reparto, no realizan el acuerdo; y los
repartos autoritarios en los que el repartidor puede ignorar la imposibilidad del reparto, crear
la ordenanza y mantenerla pero no sera obedecida.
Estos lmites pueden proceder de la naturaleza fsica, psquica o espiritual del hombre (ej: ley
seca en EEUU prohiba consumo de alcohol ocasion reaccin psquica en consumidores y
traficantes, lo que ampli el consumo y determin su derogacin) o de la naturaleza poltica y
eco de la propia sociedad (ej: mercados negros en nuestro pas durante pocas inflacionarias
en los que se comercializan monedas extranjeras u otros bienes, al margen de los mercados
autorizados)
Lmites especiales de los repartos autoritarios por mandamientos: Los mandamientos slo
son eficaces en asuntos cotidianos. Su funcionamiento es imprevisible en asuntos vitales o
situaciones-lmites, en los que la solucin es un acto de gobierno que escapa de los lmites
predeterminados y al que slo le cabe un control judicial a posteriori.
Lmites voluntarios: los repartos autoritarios y autnomos tienen lmites impuestos por la
propia voluntad de los repartidores, stos provienen desde el punto de vista personal, espacial,
temporal y real. (ej: autores de ordenanzas las dirigen a las personas sobre las que tengan
influencia-personal-; las refieren al espacio en que ejercen el poder espacial-; el pasado es
inaccesible p/el reparto autoritario ordenancista, no obstante que puede corregirse con
medidas presentes-temporal-; siempre escapan partes de la vida interior de los hombres a
cualquier afn autoritario o dirigista del gobernante-real-)

Relaciones entre repartos y distribuciones: las diversas materias jurdicas relacionan a veces
las distribuciones con los repartos; otras, los repartos entre s. Todo el D de Previsin Social
coordina distribuciones (vejez, muerte, desempleo,) con repartos (jubilaciones, subsidios,
indemnizaciones). Tambin en D Civil se da similar conexin (ej: al permitir apropiarnos de
tesoros ocultos). En cambio el D Penal brinda ej de relaciones entre repartos: los delitos y
penas que los castigan son repartos autoritarios

Las adjudicaciones en su conjunto/relacionadas

El orden de las adjudicaciones.
Orden de los repartos: se organizan en un orden de manera vertical mediante el plan de
gobierno en marcha o, de modo horizontal, por la ejemplaridad.
Plan de gobierno en marcha: suele existir en todo grupo humano. Es elaborado por los
supremos repartidores y cuando se cumple organiza los repartos segn determinados criterios.
Entonces, debe indicar y mantener: quines tienen el mando supremo de la comunidad y
cules son los criterios supremos de reparto de los supremos repartidores. Hace previsible la
conducta gubernamental, lo que es valioso aunque a veces lo previsible pueda ser negativo.
Desde fines del S XVIII, los planes suelen hallarse en las CN, sin embargo, en sentido estricto, la
C slo contiene la descripcin del plan de gobierno, no el propio plan en marcha. Si deseamos
conocerlo, habr que consultar la realidad social.
Clasificaciones: segn el mbito espacial de accin: locales, provinciales, regionales,
nacionales, internacionales.
segn el mbito objetivo de accin: generales o especiales, siendo los grales los que suelen
estar descriptos en las C en cuyo marco se encuadran los planes especiales de cada equipo de
gobernantes.
segn el contenido: religioso (ej: se conserva en pases musulmanes); metafsico (CN de
Estados que formaban la URSS) o laicos (ej: nuestra CN)
segn la realizacin: meramente proyectado o efectivamente en marcha.

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Los planes en marcha estn referidos a grupos limitados de hombres. No obstante, el
desarrollo histrico lleva hacia una estructuracin de la comunidad internacional en la que ha
tenido relevancia la C de las Naciones Unidas de 1945.

La ejemplaridad: la razonabilidad de un reparto lo convierte en ejemplar. La ejemplaridad se

basa en la calidad del reparto y en la calidad de sus razones. Cada reparto tiene rasgos que
suelen darse de nuevo, as como las razones vlidas para un reparto pasado pueden serlo para
uno futuro. La posibilidad de generalizar un reparto y sus razones lleva a la ejemplaridad de los
repartos fundados.
La ejemplaridad se lleva a cabo segn el esquema modelo-seguimiento: el reparto fundado es
adoptado como modelo y mediante el seguimiento se efectan nuevos repartos semejantes. El
reparto modelo puede ser autnomo o autoritario. Adems, el seguimiento se basa en la
solidaridad: los repartidores y recipiendarios del nuevo reparto se solidarizan con los que
actuaron en el reparto pasado.
El conjunto de repartos surgido de la ejemplaridad se llama Derecho espontneo. La
ejemplaridad de los repartos produce horizontalmente un orden, toda vez que los repartos
siguiendo el hilo conductor de esa ejemplaridad se conecten con repartos semejantes que
desplazan a los que no son ejemplares, este proceso de formacin es espontneo.
El D espontneo puede ser Consuetudinario (surge lentamente) o Repentino segn su ritmo de
produccin. Segn la relacin de ambos con las normas existentes puede ser: - secundum
legem: segn la ley; praeter legem: ms all de la ley, surgen en vacos legales; y cost. Contra
legem: contrarias a la ley pero nadie las cuestiona. (art 17 CC orginal: rechazaba costumbres
contra y praeter legem, el acutal admite los 3 tipos, en realidad se derog la 1 parte del art
original que prohiba las contra legem, con lo cual se hizo silencio).
A veces se da el fenmeno de ejemplaridad cuando se toman conceptos del Derecho
extranjero porque un pas considera ejemplar la manera en que otro ha resuelto un problema
que tambin lo aqueja a aquel y sanciona un D propio igual al extranjero.
Conviene distinguir el D Espontneo del uso o simple costumbre. Los usos no constituyen
D pq en ciertos casos no representan repartos y en otros, en los que existen repartos, la
repeticin no tienen como causa la ejemplaridad de un reparto anterior sino la conveniencia o
comodidad.

Relaciones entre plan de gobierno en marcha y ejemplaridad:

De equivalencia: de transformacin: se dan cuando un plan de gobierno en marcha se
convierte en ejemplar (ej: cinturones de seguridad son obligatorios pero la ejemplaridad hace
que no se usen) o cuando la ejemplaridad se transforma en plan de gobierno en marcha. De
compenetracin: para que el plan de gob est en marcha, debe ser obedecido y ellos se logra si
existe la ejemplaridad. Al revs, dentro de un panorama amplio de ejemplaridad pueden surgir
algunas reglamentaciones legales (ej: derecho al nombre puede ser consecuencia de la
ejemplaridad, pero hay normas que imponen prohibiciones de aplicar nombres ridculos,
ofensivos)
De preferencia: en el plano ntico: existen comunidades que slo se inspiran en la
ejemplaridad, mientras que no puede haberlas basadas slo en un plan de gobierno en
marcha, porque un plan de gob no pude funcionar sin obediencia y sta descansa sobre la
ejemplaridad. Dikelgico: preferencia de la ejemplaridad sobre el plan de gobierno. ste ltimo
se establece, sobre todo en comunidades grandes, en base a un reparto autoritario, mientras
que la ejemplaridad se basa en la libertad, la autonoma.

Caractersticas:
Su realidad/ Positivismo del orden de repartos: todo orden de repartos pertenece a la
realidad social. La realidad y el orden de repartos tienen dimensin temporal. La realidad,

47
adems, es espacial, y por ende, el orden de repartos ser particular (municipal, provincial, etc)
o universal.
La realidad del orden de repartos (pasada, presente, futura o particular o universal) se
denomina positividad. Si se habla de un D Positivo uno se refiere a la realidad de un orden
de repartos. El D Romano fue un D+, el D Argentino es un D+, el D interplanetario ser D+.
Positivismo jurdico: aplicacin del positivismo filosfico. Caract: no existen investigaciones
jurdicas cientficas el establecimiento de normas y su aplicacin no es tarea jurdica, sino de
polticos la enseanza del D queda reducida al acopio de info sobre existencia y contenidos
de las normas pasadas, presentes y futuras.

Valores: todo orden de repartos constituye un rgimen. Intervienen los siguientes valores: el
poder (base del reparto autoritario), la cooperacin (base del reparto autnomo), la
previsibilidad (inherente al plan de gobierno en marcha) y la solidaridad (subyacente en el
ensamble de los repartos por va de la ejemplaridad). Todos estos valores son relativos y por
eso su intensificacin es peligrosa.
Adems, el rgimen est inspirado en fines. Puede haber regmenes teocrticos, civiles
religiosos, civiles laicos, etc. Estos no son constitutivos.
El orden de repartos en su conjunto realiza el valor orden que sumndolo con la justicia hacen
la paz.

Vicisitudes del orden de repartos:

1- Cambio de supremos repartidores sin cambio de plan de gobierno. No constituye una
verdadera revolucin. Si los repartidores surgen del mismo grupo de los desplazados el hecho
slo constituye un golpe de estado (o rev. palaciega); si surgen de otra capa social, estamos
ante un asalto de poder.
2- Cambia el plan pero no los repartidores, se trata de una rev. pacfica o evolucin.
3- Cambio total. Establece nuevos criterios supremos de repartos y nuevas autoridades.

El desorden de los repartos. Anarqua y arbitrariedad: el desorden de los repartos se llama

anarqua. Hay 2 clases: institucional (no se sabe quin manda porque mandan todos o varios)
y teolgica (no se sabe con qu criterios se manda). Ambas clases pueden aparecer
combinadas y coexistir, pero puede haber anarqua institucional sin teolgica o viceversa.
Los repartos que pueden producir anarqua se llaman arbitrariedades. La arbitrariedad puede
ser buena (provoca una anarqua que permite pasar de un orden injusto a uno justo) o mala
(de justo a injusto), caso en que tendra un valor negativo.

Orden de las distribuciones: Las distribuciones provenientes de la naturaleza forman un orden

que se constituye por las propias leyes de la naturaleza. Responden al plan de gobierno divino.
Las provenientes del azar parecen burlarse de cualquier tipo de orden. Sin embargo hay en
ciertos casos datos de probabilidades que permiten estimarlas. Es lo que ocurre con los
accidentes automovilsticos.
Las distribuciones debidas a influencias humanas difusas no responden a ningn tipo de orden.

Dimensin normolgica y sus horizontes (Lgica, Metodologa y Lingstica)

Concepto: la norma es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado, o sea desde el
punto de vista de un 3.
Captacin: descripcin del reparto (de los hechos).
Lgica: construccin racional del hombre

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 Neutral: hablamos desde el punto de vista de un tercero
La captacin puede ser fiel o no.
Muchas veces la realidad supera las normas, entonces surge la necesidad de cambiarlas
(adecuacin?). La norma tiene que describir el hecho en concreto, la realidad social.

Funciones:
1) Descriptiva (punto de fusin con la dimensin sociolgica):
La norma afirma que describe fielmente el cumplimiento de las voluntades de los
repartidores. A esto se le llama fidelidad de la norma y el mtodo que define si ello es
verdaderamente as, se llama interpretacin. // Es fiel cuando capta con acierto lo que quiso
decir el autor, cuando describe efectivamente la realidad social
Se le llama exactitud de la norma. Una norma que describe un reparto autoritario o
autnomo que son ineficaces (no se hacen efectivos) incurre en el vicio de la inexactitud, que
puede ser inicial (cuando los repartos nunca llegaron a cumplirse) o sobrevenida (cuando las
ordenanzas o acuerdos se cumplieron pero han perdido su eficacia). // Es exacta cuando en los
hechos se cumple el contenido de la voluntad del autor, cuando se cumple en la realidad. Para
asegurar la exactitud se sigue el procedimiento de aplicacin. Ej: prohibido fotocopiar
norma fiel, inexacta.
2) Integradora: se hace por 2 caminos:
Por un lado, emplean conceptos que permiten visualizar la compleja realidad social. Son
dominados por el jurista en sentido estricto.
Por el otro, la norma produce la fabricacin de cosas materiales que se incorporan al mundo
de los repartos. Existen materializaciones personales (cnyuge) y no personales o reales
(dinero, documento).
La funcin integradora de la norma (a travs de sus conceptos y materializaciones) da a la
dimensin normolgica del mundo jurdico su real independencia.

Estructura de las normas:

Estructura de la norma general: Toda norma legal consta de 2 partes:
Antecedente: describe un sector social supuesto (irreal). // Parte de la norma que realiza la
descripcin del reparto proyectado. A+ (tipo legal): descripcin propiamente dicha del reparto.
A- (excepcin): situaciones prescriptas que de configurarse anulan la consideracin de tipo
legal.
Consecuente o consecuencia jurdica: esboza la reglamentacin de la norma.// C+: resolucin
de la situacin conflictiva o reparto. C- (excepcin): situacin prescripta que evita el
cumplimiento de una consecuencia.

Estructura de la norma individual: se basa en un sector social real, o sea, la norma individual
se compone de: la descripcin de un sector social real y la indicacin de la consecuencia
jurdica.
El caso ms importante es la sentencia judicial, que relata los hechos jurdicamente
importantes que ocurrieron, segn el juez; luego se formula la consecuencia jurdica que se
conecta con dichos hechos, conforme con las normas que son aplicables sobre el particular.

mbito espacial y temporal, activo y pasivo. Ultraactividad, aplicacin inmediata,

retroactividad.
El mbito de las normas es el marco social en que viven.
Espacial espacio en relacin con el cual las normas existen. Es dual:
Activo: espacio donde las normas rigen. Ej: las normas de la CN argentina rigen en Argentina
y no en Francia. - El D arg suele ser aplicado en Arg y por autoridades arg, pero las normas que

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integran el Der. Internacional Privado arg, reclaman su aplicacin en eventuales casos
sometidos a juzgamiento por parte de autoridades extranjeras, en virtud de la caracterstica de
extraterritorialidad del Der. Privado (se exige dar al caso con elementos extranjeros, la solucin
que se le dara en el pas extranjero).
Pasivo: espacio donde deben haber ocurrido los casos para que las normas se apliquen. Ej: un
casamiento de personas argentinas celebrado en Francia, no se regir por la legislacin
francesa.
Temporal tiempo en relacin a la norma.
Activo: mbito del tiempo en el cual una norma rige. Ej: CC arg 1869. Cuando una norma se
deroga, finaliza el mbito temporal activo.
Pasivo: indica cundo deben haber ocurrido los casos para que la norma se aplique.

Ultraactividad de la ley: una norma anterior contina resolviendo casos aunque ya no est
vigente, activa. Son fuertes los intereses pblicos.
Aplicacin inmediata: el caso se rige por la norma que rega cuando aquel se desenvolvi, pero
si se dicta una norma nueva, la parte del caso que qued pendiente se resuelve por la norma
nueva.
Retroactividad de la ley: la ley posterior, que se dicta en inters general, suele considerar las
problemticas de la ley anterior que deroga. Entonces, la ley posterior se presenta como ms
adecuada, por lo que es razonable aplicarla no slo a hechos futuros, sino tambin a los
pasados.// Un caso de antes es resuelto por la norma actual.

En Derecho Penal, la retroactividad est especialmente limitada. Nadie puede ser penado sin
juicio previo fundado en ley anterior al hecho de la causa: no hay crimen ni pena sin ley previa.
Puede haber D. Peal retroactivo a favor del reo.
En Derecho Civil tampoco hay retroactividad pero s se aplica ultraactividad para los casos
pendientes (art 3 CC).

Clases:
Generales: aquellas cuyos antecedentes consisten en hiptesis futuras, pues planteo hechos
irreales y todo lo irreal es general. Hay normas generales con antecedentes colectivos (prevn
muchos casos iguales o contemplan a muchos sujetos) y con antecedente singular (enfocan
slo un hecho futuro o se refieren a un solo sujeto que lleva a cabo una sola accin futura).//
valor previsibilidad
Individuales: se basan en un antecedente pasado, que como todo pasado fue real y lo real es
individual. Hay normas individuales con antecedentes colectivos (referidas a muchos hechos
iguales pasados) y con un antecedente singular (abarca un solo hecho efectuado)
La consecuencia de una norma puede ser general (contempla el porvenir, es irreal y gral) o
individual, tanto en atencin al n de destinatarios como respecto al n de aplicaciones.// valor
inmediatez

Categricas (enunciativas): enuncian algo determinado (las sentencias judiciales seran de

este tipo por no tener su antecedente el carcter de hipottico, aunque este no sea el nico
elemento que sirva para fundamentar la consecuencia).
Hipotticas (condicionadas): enuncian algo bajo la condicin de que algo ocurra o sea.

Bilaterales: implican derechos y deberes referidos a diferentes personas. (Ej: en un homicidio

se relaciona al homicida con el juez que impone la pena y con sus conciudadanos, al prohibirle
dar muerte a los dems)
Unilaterales: estn dirigidos a una sola persona (Ej: normas ticas cdo declaran que hay que
dominar los instintos).

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 Coactivas: de vigencia incondicional. Su conjunto constituye el orden pblico interno.
Supletorias (dispositivas): su vigencia es condicional y rigen slo cuando falta una declaracin
de voluntad distinta de los interesados (suplen la voluntad de las partes).

Fuentes reales: materiales y formales

Reales. De dnde provienen las normas?:
De arriba: de Dios. En la Antigedad se deca que los gobernantes eran divinos, si se les
discuta se cometa un pecado. Contina siendo as para los musulmanes, la fuente de la norma
que rige el Islam es de origen divino. El Corn es una obra jurdica y religiosa, para ellos es
innecesario el Estado porque existe el Antiguo Testamento.
El Cristianismo diferencia los libros religiosos de los jurdicos. Igual hay quienes creen que las
normas deben hacerlas los hombres obedeciendo a Dios.
Del costado: de la razn. Quien no est de acuerdo con la norma es un irracional. El CC de
Vlez era la racionalidad burguesa, no la de los pueblos originarios. No se trata de LA razn, sino
de UNA razn.
De abajo: del pueblo: esta es la postura del Trialismo (la fuente real material de las normas es
el reparto proyectado, pero no niega la costumbre, la economa ni la psicologa). Los marxistas
consideran tambin que el Derecho proviene de abajo, de las fuerzas y relaciones de
produccin.
En el fin del Imperio Napolenico, Thibault escribi De la necesidad de un CC para Alemania ya
que estaba dividida en reinos. Este autor se inspiraba en el CC francs y el austriaco. Su postura
provoc una reaccin muy fuerte de Savigny (Esc. Histrica) quien deca que no se deba
codificar. Para Savigny la norma proviene del espritu del pueblo y se manifiesta en la historia a
travs de la costumbre (la norma viene de abajo).
Las fuentes reales de las normas se encuentran en los mismos repartos que describen.
A veces la descripcin no est hecha y debe desprenderse del reparto en el momento que lo
necesitamos: fuentes materiales. Otras veces, la descripcin de los repartos est preestablecida
por los repartidores: fuentes formales.
Materiales: pueden contener un reparto entero, una parte de l o flias de repartos sobre la base
de la ejemplaridad. La fuente est en la materialidad de los hechos cuya captacin lgica es
realizada desde el punto de vista de un 3. Se relacionan con todo lo atinente a los repartos
(Jurstica Sociolgica). // Son el reparto mismo. // Es el juego en la realidad de los factores de
poder que intervienen en una sociedad, fuerzas que posibilitan o impiden en una sociedad la
adopcin de ciertas medidas: sindicatos, medios de comunicacin, empresas.
Formales: pueden contener partes de repartos autnomos o autoritarios. La formalizacin de un
reparto suele hacerse en forma escrita.
Formales en repartos autnomos (tratados, contratos, testamentos, promesas pblicas
unilaterales):
Los acuerdos son la base de los repartos autnomos, suelen formalizarse en convenios. Pero
adems existen contratos verbales. Los convenios tienen importancia en el mbito de un pas y
en las relaciones internacionales. Cuando se trata de cuestiones relevantes, los acuerdos
internacionales escritos se llaman tratados, pueden ser abiertos (en el futuro pueden
adherirse pases que no los suscribieron al inicio) o cerrados. Los tratados son admitidos por la
doctrina como fuentes formales de Der. Internacional Pblico.
Los acuerdos entre particulares se suelen extender en documentos, que pueden ser
instrumentos particulares o escrituras pblicas.
El salto a las fuentes materiales es necesario para conocer tales repartos autnomos en su
totalidad.
Formales en repartos autoritarios (CN formal, leyes, dnu, decretos, sentencias, resoluciones
administrativas, directivas): la formalizacin de los repartos autoritarios se hace sobre todo
mediante ordenanzas. Entre stas se destacan los mandamientos.

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- Los mandamientos se suelen formalizar en leyes (a veces las leyes formalizan tambin rdenes
u ordenanzas individuales). Elementos de la ley: voluntarista (precepto), dikelgico (justo) y
formal (suficientemente promulgado).
En las naciones democrticas, las leyes se forman a travs de estos pasos: iniciativa, discusin,
votacin, sancin, promulgacin, publicacin.
- Los decretos proceden del PE y formalizan mandamientos y rdenes. Tienen considerandos
que explican su justificacin. Pueden ser firmados por el presidente con todos sus ministros, o
con slo alguno de ellos o slo con el ministro de ramo. Decretos-leyes: el PE reemplaza al PL
por estar ste en receso, por tratarse de un gob de facto, etc.
- Otros mandamientos se formalizan mediante los convenios colectivos de trabajo. Tienen 2
partes: derechos y obligaciones de los sindicatos y de las asociaciones empresariales; y normas
que deben cumplirse en todos los contratos laborales individuales que caen dentro de la
actividad a que se refiere el convenio colectivo.
- En los convenios internacionales hay que distinguir lo que pasa en la esfera internacional con lo
que ocurre en el mbito interno. La teora monista (cree en un nico sistema de fuentes, para el
orden internacional y nacional) sostiene que un tratado vigente en la rbita internacional tiene
vigencia inmediata en el orden interno. La teora dualista (el Der. Internacional Pblico y el
Interno tienen distintos sistemas de fuentes) especifica que un tratado u otra norma del Der.
Internacional Pblico para regir en el mbito interno requiere una ley que lo apruebe.
Salto a las fuentes materiales: los repartos autoritarios no constan por completo en las fuentes
formales (ej: la CN pudo haber sido ignorada por una revolucin, algunas leyes pueden haber
cado en desuso). El salto a las fuentes materiales es estudiado por el D Consuetudinario: larga
costumbre que se practica convencido de que es obligatoria y que puede estar prevista,
silenciada u opuesta a la ley. Tambin llamado Der. Espontneo, que abarca no slo la evolucin
del derecho por las largas costumbres sino tambin por procesos revolucionarios. Ambos son
formas de acceso a las fuentes materiales del orden de repartos autoritarios basados en los
mandamientos. El Espontneo se genera en una revolucin que triunfa y luego evoluciona
mediante repartos oficiales, sobre todo judiciales y administrativos; evoluciona en base a la
relacin modelo-seguimiento. El conjunto de nuevos actos de modelo-seguimiento se traducir
en ordenanzas generales (mandamientos) que expresarn el programa revolucionario.

Fuentes bivalentes: conviven en ellas los 2 tipos de repartos. Por excelencia son los tratados
internacionales y los convenios colectivos de trabajo.

Jerarqua de las fuentes formales

En la dimensin normolgica pueden surgir conflictos entre fuentes de distintas clases y entre
distintas manifestaciones de una misma clase de fuentes. Estos deben solucionarse y aparece
entonces el problema de la jerarqua de las fuentes

Supuestos de conflictos:
Aparente diversidad de hontanares (hontanar: lugar de donde surgen las fuentes):
En general: para los dualistas, hay 2 pirmides. No puede haber contradicciones entre las
fuentes del Der. Internacional Pblico y las del Derecho Interno. Ambos hontanares son
compartimientos estancos. Jerarquas de las fuentes: en Der. Internac. Pblico los tratados
prevalecen sobre el Der. Consuetudinario Internacional; en el Der. Interno, la CN prevalece sobre
las leyes, ambas son superiores a los decretos, y los tres gobiernan a los contratos y actos
administrativos.
Para los monistas, hay una sola pirmide donde se ubican juntos los tratados, el Derecho
Consuetudinario Internacional, la CN, leyes, decretos, contratos, sentencias, y actos
administrativos. Pero se discute la jerarqua entre dichas fuentes: para algunos los tratados y el
Der. Consuet. Internac tienen la mayor jerarqua (un tratado ratificado deroga las leyes que se le
opongan); otros opinan que la ley prevalece sobre el tratado ( la ley deroga tratados anteriores y

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posteriores); y otros consideran a las leyes y tratados en pie de igualdad (tratado posterior
deroga ley contraria anterior y ley posterior deroga tratado anterior).
En el Derecho argentino: si se estuviera ante un tratado cuya operatividad habra que reconocer
y estuviese en contradiccin con la CN, esta prevalecera sobre el tratado a no ser que fuera un
tratado de hecho para tiempos de guerra. Si hay conflictos entre tratados y leyes, la Corte
sostiene la tesis de la equiparacin de las fuentes (tratado deroga ley anterior pero a su vez es
derogado por una ley posterior)

Diversidad de clases de fuentes:

En caso de conflicto entre una ley, un decreto, un contrato, un acto administrativo, una
sentencia, y la CN, la preferencia es de sta ltima. Pero la sentencia de un tribunal que dictara
inconstitucional una norma no constitucional, debe considerarse ms jerrquica que la norma
cuestionada as la misma sea una ley. Otro conflicto se da entre leyes y decretos por un lado, y
Der. Consuetudinario por el otro. Hay casos donde prevalece uno y casos donde prevalece el
otro, pero tambien a veces van a la par.

Diversidad de fuentes de la misma especie:

Los conflictos entre fuentes de igual jerarqua, se resuelven a favor de la ms reciente (la ltima
ley deroga la anterior, salvo que la ltima sea gral y la anterior especial, en cuyo caso se
mantiene al lado de la fuente posteriro gral, la anterior especial.) Puede haber derogacin
expresa (una ley declara explcitamente derogada otra) o tcita.

Fuentes de conocimiento: permiten un conocimiento indirecto o derivado de la realidad. Se

hallan en la ciencia jurdica cuya misin es convertir las fuentes reales en fuentes de
conocimiento de las normas. Se distinguen la doctrina que es la opinin de los juritas o autores,
y la jurisprudencia que son los fallos de los jueces.

Funcionamiento de las normas

Etapas: interpretacin y aplicacin. Estas etapas son necesarias del funcionamiento de la
norma. Pero pueden aparecer 2 no necesarias: la determinacin (normas que contienen partes
en blanco y que deben rellenarse segn la intencin de sus propios autores) y elaboracin (o
integracin del ordenamiento) cuando directamente no es hallada una norma adecuada para
hechos que tenemos y hay que crearla.El funcionamiento en su totalidad es tridimensional, pero
sus etapas pueden ser bidimensionales o unidimensionales.

INTERPRETACION (llevada a cabo por el juez imprescindible).

Tiene por finalidad lograr la fidelidad, es decir, la adaptacin de la voluntad del autor a dicha
norma. Su problemtica est referida a la norma formal (CN, leyes, decretos).
a) Interpretacin literal:
La averiguacin del sentido de la norma de acuerdo con los usos lingsticos de la comunidad en
la que fue formulada. Se considera la letra de la ley a travs de mtodos gramaticales (anlisis de
cada palabra) y lgicos (el sentido que tiene el conjunto de esas palabras), todo ello en virtud del
idioma y de la sintaxis o forma de redaccin que se utilizaban en la poca del dictado de la
norma.
b) Interpretacin histrica. Averiguacin de la autntica voluntad del autor al momento de
redactar la norma.
La interpretacin es autntica cuando el intrprete es el mismo autor de la norma. La
interpretacin semiautntica es la que hacen las partes de un contrato cuando despus de
suscribirlo, afirman lo que quisieron estipular pero sin acordar sobre su interpretacin.
Para conocer la voluntad del autor se tienen las manifestaciones extranormativas de la voluntad
que no estn en la misma norma (prembulo de la CN, antecedentes parlamentarias, los

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discursos, etc.); y las suposiciones, que parten de la base que el autor no tuvo una voluntad
arbitraria, funcionan en ausencia de manifestaciones extranormativas contrarias.
c) Comparacin entre ambas: Si se comparan y coinciden ambas interpretaciones, la norma es
fiel; si no, infiel (prevalece la histrica). Debemos procurar que prevalezca la interpretacin
histrica porque la voluntad prima sobre la palabra.La adaptacin de la Inter. literal a la histrica
puede tener 3 formas:
Inter. Restrictiva: Si la norma dice ms de lo que quiso decir el autor hay que restringir la
norma Inter. Extensiva: Si la norma dice menos de lo que quiso decir el autor hay que extender
la norma. Inter. Sustitutiva: Se puede reemplazar lo que dijo el autor por la norma (ej: 1 mes =
30 das).

Anlisis de las doctrinas tradicionales:

a) Unidimensionales
Normolgica (solo buscan interpretar normas)
La Escuela de la Exgesis francesa (normologa metodolgica) tiene una confianza absoluta en
la amplia sabidura del legislador y en el poder total de la ley. El salto a las fuentes materiales
(la costumbre) est prohibido y tambin se cierra el pasaje al Der. Nat. No niega la realidad
social y el Der. Nat sino que considera que el legislador es el nico que debe inspirarse en esos
elementos, debiendo luego el intrprete conformarse con que la norma haya sido
suficientemente cargada por el legislador con conocimientos sociales y sentido de jurista.
La Teora Pura del D de Kelsen (normologa ontolgica) elimina la justicia como un elemento
de la ciencia jurdica y a la realidad social la deja para que sea estudiada por la Sociologa,
debiendo encargarse sta de averiguar la voluntad del autor. La ciencia jurdica solo debe
ocuparse de la norma y del ordenamiento. Para Kelsen la interpretacin de la norma consiste
en buscar su sentido literal.
Dikelgica (solo buscan hacer justicia)
Aceptan que los juristas pueden ocuparse de crear el D. Kirchmann, principal impulsor,
reclama para el jurista la misin de redactar las normas y buscar lo justo al interpretar.
Sociolgica (se interpreta realidad social)
La Escuela de la Jurisprudencia de intereses, de Heck. Para interpretar la ley hay que averiguar
cul fue el conflicto y qu solucin tuvo. Se busca encontrar la valoracin que hizo el legislador
y al concebir al D como solucin de conflictos de intereses, recurre a la dimensin social del
mundo jurdico, ocupndose de la justicia pero encargndole su estudio a la Sociologa.
La Teora Egolgica de Carlos Cossio. Para interpretar la norma hay que acudir a la voluntad del
autor. A travs de las normas interpretamos la conducta.

b) Bidimensionales
Savigny: La inter. se hace a travs de 4 elementos: gramatical, tiene por objeto la
palabra(medio por el cual el legislador se expresa), lgico, tiende a averiguar la estructuracin
del pensamiento del autor, histrico, conformado por la situacin jurdica vigente al
promulgarse la ley y lo que esta introduce de nuevo en el D y el sistemtico, referido a la
conexin interna que enlaza a todas las instituciones y reglas jurdicas.
Se trata de interrelacionarlos para que la interpretacin sea exitosa. Se debe tratar de
reconstruir la estructuracin del pensamiento del autor al hacer la ley, luego conocer el
complejo histrico-dogmtico para darnos cuenta de las relaciones entre ese conjunto y el
texto de la ley. Lo que le falta a su anlisis es determinar cual de los elementos tiene ms
jerarqua, y realzar la preponderancia del histrico sobre los restantes.
La doctrina de Ihering es continuadora de esta ltima. Elabora un mtodo basado en el
desarrollo de conceptos jurdicos como fuentes de solucin de casos. Con independencia de la
realidad social, por medio de procedimientos gramaticales y lgicos, se trabajaba sobre los
conceptos hasta producir las soluciones. Deja de lado el elemento histrico y se inspira en los
dems, agrandando el defecto de Savigny.

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 c) Tridimensionales
La Escuela Cientfica de Gny, desplaza a la teora unidimensional de la Exgesis. Pone de
relieve la necesidad de tener presente lo dado (realidad social), lo construido (la norma) y el
Derecho Natural (la justicia). Lo dado de la propia naturaleza de las cosas, lo construido hace
referencia a un medio de trabajo subjetivo, artificial, que tiende a que la regla jurdica se
convierta en precepto a insertarse en la vida. El Derecho debe considerarse en constante
conexin con la idea de justicia.
La Escuela del Derecho Libre de Kantorowicz, plantea que el Derecho Libre es todo Derecho
no estatal, como por ej el D Nat. Sostiene que el juez puede y debe prescindir de la ley cuando
ella ofrece dudas o cuando no hubiera sido dictada por el actual poder estatal para contemplar
el caso bajo anlisis. El juez dicta sentencia considerando lo que el actual poder decretara hoy
si hubiera pensado en el caso. Combina as la realidad social (el Der. Libre), con las normas (El
Der. Estatal) y con la justicia

El trialismo considera que la interpretacin es normosociolgica, porque la justicia tendra lugar

en otras etapas. No es admisible que el objeto de la interpretacin sea la norma ni que lo sea la
conducta. El verdadero objeto es la voluntad del autor y a ello se llega no solo por la norma, sino
tambin por otras manifestaciones extranormativas y suposiciones. Aceptan una posicin
bidimensional porque consideran que la norma es la descripcin del contenido de la voluntad de
su autor y del cumplimiento de la misma. La descripcin es normativa, y la voluntad y el
cumplimiento pertenecen a la dimensin social.
DETERMINACIN (hecha por el juez tarea accesoria)
No siempre las normas son completas, a veces requieren precisin que el autor deja al arbitrio
de quien la har funcionar. Es rellenarla.
En algunos casos se necesita de una reglamentacin, que complementa a la ley. Esta necesita
ser publicada y para poder funcionar necesita estar reglamentada.
Otras veces, las normas solo formulan principios de repartos que es preciso desarrollar para
que funcionen. Las CN suelen tener ppios que luego los rganos legislativos deben desarrollar
por medio de normas autnticas para que tengan valor operativo. Una norma es operativa
porque enfoca con precisin una realidad social y por eso puede funcionar de modo uniforme,
en caso contrario, es un ppio no operativo.

ELABORACIN (hecha por el legislador tarea accesoria)

Hay que elaborar la norma porque esta no existe, hay lagunas o carencias. La carencia de
normas se denomina laguna o vaco y pueden ser:
Carencia histrica: se pueden dar por diferentes razones: por olvido del legislador, por
novedad jurdica o novedad tcnico-cientfica.
Carencia dikelgica: existen normas pero son injustas, por tanto no se aplican. Hay una
carencia de justicia. Dentro del unidimensionalismo normolgico, el concepto de carencia de
normas desaparece porque aparta a la dimensin social del anlisis, lo que impide que haya
carencia histrica y a la justicia, con lo cual resulta imposible la carencia dikelgica de normas.
Mtodos para elaborar una norma: autointegracin y heterointegracin.
Autointegracin: La elaboracin se orienta hacia la justicia formal (la que se encuentre
plasmada en el ordenamiento normativo en el que se produce la carencia).
Heterointegracin: la elaboracin se orienta hacia la justicia material ( la consulta del valor
justicia considerando el caso concreto sin tener en cuenta las valoraciones dikelogicas que
existen en el ordenamiento vigente).
Hay que recurrir primero a la justicia formal antes que a la justicia material. Debe apelarse a esta
ltima cuando el recurso a la justicia formal no sea posible por no haber normas pertinentes, ni
normas anlogas aplicables o cuando la justicia formal posea carencia dikelgica.
Recurso a la justicia formal (autointegracin)

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Analoga: Si un caso no est contemplado por la fuente formal pero sta trata otro caso que
ofrece las mismas caractersticas, la reglamentacin del primero debe darse igual al ltimo. Por
analoga, por ejemplo, puede aplicarse al Der. Aeronutico las reglas del Der. Martimo.
Ppios generales del D+: se acude a ellos: cuando un rgano legisla en base a principios no
operativos. Por ejemplo, en der. Pen, se legisla sobre el ppio constitucional de la debida defensa
en juicio. cuando estamos en presencia de una carencia de normas, por lo que se elabora una
norma con miras a los ppios en que se inspira el ordenamiento normativo propio, por Ej. cuando
el Art. 16 del CC se refiere a los ppios generales del Der., se refiere a los ppios grales del DP
argentino.
La analoga y los ppios grales del DP tienen parentesco: tanto en uno como en otro caso, se trata
de un recurso a la justicia formal.
Recurso a la justicia material (heterointegracin)
Si los mtodos anteriores de autointegracin no dan resultados, hay que ingresar en la mdula
de la justicia. El juez debe proceder en virtud de las reglas que tendra en consideracin si
tuviese que actuar como legislador. Tanto en el orden Internac. como en el interno, las partes
deben descartar por completo ciertas fuentes y someterse a las reglas de la equidad, o sea, a los
ppios de la justicia.

APLICACIN (hecha por el juez es imprescindible)

El funcionamiento de la norma termina con su aplicacin a un caso concreto. Es la etapa del
func. que se vincula necesariamente con el caso real.
Consiste en la solucin del caso en virtud de la norma.
La aplicacin de la norma se lleva a cabo:
1) Encuadrando el caso real en el tipo legal y en la consecuencia jurdica de la norma
2) Actualizando la norma jurdica (tambin llamado efectivizacin de la consecuencia jurdica). Es
muy compleja, y sucede cuando se cumple lo que dice el juez.

Ordenamiento normativo
Concepto: captacin lgica y neutral de un orden de repartos. La norma, que capta el reparto,
estar donde haya hombres, aunque no convivan en un estado de anarqua; pero habr
ordenamiento normativo slo si hay un orden de repartos, no aparece en una situacin
anrquica.
Una norma se incorpora a un ordenamiento normativo si el reparto descripto en ella pertenece
al orden de repartos descripto en tal ordenamiento. Esta incorporacin puede llevar a que la
norma sea exacta y no vigente (ej: describe con acierto un reparto realizado en una situacin de
anarqua) o ser vigente y no exacta (describe la sancin de duelos no sangrientos.)
Una norma est vigente cuando capta un reparto previsto en el ordenamiento normativo.
Funciones del ordenamiento normativo:
descriptivas: fidelidad y exactitud de ordenamiento.
Ordenamiento normativo fiel: describe con acierto la voluntad colectiva respecto al orden de
repartos deseado, es infiel en caso contrario. Es sobre todo infiel si se impuso a la poblacin sin
considerar sus aspiraciones.
Ordenamiento normativo exacto: describe con acierto el cumplimiento del orden de repartos.
Inexacto: caso contrario. Todos los ordenamientos normativos referentes a rdenes de repartos
desaparecidos resultan inexactos (ej: DR). En la poca de sancin del CC, ste no era fiel, pero
fue exacto. En el golpe, la CN era fiel pero no exacta. Actualmente, la CN y el CC son fieles y
exactos.
integradoras: prcticamente no integra por s mismo, la integracin del orden de repartos la
ejercen las normas aisladas. Excepcin: la unidad del orden de repartos se integra por la
captacin conceptual hecha mediante el ordenamiento normativo en su totalidad.

Partes del ordenamiento normativo:

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A) Derecho Internacional y Derecho Interno:
Teora monista: hay una sola pirmide jurdica. El D Internacional y el Interno forman parte de
una sola pirmide, se trata de un nico ordenamiento normativo. Es la que predomina en la
actualidad. Debe prevalecer el D Internacional sobre el Interno. La CN est en la misma jerarqua
que los tratados.
Teora dualista: hay 2 pirmides jurdicas totalmente diferenciadas entre ellas. Hay un
ordenamiento normativo internacional y tantos ordenamientos normativos nacionales como
pases haya, cada uno tiene sus propios objetos y su propio sistema de fuentes. El problema de
esta teora es el de la incorporacin: cmo hacer para que las normas del D Internacional se
incorporen al D Interno.
Los dualistas niegan la posibilidad de relaciones entre D Internacional Pblico e Interno, para
que las haya, uno debe convertirse en el otro, por ej: un tratado entre pases debe ser ratificado
por una ley, por un acto de D Interno. Tambin hay dificultades en el mbito del Derecho
Internacional Privado cuando los pases aplican derechos de otros, aqu exigen una
nacionalizacin del derecho extranjero, mediante normas legales o por sentencias judiciales.

B) Derecho Pblico y Derecho Privado: la distincin ya se haca en Roma.

Derecho Pblico: contempla el Estado. Suele ser coactivo, se impone a los particulares. Se da una
relacin de subordinacin. Los conflictos de D Pblico son resueltos por tribunales contencioso-
administrativos. Protege el inters general (Teora de los intereses). Una relacin es propia del D
Publico si en ella participa la comunidad en su carcter de tal (Teora de los sujetos). Para
Goldshmidt, est formado por el conjunto de repartos autoritarios (Tercera posicin); para
Ciuro, adems, por la justicia general.
Derecho Privado: se encarga de los particulares. Suele ser dispositivo, slo impera si hay una
reglamentacin de las partes. Se da una relacin de coordinacin. Los conflictos de D Privado
son resueltos por tribunales civiles y comerciales. Protege el inters particular (Teora de los
intereses). Una relacin es propia del D Privado si en ella no participa la comunidad organizada,
es decir, el Estado (T. de los sujetos). Para Goldshmidt, est formado por el conjunto de repartos
autnomos (Tercera posicin); para Ciuro, adems, por la justicia particular.

Falencias de las teoras:

Teora de los sujetos desprende la presentacin de una comunidad, en una relacin, del
hecho de que esa comunidad procede coactivamente, encontrando entonces en dichos casos
supuestos de repartos autoritarios; sin embargo, se dan repartos autoritarios entre particulares,
por ej: legtima defensa y patria potestad; y entre comunidades pueden darse repartos
autnomos, ej: tratados entre Nacin y provincias;
Teora de los intereses supone que la comunidad tiene el monopolio de producir el D y por
ello no explica la naturaleza del D Internac. Pblico ni la estructura del D de familia;
Tercera posicin dentro del rea de lo que es includo en el D Civil no se dan slo repartos
autnomos, sino tambin autoritarios; dentro de la esfera del D Constitucional o Administrativo
hay repartos autnomos.

Estructura:
1) Vertical: la estructura del ordenamiento normativo se concibe, segn las ideas de la Escuela
Vienesa de Kelsen, como una pirmide.

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En la cumbre est la CN y en los sucesivos escalones de abajo las normas de menor jerarqua:
leyes, decretos, contratos colectivos de trabajo, contratos, actos administrativos/sentencias. La
relacin se dar, por ej, entre la CN y una ley, es decir, entre normas de diferentes jerarquas.
Pueden darse relaciones de produccin: una norma superior establece los pasos para la sancin
de una inferior realiza el valor subordinacin (CN establece pasos para sancin de una ley; CC
para que se cree un contrato); o de contenido: una norma inferior toma el contenido de una
superior valor ilacin.
- para la Teora Pura del Derecho, la norma debe ser fruto de la produccin.

2)Horizontal: Escuela de Viena. El orden horizontal es consecutivo, enlaza a un gnero de casos

un gnero determinado de conductas, o en el supuesto de omisin de la conducta establecida,
ordena una sancin. Una segunda norma dispone para una infraccin de la primera una
determinada sancin (se refiere en su 1 parte a la 2 de su precedente).
El problema del vigilante sin vigilancia demuestra el absurdo carcter coercible del Derecho, ste
no puede funcionar sin intervencin de la Moral que hace operar fuerzas que hacen cumplir la
regla sin temor a un inspector.
La consecutividad consiste en el hecho de que las diversas normas se relacionan unas con otras,
estableciendo derechos, recursos, obligaciones y sanciones, pero para ello no hace falta que a
cada derecho corresponda un recurso o a cada obligacin una sancin en caso de
incumplimiento.
Relaciones de produccin: una norma determinada impulsa a otra del mismo nivel valor
infalibilidad. Una norma busca que otra no falle; de contenido: una norma de determinado nivel
toma el contenido de otra del mismo nivel valor concordancia. Ej: recurso de analoga.
La existencia de todos estos valores realiza el valor coherencia y sta a su vez, va a armonizar. En
el ordenamiento normativo no puede haber contradicciones. Desde el punto de vista formal,
para Kelsen en el ordenamiento no hay contradicciones, el ordenamiento normativo va
avanzando desde la constitucin la ejecucin.
Cima de la pirmide: pura norma- CN; base de la pirmide-puro hecho (no hay norma ms
inferior todava).
Los escalones del medio son bivalentes (si se los mira de arriba, son puros hechos, pero cuando
esos hechos se cumplen, adquieren la calidad de norma, que establecer nuevos hechos para
abajo y luego cuando se cumplan sern norma. Para la CN son todos hechos.
Complementando la estructura: norma de habilitacin. Cuando una norma inferior contradice a
una superior, y no hay forma ya de someterla, debe entenderse que la norma superior habilit a
la inferior a que le imponga lo que le impuso explicacin terica que da Kelsen, sino se caera
el ordenamiento normativo.

Clases de ordenamientos:
Segn la dificultad o no del mecanismo para reformar el ordenamiento:
Flexibles las leyes o normas constitucionales pueden ser establecidas o modificadas por el PL
ordinario, de la misma manera que las dems leyes. El ordenamiento se modifica por un
mecanismo sencillo.
Rgidos las normas estn colocadas fuera del alcance o por encima del PL: dictadas por una
autoridad superior (Asamblea Constituyente), no pueden cambiarse sino por ella. El mecanismo
de modificacin es ms complejo.
Existen tipos intermedios de regmenes: semirrgidos.
- ARG: CN rgida. Puede ser reformada total o parcialmente, pero antes debe votarse con
mayora especial una ley que fije la necesidad de tal reforma, los motivos de reformas y la
convocatoria a una Asamblea Constituyente.

Segn se adapte fcilmente o no a los cambios operados en la realidad social:

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Elstico caracterizado por su sobriedad, amplitud y generalidad, resultando adaptable a las
vicisitudes de la realidad, lo que le asegura longevidad. Cuanto ms elstica sea una CN, ms se
soporta su rigidez.
Inelstico no se adapta a los cambios de la realidad. Ej: CN argentina.

Segn quin es llamado a completar el ordenamiento en caso de una laguna:

Orden se limita a la descripcin normativa del orden de repartos. En caso de carencia de
normas, su elaboracin compete al legislador. Literalmente, el orden suele manifestarse en
recopilaciones (enumeracin de leyes por orden cronolgico o por materias)
Sistema refleja el orden de repartos en una totalidad normativa y que constituye un ente
orgnico autosuficiente para conocer los diversos aspectos del orden de repartos al que est
referido. Su forma literaria normal es la codificacin (comprende una exposicin cientfico-
sistemtica de la materia que trata). Acude a la integracin judicial.

- Para saber si una ley se considera orden o sistema, hay que fijarse si el juez, ante un caso no
previsto en la ley, acude al legislador para que lo resuelva o lo soluciona l mismo de acuerdo
con el espritu de la ley.

El sistema puede ser, a su vez, material el juez realiza la integracin de la norma en caso de
carencia histrica o dikelgica, empleando la autointegracin (analoga o ppios grales del
derecho) o a la heterointegracin (recurso a la justicia material). Ej: D Privado arg// el juez
resuelve por su cuenta pero con un criterio amplio, como quiere. Formal el juez enfrenta la
carencia pero no se le permite elaborar una norma recurriendo a la justicia ni a la formal ni a la
material. Debe bendecir la carencia autorizando a lo que ya est ocurriendo de todas maneras //
el juez resuelve con un criterio preestablecido, no como quiera. Ej: D Penal, no hay delito, no
hay pena sin ley, el juez debe absolver al acusado si su conducta no est sancionada por la ley
vigente, prohibindose la elaboracin de normas contra el acusado (tampoco a su favor).

Origen. La norma hipottica fundamental: para la Escuela de Viena, todas las normas se basan
en una norma supuesta mentalmente por los hombres como fuente ltima de las dems. Se
trata de la NHF, que es la que ordena que se obedezca al poder constituyente que elabora la CN.
La NHF da origen a todo el ordenamiento normativo.
Para el Trialismo hay que hacer una pequea modificacin a la NHF: para Kelsen slo existan
repartos autoritarios, para nosotros tambin hay autnomos, entonces decimos que los pactos
sern cumplidos o ser la obediencia el constituyente histrico.

Funcionamiento del ordenamiento normativo: funciona a travs del funcionamiento de las

normas.
Funcionamiento conjetural: es el que existe permanentemente, adems del funcionamiento
real. Es lo que hace cada parte para ver cmo ser tomado por el juez, o el juez para ver cmo
interpreta la Cmara (para todas las etapas)
Funcionamiento real:
- Reconocimiento: cules son las normas a usar, saber si estn vigentes o no.
Interpretacin
- Determinacin
- Elaboracin: Integracin: desde el punto de vista del ordenamiento normativo, la carencia
de normas constituye una laguna, que se llena integrando el ordenamiento: la norma
elaborada cumple esa misin. Desde el ngulo visual de la norma, sera lgico hablar de
una integracin activa, no pasiva como la anterior, por ser la norma elaborada la pieza
integradora. La integracin por la norma puede ser legislativa o judicial, y
autointegracin o heterointegracin (segn los recursos con los que se haga).
- Aplicacin

59
- Argumentacin: razonamiento planteado para convencer a alguien de algo (al juez con la
jurisprudencia, la ley, la doctrina).
- Sntesis: eleccin de la norma a aplicar para el caso concreto.// cobra ms relevancia en
algunas ramas del D: concursos y quiebra (cmo se paga a los acreedores en caso de no
haber $ suficiente para todos), D Penal, D Internacional Privado.

Productos del ordenamiento normativo: slo se da la materializacin personal del Poder

Constituyente, que personaliza la unidad de ordenamiento que engendra.
El ordenamiento normativo no ejerce una accin integradora propia, sin embargo, integra el
orden de repartos pues lo conceptualiza como una unidad.

Dimensin axiolgica
Posicin objetivista: Goldschmidt plantea la objetividad del valor justicia. La justicia existe en
su contenido ms all de lo que nosotros podemos acordar sobre lo que nos parece justo. Lo
justo existe por fuera del h, ste lo interpreta. Para l se llega al contenido mediante la razn
Posicin subjetivista: Los relativistas del valor son subjetivistas. Consideran que no existe un
contenido de los valores externo a la voluntad humana. (Ej. Kelsen)
Posicin constructivista: Ciuro el contenido se acuerda entre todos. Es decir, la justicia es
construida a partir del consenso de la sociedad, aunque no podamos determinar que es lo
justo y que es lo injusto. Supera las dos posturas anteriores que son extremistas.

Los valores son entes ideales. Estos abarcan la parte de la realidad que es accesible a la razn y
son objetivos. Los entes materiales requieren adems de la razn los sentidos y la psique
propia.
Los entes ideales pueden ser:
Enunciativos: deben definirse como vocablos o palabras con sentido declarativo. Los
expuestos en por ej: reglas aritmticas, geomtricas, etc., se manifiestan en la esfera material o
psquica a travs del comportamiento humano.
Exigentes: estn constituidos por los valores (justicia, belleza, etc.) y se manifiestan en la
esfera material o psquica a travs del comportamiento humano.

Clases de valores:
Fabricados/culturales. Dentro de su esfera, son siempre absolutos. Nacen en la sociedad
como un debe ser real al que se aade luego un deber ser ideal, requieren propaganda.
Pueden ser autnticos (la moda, que se puede volver falso) o falsos cuando va en contra de un
valor absoluto.
Naturales: son inherentes a la naturaleza humana, trascienden al hombre por no ser creados
por ste. Pueden ser absolutos (la JUSTICIA, la salud, la belleza, santidad, educacin, utilidad)
y relativos (poder, cooperacin, solidaridad, orden que estn al servicio de la justicia).

Relaciones de los valores entre s (funcionamiento)

De coadyuvancia (ayuda): dentro de ella estn las relaciones de integracin (cuando un valor
del mismo nivel coopera para la realizacin de un valor del mismo nivel, por ej., poder y
cooperacin, utilidad y justicia) y de contribucin (valores de diferentes nivel se ayudan entre
s. Fundamentacin cuando el superior ayuda al inferior, por ej, justicia ayuda al poder para
realizarse. Subsistencia cuando el inferior ayuda al superior)
De oposicin: estn las de sustitucin (legtimas: un valor se substituye por otro) y las
de secuestro(ilegtimas, que a su vez pueden ser de inversin valor superior ocupa
ilegtimamente el lugar de uno inferior - , de subversin valor inferior ocupa ilegtimamente el
lugar de uno superior- y arrogancia un valor de un nivel se apodera ilegtimamente del lugar
de otro del mismo nivel-).

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Clases de justicia Enseanzas Aristotlicas: Aristteles, distingue las clases de justicia y se ha
logrado ltimamente descubrir la funcin pantonmica.
Justicia distributiva: Es la que se aplica al reparto de las cargas y los bienes. Consiste en que
cada persona reciba tanto de los primeros como de los segundos, una porcin adecuada a sus
meritos. Est el ppio de igualdad que sera violado si se diese mismo trato a mritos distintos.
Justicia correctiva: es la reguladora de las relaciones del cambio. Aristteles supone que
cuando interviene ya se ha perpetrado el delito o prestacin, de manera que se deben corregir
los desequilibrios mediante la imposicin de penas o la efectivizacin de la prestacin. Tambin
se aplica en cierto modo el ppio de igualdad. Se divide en conmutativa o sinalagmtica
(trueque) si las partes deciden de comn acuerdo y justicia judicial cuando debe intervenir un
juez para reparar contra la voluntad de una parte el dao producido.
Justicia legal o general: trmino amplio que ordena todas las virtudes hacia el bien comn. Son
infracciones de ella la traicin a la patria y la conducta del usurero.
Equidad: justicia en el caso concreto.
Durante la EM no progres el estudio de las clases de justicia. Se sigue con los conceptos de
justicia general y particular, y se trata a la distributiva y correctiva pero no se agregan otros
anlisis.

Despliegues del valor justicia

a) Justicia como valencia: es el deber ser abstracto, el deber ser puro. Es un deber ser ideal
porque proviene del valor, que es un ente ideal. El valor en s no es valioso ni disvalioso: es
neutro, solo el material que va a estimarse puede ser una u otra cosa.

b) Justicia como valoracin: es el resultado que se produce cuando aplicamos el deber ser puro
a casos concretos. A los entes valorados se los denomina material estimativo del valor y a cada
valor le corresponde el suyo. El material estimativo de la justicia son los hbitos psquicos de
los seres humanos de realizar repartos justos, es el reparto razonado. El hbito de cumplir con
los deberes de actuar se llama virtud y el hbito de infringirlos, vicio.
Hay dos conceptos de la justicia como virtud: justicia como virtud general del equilibrio de
todas las fuerzas del alma y como virtud particular caracterizada por la constante y perpetua
voluntad de atribuir a cada cual lo suyo. La valoracin no recae solo en repartos sino tambin
en distribuciones y en casos irreales de adjudicaciones. La justicia valora la adjudicacin
razonada como justa o como injusta. En ambos supuestos se suma ahora al deber ser ideal
puro un deber ser ideal aplicado. VER PANTONOMIA Y FRACCIONAMIENTO

c) Orientacin de la justicia: la justicia orienta a travs de criterios grales orientadores.

Siguiendo el hilo de las diversas valoraciones, los hombres llegamos a inducir criterios grales de
valor. Estos se limitan a dar una orientacin para los repartos mientras que la norma lo
describe. El criterio de valor orienta, pero para saber a que atenerse en un caso concreto, se
deben tener en cuenta un nmero grande de consideraciones diversas de cuyo conjunto se
puede desprender la norma del reparto. Cuando se usa un criterio gral, nos estamos valiendo
de la justicia como orientacin, que sirve en general, pero en ciertos casos puede no servir o
directamente no servir nunca porque no es justo.

Pantonoma de la justicia y su fraccionamiento

La justicia moderna se dice que es pantnoma (pan=todo), es decir, la justicia quiere realizarse
en todos los casos, regirlos todos: adjudicaciones de potencia e impotencia, pasadas, presentes
o futuras, lo cual es imposible porque no somos omniscientes ni omnipotentes, la nica justicia
pantonmica es la divina. Si casos iguales han de recibir igual tratamiento, no es posible hacer
justicia perfecta hasta que no se conozcan todos los casos. La ignorancia y la impotencia
impiden la realizacin de la funcin pantonmica de la justicia por parte de los hombre, y el
nico remedio que queda es realizar los actos de justicia en las condiciones en que nos

61
hallamos .Estos actos llevan a cabo justicia fraccionada, tal es as que toda justicia humana es
siempre justicia fraccionada. El fraccionamiento es un recorte de la pantonoma, es tomar
ciertas cosas en cuenta y otras no. As, se obtiene seguridad jurdica: cuanto ms se fraccione el
ejercicio de la justicia, tanto ms seguro resulta ese ejercicio. El fraccionamiento, entonces, es
prescindir en parte de la justicia para hacer que se cumpla la ley. El desfraccionamiento, es
prescindir de la norma para favorecer a la justicia, lo que quita la seguridad jurdica.La
pantonoma se encuentra con algunos obstculos:

Obstculos que derivan del futuro: El futuro altera el sentido del pasado, entonces toda
distincin que se haga entre situaciones pendientes y finalizadas es precaria. Este ppio, es
expresado mediante el concepto de tiempo existencial, que a diferencia del tiempo fsico (el
tiempo medible, el que parte del pasado, atraviesa el presente y llega al futuro), constituye una
totalidad en que simultneamente se hallan los 3 modos de tiempo fsico. Las reformas de las
situaciones jurdicas conclusas son causadas por sucesos sobrevinientes que crean una
injusticia tambin sobreviniente(a partir de ahora) o una injusticia retroactiva(a partir de aqul
entonces) si es que el suceso aconteci antes de haberse dado conclusin a la respectiva
situacin jurdica. El mtodo mas drstico para dar por conclusa a una situacin, es la cosa
juzgada, que consiste en que una vez dictada una sentencia inapelable o irrecurrible, su tema
no puede discutirse nuevamente entre las mismas partes y por la misma causa

Obstculos que derivan del presente: tiene dos aspectos : a) aislamiento del enjuiciamiento
de un reparto respecto de otros semejantes, es decir, ningn acto de justicia es completamente
justo mientras que en algn lugar del mundo persista una injusticia, ya que injusto hacer
justicia si no se hace justicia con todos. El hecho de no poder concretar humanamente actos de
absoluta justicia nunca debe inducir a dejar de realizar actos relativos de justicia. b) con
respecto al mismo reparto: fraccionamiento de consecuencias: cualquier acto justificable se
extiende en sentido personal y real, sin embargo., el juez o legislador fracciona esta entidad y
enjuicia solo un fragmento de ella. Fraccionamiento de antecedentes: el juez considera los
antecedentes del acusado para proceder a individualizar la pena. Fraccionamiento del
complejo: a veces, el mtodo del fraccionamiento debe elegir un momento determinado para
operar el corte, otras veces lo hace atendiendo a la magnitud del caso, y otras veces, puede
operar respecto de las personas: si en un complejo de hechos intervienen varias, a veces se
considera responsable a algunas. El fraccionamiento tiene sus lmites, y el corte se efecta en
dos direcciones 1) se desglosa de un acto un aspecto determinado 2) se tiene en cuenta lo
exterior de cada acto, prescindiendo de su raz.

Obstculos derivados del pasado: respecto a las injusticias en la historia universal, la justicia
encuentra un terreno de obstculos casi insalvables: no solo que desconoce la mayora de ellas,
si no que aun descubrindolas no las puede remediar. Sin embargo, hay dos remedios: 1)
elaborar una historiografa dikelgica (un anlisis crtico de los estudios sobre historia) 2)
conceder recompensas vicarias (que tienen las veces de otros), que sera premiar a personas
contemporneas por las justicias atribuidas a personas muertas, por hallarse aqullas
vinculadas a las ltimas.
Al derecho le importan las adjudicaciones de potencia e impotencia. La moral se ocupa sobre
todo de nuestra virtud y nuestro vicio, lo que le importa menos al Der, ya que le interesa lo que
hacemos.

Seguridad jurdica no es lo mismo que orden, ya que este ultimo es el valor que lleva a cabo
cualquier rgimen por injusto que sea y aqul, si bien supone la existencia de orden, abarca
ms

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Ppio supremo de justicia: La Axiologa Dikelgica estudia la estructura formal de la justicia. La
Axiosofa Dikelgica estudia el contenido de la justicia. La Axiosofa Dikelgica,analiza en primer
lugar, la justicia del reparto asilado y luego del orden de repartos o justicia del rgimen.
El ppio supremo de justicia consiste en asegurar a cada cual una esfera de libertad dentro de la
cual sea capaz de desarrollar su personalidad, transformarse de individuo en persona.
Aparecer tanto con respecto a cada reparto en particular como al orden.

La justicia del reparto aislado

1) Justicia en los repartidores: pueden ser interesados o poderosos, segn el reparto. El reparto
autnomo es la base de la democracia, el autoritario es el fundamento del rgimen autoritario.
En el reparto autnomo, los repartidores son aquellos que tienen en l un inters
inmediato(interesados). Cuando finaliza el acuerdo entre ellos, se acaba el reparto. La
justificacin de los repartidores se basa en su acuerdo y en su participacin en el reparto
autnomo. El reparto autoritario es realizado por repartidores poderosos. Todo reparto
autoritario implicara una injusticia, pues constituye una intromisin en la esfera de la libertad
de los interesados, pero en algunas ocasiones, los poderosos pueden ser superiores a los
interesados en cuanto a su idoneidad como repartidores, pero en el resto, estn siempre
dikelgicamente en igualdad de condiciones. Dentro de los poderosos, hay diferentes grados
de justicia y de poder:
1 los parautnomos: aquellos elegidos por las partes pero lo que establece es obligatorio
para ellas (un rbitro). 2do, los aristocrticos, que se justifican en el conocimiento tcnico-
cientfico o en una determinada profesin u oficio. en 3er lugar, los infraautonmos, que
cuentan con el acuerdo de la mayora(por ej, los elegidos democrticamente) son injustos para
la minora y en 4to lugar, los antiautnomos o de facto, que al no ser elegidos por nadie, se
instituyen ilegtimamente, imponiendo la fuerza.
La responsabilidad de los repartidores autoritarios (infrautnomos) plantea dos problemas:
saber si los repartidores estn exentos de responsabilidad, lo que no acontece; y saber si ellos
estn sometidos a reglas de responsabilidad ms benignas que los dems, lo que no debera
ocurrir
2) Justicia en los recipiendarios: cuando los recipiendarios resultan beneficiados, se encuentran
en una posicin mucho ms justa que cuando se trata de gravados. Cuando hablamos de clases
de repartos, es ms justo el autnomo, porque al basarse en el acuerdo, otorga un mayor
margen de libertad al individuo para que pueda personalizarse.
3) Justicia en las formas: cuando el reparto es autnomo, tenemos las formas de adhesin y
negociacin. La primera es ms injusta porque la negociacin permite el disenso, en cambio en
la adhesin la parte poderosa establece sus condiciones y la otra parte dbil debe adherirse.
Cuando el reparto autoritario es ordenancista hablamos de proceso. Es la forma ms justa
porque permite escuchar a las partes, cosa que no ocurre con la mera imposicin en la cual el
repartidor se impone.
4) Justicia en el objeto: el objeto debe tener dos condiciones: ser repartible (posible de
repartir) y que sea repartidero, es decir, que sea justo, digno de repartir. Algunos casos son:
Tema de la vida: hay que distinguir la potencia de dar vida (control de natalidad) o la de privar
a una persona de su vida (referente a la propia vida y a la vida ajena). En cuanto al
aniquilamiento de la vida ajena, la pena de muerte sera injusta Tema de la
libertad: en la actualidad es unnime la opinin de que la esclavitud es injusta
Tema de los quehaceres: es necesario distinguir entre el quehacer rutinario (trabajo) y el
quehacer innovador (creacin.) El trabajo justo es aqul que permite un enriquecimiento.

La justicia en el orden de repartos:

En su forma colectiva, el ppio supremo de justicia consiste en organizar la comunidad de tal
modo que cada uno disponga de una esfera de libertad tan amplio que le sea posible
personalizarse. Este ppio comprende 2 elementos:

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a) El humanismo: se caracteriza por tener como fin el desarrollo de la personalidad. Est el
humanismo intervencionista (un grupo lo puede adoptar, y los dirigentes indicaran cada cul
que o cul desarrollo de la personalidad debe realizar) y el abstencionista, que exige que cada
cual tenga una zona de libertad lo suficientemente amplia para poder convertirse dentro de
ella en persona segn su propia eleccin. El abstencionista comprende entonces tres ideas: la
de igualdad (de elegir y ser elegido, y del comn origen y por lo tanto, de oportunidades) la de
unicidad (pese a la igualdad, cada uno tiene su unicidad en lo que radica el fundamento del
liberalismo poltico) y la de comunidad (es el conjunto de hombres que componen el grupo
social)
La idea de igualdad se vincula con la democracia, la de unicidad con el liberalismo. Los
gobiernos se clasifican, segn el nmero de personas que intervienen en l, en gobierno por
unanimidad (autntica democracia) o por mayora (democracia) o por un grupo minoritario
(aristocracia) o por uno solo (monarqua). La autntica democracia, es irrealizable en una
comunidad poltica pero no en una familia. Respecto a las formas del Estado hay 2 clases: el
totalitarismo, que no admite restricciones de ninguna ndole o especie y el liberalismo, que
impone al gobierno como lmite el supremo ppio de justicia, o sea, el respetar las zonas de
libertad de cada una.
b) La tolerancia: Los hombres para personalizare, deben acercarse a las verdades y tienen un
modo especial para apoderarse de ellas: convencindose de que lo sea. Esta conviccin puede
ser racional o de fe, y nunca deben sustituirse estos dos ttulos por la coaccin o la fuerza.
Diferente del ttulo de la conviccin es el clima en el cual ella nace: de tolerancia (compatible
con la apasionada conviccin de poseer una verdad, mediante la fe o varazn) o de autoridad
( solo hace posible convicciones de fe).
Medios para la realizacin del rgimen de justicia:
1) Proteccin del individuo contra los dems
a) Contra los dems individuos: a travs de los derechos fundamentales, que si bien
corresponden al individuo contra el rgimen, tambin pueden aplicarse a las relaciones entre
individuos(por ej, la libertad de conciencia)
b) Contra el mismo rgimen: por dos caminos: el fortalecimiento propio, a travs de los
derechos fundamentales (derecho a la vida, a la libertad de locomocin, de expresin del
pensamiento, de culto, el secreto de la correspondencia, etc.), protegidos por garantas como
el hbeas corpus o el amparo.; o a travs del debilitamiento del propio rgimen, por la divisin
de los3 poderes y por las desmembraciones: territoriales (consecuencia del federalismo y de
las autonomas provinciales) y descentralizaciones funcionales (basadas en materias o asuntos
concretadas mediante la creacin de ministerios, secretarias y otras reparticiones)

2) Proteccin del individuo contra s mismo

Las leyes penales protegen a las posibles o reales vctimas de un delito, pero el delito no
estrecha slo la zona de libertad de la vctima sino que cercena tambin la zona de libertad del
delincuente

3) Proteccin del individuo contra lo dems

El espacio de libertad que el individuo necesita para personalizarse, no es solo amenazado por
los dems individuos sino tambin por otras circunstancias. Para alejarlas o disminuir sus
influencias, se deben hacer tareas, como por ejemplo, la enseanza libre y obligatoria para
permitir que el saber brinde un espacio de libertad amplio para desarrollar la personalidad; el
pleno empleo par trabajar; seguros que favorezcan a ancianos; fomentarse mejoras en los
regmenes de pensiones y jubilaciones, etc.

Ficha Ciuro: En la compleja dimensin dikelgica se incluye un plexode valores que, si bien
culmina en la justicia, incluye otros valores como la utilidad, la verdad, el amor, etc. Quizs al
fin quepa considerar el valor humanidad, el deber ser cabal de nuestro ser. Segn las jerarquas

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que les asignemos, los valores pueden guardar relaciones legtimas de coadyuvancia o de
oposicin legtima, por sustitucin, y vinculaciones de oposicin ilegtima, en relaciones de
subversin, inversin y arrogacin. En nuestro tiempo tiene especial impulso el valor utilidad, a
menudo arrogante y subversivo.
Cabe atender a senderos para pensar la justicia, es decir clases de justicia, por ejemplo,
particular o general, referidas al bien de los particulares o del conjunto de la sociedad (bien
comn). La justicia particular est ms presente en el Derecho Privado y la justicia general se
muestra ms en el Derecho Pblico.

Los horizontes del mundo jurdico

La complejidad en lo comn y lo abarcador de las diversidades lleva a encontrar y desplegar
horizontes como la Sociologa, la Psicologa y la Economa en cuanto a la dimensin sociolgica;
la Lgica, la Metodologa y la Lingstica en relacin con la dimensin normolgica y la Filosofa
de la Justicia desde la dimensin dikelgica. El conjunto del mundo jurdico encuentra los
horizontes de la Filosofa del Derecho, la Poltica general, la Filosofa de la Cultura toda y la
Antropologa. El tridimensionalismo jurdico, sobre todo en la propuesta trialista, abre adems
perspectivas a la complejidad de la interdisciplinariedad en sentido amplio. Estas aperturas a
los horizontes y la interdisciplinariedad favorecen la educacin en Derecho Internacional.

3.2. Especificidades iusfilosficas.

La complejidad del integrativismo tridimensionalista permite reconocer alcances materiales,
espaciales, personales y temporales. Cada una de estas perspectivas puede ser analizada segn
el enfoque trialista.
Las especificidades materiales y su comprensin trialista: las ramas del mundo jurdico.
Las diversidades materiales hacen viable el reconocimiento de un complejo de ramas jurdicas,
es decir de sectores jurdicos diferenciados desde perspectivos socio-normo-dikelgicas.
Se puede reconocer y comparar las ramas. Por ej, el DPenal y el D de los contratos. En cuanto
a la dimensin sociolgica, ambos refieren a la libertad, uno del reo y el otro a la del
contratante. Los recipiendarios ms importantes en DP pertenecen a sectores marginados; en
los contratos, a los sectores dominantes. En la normolgica, el DP se vale de normas rgidas,
inelsticas en los tipos; en el DC las normas suelen ser flexibles. En el DP, la justicia se refiere al
valor humanidad (prohibicin pena de muerte), y en el DC se exacerba la utilidad.

Las ramas tradicionales:

Ramas del mundo jurdico. Sus autonomas.
1) Autonoma material o principal: se trata de la autonoma del mundo jurdico (tiene como
valor principal a la justicia), es independiente respecto al mundo de otras ciencias; autonoma
del D respecto a otras disciplinas. Ej: mundo econmico (valor utilidad), mundo sanitario (valor
salud). La autonoma material del D es amenazada por el excesivo formalismo que se apodera
de la justicia, que hace que el D Procesal sea ms importante que el D en s; y por el
apoderamiento de la utilidad (economa) con respecto a la justicia.
Reconocimiento histrico de las ramas jurdicas: el basamento de la subdivisin del D en ramas
sera doble: la divisin obedecera a motivos contingentes, prcticos o tcnicos, y estara
referida al estudio y enseanza del D y a la organizacin legislativa y jurisdiccional del Estado;
la divisin estara impuesta por estructuras constantes o necesarias del D mismo, ej: ocurre
con el D Estatal opuesto al D Internacional.

Concepto filosfico de la autonoma material: a) D Pblico y Privado (ver en ordenamiento

normativo). D Pblico: D Internacional Pblico, Constitucional, Administrativo, Penal, Procesal.
D Privado: D del Trabajo, Agrario, de Minera, Comercial, Civil, Internacional Privado.

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b) Derechos en su totalidad y derechos partiales: el D Internacional Pblico (referido a la
comunidad internacional) y el D Cannico (referido a la comunidad de creyentes) son
universales y se los denomina Derechos en su totalidad.
Por su parte, segn la teora dualista, el D Intraestatal o Nacional, con su clsica divisin entre
Pblico y Privado, es el propio de cada Estado. Los D de cada pas seran derechos partiales
por estar referidos a un mbito limitado, pero prefiere dejarse esa denominacin para designar
a las partes en que est dividido cada D Nacional. Para los monistas, los derechos partiales
seran el internacional, el regional, el nacional, etc

2) Autonomas secundarias/ de las ramas del mundo jurdico: cada una de las ramas es
autnoma para abordar mejor la justicia, cada una de ellas se caracteriza por la realizacin de
una justicia particular.
Autonoma legislativa: tiene lugar cuando una rama se rige jurdica se rige por sus propias leyes
o cdigos. Por la complejidad de las relaciones humanas, los legisladores deben sancionar
regulaciones jurdicas cada vez ms especializadas, que suelen hacer necesaria su
consolidacin en cdigos. Ej: D Penal, Civil, Laboral, Comercial.
Autonoma judicial: una norma jurdica tiene sus propios juzgados o tribunales. En Arg es ntida
la distincin entre tribunales penales, civiles, comerciales y laborales, que entienden en los
asuntos vinculados con tales disciplinas del D. En D Administrativo, la organizacin judicial que
entiende en los mismos, vara segn la provincia.
Autonomas pedaggica y acadmica: la diversidad legislativa trajo aparejada una
especializacin en lo pedaggico-acadmico. La divisin en materias es relativa, pero tiene
valor importante pues facilita la exposicin de temas y su comprensin, all radica la
justificacin de estas autonomas.
Autonoma cientfica: una rama adquiere esta autonoma cuando los principios que la informan
son de carcter original y construyen una construccin jurdica sistemtica, completa y cerrada,
siendo innecesario recurrir a los ppios de otra rama. Cuando los doctrinarios propugnan la
autonoma cientfica de un determinado sector de la ciencia jurdica, lo que estn haciendo
es sostener que si aplican a ese sector los ppios de la disciplina troncal dentro de los cuales era
tradicional subsumirlo, no se satisfacen las exigencias de justicia. El reconocimiento o
impugnacin de la autonoma cientfica de una determinada rama, acarrea en la prctica
distintas soluciones a los problemas legislativos, judiciales y jurisprudenciales. Ej de ramas
autnomas: D Internacional y Nacional, D Sustancial y Procesal, D Civil, Penal y
Administrativo; ramas de autonoma endeble: D Comercial y Laboral, de la Navegacin, Rural,
de Minera.

Ramas tradicionales del Derecho:

Derecho Pblico:
1- Derecho Constitucional: aborda la estructura fundamental de un Estado, estableciendo
quines son los supremos repartidores en un pas y cules son los criterios supremos del
reparto.
Constitucin en sentido material: realidad social como fuente material de la CN. Se recurre a la
vida real de un Estado para averiguar cules son sus supremos repartidores y cules son los
supremos criterios con miras a los que lleva a efecto sus repartos.
Este concepto reclama atencin porque se relacionan con l:
grupos de presin cualquier factor de poder no incorporado en la C escrita. Se dividen en:
instituciones (organismos formalmente constituidos, cumplen una funcin poltica que difiere
de la poltica tradicional, ej: Iglesia Catlica, FFAA); asociaciones (grupos conscientemente
constituidos, estn fuera del gobierno, tienen fines polticos, ej: sindicatos, federaciones

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estudiantiles) y restantes grupos (tienen un actividad poltica intermitente y se aglutinan
alrededor de smbolos, como origen tnico, regionalismo).
lobby accin que determinada persona ejerce sobre los legisladores por mandato de
grupos de presin para influir en las decisiones legislativas.
gobierno de facto su constitucin es irregular. Su actividad es transitoria. Slo puede
dictar normas con fuerza de ley en materias que competen al PL y que son urgentemente
requeridas por las circunstancias.
Constitucin en sentido formal: es la ley escrita que el pueblo se da a s mismo reconociendo a
los individuos sus derechos inalienables y organizando al Estado para que los garantice. Las C
escritas se componen de un esquema de organizacin de las autoridades supremas (establece
quines sern los repartidores supremos) y de los derechos y garantas (consigna los criterios
supremos de reparto). Ej: CN arg 1853.
- En el D Constitucional hay repartos autnomos (tratados interprovinciales, coaliciones
electorales entre partidos polticos) y autoritarios (leyes). El orden de repartos se constituye
por el plan de gobierno y la ejemplaridad. El problema dikelgico en la realidad constitucional
es estudiado por el D Poltico, parte del Constitucional. En el ordenamiento normativo no
faltan normas infieles e inexactas; es un sistema.

2- Derecho Administrativo:
Administracin en sentido material: orden de repartos que efectan los supremos repartidores
y sus encargados para ejecutar el plan de gobierno. Hay Administracin material en cualquier
pas y cualquier poca.
Administracin en sentido formal: slo se da en un Estado de Derecho.
El D Administrativo nace simultneamente con la C formal. Este D trata sobre la
administracin del Estado como persona de D Pblico y la organizacin de todo su
funcionamiento.
El presidente tiene a su cargo la administracin gral del pas. Las entidades autrquicas son
personas jcas de D Pblico que no tienen poder legislador pero tienen gran independencia
administrativa.
El acto administrativo es una manifestacin de la voluntad de una autoridad administrativa
realizada frene al sbdito. Caracteres: legitimidad (emana de autoridad competente),
oportunidad y ejecutoriedad, revocabilidad por vicios; puede ser reglado (se lleva a cabo segn
condiciones establecidas por ley) o discrecional (s/ arbitrio de autoridad administrativa).
La Administracin celebra contratos con otras personas, ej: contrato de obras pblicas,
suministros, concesin.
Contra los actos administrativos caben 3 tipos de remedios:
remedios administrativos propiamente dichos: recurso de revocatoria, recurso jerrquico.
recurso judicial: cuando se agota la va administrativa se recurre al rgano judicial.
recurso poltico: si un juez no cumple con sus funciones se le puede iniciar un jury de
enjuiciamiento; a senadores y diputados se les hace un desafuero. El juicio poltico tiene lugar
cuando los delitos los cometieron funcionarios pblicos.
- La Administracin procede mediante repartos autoritarios (se cobran coactivamente los
tributos), pero tambin hay autnomos (contratos, pactos entre Nacin y provincias). El orden
de repartos se constituye al hilo de un plan gral del gobierno nacional, provincial o municipal y
de la ejemplaridad. El aspecto dikelgico se trata en el rgimen de justicia, el liberalismo
poltico exige que la Adm est sometida a la ley y a los tribunales; adems debe proveerse al
administrado de recursos contra los actos administrativos que garanticen el debido proceso.
Los gravmenes no deben perjudicar a algunos individuos en perjuicio de otros. Las normas
administrativas pueden incurrir en infidelidad e inexactitud. El ordenamiento normativo es un
sistema formal con miras a la administracin y material con respecto al administrado.

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3- Derecho Tributario: para las nuevas concepciones es una rama independiente, para otras
depende del D Administrativo. Para financiar los gastos pblicos, el Estado posee recursos
originarios obtenidos de su propio patrimonio y los recursos derivados, que son detrados de la
riqueza de los particulares, basndose en el poder de imposicin del Estado. Los recursos
derivados pueden ser impuestos, tasas o contribucin de mejoras. El sujeto activo de la
obligacin tributaria es el ente pblico, su sujeto pasivo es el contribuyente. El objeto del
tributo es el capital, la renta o el consumo que realiza el sujeto pasivo.

4-Derecho Penal: encontramos 2 temas fundamentales:

Delito: toda conducta tpica (debe encuadrarse en uno de los tipos legales fijados en el
Cdigo Penal), antijurdica (no existe causas de justificacin) y culpable (comprende la
imputabilidad que la tienen todos salvo los menores y dementes, el elemento psquico que
existe cuando hay dolo o culpa y el elemento normativo, o sea que la motivacin sea
reprochable o censurable)
Pena: es consecuencia del delito, es el mal que se padece por un mal que se ha hecho.
Clasificacin: reclusin, prisin, multas e inhabilitacin. Tambin existen la condena y la
libertad condicional. Actualmente se destacan adems la prestacin de servicios comunitarios
y medidas de seguridad (drogadictos no son llevados a prisin sino a granjas)
CN: ningn hab de la Nacin puede ser penado sin juicio previo basado en ley anterior al hecho
del proceso. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda
especie de tormento y azotes.
- La mayora de los repartos en D Penal son repartos autoritarios (asesino mata, juez condena)
pero hay autnomos (juez otorga al delincuente libertad condicional, es un acuerdo entre
magistrado y criminal). El orden de repartos se basa en un pland e gob que se concreta en la
legislacin, tambin nos encontramos con ejemplaridad en la justicia penal. Faz dikelgica: es
frecuente el fraccionamiento, para juzgar se desconecta al delito de sus orgenes personales y
ambientales remotos. El ordenamiento normativo penal opera como un sistema formal en
contra del acusado y como material a su favor.

5- Derecho Procesal: es un D de forma, de cmo se tramitan los derechos sustanciados en los

Cdigos de fondo. Es inherente a las provincias, cada una regula su D Procesal. Regula las
acciones y procedimientos que ponen en marcha al D. Puede ser civil, penal, constitucional,
cada rama tendr su procedimiento.
Su fin es la resolucin del mismo mediante la institucin de la cosa juzgada. La justificacin del
proceso est en que l constituye a forma justa el reparto autoritario.

6- Derecho Internacional Pblico: trata cuestiones de los Estados entre s y con la Comunidad
Internacional (formada por E y Organismos Internacionales). Condiciones para su existencia: a)
Estados independientes respetuosos de la independencia de los dems; b) relaciones
econmicas y culturales entre ellos que justifiquen una relacin jurdica. Estas dos condiciones
no se daban en la Antigedad porque los Estados se encontraban absorbidos bajo el Imperio
Romano. Recin en el S XVI de la mano de Bodin se hablar por 1 vez de la soberana de los E.
Teora negativa del D Internacional Pblico: le niega carcter jco a este D. Se basa en normas
grales y carece de un PE independiente.
T. positiva: es un D porque si bien en l se establecen normas grales tambin encontramos
normas individuales cuando se refiere a los convenios internacionales. El PE surge de la
Asamblea de la ONU, tiene PL que surge de la Secretara Gral de las Naciones Unidas y tiene PJ
que surge de la CS de la Haya.

Derecho Privado:

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1- Civil: rama madre. Regula la vida de los particulares entre s y en relacin a la sociedad. Se
tratan temas como la capacidad, la persona, el matrimonio, los derechos personalsimos, el
patrimonio, la muerte, etc. Existi desde el tiempo de los romanos.
2- Comercial: creacin de los comerciantes en la EM (especialmente por los italianos en
Venecia) por los usos del comercio y la velocidad de las negociaciones, el DCivil resultaba lento,
formalista, por lo cual se cre un D ms gil que se adaptara a su actividad basado en la
confianza, en el trfico, en la lealtad comercial. Trata de las relaciones de comercio y de
aquellas personas que actan como comerciantes.
3- Laboral: nace luego de la Rev. Industrial por las necesidades de los trabajadores en su
reconocimiento como parte dbil en el proceso de trabajo. Nace como una conquista. Los
trabajadores lograron su reconocimiento, una legislacin especfica que atendiera a sus
necesidades. El D Civil supone que la relacin entre aquellos que tutela tienen igualdad de
poder, y esto no es cierto en D Laboral. Se usa en los casos que hay relacin de dependencia y
fija las condiciones mnimas para proteger al trabajador.
4- Agrario: D especia que regula la produccin y a todo lo que tiene que ver con los bienes
que se obtienen mediante la actividad agrcola-ganadera.
5- Derecho Internacional Privado: regula las relaciones de los particulares entre s cuando
exista algn elemento extranjero (el D es internacional cuando interviene el elemento
extranjero).

El Derecho Cannico es de naturaleza mixta: tiene una parte pblica y una privada. Se
relaciona con el D Internacional.

Nuevas ramas jurdicas transversales: atraviesan todas las ramas tradicionales y exigen
soluciones propias. Ejemplo: una ofensa de un alumno no puede solucionarse con el D Penal.
1) Derechos Humanos: contribuyen al rgimen humanista: concepcin liberal (fortalecen a la
persona frente al rgimen), concepcin social (ponen el rgimen al servicio de las necesidades
de la persona).
2) Derecho de la Salud y Bioderecho: no es lo mismo Derecho de la salud que derecho a la
salud, sta segn la OMS es un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no
solamente la ausencia de enfermedades. Los casos ms discutidos son los de aborto, cambios
de sexo, etc.
Autonoma sociolgica:
*Adjudicaciones de hombres y naturaleza ms influencia humana difusa (sistema econmico y
sistema educativo)
* Repartidores ocultos (laboratorios y bancos)
* Recipiendarios difusos (epidemias)
* Objeto (salud)
* Forma (consentimiento informado)
* Motivos (altruismo vs lucro)
* Razones (conciencia sanitaria)
Autonoma normolgica
* Materializaciones: leyes sobre la salud. Ej: medicamentos, ley 26529 Derechos del paciente,
17732 sobre el ejercicio de la medicina.
* Creciente intervencin de la sentencia y recursos a los tribunales.
Autonoma axiolgica:
* Principio supremo: libertad. Coadyuvancia de valor salud y justicia, con contribucin de amor,
santidad, verdad y utilidad. Justicia asimtrica, con consideracin a las personas (no hay
enfermedades, hay enfermos) y espontnea (deber de asistencia en caso de urgencia). La
necesidad tiende a prevalecer sobre el mrito.
3) Derecho de la ciencia y de la tcnica: se tiene en cuenta la debilidad del cientfico de las
generaciones futuras y de los sujetos de experimentacin. No todo lo tcnicamente posible es

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ticamente aceptable. Se presentan relaciones difciles entre los avances, la economa y los
DDHH.
4) Derecho de la educacin: es ms que el derecho A la educacin, se presentan varias
tensiones: individualizacin vs socializacin, docente vs alumno, derechos vs deberes.
Caractersticas del fenmeno educativo: continuidad, relacin interpersonal y trascendencia
individual y social. La educacin puede ser formal, no formal o informal.
5) Derecho de la ancianidad: atiende a un sector vulnerable, equiparado indebidamente con
nios o enfermos. La ancianidad es un concepto complejo que tiene diversas denominaciones:
vejez, tercera edad, edad tarda, esto es un concepto cronolgico o construido socialmente?.
Preocupaciones: participacin en la vida social, ventajas y desventajas de la adultez.
6) Derecho del consumidor
7) Derecho de la integracin: rama del D Pblico encargada de la integracin entre pases.
Ejemplo: Mercosur.

Especificidades espaciales y su comprensin trialista. El Derecho Comparado. (diversidades

de Derechos en el espacio): se muestran en posicionamientos regionales diferenciados socio-
normo-dikelgicamente.
Su centro de referencia est en el Estado que es un orden de repartos, un ordenamiento
normativo y un rgimen de justicia. Dentro de cada Estado hay regionalidades. Las
vinculaciones entre Estados abarcan al D internacional y al D de la integracin.
Una de las cuestiones ms relevantes de la especialidad es la recepcin: el ingreso del D a otro
mbito (de un E a otro E). Segn la dimensin sociolgica, la recepcin puede corresponder a
una autoridad o a la autonoma, y generar asimilacin o rechazo. Segn la dimensin
normolgica, se pueden generar tensas relaciones entre las normas de 2 ordenamientos.
Segn la dikelgica, la recepcin se legitima cuando entre los 2 E hay igualdad. Ej de recepcin
CC argentino recepta CC francs.
Los alcances espaciales planetarios del mundo jurdico se expresan en el D Universal y ste se
manifiesta en cuestiones como la globalizacin. El estudio de las diversidades espaciales del D
se muestra en el D Comparado.
En esta rama del Derecho la comparacin puede ser menor (solo se comparan los Derechos) o
mayor (se agrega la cultura, la religin, etc). Los sistemas jurdicos se pueden comparar en base
a las fuentes formales, pero es un anlisis muy escueto que solo focaliza en las leyes; en base a
fuentes materiales, que expresan la realidad social; en base a las instituciones jurdicas (ej:
matrimonio en todos los pases) o segn las bases culturales: integra el Derecho con la historia
y la cultura.
La comparacin puede ser contempornea o diacrnica (en distitnos momentos).
Bases culturales:
Occidente: races culturales: griegos (portan razn y filosofa), romanos (aportan el derecho y
la democracia), germanos, judos (aportes religiosos, amor y santidad). Se subdivide en el
Europeo Continental (importancia de la ley), Anglosajn (importancia de la jurisprudencia y
costumbre) e Iberoamericana, donde se fusionan las otras 2.
Rusia: la ley es la principal fuente del Derecho. Socialismo.
Islam: la ley islmica es religiosa y jurdica. Fuentes del Derecho: Corn, lo que dijo Mahoma
(Sunna) y AlQuas (analogas).
Extremo Oriente: influencia del confucianismo, armona del hombre con la naturaleza.
India: divisin en castas (razas). Cada persona nace en una casta y debe cumplir con los
deberes de ella para reencarnar en una superior. Influencia de la costumbre.
frica Negra y Madagascar: presencia de lo mgico. Propiedad pblica del clan o la tribu.
Prima la costumbre y el respeto a la sabidura de los ancianos.
Las familias jurdicas o sistemas jurdicos son un conjunto operativo de instituciones,
procedimientos y reglas legales radicadas en un tiempo y espacio determinado que va ms alla
que un conjunto de normas. Se reconocen cuatro principales:

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 Sistema Romano Continental (Europeo, Africano, Latinoamericano) estructurados segn el
Derecho Justinianeo. Se afirma la propiedad privada, la libertad para contratar y los derechos
individuales y la ley es la principal fuente del Derecho;
Sistema de Common Law (Ingleses y Americanos), sistema regido por el Derecho
Consuetudinario ;
Sistema Socialista: nacido con el triunfo Bolchevique en la Revolucin. Enfoque
socioeconmico de la propiedad colectiva y poltico de partido nico
Sistema religioso/filosfico: islmicos y hebreos.

Especificidades temporales y su comprensin trialista: los peridos histricojurdicos. La

historia del Derecho.
Los alcances temporales se muestran en momentos, diferenciados socio-normo-
dikelgicamente. Las normas tienen alcances temporales activos: estn vigentes en
determinados momentos; y pasivos: refieren a cundo deben suceder los casos para ser
regidos por dichas normas. La temporalidad se manifiesta en disciplinas como la Historia del
Derecho y la Prospectiva jurdica.
Cuando una ley est en suspenso, se dice que est vacante. Ej: art 1 de la ley 340 (1869) dice
que el Cdigo empezar a regir en 1871.
La norma puede actuar con retroactividad o con ultraactividad. Segn la dimensin sociolgica,
en la retroactividad el futuro ejerce autoridad sobre el pasado; mientras que en la
ultraactividad ocurre lo contrario. Segn la dimensin normolgica, en la retroactividad hay
conceptos ms institucionales; y en la ultraactividad hay ms negocialidad. Segn la dimensin
dikelgica, en la retroactividad hay una mayor referencia a la justicia: fraccionamiento del
pasado y defraccionamiento del futuro; en la ultraactividad hay desfraccionamiento del pasado
y fraccionamiento del futuro.

Las especificidades personales y su comprensin trialista: la juridicidad de la persona. La

personalidad del Derecho. El multiculturalismo y el plurijuridismo.
Los alcances personales se muestran en posicionamientos individuales y grupales,
diferenciados socio-normo-dikelgicamente.
Los vnculos entre los mbitos personales constituyen interpersonalidad, y sta se manifiesta
por ejemplo, en la multiculturalidad.
Segn la dimensin sociolgica, las personas y los grupos se constituyen y pueden ser
comprendidos en relacin con las distribuciones, los repartos, la autonoma y la autoridad, etc.
Segn la dimensin normolgica pueden ser comprendidos desde las normas ms o menos
exactas, las distintas fuentes, etc. Segn la dikelgica pueden ser comprendidos por su puesto
en el complejo de valores, las clases de justicia, etc.
Las normas tienen alcances personales activos: norma vigente en determinados conjuntos
sociales (ej: la norma rige en la provincia de Santa Fe); y pasivos: de acuerdo a quines son
regidos por las normas (ej: pueblos originarios). Aqu aparece la importancia del D
interpersonal.
Pese a existir diferentes grupos en la sociedad (ej: pueblos originarios), el CC fue dictado para
todos los habitantes; pero, hoy en da, hay una tendencia al respeto por las reglas propias de
estos pueblos, que estn lejos de alcanzar la condicin constitucional.

4) La teora de las respuestas jurdicas

La conciencia jurdica amplia del trialismo permiti desarrollar, por proyeccin del Derecho
Internacional Privado y por el conflicto de leyes, sobre todo en cuanto a la construccin de la
concepcin normolgica, la teora de las respuestas jurdicas. Segn esta teora, hay que
reconocer las influencias y los alcances personales, materiales, espaciales y temporales de las
respuestas; su dinmica de "plusmodelacin", "minusmodelacin" y sustitucin, en lo fctico y
lo conceptual y las situaciones de aislamiento, coexistencia de respuestas independientes,

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dominacin, integracin y desintegracin. El funcionamiento normativo es una respuesta
compleja que, como tal puede ser apreciada en todos esos sentidos.

5) El horizonte poltico de la teora trialista: la teora trialista del mundo poltico.

La concepcin tridimensional del mundo poltico.
Desde el ngulo esttico, el mundo poltico es un conjunto de actos coexistentes (realidad
social), descriptos e integrados por normas (aspecto normativo), siendo valorados esos actos y
normas por valores de convivencia (justicia).
Desde el punto de vista dinmico, comprende las actividades, descriptibles e integrables,
vinculadas con el aprovechamiento de las oportunidades para realizar tales valores de
convivencia.
El hombre acta en una realidad social, crea o fabrica construcciones normativas que describen
e integran esa realidad y es enjuiciado por los valores que presiden la convivencia.

La teora trialista del mundo poltico y las relaciones del mundo jurdico con el mundo
poltico.
La teora trialista del mundo poltico corresponde al mbito de la Filosofa Poltica Menor
(Introduccin a la Poltica). Adems existe la Filosofa Poltica Mayor, que se interesa por la
ubicacin de la ciencia poltica en el universo.
La teora trialista del mundo poltico se divide en:
* Parte general estudia los caracteres comunes a todos los fenmenos polticos y se
subdivide en poltica sociolgica, normolgica y axiolgica.
* Parte especial considera los rasgos particulares de cada uno de los fenmenos polticos y
se subdivide conforme al estudio de las distintas ramas del mundo poltico-

El mundo poltico: parte general.

1) Poltica sociolgica: debe reflejar las distintas realizaciones sociales de los valores de
convivencia.
Desde el punto de vista esttico, la convivencia se refiere a los actos de coexistencia humana, o
sea las adjudicaciones de potencia e impotencia producidas por el hombre.
Desde el punto de vista dinmico, la base de la poltica sociolgica est dada por la relacin de
la conducta con el aprovechamiento de oportunidades para realizar las distintas maneras de
coexistencia. La habilidad de aprovechar las oportunidades para producir, modificar o extinguir
actos de coexistencia y su ordenamiento mediante una estrategia adecuada, constituye la
destreza poltica.
En los actos de coexistencia existen:
Conductores (hombres capaces de dirigir su obrar)
Recipiendarios (seres humanos que reciben potencia o impotencia).
Objeto (potencia o impotencia recibida).
Forma (medio elegido para llegar a su realizacin).
Razones (fin que tuvieron los conductores, motivos que alegan y motivos objetivos que les
atribuye la sociedad).
Tambin puede haber adjudicaciones que deriven de la naturaleza, de influencias humanas
difusas o del azar, y se denominan adjudicaciones.
Los actos de coexistencia pueden desarrollarse como actos de oposicin y de agregacin. Los
de oposicin pueden ser autnomos o autoritarios, donde aparecen respectivamente, los
valores de cooperacin y poder. Los de agregacin pueden ser de equiparacin o de
jerarquizacin, donde estn incluidos los valores de igualdad y elevacin.
A los actos autnomos, puede llegarse por las formas extremas de la negociacin y la adhesin.
A los autoritarios se llega por las vas del proceso y por la mera imposicin. Los actos de

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equiparacin pueden alcanzarse por diversas formas que van desde la casacin hasta la
intromisin. Los de jerarquizacin pueden abordarse por estimacin o fanatizacin.
A la preferencia ptica y dikelgica de los actos de oposicin autnomos sobre los autoritarios,
se le agrega una preferencia erolgica (Eros = amor) desde el punto de vista poltico, fundada
en que los actos de acuerdo son actos de amor. No obstante, hay una preferencia ptica y
dikelgica de los actos de agregacin sobre los de oposicin.
Los actos de jerarquizacin cuentan con preferencia ptica y erolgica sobre los de
equiparacin.
Los actos de coexistencia y las asignaciones pueden guardar relaciones de orden o desorden.
La ordenacin de los actos de coexistencia, es decir, la formacin de su rgimen, puede surgir
por va de la ejemplaridad (que satisface el valor solidaridad) o de la planificacin (que realiza
el valor previsibilidad). La ejemplaridad tiene preferencia ptica y dikelgica respecto al plan de
gobierno.
Segn prevalezca en el rgimen la ejemplaridad y la planificacin, las sociedades pueden ser
consideradas abiertas o planificadas. Segn que un orden poltico prepondere la autonoma o
la autoridad, ser democrtico o autoritario. Segn tenga preeminencia la jerarquizacin o la
equiparacin, el orden es ascencional u horizontal.
En los rdenes polticos es posible detectar fenmenos revolucionarios por los cuales cambian
las conductas y los criterios de los actos de coexistencia ms importantes. Conviene distinguir a
las revoluciones de los meros golpes de Estado, pues en estos ltimos no hay cambio de
conductores y/o criterios aplicables en los actos.

b) Poltica normolgica: las normas son captaciones lgicas, desde el punto de vista de un 3,
de actos de coexistencia proyectados. Los imperativos son captaciones lgicas de rdenes
desde el punto de vista de los protagonistas.
Las normas e imperativos polticos adquieren suma importancia en la orientacin de la vida y
tienen una tendencia a transformarse en permanentes.
Ambos tienen una estructura similar a la de los jurdicos: hay captaciones generales (elsticas e
inelsticas) e individuales (tienen preferencia erolgica sobre las restantes por el mayor
contacto entre sus protagonistas).
En cuanto a las fuentes, es necesario el salto de las formales a las materiales para apreciar la
fidelidad y exactitud de las captaciones.
Segn que el ordenamiento poltico pretenda solo una reunin de normas o aspire a ser
exhaustivo en los casos a resolver, se constituye respectivamente en orden o en sistema.
Cuando las captaciones lgicas de actos de coexistencia tienen el mismo origen, guardando
relaciones de orden o desorden, constituyen personalizaciones normativas y cuando se
diluyen, generan despersonalizaciones. Las captaciones que responden a un mismo contenido
conforman instituciones, y las que se oponen generan desinstitucionalizaciones.

c) Poltica axiolgica: las exigencias de la justicia y de los restantes valores deben integrarse
para encontrar las frmulas superiores de convivencia.
Entre los valores referidos a los actos de oposicin puede hablarse de la supervivencia y
entre los vinculados con los actos de agregacin figura la intervivencia.
La poltica debe procurar cientficamente la realizacin social de los valores supremos.
La valoracin de los actos aislados se produce con miras a sus conductores, recipiendarios,
objeto, forma y razones. De la conexin entre conductores y recipiendarios, surge la
legitimidad de aquellos por su origen, del objeto del acto, su legitimidad por el ejercicio, de la
relacin entre recipiendario y objeto se generan los conocimientos o desconocimientos,
mritos y desmritos de aquellos.
Los actos de oposicin en que la imposicin y el acuerdo resultan disvaliosos, constituyen
respectivamente, violencia o confabulacin. Los actos de agregacin en que la jerarquizacin o

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equiparacin contraran los valores superiores de convivencia, constituyen la convivencia y el
contubernio.
El rgimen de convivencia surge de la realizacin del humanismo. Se tratar siempre de lograr
la personalizacin plena del individuo, para lo que se debe satisfaces las exigencias de
unicidad, igualdad y fraternidad de los individuos. Esto conduce, respectivamente, al
liberalismo poltico, a la democracia y al solidarismo integral.
El estudio de los ms altos valores en el campo de los actos de oposicin lo hace la dikeloga,
mientras que el ms alto valor entre los valores de la agregacin, el amor, lo hace la erologa.
El amor tiene, como la justicia, el carcter de pantnomo. Los sujetos que mediante el amor
pueden realizar la perfeccin de otro ser satisfacen el amor bondad.

El mundo poltico: parte especial.

El mundo poltico est dividido en diversas ramas: poltica jurdica, poltica econmica, poltica
cientfica, poltica sanitaria, poltica artstica, poltica religiosa, poltica ertica etc y cada uno
proyecta valores (justicia, utilidad, verdad, salud, belleza, santidad, amor respectivamente).

Los infradimensionalismos polticos.

Sociolgicos: Maquiavelo (El Prncipe). Proclam el fin justifica los medios. Le importaba
la planificacin romana. Si haba que hacer algo perjudicial para la gente, haba que hacerlo
rpido para que la gente se olvidara; si se haca algo bueno, de forma lenta. El gobernante
deba causar temor, no cumplir compromisos si le afectaban, tena que mandar y la gente
obedecerlo.
Normolgicos: estn dados por corrientes que analizan slo las estructuras polticas pero
estn vacos de contenido con la realidad social y los valores. Ej: Kelsen.
Axiolgicos (no dikelgicos): Ej, Platn: la sociedad deba estar gobernada por filsofos.
Toms Moro: su obra ms conocida fue Utopa, como Platn conceba una sociedad ideal. No
haba leyes ni gobernantes, todo era hermoso. Slo interesaban los valores.

6) La estrategia jurdica.
Es imprescindible la superacin del modelo purificador de Kelsen, por lo que cada vez es ms
necesario utilizar modelos tridimensionalistas que recuperen espacios marginados, como el de
la estrategia jurdica. Esta es una perspectiva, originariamente militar que los juristas manejan y
refiere a un conjunto de ideas sobre como se debe dirigir un Estado.
La construccin del objeto jurdico hecha por el trialismo consiste en que el Derecho se integra
de repartos de potencia e impotencia (sociolgica), captados por normas (normolgica) y
valoradas por un complejo de valores (dikelgica). El mundo jurdico que construimos
tridimensionalmente, se diversifica en lo material, espacial, temporal y personal. En lo material,
la diversificacin se muestra en ramas jurdicas, tradicionales y otras ms nuevas.
Ms all del mundo jurdico, incluyndolo, se encuentra el integrativismo tridimensionalista de
la teora trialista del mundo poltico. Segn esta teora, el mundo poltico incluye actos de
coexistencia (sociolgica), captados por normas que los describen e integran (normolgica) y
valoradas por valores de convivencia (axiolgica).
Tambin el mundo poltico tiene particularidades materiales, espaciales, temporales y
personales. En cuanto a lo material, se divide en ramas segn exigencias de valores: poltica
jurdica (valor justicia), poltica sanitaria (salud), poltica econmica (utilidad).
Las especificidades materiales, espaciales, temporales y personales del mundo jurdico y del
poltico, permiten desenvolvimientos estratgicos diferentes segn la referencia que se haga a
cada una de ellas: a veces se prioriza el Derecho Civil, otras el Constitucional; a veces la poltica
econmica, otras la cientfica, etc.
Para reconocer las estrategias se deben reconocer los objetivos de ellas y en qu bases
econmicas y culturales se apoyan. En la cultura argentina, se hace referencia a dos sectores o
estrategias diferenciadas: el sector hispnico tradicional (HT) y el anglofrancs (AF).

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El sector HT, reforzado por asimilacin de sectores indgenas y de inmigrantes europeos, es
nacionalista, paternalista, intervencionista, catlico y corporativo. Sus exponentes van desde
Rosas, Pern, hasta Cristina. El sector AF, reforzado por ideales norteamericanos, es
contractualista, individualista, universalista, afin a la Reforma. Sus exponentes son Belgrano,
Alvear, Rivadavia, Mitre, Sarmiento, Alfonsn.
El sector HT se expresa hoy en un movimiento multifactico: el peronismo; mientras que el AF,
se divide en varios partidos polticos. En el S XIX, los HT eran federales y los AF, unitarios.
El peronismo tradicional tiene afinidades con la Iglesia y el fascismo; el AF, abarca desde el
liberalismo al socialismo.
Las grandes fechas de la historia del pas tienen dos sentidos: el 25 de mayo de 1810, expresa
predominio del sector AF, mientras que la Declaracin de la Independencia, manifiesta
presencia HT.
La CN de 1853 se declara federal (HT), pero formal y prcticamente, tuvo gran influencia el
sector AF. Lo mismo ocurre con el CC. La CN de 1949 y sus reformas, limitan los alcances de la
propiedad privada y la libertad de contratacin, demostrando aproximaciones al sector HT. El
Proyecto de Unificacin que se debate, demuestra coincidencias entre el sector HT y el AF.
Estrategia trialista de las ramas jurdicas:
a) Dimensin sociolgica: el sector AF logr la CN de 1853, y se apoya ms en la juridicidad
patrimonial (Derecho Comercial) por las influencias econmicas de la burguesa portuaria, lo
que deriv en la codificacin privatista. La reforma de 1949 consagra derechos con sentido
social; y la de 1994, los DDHH. El sector AF se interes por el Derecho del Trabajo (proyecto de
Cdigo del Trabajo), por el Derecho de la Previsin Social. Exponen un Derecho Administrativo
y un Derecho Penal formalmente liberales y un Derecho Procesal referido con fuerza a las
garantas de las partes. La influencia del sector HT se ve en el Derecho Social (englobador del
Derecho del Trabajo, de la Previsin Social, de la Seguridad Social y de la Asistencia Social).
El sector HT cristinista busca apoyarse en una unificacin de lo civil y lo comercial,
aproximndose al sector AF pero preservando la preeminencia de lo Estatal. Adems desarroll
cambios en el Derecho de Familia (matrimonio =litario, identidad de gnero)
En cuanto a los repartidores, el HT se basa en figuras fuertes, como Rosas o Pern. En cuanto a
los recipiendarios beneficiados, para el sector HT, son los sectores marginados, cuya simpata el
AF no logra captar.
La forma de los repartos HT son ms impuestas y menos estrictas que las del AF. En cuanto a
las razones, el HT da ms sentido a las ramas sociales y el sector AF, a lo civil.
b) Dimensin normolgica: la norma es la captacin lgica de un reparto proyectado hecha
desde el punto de vista de un 3. La estrategia del sector AF se preocup ms por la exactitud
de las norms referidas a los negocios (Civil y Comercial) y las normas constitucionales que
resguardan la propiedad privada; y menos por las de la estructura gubernamental. El sector HT
se ocupa de las normas que amparan a trabajadores y las penales que protegan a los reos.
En cuanto a las fuentes materiales, el sector AF se remite ms al Derecho Comercial,
apoyndose en los contratos y la costumbre, mientras que el sector HT, recurre al Derecho
Social y refiere ms a la ley y las convenciones colectivas de trabajo. Ambos se apoyan en la CN:
para el AF son importantes el 14, 17, 18 y 19, para el AF, el 14 bis.
c)Dimensin axiolgica: abarca un complejo de valores que culmina en la justicia y en cuya
cspide est el valor humanidad. La justicia, el amor y la utilidad pueden coadyuvar con la
humanidad o plantearse en oposicin.
La estrategia del sector AF brinda ms atencin a la utilidad en su despliegue comercial, y la del
sector HT se ha referido al amor (solidaridad). Ambos sectores reconocen a la humanidad pero
en oportunidades se han subversionado contra ella.
Segn la clasificacin aristotlica sobre las clases de justicia, el sector AF plantea una justicia
consensual, particular y conmutativa, mientras que el sector HT utiliza caminos
extraconsensuales espontneos y generales (tendientes al bien comn).
El sector AF es ms privatista y el HT ms publicista.

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La justicia de los repartidores se produce por acuerdo de los interesados (autonoma) o por la
superioridad moral, cientfica o tcnica (aristocracia). La estrategia del sector AF se refiere ms
a la autonoma, y la del HT a la democracia y a los acuerdos entre gremios.
Estrategia del horizonte poltico: las estrategias de los 2 sectores orientan a la poltica de
diversas maneras: el AF lo hace de manera mayoritaria en sentido liberal, y hacia la poltica
econmica. El HT lo hace de modo ms intervencionista con consideraciones a la poltica
laboral y sanitaria.

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