Libro Anatocismo

Mara Encarnacin Gmez Rojo
Historia jurdica del anatocismo
Ctedra de Historia del Derecho y de las Instituciones. Facultad de

Derecho. Universidad de Mlaga.
L'Institut pour la Culture et la Coopration. Montral. Canad.
Grupo de Investigacin de Historia de las Instituciones Jurdicas, de
los Sistemas Polticos y de las Organizaciones Sociales
de la Europa Mediterrnea, SEJ-163 (ant. 1263)
BARCELONA 2003
Distribucin:
Libreras Proteo y Prometeo. Puerta Buenaventura, 3.
29008 Mlaga. Spain. Tfno. (95) 2219407
ISBN: 84-607-97996
Depsito legal: Z.3108-03
Impreso y encuadernado en los Talleres de Grficas

Cometa, S. A. Carretera de Castelln, km. 3,400. Polgono
de Montemoln, nave 21. 50013 Zaragoza. Spain.
A Miguel
Ha pasado ya algn tiempo desde que sali a la luz
mi anterior trabajo1 sobre el instituto jurdico que en
estas pginas de nuevo me ocupa. Desde entonces hasta
ahora escasas han sido las aportaciones de la
historiografa jurdica atinentes a esclarecer el
anatocismo2. Por esta y otras razones que no voy a
desvelar he credo conveniente acometer de nuevo la
tarea de categorizar, descifrar el significado histrico y
en una palabra analizar algo ms un tema al que no
pocos hacen mencin pero en el que no muchos se atreven
a profundizar. Partiendo de los resultados a los que llegu
en aquel entonces, creo ahora llegado el momento de
incidir en aquellos aspectos en los que en un captulo de
libro de escasas quince pginas, por necesidades de
acoplamiento de espacio en un volumen colectivo, no
pude. En el pequeo libro que el lector tiene entre sus
manos se ha investigado, entre otras cuestiones, en las
fuentes romanas incremntandose considerable-mente el
nmero de pasajes del Digesto y del Codex estudiados
teniendo en cuenta la interpretacin de los mismos
realizada por diversos miembros de la doctrina como
Cino da Pistoia, Denis Godefroy, Jacques Cujas o
1
Iglesia y Estado en la normativizacin del inters compuesto. A propsito
del anatocismo, en Persona y Estado en el umbral del siglo XXI, Volumen
en conmemoracin del XX aniversario de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Mlaga, Mlaga, 2001, pp. 355-370.
2
Quizs sea destacable la monografa de Angelo Riccio, Lanatocismo,
Padova, 2002, centrada nicamente en aspectos estrictamente civiles y
financieros dentro del marco italiano, y el trabajo de Koenraad Verboven,
The sulpicii from puteoli and usury in the early Roman Empire, en
Tijdschrift voor Rechtgeschiedenis, LXXI, n 1-2 (2003), pp. 7-28, que
como ya indica en el ttulo fundamenta su estudio en ese concreto momento
histrico.
Philippe Vicat, entre otros; en los fundamentos histricos

de la prctica de la usura en numerosos cnones de
concilios de la Iglesia primitiva; en la prohibicin del
anatocismo en el mundo musulmn; en los principales
textos histricos castellanos y en alguno aragons y
navarro, y en la incidencia de la Reforma en el campo del
cobro de intereses. Tambin se han trado a colacin las
opiniones de un buen nmero de autores de los siglos
XVII, XVIII, XIX y XX en torno a la regulacin jurdico-
cannica y civil sobre el prstamo con inters.
Me gua sin duda un innegable afn de continuar lo
entonces comenzado, an a sabiendas de que no pocas
cosas quedan an por decir, con el profundo deseo de
contribuir a un mejor conocimiento de un instituto al que
he dedicado parte de mis desvelos cientficos de los
ltimos aos.
Mlaga, 28 de Octubre de 2003
1. Introduccin
Hemos de partir de la consideracin inicial de que en todas

aquellas ocasiones en que los intereses producen intereses y estos
ltimos se estiman como un capital nuevo destinado a engrosar el
capital inicial, siendo tratados jurdicamente como tales, hay
anatocismo3. No descubrimos nada nuevo al decir que todo lo que
concierne al anatocismo se relaciona de una manera muy estrecha
con el prstamo con inters del que hablaremos en las pginas
siguientes. Ahora baste recordar que es un contrato por el cual
una persona transfiere la propiedad de una cierta cantidad de
cosas, consumibles por el uso, a otra persona y esta ltima se
obliga a devolver una cantidad igual de una cosa igual y adems a
3
Al anatocismo, hacen referencia multitud de manuales y tratados de
carcter general, a modo de botn de muestra, vid. C. Fr. Mhlenbruch,
Doctrina Pandectarum, Bruxelles, 1838, pp. 220-221; Ludwig Arndts Ritter
von Arnesberg, Trattato delle Pandette, trad. italiana de Filippo Serafini,
vol. 2, 3 ed. italiana, Bolonia, 1880, pp. 33-35; Calixte Accarias, Prcis de
Droit Romain, vol. II, Paris, 1886, pp. 1008-1013; Edward Heilfron,
Rmische Rechtsgeschichte und System des rmischen Privatrechts, Berlin,
1903, pp. 440-445; M. Gebhardt, Rmisches Recht, 2 ed., Hannnover,
1912, p. 252; Paul Frdric Girard, Manuel lmentaire de Droit Romain, 6
ed., Paris, 1918, pp. 524-527; Rudolph Sohm, Institutionen Geschichte und
System des rmischen privatrechts, Mnchen y Leipzig, 1920, pp. 514-515;
Pietro Bonfante, Istituzioni di diritto romano, 8 ed., Milano, 1925, pp. 421-
424; Max Kaser, Das Rmisches Privatrecht, 3 ed., vol I, Mnchen, 1971,
p. 497, notas 32 y 33; Raymond Monier, Manuel lmentaire de Droit
Romain, vol. I, 5 y 6 ed., 2 reimp., Paris, 1977, pp. 113-115; Wiesaw
Litewski, Rzymskie Prawo Prywatne, Warszawa, 1999, p. 242; Kazimierz
Kolnczyk, Prawo Rzymskie, Warszawa, 1999, pp. 347-349, n 125, 3.
Adems, como bibliografa ms especfica se puede precisar: C. Emmerich,
Besondere Klage Wegen nicht stipulirter Zinsen, en Zeitschrift fr
Civilrecht und Prozess, 12 (1839), pp. 137-142; D. Detlefsen, Ueber ein
griechisches Urkundenfragment auf einer Wachstafel aus Siebenbrgen, en
Sitzungsberichte der Philosophisch-historischen Classe der Kaiserlichen
Akademie der Wissenschaften, 27 (1858), pp. 89-108; Henri Dambeza, Des
intrts qui dpassent le taux lgal et la sanction du principe qui les
prohibe, Facultad de Derecho de Pars, tesis doctoral, Paris, 1886; Carlo
Fadda, Le usurae quae officio iudicis praestantur, en Rivista italiana per
la scienze giuridiche, 2 (1886), pp. 355-405 y 3 (1887), pp. 3-45; R.
Leonhard, Anatocismus, en Philologische Wochenschrift, 2 (1894), pp.
2070-2071; Theodor Bttner-Wobst, Der Depositenzinfuss eines rmischen
Bankers, en Klio. Beitrge zur alten Geschichte, 3 (1903), p. 167; J.
Unger, Ueber die Haftung des Staates fr Verzugs- und Vergtungszinsen,
en Zeitschrift fr das privat- und ffentliche Recht der Gegenwart, 31
(1904), pp. 107-134; K. Wille, Die Versur: eine rechtshistorisches
pagar, peridicamente, una cierta suma llamada inters 4.

Teniendo en cuenta esta conceptualizacin inicial tambin se
podra decir que el anatocismo no es ms que una forma agravada
del prstamo con inters, de tal manera que no es posible realizar
un anlisis del anatocismo desde un punto de vista histrico, sin
hacerlo al mismo tiempo respecto al prstamo con inters pues
ambos institutos jurdicos van casi indisolublemente unidos 5, lo
que a su vez nos plantea la cuestin de dilucidar en qu casos el
Abhandlung uber die Zinskapitalisierung im alten Rom, Berlin, 1984; N. L.

Jones, God and the moneylenders: usury and law in early modern England,
Oxford, 1989; Jacques Le Goff, La bourse et la vie: conomie et religion au
Moyen ge, Paris, 1987, trad. castellana, Barcelona, 1996; Bruno Inzitari,
Profili del diritto delle obbligazioni: interessi legali e convenzionali, euro,
divieto danatocismo, mutuo e tasso usuraio, compensazione, cessione di
credito in garanzia, mandato allincasso, swap, sponsorizzazione, ricevute
bancarie, Padova, 2000. A finales del siglo pasado apareci el trabajo de A.
Murillo Villar, Anatocismo. Historia de una prohibicin, en Anuario de
Historia del Derecho Espaol, LXIX (1999), pp. 497-518, que, a pesar de
la grandilocuencia de su ttulo, deja fuera de sus consideraciones multitud de
aspectos relacionados con su pretendido objeto de estudio, realizando un
muy escaso y pobre resumen del anatocismo convencional en Grecia,
anlisis que no apoya en autor helnico alguno, pasando posteriormente al
examen del instituto en el mundo romano donde Murillo Villar parece algo
ms documentado, elaborando su construccin tomando como base varios
pasajes de Cicern, el Codex y el Digesto, aunque ignora la glosa y los
comentarios de los fragmentos que menciona, omitiendo igualmente a
autores de la talla de Tito Livio, Caesar, Apiano o Tcito, mientras que, por
otro lado, deja de mencionar pasajes de las XII Tablas relacionados
directamente con la prohibicin de la usura y desconoce por completo la
Lex Licinia-Sextia del 387 a. C., primera disposicin histrica relativa al
anatocismo. Al centrarse en el mbito del Derecho cannico, Murillo Villar,
que dedica 23 lneas de su trabajo a este apartado, no trata de la prohibicin
del prstamo con inters en multitud de textos del Antiguo y del Nuevo
Testamento, as como tampoco recoge los cnones de los Concilios de la
Iglesia primitiva que hacen expresa referencia a la prohibicin de la usura,
omitiendo por completo la ms mnima mencin a las Decretales de
Gregorio IX, al Decretum de Graciano, al Liber Sextus o a la importantsima
Encclica Vix pervenit de Benedicto XIV. Al entrar en el estudio del Derecho
histrico espaol los resultados de la investigacin de Murillo Villar son an
peores, mencionando nicamente la Novsima Recopilacin y una
pragmtica de Felipe IV e ignorando el Fuero Juzgo, el Fuero Real, las
pago de intereses es lcito, en qu contratos, en qu cuanta y bajo
qu tipo de condiciones, problemas que van estrechamente
entrelazados con las necesidades del comercio y las
caractersticas econmicas e ideolgicas de cada poca 6, al
tiempo que se hace necesario distinguir en la Edad Media entre
dos conceptos fundamentales, a saber, inters y usura 7, no
siempre coincidentes, teniendo el segundo unas connotaciones
especialmente negativas en el trfico, puestas claramente de
relieve si se logra demostrar el animus o intencin del mercader o
Partidas o el Ordenamiento de Alcal, desconociendo por completo, en otro
orden de cosas, la literatura jurdica de los siglos XVIII, XIX y XX. No
ofrece nada de inters la voz anatocismo, en Francisco R. Adrados (dir.),
Diccionario griego-espaol, vol. II, Madrid, 1986, p. 273.
Terminolgicamente resulta mucho ms interesante la informacin que
proporciona el Lexicon totius latinitatis de Egidio Forcellini, Giuseppe
Furlanetto, Francesco Corradini y Giuseppe Perrin, Padova, 1940, I, p. 235,
donde indica la procedencia griega del trmino, transformada luego en la
palabra anatocismus romana, en la doble composicin que
tiene de y , como renovacin de la usura, o usura de usuras,
que sin embargo considera que la traduccin ms correcta al castellano es la
de inters del inters y en alemn Zins auf Zins. El Glossarium Mediae et
Infimae Latinitatis de Charles Du Fresne Du Cange (1610-1688), Graz,
1954 (reimp.), vol. I, no recoge la voz anatocismus. El Dictionnaire de
lAcadmie Franaise, publicado por el Instituto de Francia, no reconoce en
francs la palabra anatocismo en su 7 ed., Paris, 1878, vol. I. Tampoco da la
impresin de que esta palabra se conociera en la Francia medieval y
moderna. Cfr. Frdric Godefroy, Dictionnaire de lancienne langue
franaise et de tous ses dialectes du IXe au XVe sicle, Paris, 1891 (reed.
Genve-Paris, 1982), vol. I (A-Cas) y Edmond Huguet, Dictionnaire de la
Langue Franaise du seizime sicle, Paris, 1928, vol. I (A-Brochart).
4
Consultar, entre otros muchos las consideraciones realizadas por Irving
Fisher, The theory of interest: as determined by impatience to spend income
and opportunity to invest it, New York, 1965; Friedrich A. Lutz, La teora
del inters, trad. castellana, Madrid, 1974 y Lorenzo Ornaghi, Il concetto di
interesse, Milano, 1984.
5
Paul Morin, De lanatocisme et en particulier de la convention qui le
stipule avant lchance des intrts, tesis doctoral, Paris, 1906, pp. 1-2.
6
Vid. Jos Salvioli, Las doctrinas econmicas en la Escolstica del siglo
XIII, en Anuario de Historia del Derecho Espaol, III (1926), pp. 31-68.
Es el famoso catedrtico de Historia del derecho italiano que lo fue de la
Universidad de Npoles, entre otras sedes universitarias, y al que la
redaccin del Anuario, en algo que hoy vemos como chocante, le traduca
cambista especficamente destinado a obtener un lucro

desmesurado y, por tanto, injusto por abusivo, pues no podemos
olvidar que el ncleo bsico de la doctrina econmica medieval
fue el reconducir todo hecho econmico al justo precio, lo
mismo en la venta de la moneda que en la de la mercanca 8,
justo precio que lejos de tener un contenido estable en todo
tiempo, para toda persona y en todo lugar, estaba determinado en
funcin de diversas variables. No obstante, siguiendo un criterio
hasta el nombre. Sobre materia iushistrica de contenido econmico tambin

public Salvioli, Lassicurazione e il cambio marittimo nella storia del
diritto italiano, Bologna, 1884; Contributi alla storia economica dItalia
nel medio evo, Palermo, 1899-1901, 2 vols., aunque en este segundo caso
bien poco tiene que ver con el objeto de este estudio.
7
Vid. a ttulo indicativo, entre otros muchos, De Vourric, Harmonie du droit
divin avec le droit humain, touchant lusure, les intrts et la constitution
de rente, Avignon, 1667 y De lusure et des vrais moyens de lviter par
lusage de divers contrats licites et approuvez par le droit civil et
canonique et par le droit de France, avec un Rglement pour des monts de
pit gratuits, et des modles quon a jugs ncessaires pour plusieurs de
ces contrats, Avignon, 1687; Jacques-Joseph Duguet, Dissertations
thologiques et dogmatiques: I. sur les exorcismes et les autres crmonies
du baptme; II. sur leucharistie; III. sur lusure, Paris, 1727; Hyacinthe de
Gasquet, Lusure dmasque ou exposition et rfutation des erreurs
opposes la doctrine catholique sur lintrt du prt jour et de
commerce artificieusement enseignes dans quelques ouvrages modernes
et plus particulirement dans une lettre M. larchevque de Lyon,
Avignon, 1766; Ferdinando Liouti, Le usure presso gli Ebrei, en Archivio
storico siciliano, IX (1884), pp. 195-212; Roque Barcia, Usura, en
Primer Diccionario general etimolgico de la lengua espaola, vol. V,
Barcelona, 1902, p. 314 que ofrece dos significados de la palabra; por un
lado, el inters que se lleva por el dinero en el contrato de mero mutuo o
emprstito y, por otro, tasa de inters excesivo; L. Garriguet, Prt,
intrt et usure, Paris, 1907; Edouard Cuq, Usure, en Dictionnaire des
antiquits grecques et romaines daprs les textes et les monuments,
contenant lexplication des termes qui se rapportent aux moeurs, aux
institutions, la religion, aux arts, aux sciences, etc., et en gnral la vie
publique et prive des anciens, vol. V, Paris, 1912, pp. 605-608; Thomas
Wilson, A discourse upon usury: by way of dialogue and orations, for the
better variety and more delight of all those that shall read this treatise
(1572), New York, 1965; Augusto Placanica, Moneta, prestiti, usure nel
Mezzogiorno moderno, Napoli, 1982; S. Herman, Medieval usury and the
metodolgico de exposicin cronolgica parece lgico comenzar
por otras pocas histricas anteriores en el estudio del objeto de
investigacin, el instituto jurdico del anatocismo.
2. La consideracin jurdica de los prstamos en la Edad

Antigua
Es de todos conocida la teora de Aristteles9 -en la que no

me detengo por ser lugar comn en la doctrina- que luego hara
suya parte de la doctrina catlica y que constituy una regla muy
tenida en cuenta en la Edad Media, como ms adelante
explicitar, tesis que se podra resumir del siguiente modo: el
dinero es estril, no produce nada, por lo que es injusto exigir
inters por una suma prestada. De esta forma, consideraba la
moneda como til para los cambios, pero rehusaba reconocerle
capacidad productiva, pare-cindole monstruoso que el dinero
pudiera llegar a ser a la vez elemento y objeto del contrato 10.
commercialization of feudal bouds, Berlin, 1993 y, con carcter general,
Giuseppe y Marco Ragazzini, Breve storia dellusura, Bologna, 1995.
8
Jos Salvioli, Las doctrinas econmicas en la Escolstica del siglo XIII,
p. 64.
9
Ver el interesante estudio que realiza Odd Inge Langholm, The Aristotelian
analysis of usury, New York, 1984.
10
En el libro I de su Poltica, Aristteles expuso varios conceptos o formas
de economa y partiendo de unos principios generales -en los que se
evidencia la legitimidad natural de la propiedad, en el sentido de que es
imposible lograr el fin natural de la polis, vivir bien, sin los elementos
necesarios, es decir, la propiedad es til para la vida, se refiere al uso y el
uso es algo natural- llega al anlisis tanto de una economa domstica,
determinada por la naturaleza -concepto este de economa domstica que, en
opinin de Aristteles, abarcaba la conformacin del patrimonio mediante la
adquisicin de cosas propias que pudieran satisfacer las necesidades vitales,
lo que supone la adquisicin y manejo de esclavos, el cultivo del campo, los
negocios con pequeas ganancias o los trueques- como de la denominada
crematstica, constituida por unas actividades que no son naturales. As, en
opinin de Aristteles, se dan relaciones ciertas entre la crematstica o arte
de conseguir riqueza, y la economa domstica, pero no se pueden
identificar porque la crematstica no est de acuerdo con la naturaleza ya
que parte del principio de que las riquezas no tienen lmites, adems no la
ensea la naturaleza con evidencia y por necesidad sino que aparece como
Consecuentemente, la obtencin de ganancias se relacionaba -en

su opinin- con la corrupcin moral, ya que del exceso de
riquezas se pasa al exceso de placeres -en todos los sentidos,
incluidos los libidinosos- sin que el esta-girita ofrezca
argumentos contundentes al respecto 11, lo que s parece
transparente es que no aprueba el enriquecimiento, llegan-do a
sostener que moralmente era mejor ser sinvergenza que usu-
rero12. Sin duda estas ideas de Aristteles de Estagira se vieron
claramente influenciadas por su maestro Platn, quien proscribi
la utilizacin del oro y la plata en su Repblica ideal criticando
duramente a los comerciantes que solicitaban la entrega del
capital prestado con intereses por la situacin de miseria que esto
causaba en la ciudad 13, y seran propagadas posteriomente con
gran sutileza e irona por el comedigrafo Aristfanes quien, en
Las Nubes, haca preguntar a un deudor a su acreedor, si crea
que el mar era ms grande entonces que en otro tiempo; como el
acreedor preguntado reconoci que era imposible que tal engran-
decimiento se produjera, el deudor le reprendi airadamente
dicindole que si el mar no creca a pesar de desembocar en l
todos los ros cmo era posible que l pretendiera aumentar todos
los das su dinero14.
En el mundo romano15 las sanciones por impago de las deu-
das, fueron especialmente crueles por dirigirse no solamente con-
producto de la experiencia y de la habilidad. Para l, se apoya en el cambio

y ste tiene como punto de partida el dinero, que no es algo natural sino
convencional, siendo el colmo de la misma, la operacin ms antinatural, la
usura, que constituye una forma de enriquecimiento sacando ganancias del
dinero mismo y no de su uso.
11
Aristteles, Poltica, 1258 a.
12
Aristteles, tica a Nicomaco 1121 b 30-1122 a 10.
13
Platn, Republica, 555 e.
14
Aristfanes, Las Nubes, acto IV, escena V.
15
Incluyo en este apartado el comentario a diferentes pasajes del Codex y
del Digesto realizado por diversos comentaristas que, por su cronologa,
tendran que figurar en otro captulo de este libro, fundamentando mi
posicin en una mejor comprensin del contenido de dichos fragmentos del
Corpus Iuris Civilis a la luz de los textos de autores de la talla de Cino da
Pistoia, Denis Godefroy o Jacques Cujas, entre otros, a los que la autora ha
dado su particular interpretacin.
tra los bienes sino tambin contra la propia persona del deudor 16.
Por esta razn las pequeas propiedades fueron absorvidas por
los latifundios, de forma que parece ser que, a mediados del siglo
VII a. C., slo dos mil ciudadanos conservaban su patrimonio 17,
lo que ocasion numerosas revueltas plebeyas que culminaran
con la creacin de un tribunal de defensa de este grupo social, a
pesar de lo cual los desrdenes no cesaron y el legislador se vio
obliga-do a adoptar medidas tendentes a la pacificacin social
con objeti-vos diversos, que culminaron en diferentes leyes que
trataron de reglamentar el prstamo con inters, destacando la
Lex Licinia-Sextia del ao 387 a. C. 18, que es tal vez la primera
16
Edouard Cuq, Les institutions juridiques des Romains. Lancien droit, vol.
I, Paris, 1902, pp. 373-374 nos da cuenta de que el prstamo se basaba en
unas causas que hacan inevitable el recurso a los mismos por parte de las
clases sociales ms desfavorecidas, que difcilmente podan hacer frente a
los mismos, puesto que, con frecuencia, la escasa renta que los plebeyos
obtenan de sus pequeas heredades no era suficiente para mantener a sus
familias, por lo cual se vean obligados a pedir prestado a los patricios, al
mismo tiempo que los conflictos blicos en los que frecuentemente estaban
involucrados los romanos y a los que acudan los plebeyos en masa como
cuerpo del ejrcito, hacan an ms miserable su deplorable situacin
econmica, pues mientras las tierras de los ricos durante su ausencia eran
cultivadas por sus esclavos, los campos de los plebeyos no se cultivaban por
lo que a su regreso de las guerras deban pedir prestado para volver a
cultivar sus tierras o para pagar impuestos. El caer en esta situacin, es
decir, el verse obligados a pedir prestado, ocasionaba, en la prctica la ruina,
pues una mala cosecha que impidiera pagar la suma prestada haca del
deudor un esclavo, no siendo la situacin mucho mejor si por el contrario la
cosecha era buena, puesto que en este caso la oferta de productos haca
bajar inexorablemente el precio de los mismos, de forma que ms tarde o
ms temprano el acreedor le despojaba de todos sus bienes y si estos no
eran suficientes para pagar la deuda, el deudor pasaba a engrosar el nmero
de esclavos y a trabajar en la casa del acreedor.
17
Edouard Cuq, Les institutions juridiques des Romains. Lancien droit, vol.
I, p. 375.
18
Hubo varias Leges Licinia-Sextia. A la que aqu nos referimos es a la
primera de ellas titulada De aere alieno, de cuyo contenido tenemos
noticias a travs de tres fragmentos de Tito Livio que, en su Ab Urbe
Condita, se refiere a ella en varios fragmentos, concretamente el 6, 35, 4
que narra el hecho de que elegidos tribunos de la plebe Gayo Licinio y
Lucio Sextio, hicieron pblicos unos proyectos de ley dirigidos en contra del
poder de los patricios y a favor de los intereses de la plebe, uno de ellos que
disposicin histrica relativa al anatocismo a la que siguieron

otras que trataron de limitar la tasa de inters o incluso
prohibieron el prstamo con inters19, caso de la Lex Genucia de
feneratione del ao 342 a. C. 20, si bien todas estas normas
tuvieron escasa aplicacin 21, siendo especialmente importante la
revuelta del ao 428, resultado de la cual fue que, a partir de
entonces, slo los bienes del deudor respondieran de sus deudas y
no su propio cuerpo como haba venido sucediendo desde la Ley
trataba sobre deudas dispona que la usura pagada se imputara a la

disminucin del capital y que los deudores pudieran satisfacer sus crditos
en tres plazos anuales; 6, 39, 2 que cuenta hasta qu punto el proyecto sobre
la represin de la usura era del agrado de la plebe; 29, 16, 3 que estableca
la amortizacin de la Deuda Pblica en tres plazos y 31, 13, 8 que se refiere
a los prolegmenos de la II Guerra de Macedonia y a la consiguiente
necesidad de numerario del Estado romano que se vea imposibilitado para
devolver a los particulares los prstamos que stos les haban concedido a
algunos cnsules con anterioridad y que ahora justamente reclamaban. Ante
esta situacin se lleg a la solucin de poner a disposicin de los acreedores
particulares tierras de titularidad pblica en proporcin al valor de la tercera
parte del dinero prestado.
19
Caesar, De bello civile, 3, 1, 20 referencia la presentacin de un proyecto
de ley por parte del pretor Marco Celio Rufo para que los crditos fueran
satisfechos en 6 aos y sin intereses. Ver tambin Caesar, De bello civile, 2,
48 y Cicern, Ad Atticum, 10, 8, 2. Para tener una visin global de la
regulacin del inters en la poca republicana es conveniente tener en cuenta
los trabajos de J. P. Royer, Le problme des dettes la fin de la Rpublique
romaine, en Revue historique de droit franais et tranger, 45 (1967), pp.
191-240 y 407-450; Ch. T. Barlow, Bankers, Moneylenders, and Interest
Rates in the Roman Republic, Michigan, 1978; G. Tilli, Postremo vetita
versura, en Bulletino dellIstituto di diritto romano, 86-87 (1984), pp. 147-
163; A. Storchi Marino, Quinqueviri mensarii, Censo e debiti nel IV
secolo, en Athenaeum, 81 (1993), pp. 213-250; Y. Rivire, Les
quadruplatores, la rpression du jeu de lusure, et de quelques autres dlits
sous la rpublique romaine, en Mlanges darchologie et dhistoire de
lcole Franaise de Rome, Antiquit, 109 (1997), pp. 577-631 y Anna
Pikulska, Problme de lusure en Rome rpublicaine, favor debitoris?, en
Orbis Iuris Romani, 6 (2001), pp. 124-150.
20
Tenemos noticia de esta lex a travs de dos fragmentos de la obra de Tito
Livio Ab urbe Condita, en concreto, 7, 42, 1 y 35, 41, 9 que da cuenta que
en el ao 192 a. C. se sustanciaron muchos pleitos contra los usureros.
Igualmente se refieren a ella Tcito, Annales, 6, 16 y Apiano, Bellum civile,
de las XII Tablas22. A pesar de que indudablemente esto fue un
gran avance, los prestamistas no cesaron de exigir a los
prestatarios intereses muy superiores a los amparados por ley. De
hecho en la ley de las XII Tablas se estableci una tasa de inters
ascendente a la doceava parte del capital anual 23, en el ao 407 se
rebaj esta cantidad a la mitad 24 y el pago de las deudas se
reparti en cuatro plazos iguales, a lo largo de tres aos,
abonndose el primero en el acto. Ya en la poca de Cicern el
inters legal creci al 12% anual, mximo muy superior a la tasa
legal de inters conven-cional25 pero que subsisti hasta
Justiniano (527-575) que la rebaj considerablemente en una
tabla de gradacin que tena en cuenta la categora de las
personas como ms adelante expondr, quedando siempre fuera
de estas consideraciones las prescripcio-nes y el inters aplicable
al nauticum foenus, que sera como con-trato martimo una
operacin con una doble utilizacin, financiera y asegurativa y
que podra resumirse como un procedimiento por el que un
comerciante venda al prestamista su mercanca, com-
1, 54 que relata cmo en el ao 91 a. C. la situacin econmica era
especialmente difcil afectando particularmente a los propietarios de tierras,
producindose numerosos conflictos entre acreedores y deudores al exigir
aquellos los prstamos con intereses a pesar de que la Lex Genucia de
federatione los prohiba e impona castigos de tipo pecuniario a los que
osaban inflingirla. El primero de los fragmentos de Tito Livio a que nos
referimos en esta nota parece que duda que esta lex, que habra prohibido
absolutamente el prstamo a inters, fuera atribuible al tribuno Genucius.
Las dems fuentes que menciono atestiguan esta abolicin. Por su parte,
Tcito en el pasaje citado en esta misma nota da cuenta de otra importante
crisis econmica que tuvo lugar en el 33 a. C. en tiempos de Tiberio,
situacin econmica que ha sido objeto de estudio por parte de H. Bellen,
Die Krise der italienischen Landwirtschaft unter Kaiser Tiberius (33 n.
Chr.), en Historia, 25 (1976), pp. 217-234; C. Rodewald, Money in the
age of Tiberius, Manchester, 1976; R. Wolters, Die Kreditkrise des Jahres
33 n. Chr., en Litterae Numismaticae Vindobonenses, 3 (1987), pp. 25-58 y
M. K. y R. L. Thornton, The financial crisis of AD 33. A keynesian
Depression?, en Journal of Economic History, 50 (1990), pp. 655-662.
21
Plauto, Curculio 5, 3, 680-685.
22
Tabula 3, 6.
23
Tcito, Annales, 6, 16.
24
Tito Livio, Ab Urbe Condita, 7, 27, 3.
25
Cicern, Ad Atticum, 4, 15, 7.
prometindose a recomprarla cuando llegara al puerto de destino,

la diferencia entre ambos precios era el inters del prstamo 26.
Esta forma de actuar tuvo una variante ms claramente asegura-
tiva, pero sin llegar en modo alguno a constituir un seguro mar-
timo que es una institucin que nace en Italia en el siglo XIV,
cuando alguien se comprometa, a cambio de una prima, a com-
prar los bienes objeto de transporte a un precio convenido, pero
estipulando que el contrato quedaba anulado en el caso de que la
mercanca llegara sana y salva al puerto de destino.
En cuanto a la sancin de la prohibicin de pactar intereses
superiores a los legales, desde antiguo se haba venido aplicando
la medida de otorgar al prestatario una accin de restitucin de
algn multiplo de lo que haba pagado indebidamente 27 aunque
Justiniano estableci que los intereses pagados indebidamente
seran nicamente imputados sobre el capital.
El emperador Caracalla (211-212) decret la nulidad de la
clusula merced a la cual los intereses vencidos se capitalizaban y
daban a su vez inters, a medida que fueran devengndose. Por el
contrario, la convencin sera vlida respecto a los intereses ya
vencidos en el momento de realizarse aquella 28. En la misma
poca el pacto de antcresis, por el que los frutos percibidos se
aplican al pago de los intereses, se da por sobreentendido cuando
una cosa fructfera es dada en prenda en garanta de un prstamo
gratuito29. Posteriormente se estableci formalmente la prohibi-
26
Vid. las consideraciones que realiza Amelia Castresana Herrero, en El
prstamo martimo griego y la pecunia traiecticia romana, Salamanca,
1982.
27
Tabula, 8, 18 b.
28
C. 4, 32, 10. Denis Godefroy (1549-1621) se muestra contrario a la
posibilidad de exigir intereses ms elevados que aquellos permitidos y
limitados por ley, por lo que el pacto de pagar intereses por encima de esta
cantidad debera considerarse ilcito (ver glosa que realiza al comentar el
pasaje mencionado al inicio de esta nota en Corpus Iuris Civilis, Frankfurt
am Main, 1663, pp. 302-308), opinin en la que coincide con Jacques Cujas
(1522-1590), In Librum II Codicis Recitationes solemnes, vol. IX, pp. 508-
509, que forma parte del vol. IV de sus Opera, Prato, 1839.
29
D. 20, 2, 8 (Paul. II Sent.) permite al acreedor retener de los frutos de la
cosa pignorada los intereses hasta el lmite legal permitido cuando el deudor
haya usado de su dinero de forma gratuita.
cin de la exigencia de los intereses en las constituciones de
algunos emperadores como la de Gordiano III (238-244) de Mayo
de 242 bajo el consulado de Atico y Praetextato 30, que lejos de
acabar con la aplicacin de intereses excesivos dieron lugar a
multitud de convenciones entre las partes contratantes para tratar
de evitar la prohibicin legal. Diocleciano y Maximiano (284-
305) establecieron en Marzo del ao 290 la declaracin de
infamia para aquellos que exigan los intereses de los intereses 31,
pero todas estas normas eran habitualmente incumplidas como lo
demuestra el hecho de la preocupacin que mostraron por este
asunto emperadores posteriores. Creo que la exigencia deba ser
muy frecuente por el nmero de normas prohibitivas de esta
prctica, si bien el resultado de la aplicacin de las mismas no
debi ser demasiado afortunado lo que parece haber obligado a la
promulgacin de la Constitucin de Diocleciano y Maximiano
que se recoge en C. 12, 2, 20, ya citado en nota, que no solamente
declara tajantemente la ilicitud de la usura de la usura sin
distinguir entre intereses legales y convencionales, sino que
adems impone, no ya desde un punto de vista civil sino penal,
que sea declarado infame el que osara practicarla, declaracin
que conllevaba consecuencias muy negativas en el orden
econmico privado, entre otros derechos, de la posibilidad de
ejercer el comercio. Igualmente, en Roma se diferenciaba
claramente entre aquellos intereses an no vencidos y aquellos ya
vencidos. Respecto a estos ltimos, parece clara la tolerancia
legal hacia el acuerdo de las partes que podan convenir en
transformarlos en deuda de capital a travs de la novacin, tal y
30
C. 4, 32, 15. Es destacable la opinin de Papiniano sobre la demanda legal
o no de intereses referida al mandato recogida en D. 17, 1, 10, 3 (Ulp. ad
ed.), en virtud de la cual se especifica que si las partes pactaban el pago de
intereses, ste deba sin lugar a dudas producirse siendo jurdicamente
exigibles. Ver Jacques Cujas, Controversiarum Roberti Aurelianensis et
Jacobi Cujacii Bituricensis, vol. II, pp. 189-192 que se manifiesta en el
mismo sentido.
31
C. 12, 2, 20. En la exposicin de sus opiniones quizs sea especialmente
lcido Antonio Prez, que se interesa por presentar lgicamente la razn de
la disposicin imperial contenida al inicio de esta nota sobre la infamia con
la que eran castigados aquellos que exigan intereses, en qu casos era
aplicada y cules eran sus efectos (Opera omnia, vol. I, Roma, 1828, pp.
124-127).
como ocurra en tiempos de Cicern, aunque limitada esta

posibilidad a un ao32. Sin embargo, Justiniano prohibi de forma
absoluta el convertir los intereses en capital con el objetivo de
hacerlos producir intereses, y no distingui entre intereses
vencidos y no vencidos, de forma que cualquier conversin
realizada por las partes sin tener en cuenta esta norma quedara
sin efecto, con lo que los intereses conservaban siempre este
carcter y por consiguiente no podan producir nuevos intereses,
si bien la prohibicin de Justiniano solo era aplicable a las
convenciones entre acreedor y deudor. Aparte de esta hiptesis, se
poda llegar a la conclusin de que los intereses eran debidos
justa y legalmente, como as ocurra en todas aquellas ocasiones
que la causa de la deuda variaba, pues en estos casos naca una
nueva deuda que adquira el carcter de principal. Esto acaeca,
por ejemplo, en el caso de un mandatario que no devolviera
exactamente la suma que haba recibido de su mandante con los
intereses o en el supuesto de un tutor que, habiendo recibido de
un deudor de su pupilo el pago de una deuda con los intereses,
gastara el dinero, ya que en este caso deba los intereses de toda
la suma33. Justiniano afirm refirindose a leyes antiguas, que si
32
Cicern, Ad Atticum, 5, 21, 11, sobre lo que ver H. Wagner, Remarks on
the History of Interest on Loans, en Historia del Derecho Privado,
Barcelona, 1989, pp. 2825-2827, quien resalta la distincin entre el
anatocismus coniunctus y el anatocismus separatus y versura que no es en
principio una institucin jurdica, si bien tiene que ver con el primero de
estos anatocismos que se produce cuando los intereses son incorporados al
capital, mientras que el anatocismus separatus supone que los intereses son
dejados al deudor como un nuevo capital. Sobre la citada clasificacin del
anatocismo se pueden consultar, entre otros, F. Glck, Commentario alle
Pandette, vol. XXII, trad. italiana de F. Serafini, Milano, 1906, p. 96 y B.
Windscheid, Diritto delle Pandette, vol. II, trad. italiana de C. Fadda y E.
Bensa, Torino, 1925, p. 53. Queda tambin recogida la norma relativa a la
posibilidad de pactar el pago de intereses anuales en un senadoconsulto al
que Cicern hace referencia en la misma carta 5, 21, 13, as como tambin
en correspondencia posterior Ad Atticum, 6, 1, 5 y Ad Atticum, 6, 3, 5. Son
tambin significativos D. 12, 6, 26, 1 (Ulp. ad ed.) [conviene prestar
atencin al comentario que hace lvaro dOrs, Derecho Privado Romano,
Pamplona, 1968, & 134] y D. 42, 1, 21 (Modestinus. respons.).
33
C. 4, 35, 18 y C. 5, 41. Tanto Philippe Vicat (Commentarius in IV Libros
Institutionum Iuris Civilis, 4 ed., vol. III, Lausanne, 1748, p. 149) como
bien en ellas se haba establecido que de ningn modo se les
exigieran a los deudores intereses de los intereses, esta
prohibicin no quedaba clara, puesto que, junto a esta
interdiccin, se les haba concedido tambin a los acreedores
acumular al capital los intereses y estipular intereses de la suma
total, con lo cual no haba diferencia alguna para los deudores a
quienes en realidad se les exigan intereses de los intereses. Para
tratar de paliar esta situacin ambigua, este emperador orden
que de ningn modo le fuera lcito a nadie acumular al capital los
intereses del tiempo pasado o del futuro, y estipular luego intere-
ses de los mismos, sino que, an cuando esto se hubiese hecho,
los intereses tendran que permanecer siendo intereses no experi-
mentando ningn aumento de otros intereses sino que el incre-
mento de los mismos correspondera nicamente al antiguo capi-
tal34 y recogi en una constitucin dada en Constantinopla en
Diciembre del ao 528 sanciones aplicables a aquellos prestamis-
tas que exigan un inters superior al permitido por la ley, diferen-
cindose la cuanta de los intereses que podan pactar las
Robert Joseph Pothier (1699-1772) constatan la prohibicin del anatocismo
salvo en ciertos casos contenidos en D. 22, 1, 36 (Ulp. 41 ad Ed.), pasaje
que hace referencia a que tal prohibicin queda limitada a toda aquella
cantidad pactada superior a la tasa legal permitida (Le Pandette di
Giustiniano, vol. III, Venezia, 1835, pp. 107-108) y en D. 27, 3, 5 pr. (Ulp.
ad Sab.) atinente al caso del tutor respecto a la suma que le era debida a su
representado y que una vez cobrada por l no le haba sido satisfecha (Le
Pandette di Giustiniano, vol. III, p. 579).
34
C. 4, 32, 28. Antonio Prez se muestra extremadamente claro al afirmar
que no se puede pedir la usura de la usura segn su interpretacin de este
pasaje. Por tanto, no se puede solicitar ms de lo debido incrementando la
deuda anterior, sino creando una nueva. Para Prez, la usura de la usura es
ilcita y siempre estuvo prohibida porque el acrecimiento en el caso de la
usura no es accesin, puesto que sta solo se produce respecto a una cosa
principal (Opera omnia, vol. II, p. 454), opinin en la que coincide con
Johannes Voet (1647-1713), que insiste en la prohibicin de exigir el inters
del inters puesto que se trata de una consecuencia que en ningn caso
estaba prevista en el contrato inicial (Commento alle Pandette, 22, 1, 20,
vol III, Venezia, 1850, pp. 420-421). Cfr. Anna Pikulska-Robaszkiewicz,
Anatocyzm. C. 4, 32, 28, 1: Usuras semper usuras manere, en
Profesorowi Janowi Kodrebskiemu in memoriam, dz, 2000, pp. 301-312,
y con anterioridad G. Billeter, Geschichte des Zinfusses im griechisch-
rmischen Altertum bis auf Justinian, Leipzig, 1898.
personas ilustres, aquellos que podan convenir los sujetos

dedicados habitualmente al ejercicio del comercio o los que
podan imponerse en los prstamos martimos 35 o entregas de
especies a inters36, del resto de las personas, sin que fuera lcito
al juez aumentar dichas tasas. Estas disposiciones como todas
aquellas concernientes al prstamo con inters cayeron en desuso
y nicamente qued la posibilidad del deudor que haba sufrido
este abuso de solicitar la reduccin de la tasa y obligar al acreedor
a imputar el excedente sobre el capital 37. No obstante, esto slo
fue aplicado en aquellos casos en que los intereses ilcitos no
haban sido pagados puesto que, en caso contrario, el deudor
deba proceder por va de repeticin de lo indebido 38. Las
medidas de Justiniano que acabo de describir lejos de cumplir su
objetivo consiguieron nicamente que los acreedores exigieran
con mayor rigor el pago de intereses en cuanto stos vencan 39.
35
C. 4, 33, 3. En el siglo XIV, Cino da Pistoia al glosar este pasaje hace
referencia al foenus nauticum y a la posibilidad de pactar intereses
superiores a los legales en razn a las peculiaridades del negocio martimo
(In Codicem et aliquot titulos primi Pandectorum tomi, id est, Digesti
veteris. Doctissima Commentaria, vol. I, Frankfurt am Main, 1578, p. 251).
Se puede consultar tambin en la Biblioteca General de la Universidad de
Sevilla, Utilis tractatus de nauticis usuris. Pro esp[lica]tione textus in
capite Naviganti de usuris, et totius tituli D. et C. de nautico foenore, siglo
XVII, ms. 330/68, n 8, fols. 276r-288r.
36
Concretamente para los prstamos a los agricultores la Nov. 34, 1
estableca un inters de la octava parte de lo prestado prohibiendo a los
prestamistas retenerles las tierras.
37
C. 4, 32, 26. Incide Cino da Pistoia en sus consideraciones atinentes a este
pasaje del Codex en la obligatoriedad de imputar los intereses debidos sobre
la suma prestada o deuda principal, no sobre los intereses ya vencidos,
puesto que, en este caso, no se tratara de consecuencias del mismo
contrato, es decir, del originario, sino de otro nuevo y distinto (In
Codicem..., vol. I, pp. 247-250, ad. C. 4, 32, 26).
38
Paul. Sent. 2, 14, 2. En el mismo sentido se manifiesta C. 4, 32, 18.
39
Por esta razn los acreedores actuaban abstenindose de conceder crditos
a largo plazo y para luchar contra los abusos ms graves se concedi una
proteccin especial a aquel prestatario que pudiramos denominar
manifiestamente dbil como es el caso de lo que las fuentes llaman hijo de
familia. Nos referimos al denominado senadoconsulto macedoniano que
prohiba prestar dinero al hijo que se encontraba todava bajo patria potestad
Respecto al pago de intereses en el mundo romano varias son
las posibilidades que se pueden distinguir 40. En primer lugar, el
inters puede ser deducido del capital en el momento de prestarse
al deudor, es decir, se da una cantidad inferior a la que se pide
prestada. Se trata de un procedimiento manifiestamente ilegal y el
deudor puede utilizar la exceptio doli o exceptio non numeratae
pecuniae 41, es decir, el prestamista deba probar que la cantidad
que figuraba por escrito haba sido la efectivamente prestada con
lo que se consegua liberar al prestatario de la prueba en sentido
inverso, pues hay que tener en cuenta que, en multitud de
ocasiones, ste se vea obligado a firmar la recepcin de una
cantidad diferente, siempre superior, a la que en realidad le haba
sido entregada, ante la situacin econmica desesperada que
padeca. Con estas y otras medidas se trat al tiempo de evitar el
procedimiento ms utilizado en fraude de la prohibicin de usura
que no es otro que el reconocimiento escrito de deuda, fijndose
en este sentido la inversin de la carga de la prueba a travs de
esta exceptio. El segundo procedimiento era posponer el pago del
inters hasta la expiracin del plazo del prstamo lo que no poda
considerarse en si msmo ilegal42 y una tercera alternativa sera
que el deudor poda acordar el pago de los intereses de la suma
recogido en todos sus aspectos en D. 14, 6 y en C. 4, 28. El citado

senadoconsulto dejara de ser aplicable cuando el hijo dispusiera de peculio
propio de origen militar segn lo dispuesto en D. 14, 6, 1, 3 (Ulp. ad ed.), y
tambin en aquellos casos en los que hubiera pblicamente una apariencia
razonable que hiciera pensar que el hijo era en realidad padre de familia [D.
14, 6, 3 pr. (Ulp. ad. ed.)], o si el hijo hubiera recibido el dinero en nombre
del padre. Por el contrario, si el sometido a patria potestad entreg el dinero
recibido al padre en pago de una deuda propia, la medida protectora s le
sera aplicable [D. 14, 6, 7, 12 (Ulp. ad ed.)]. Tampoco era aplicable el
senadoconsulto si el hijo hubiera pasado a ser paterfamilias, no pudiendo
repetir lo pagado [D. 14, 6, 7, 16 (Ulp. ad ed.)], manifestndose en el mismo
sentido [D. 12, 6, 40 pr. (Marciano, III Reglas)]. Vid. tambin C. 4, 28, 2.
40
Koenraad Verboven, The sulpicii from puteoli and usury in the early
Roman Empire, en Tijdschrift voor Rechtgeschiedenis, LXXI, n 1-2
(2003), pp. 17-18 basa sus afirmaciones en el anlisis del contenido de las
Hadriani Sententiae 5 (p. 17, nota 53).
41
Sobre este particular se puede consultar Koenraad Verboven, The sulpicii
from puteoli and usury in the early Roman Empire, pp. 19-21.
42
D. 22, 1, 20 (Paul. 12 ad. Sab.).
prestada por adelantado43. Este ltimo procedimiento era legal y

no requera en principio formalidad alguna mientras el acreedor
retuviera su derecho a demandar el pago total del capital, si bien
parece claro que es elemento esencial la voluntariedad del pago
de intereses por adelantado por parte del acreedor, intereses que
procedern siempre del acuerdo inicial de prstamo.
Las antedichas normas fueron ms tarde asimiladas y
aplicadas con diversa vigencia espacial y temporal, tal y como
podemos acreditar por el contenido de diferentes textos de
carcter histrico-jurdico 44.
Del anlisis de lo expuesto sobre el Derecho romano, cabe
decir que el mutuo tuvo siempre un carcter civil, no mercantil,
una de sus caractersticas esenciales fue su gratuidad 45 si bien el
pactar los intereses no estaba prohibido, aunque esta operacin se
deba realizar siempre por separado quedando fuera de la
estructura propia del mutuo.
3. Fundamentos histricos de la prohibicin del cobro de

intereses en la religin islmica y cristiana. Catolicismo y
Protestantismo
La prohibicin del prstamo a inters aparece tanto en la

tradicin islmica 46 como en la cristiana. Dentro de la primera,
cabe decir que de los pasajes mencionados en nota, y de algunos
otros estudiados que citar en las lneas siguientes parece
43
D. 2, 14, 57 [Florent. 8 (Institut.)].
44
C. Th. 2, 33.
45
Vid. Vincenzo Giuffr, La datio mutui. Prospettive romane e moderne,
Napoli, 1989; Mara Salazar Revuelta, La gratuidad del mutuum en el
Derecho romano, Jan, 1999, libro al que he recensionado en European
Transport Law. Journal of Law and Economics, Antwerpen, vol. XXXVII,
n 3 (2002), pp. 391-392 y en versin francesa en la Revue historique de
droit franais et tranger, LXXXI, n 1 (Enero-Marzo, 2003), pp. 91-92.
Consultar tambin Esther Domnguez Lpez, La gratuidad y la utilidad
como factores determinantes de la responsabilidad del comodatario,
Granada, 2001, que tiene su origen en la tesis doctoral de la autora.
46
Corn, Sura 30, aleya 39; Sura 4, aleyas 160-161 y Sura 2, aleyas 275 a
280.
deducirse que usura (riba) es cualquier incremento injustificado
entre el valor de los bienes dados y el contravalor de los bienes
recibidos47. As, mientras que la transaccin o comercio se basa
en la equidad, el contrato usurario se basa en la injusticia,
tomando ms y dando menos o nada a cambio, se produce, por
tanto, en la usura, un incremento injustificable 48, existiendo
varias formas de usura dentro de esta tradicin; una se da cuando
se restringe el mercado, marco en el que todas las transacciones
tienen lugar y, en consecuencia, el valor de algn o algunos
bienes se incrementa artificialmente por un monopolio o una
imposicin legal. La otra forma de usura se produce cuando se
introduce abiertamente un incremento en una transaccin en
particular; por lo tanto, el valor de uno de los bienes es diferente
del valor del otro que se intercambia por el efecto de un
determinado periodo de tiempo. La usura requiere
consecuentemente restriccin en el mercado o falta de equidad en
el trato; por lo que es fcil deducir que la equidad precisa libertad
en el mercado49 e igualdad en el trato, es decir, la equidad
demanda tambin que el intercambio en los valores sea de igual
por igual en la transaccin especfica, de forma que nada debera
aadirse a lo que es el intercambio en s mismo, ninguna adicin
ni en cantidad o condicin de cualquier tipo. Segn lo dispuesto
en la tradicin islmica, hay que diferenciar diversas formas de
usura basadas en la ruptura de la igualdad en el acuerdo. La
primera es rentar el dinero, prctica prohibida puesto que el
dinero no pertenece a la categora de las mercancas rentables, si
bien s puede ser invertido en un negocio generando prdidas o
ganancias, es decir, la sola utilidad del dinero es que sirve para
ser gastado y an cuando siga existiendo despus de haber sido
gastado, en lo que respecta al que hizo el gasto, el dinero fue
47
Contiene ideas a tener en cuenta Mohamed Maati El Amrani, La doctrina
jurdica de Malik Ibn Ans y especialmente la institucin de la usura:
supervivencia del derecho romano en el derecho islmico, Granada, 1986.
48
Corn, Sura 11, aleya 85.
49
Libertad entendida como la base del libre consentimiento en las
transacciones comerciales, segn se deduce de la Sura 4, aleya 29 y supone
en concreto, libertad de acceso al mercado y competencia, libertad de
precios, de eleccin, de libertad de producir, vender y comprar cualquier
cosa.
irrevocablemente consumido. Por otro lado, el ahorro del dinero,

aunque es una utilidad intrnseca del mismo, no puede ser
transferido a nadie ms que al propietario y, por lo tanto, solo el
propietario puede ahorrar su dinero independiente-mente de
quien sea el que lo posea. Otras formas de alterar la equidad de la
transaccin por la abierta desigualdad de los valores se da en el
caso de falta de certeza en el precio, cantidad o calidad de lo que
est siendo vendido o en el de la usura encubierta, con-cepto por
el que se entiende, entre otras prcticas, introducir condiciones
extras en un acuerdo, como hacer dos transacciones en una o
pujar en una subasta sin nimo de comprar, sino nicamente de
elevar el precio de los bienes o retardar el pago en el intercambio
de monedas, forzando en consecuencia un prsta-mo antes de que
el intercambio ocurra; o manipular el mercado de alimentos
vendiendo algo antes de tomar posesin del mismo. Igualmente
en la tradicin musulmana usura es obtener ganancia en una sola
transaccin que es como tomar sin dar nada a cambio, por lo que
se deduce que la ganancia slo es legtima en el co-mercio, en el
sentido de que se acta sobre algo para transfor-marlo, es decir, se
compra a cierto precio, luego se transporta a otro lugar diferente o
se mejora y despus se vende a un precio diferente.
En la tradicin cristiana, la prohibicin del prstamo con
inters de puede deducir de multitud de textos del Antiguo Testa-
mento, fundamentalmente del xodo, el Levtico y el Deutero-
nomio (estos libros constituyen la manifestacin testimonial de
una sociedad compuesta fundamentalmente por pastores y
campe-sinos inmersos en una economa de supervivencia donde
la prohi-bicin de la usura asuma el papel fundamental de
proteger al ms pobre que acuda al mutuo como medio para
superar su situacin econmica, de ah el nexo entre mutuo e
indigencia, lo que origina la necesidad de que el primero sea
gratuito)50 y del Nuevo Testamento51 aunque con cierta
50
A ttulo orientativo sealamos los siguientes pasajes: x, XXII, 24-26;
Deut, XXIII, 19-20 y 29; Deut, XXVIII, 12; Lev, XXV, 35-38; Salm, XIV
(5) y (15) y LIV (12) y LXXI (14); Deut, XV, 7-8; Ecl, VIII, 15; Ez, XVIII,
8, 13-17; Prov, XXII (7) y Prov, XXII (26).
51
Es especialmente significativo el texto de Lc, VI, 35 que, sin embargo,
tiene en oposicin Lc, XIX, 23. Ver tambin Mt, XXV: parbola de los
controversia, en este ltimo caso. La prohibicin se mantiene en
el tiempo y queda establecida en gran nmero de Concilios de la
Iglesia primitiva52 al tiempo que los Padres de la Iglesia atacan
sin cesar a los usureros fundndose en consideraciones de orden
moral53 y no constitutivas de normas jurdicas, a la vez que se
considera la caridad cristiana como contraria a la exigencia de
inters54, basndose en la frase del pasaje del Evangelio de San
Lucas, VI, 35 mutuum date nihil sperantes que contiene ms
bien un consejo que una prohibicin. De hecho la usura, a la que
me refiero no solamente en el sentido de ganancia excesiva en un
prstamo sino tambin como toda transaccin en la que una
persona espera recibir ms que lo que ha dado, estuvo
considerada por la Iglesia como una ofensa teol-gica, puesto que
se parta de una forma de entender el prstamo como aquello a lo
talentos, especialmente 24-30; Luc, VI, 34 y Mat, V, 42.

52
Nos referimos concretamente al Concilio de Arles del 314 celebrado en
tiempos de Silvestre I, y a su c. 12, recogido en Philippe Labbe y Gabriel
Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam editionem exacta, Paris, 1672, p.
1428 y al Concilio de Nicea del 325 (c. 17), recogido en Philippe Labbe y
Gabriel Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam editionem exacta, vol. II,
Paris, 1671, p. 38. En el mismo sentido se manifestan los Concilios de
Cartagena del 349 (c. 13) y del 419 (c. 5), siendo especialmente crueles en
los supuestos de usura practicada por los clrigos el c. 13 del Concilio de
Tours del ao 461 celebrado bajo los auspicios del papa Hilario que
instituy la prohibicin de que estos recibieran cristiana sepultura,
interdiccin que se mantendr en Concilios posteriores (ver Philippe Labbe
y Gabriel Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam editionem exacta, vol.
IV, Paris, 1671, p. 1052) y el canon 27 del III Concilio de Orlens celebrado
en el ao 538, bajo el Pontificado de Silverio, que los castiga con la
excomunin (ver Philippe Labbe y Gabriel Cossart, Sacrosancta Concilia
ad regiam editionem exacta, vol. V, Paris, 1671, p. 302). Consultar obiter
dicta canon 53 del Concilio de Pars del 829, el 55 del Concilio celebrado
en el 845 y el 19 del Concilio de Pava del ao 850.
53
Vid. S. Isidoro, Etymologiarum, V, 25, 5; 25, 14 y 25, 20.
54
Insiste en esta idea, entre otros, Toms de Mercado, Summa de Tratos y
Contratos, edicin y estudio preliminar de Nicols Snchez-Albornoz y
transcripcin castellana de Graciela S. B. de Snchez-Albornoz, vol. 2,
Madrid, 1977, pp. 523-525. Toms de Mercado trata de la usura lo largo del
ttulo V de esta obra, publicada en Salamanca en 1569, apareciendo despus
otras ediciones considerablemente aumentadas en 1571 y 1587, siendo
traducida al italiano en 1591.
que se recurra cuando se era presa de alguna desgracia, y la

moral imperante estaba, al menos en teora, en contra de
aprovecharse del mal del prjimo. Esta prohibicin del inters
solo rega para el clero, pero se hizo extensiva a los laicos en la
Europa Occidental por las Capitulares de Carlomagno 55 y los
Concilios del siglo XI. Posteriormente del precepto moral se pasa
a las reglas de Derecho cannico y, ya en el siglo XII, Graciano
recogi en su Decreto, que tiene el valor de coleccin privada, los
principales textos cannicos del primer milenio conteniendo ideas
de los Padres de la Iglesia, de los concilios y de las decisiones
pontificias habidas con anterioridad a 1140 condenando el
prstamo con inters56 tanto en la primera57 como en la segunda
parte del mismo58. Hacia 1234 podemos fechar el Liber Extra o
Decretales de Gregorio IX, coleccin autntica que debemos a S.
Ramon de Penyafort que tambin recoge en su Lib. V un ttulo
completo dedicado a la usura59, as como sucede tambin en el
Liber Sextus de Bonifacio VIII (1298) 60.
55
Paul Morin, De lanatocisme et en particulier de la convention qui le
stipule avant lchance des intrts, p. 17.
56
Consultar Andr-Jean Arnaud, De la controverse doctrinale la rgulation
sociale: guerre, mariage, usure dans le dcret de Gratien, en Historische
Soziologie der Rechtswissenschaft, 1986, pp. 3-21.
57
c. 1, Dist. XLVII y c. 2, Dist. XLVII que recoge el canon 17 del Concilio
de Nicea del ao 325 al que hemos hecho referencia en otra nota; c. 4 y c. 5
que establecen de forma tajante la prohibicin de cobrar intereses por parte
de los clrigos bajo pena de degradacin.
58
Son significativos en este sentido c. 1, C. 14, q. 3; c. 2, C. 14, q. 3 y c. 8,
C. 14, q. 4.
59
En concreto, X 5, 19. Especialmente destacable es el contenido de la
Decretal Naviganti incluida en X 5, 19, 19 que define como usurero a aqul
que recibe de un deudor algo ms del capital, aunque asuma l mismo el
riesgo, no pudiendo recibir esta calificacin aqul que compra una cosa en
menos del justo precio si en ese instante se duda realmente si en el momento
del pago la cosa valdr ms o menos, adems en caso de duda, queda
excusado el que por diferir el pago del precio vende la cosa en ms de lo
que vale si no estaba para venderse.
60
In VI, 5, 5, 2 insiste tanto en la prohibicin de otorgar cristiana sepultura a
aquellos que en vida hubieran practicado la usura como en aquella otra en
virtud de la cual quedaban excluidos de la posibilidad de otorgar testamento
salvo que de esta prctica hubieran sido absueltos en confesin.
Con anterioridad, Santo Toms de Aquino admite la usura en
el mundo civil defendiendo que los textos de las Sagradas Escri-
turas antes mencionados son puramente metafricos 61. En su
opinin, en el caso del prstamo de dinero, dado que su propio
uso es el consumo y la inversin, es en s ilcito percibir un precio
por el uso del mismo en el prstamo y debe restituirse lo que se
reciba en calidad de inters. En opinin de Santo Toms peca
contra la justicia aqul que por pacto tcito o expreso recibe
dinero o algn beneficio como resarcimiento de un prstamo;
ahora bien, si el beneficio o el dinero se recibe sin haberlo
exigido y sin que derive de una obligacin tcita o expresa sino
de forma gratuita, no habr pecado, ya que el acreedor antes de
haber prestado el dinero podra haber recibido gratutamente una
donacin. Santo Toms seala tambin en q. 78 que el que otorga
un prstamo puede, sin cometer pecado, contratar con el
prestatario una compensacin del dao sufrido, puesto que esto
no es vender el uso del dinero sino evitar un perjuicio, afirmando
tambin que quien confa su dinero a un comerciante o artesano
constituyendo con l una sociedad, no le est transfiriendo la
propiedad del dinero sino que el comerciante o artesano
solamente negocia con el dinero que se le ha entregado,
asumiendo los riesgos de la operacin mercantil el propietario del
numerario, por lo que dicho propietario puede exigir lcitamente,
como fruto de una cosa suya, una parte de las ganancias
obtenidas. Toms de Aquino deja a un lado de sus
consideraciones los prstamos en especie o consumibles, que s
son objeto de estudio por parte de otros autores como Toms de
Mercado, tal y como ms adelante se expondr.
Los concilios de los siglos XII y XIII definen la prohibicin
como una ley universal de la Iglesia conforme al Derecho natu-
ral62 aadiendo nuevas sanciones a las preexistentes, as el de
61
Toms de Aquino, S. Th., IIa-IIae, q. 77, a. 4 ad 3; q. 62, a. 4, 2 y q. 78 en
su totalidad que abarca los problemas relacionados con la consideracin de
la usura como pecado, tratando especficamente de los prstamos
monetarios.
Esta idea se va a mantener siglos ms tarde por autores como Manuel de
62
Aliaga Bayod y Salas Guasqu, quien afirma que la usura est prohibida
por todos los derechos, divino, natural y positivo; y as son nulos y de
Letrn de 1139 estableci que las prcticas ilcitas de usura

deban ser consideradas infames para privar a sus ejecutores de
los sacramentos y de la sepultura eclesistica 63, mientras que el
posterior Concilio de Letrn de 1179 dispuso que el usurero
manifiesto no deba recibir la comunin y, si perseveraba en esta
actitud hasta la muerte, no deba ser enterrado cristianamente; el
clerigo que no observara estas disposiciones sera castigado con
la suspensin64. Puesto que estas medidas resultaron
insuficientes, el II Concilio ecumnico de Lyon de 1274, en
tiempos de Gregorio X, consider de utilidad recabar la
cooperacin de las autoridades civiles, estableciendo en el c. 26
que todo aquel que hubiese dado hospitalidad a un usurero y no
le hubiese expulsado en el trmino de tres meses deba ser
castigado, si era una persona fsica con la excomunin y si era
una persona jurdica con la interdiccin 65. Posteriormente, el papa
Clemente V, en el c. 15 del Concilio de Vienne de 1311, instituy
que si alguno incurra de tal modo en error hasta el punto de
afirmar que el ejercicio de la usura no era pecado, deba ser
considerado como hertico, condenndose por consiguiente en el
mismo Concilio a toda autoridad civil que permitiera el ejercicio
de la usura66. En resumen, se podra afirmar que la usura era
considerada un pecado peor que el robo y de consecuencias tan
perniciosas, que cualquier beneficio obtenido de ella ni siquiera
poda darse como limosna. Para proporcionar mayor fuerza a esa
prohibicin eclesistica, tal y como se ha tratado de exponer en
ningn valor los contratos y escrituras que en razn de ella se hagan y
otorguen; bien que quedan vlidos y firmes en quanto a la suerte principal
(El escribano perfecto. Espejo de escribanos terico-prctico en que se
ven y representan las reglas que en lo terico, y mtodo que en la prctica
deben seguir y guardar los escribanos en los autos y escrituras que
recibieren y autorizaren, Tarragona, 1788, vol. I, p. 37, VIII, n 3).
63
Ver el c. 13 del II Concilio de Letrn del 1139, en la edicin de Philippe
Labbe y Gabriel Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam editionem
exacta, vol. X, Paris, 1671, pp. 1005-1006.
64
Ver c. 25 del III Concilio de Letrn de 1179, en Philippe Labbe y Gabriel
Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam editionem exacta, vol. X, p. 1521.
65
Vid. Philippe Labbe y Gabriel Cossart, Sacrosancta Concilia ad regiam
editionem exacta, vol. XI, tomo I, pp. 991-992.
66
Estas disposiciones quedaron plasmadas en Clem. 5,5,1.
las pginas que anteceden, se promulgaron, una serie de penas
para aquellas personas que cometieran el delito de usura 67. En
primer lugar, su calificacin de infames, an antes de que se
dictara sentencia. Despus, la prdida de la cantidad dada en
prstamo, la cual sola repartirse entre prestatario y el fisco y
adems, en algunos reinos, podan ser condenados por uno o dos
aos al destierro. En tercer trmino, eran castigados con la pena
de excomunin, culminando tan desagradable acusacin con la
nulidad de los testamentos dados por usureros notorios,
exceptuando las cantidades que hubieran sido legadas a obras
pas68.
Despus de esta fecha las disposiciones prohibitivas de la
usura se sucedieron69, respondiendo a la incidencia de la Reforma
en el campo de la usura 70. De hecho, al quebrarse la autoridad de
67
Se manifiesta buen conocedor del tema Gerardo Landrove Daz, El delito
de usura, con Prlogo de Jos A. Sinz Cantero, Barcelona, 1968. Vid.
tambin C. Otero Daz, Perspectiva histrica de la represin de la usura,
en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Madrid, VIII,
nm. 21 (1964), pp. 423-439.
68
Marcos de Santa Teresa, siguiendo a Antonio de San Jos, muestra un
catlogo de penas muy minucioso que incluye para los usureros pblicos la
de infamia; la de inhabilidad para recibir los rdenes Sagrados; la de
suspensin ferenda de orden y beneficio, siendo clrigo el usurero; la de
privacin de recibir la Sagrada Eucarista; la de privacin de sepultura
eclesistica; la de quedar inhbiles para testar o disponer de sus bienes
mortis causa; la de no recibir la Iglesia sus ofrendas voluntarias. En pena de
este crimen se prohibe sepultar en la Iglesia a los usureros autoritativamente
bajo las penas de suspensin y excomunin; y a los que les alquilan casas
para el ejercicio de sus usuras se amenaza con las censuras eclesisticas
(Compendio Moral Salmanticense, vol. I, trat. XX, cap. 3, punto quinto, p.
597).
69
Me refiero, entre otras, a disposiciones de Po V como la bula Cum Onus
Apostolicae Servitutis (1569), relativa a los censos o la decretal Super
exercendis cambiis (1571), atinente a la prohibicin de tomar inters en los
cambios que comenta con cierta profundidad Toms de Mercado, Summa de
Tratos y Contratos, vol. 2, pp. 454-472 o la Detestabilis Avaritiae (1586) de
Sixto V a la que me referir al hablar del contrato trino.
70
Consultar Helmut Coing, Europische Privatrecht. I, lteres Gemeines
Recht (1500 bis 1800); II. 19 Jahrhundert. berblick ber die Entwicklung
des Privatrechts in den ehemals gemeinrechtlichen Lndern, Mnchen,
1985 y 1989. Trad. castellana y apostillas de Antonio Prez Martn,
la Iglesia catlica, que alcanz su punto culminante el 31 de

Octubre de 1517 cuando Martin Lutero clav sus 95 tesis en la
puerta de la iglesia del Castillo de Wittenberg71, se hizo inevitable
que las antiguas prohibiciones de la usura fueran abandonadas
incidiendo poderosamente en este cambio de actitud la
inclinacin a favor del capitalismo del protestantismo,
destacando especial-mente en este sentido las opininiones de Juan
Calvino, para quien la ley moral haba cambiado y, por lo tanto,
ya no era inmoral cobrar intereses72. Desde ese momento, la
polmica en el seno de la comunidad mercantil ya no consista en
si debera permitirse el inters sino cul era la tasa admisible. De
hecho en los pases protestantes se estableci un sistema de
intereses mximos en vez de su prohibicin, considerndose
usurarios nicamente aquellos que sobrepasaban el lmite. Sin
embargo, lo que constitua una tasa de inters excesiva qued sin
definir claramente por lo que, si anteriormente la prctica
comercial estaba sujeta a la ley moral, ahora la ley moral podra
ser alterada con la prctica comercial. La tica qued separada de
los textos revelados dejndose llevar los legisladores por los
imperativos econmicos del momento y, ya en la poca de
Cromwell, tuvo lugar la guerra anglo-holandesa, que fue la
primera disputada por razones puramente comerciales 73. Las
transacciones financieras agrupadas bajo el trmino Banca se
Derecho privado europeo. I. El derecho comn ms antiguo (1500-1800),

Madrid, 1996, vol. I, p. 601.
71
Christopher Hill, Protestantism and the rise of capitalism, en Change
and continuity in 17th-century England, London, 1974, pp. 81-102.
72
Sobre Calvino, se pueden consultar, entre otros, J. Lammertse, Calvijn en
calvinisme, Marienburg, 1932; Josef Bohatec, Calvins Lehre von Staat und
Kirche: mit besonderer Bercksichtigung des Organismusgedankens,
Aalen, 1968; G. R. Potter y M. Greengrass, John Calvin, London, 1983 y
Denis Crouzet, Calvino, trad. castellana de Ignacio Hierro, Barcelona, 2001.
Vid. tambin para una mejor comprensin de sus doctrinas, Juan Calvino,
Institucin de la religin cristiana, trad. castellana de Cipriano Valera,
Barcelona, 1968.
73
Se muestra muy documentado Geoffrey Rudolph Elton, Policy and police:
the enforcement of the Reformation in the age of Thomas Cromwell,
London, 1985.
haban realizado con anterioridad 74, pero van a conseguir
institucionalizar la usura a partir de dicho momento. As, los tres
elementos principales que participan en la formacin de la Banca
son transacciones que implican usura: el cambio de moneda
extranjera, la negociacin de prstamos y los depsitos bancarios,
a los que va a asociada la creacin de dinero. Resumidamente, se
podra decir que de forma gradual los mercaderes dedicados al
comercio internacional fueron creando una forma de pago por
mercancas en el extranjero que evitaba la necesidad de
transportar grandes cantidades de oro y plata de un pas a otro, lo
que se consigui a travs de las letras de cambio. Estas letras
llevaban fecha diferida para dar tiempo a que se vendieran las
mercancas y a que el dinero fuera transferido. Sin embargo, lo
que empez a ocurrir fue que los comerciantes, a quienes
interesaba tener su dinero rpidamente para poder continuar con
sus actividades en el trfico mercantil, vendan la letra de cambio
a otro comerciante, que se la pagaba al contado, por un precio
inferior al nominal. Este segundo comerciante cobraba luego la
letra, una vez cumplida su fecha, obteniendo un beneficio para el
que no haba realizado actividad alguna (en lenguaje bancario a
esto se denomina operaciones de descuento). Progresivamente fue
apareciendo una nueva clase de comerciantes a quienes les
resultaba ms provechoso negociar en letras de cambio que en
mercancas reales; su comercio era, por tanto, usura pura. El
tercer tipo de operacin que he mencionado era el depsito
bancario y de l se ocupaban principalmente los orfebres que,
dada la naturaleza de su negocio, contaban con lugares seguros
donde custodiaban los excedentes de oro, plata y otros metales
preciosos de la gente, que reciban a cambio un recibo de lo que
haban depositado. Con el tiempo algunos empezaron a utilizar
74
Sobre los orgenes de la Banca se encuentran algunas respuestas
sectoriales en F. Cabana, Histria del Banc de Barcelona (1844-1920),
Barcelona, 1978; Felipe Ruiz Martn, La Banca en Espaa hasta 1782, en
El Banco de Espaa. Una historia econmica, Madrid, 1979, pp. 3-196;
Ramn Carande Thovar, Carlos V y sus banqueros, 3 vols., Barcelona, 1990
[hay varias ediciones de esta obra considerada como maestra en su
gnero] y Abelardo del Vigo, Cambistas, mercaderes y banqueros en el
Siglo de Oro espaol, Madrid, 1997. Con carcter general vid. Charles F.
Dunbar, The theory and history of Banking, 5 ed., New York, 1987.
esos recibos en lugar de dinero, mientras que los propios orfebres,

viendo que los depsitos que almacenaban por cuenta de terceros
se mantenan al mismo nivel, empezaron a expedir recibos en
exceso de los que ya haban dado, es decir, no respaldados por
moneda real, tanto para pagar artculos para ellos mismos como
en forma de prstamos con inters. Esta transaccin no era solo
usuraria sino tambin fraudulenta y como las anteriores entr a
formar parte de las operaciones habituales de la Banca 75. Estas
tres transacciones que en un principio estaban conectadas al
comercio real, fueron reunidas en su forma usuraria bajo el
trmino de banca quedando disociadas completamente de su
contexto original, tal y como he tratado de exponer en nota.
Posteriormente se produce la creacin del Banco de Inglaterra 76
con licencia del gobierno para descontar letras de cambio e
imprimir dinero. De este modo la usura pasa de ser un delito
condenado absolutamente desde los tiempos ms antiguos y
75
Sobre el depsito bancario, la letra de cambio y otros documentos de
crdito, es de obligada consulta el excelente y muy documentado trabajo de
Bruno Aguilera-Barchet, Historia de la letra de cambio en Espaa. (Seis
siglos de prctica trayecticia), Madrid, 1988, especialmente pp. 61-84 y
142-277. Vid. tambin los estudios ya clsicos y en la mayor parte de las
ideas superados de Andr Beauc, De lunification des lgislations au point
de vue des conflits de lois en matire de lettres de change et de billets
lordre, tesis doctoral, Universidad de Paris, Paris, 1932; H. Levi-Bruhl,
Histore de la lettre de change en France aux XVIIe et XVIIIe sicles, Paris,
1933; Raymond de Roover, Lvolution de la lettre de change, XIVe-XVIIIe
sicles, Paris, 1953; Henry Lapeire, Contribution lhistoire de la lettre de
change en Espagne du XIVe au XVIIIe sicle, en Anuario de Historia
Econmica y Social, 1 (1968), pp. 107-125 y R. Garrido Juan, La letra de
cambio en el medioevo valenciano, Valencia, 1971. Consultar tambin con
otros planteamientos, Isabel Sabater Bayle, Prstamo con inters, usura y
clusulas de estabilizacin, Pamplona, 1986 y ms recientemente, Mara
Lourdes Ferrando Villalba, Las comisiones bancarias: naturaleza,
requisitos y condiciones de aplicacin (doctrina, jurisprudencia y
formularios), Granada, 2002.
76
Sobre el Banco de Inglaterra de pueden examinar, entre otros muchos
trabajos, la monografa de Guy M. Watson, El Banco de Inglaterra, Mxico,
1960 y Forrest H. Capie (edit.), History of Banking, vol. VI, Goverment
banking, London, 1993.
castigado severamente por la ley a ser considerada como una
forma reconocida y honorable de hacer negocios.
Ya en 1745 Benedicto XIV resumi toda la doctrina anterior
en la encclica Vix pervenit, dada en Roma el primero de No-
viembre de 1745 en el sexto ao de su Pontificado. Este docu-
mento permanece fiel a la antigua concepcin de la prohibicin
de la usura en cuanto beneficio derivado del contrato de prstamo
que en esencia era gratuito considerando que haba pecado al
exigir dentro del contrato de prstamo ms que el capital
prestado77. Sin embargo, por un ttulo diferente del prstamo se
poda dar al mutuante el derecho de exigir alguna otra cosa como
compensacin adems de la suma prestada, dando pie a la
admisin de la doctrina de la usura compensatoria desarrollada
por la canonstica ms adelante, es decir, se reconocen diversos
ttulos extrnsecos al contrato que justificaban el cobro de inters,
como el dao emergente, el lucro cesante y el riesgo de perder el
capital, entendido todo esto con ciertas matizaciones 78.
77
Ver Lucio Ferraris, voz usura en Prompta Bibliotheca canonica, juridica,
moralis, theologica nec non ascetica, polemica, rubricistica et historica,
vol. VII, Roma, 1767, p. 404. Tambin reproduce en su totalidad el texto de
la Encclica, Alfonso Mara de Ligorio, Theologia Moralis, Madrid, 1797,
vol. I, pp. XXXVIII-XXXIX.
78
Este documento eclesistico pretende dejar manifiestamente claras varias
cuestiones. En primer lugar que todo lucro que proceda del mutuo y se
obtenga por razn del propio mutuo es ilcito y usurario, y esto es as con
independencia de que el lucro sea moderado, de que el que pague sea rico;
de que el que reciba el mutuo sea comerciante y haya de ganar mucho dinero
en el comercio con l o lo emplee en operaciones que le produzcan notables
ganancias. Por otro lado, que es falso y temerario que siempre y en
cualquier mutuo, sea de dinero, de grano o de cualquier otra cosa, se
encuentre algn ttulo extrnseco que produzca inters o alguna cosa ms
all de lo que es objeto del mutuo, si bien es verdad que por algunos ttulos
extrnsecos al mutuo s se puede llevar el mutuante algo ms de lo que
entreg. En tercer lugar, la citada Encclica reprueba como falso el afirmar
que siempre que se hace algn emprstito se encuentre en l algn contrato
por el cual se pueda lcitamente promover el comercio y la negociacin sin
que en l se incluya el mutuo ms que virtualmente y que as se puede llevar
siempre en el referido contrato distinto del mutuo ms de lo que se entreg,
pues en muchos casos no hay ni se puede celebrar contrato alguno distinto
del mutuo y por consiguiente que no sea usurario (Prontuario de la
teologa moral compuesto primeramente por Francisco Lrraga, despus
4. Consideraciones sobre el inters y el mutuo en las fuentes

del Derecho histrico espaol y en la teologa moral
En nuestro derecho histrico el contrato de prstamo aparece

recogido en gran nmero de textos legislativos79, as como
tambin la mencin especfica de la tasa de inters legal que
poda aplicarse a los mismos. El Fuero Juzgo autoriz un inters
del 1 por 8 y cualquier acuerdo a que hubiesen llegado las partes
contratantes, exigiendo el prestamista un inters mayor, supona
la prdida de los intereses aunque no del capital. En el caso de
que el prstamo se hubiera realizado sobre cosas fungibles el
inters podra elevarse a la tercera parte de lo prestado 80. El Fuero
Real disminuy este inters a un 25%, imponiendo como pena la
devolucin del duplo en el caso de haberse pactado un lucro
superior determinando; por otro lado, la prohibicin de que el
prestamista usara la cosa dada en prenda como garanta del
prstamo, al tiempo que se estableci la interdiccin de que los
judos diesen dinero a usura a cristiano alguno castigndose este
tipo de actuaciones con la prdida de todo cuanto el judo hubiese
prestado81. En las Partidas se prohibi la realizacin de todo
pacto de cualquier inters bajo la pena de la nulidad del contrato
y aquellos que osaban practicar la usura quedaban sometidos a la
reformado y corregido en algunas de sus opiniones por Francisco Santos y

Grosin y novsimamente adicionado y corregido por Antonio Mara Claret,
Barcelona, 1852, trat. XXXVI, cap. I, p. 467).
79
A ttulo de ejemplo mencionamos Fuero Juzgo, V, 5, leyes 2, 5 y 7; Fuero
Real, III, 16 y 17; Part. V, 1, 2 y 11 y Novsima Recopilacin, X, 1, 21.
80
Fuero Juzgo, V, 5, 8 y 9.
81
Fuero Real, IV, 2, 5. El ttulo 2 del libro IV est dedicado a los judos. A
travs de sus siete leyes se estrecha el cerco de persecucin de los mismos
de manera cada vez ms sofocante, hasta el punto de que se les prohbe leer
libros que fablen en su ley obligndoseles a quemarlos a las puertas de la
sinagoga, as como tampoco podan criar a los hijos de los cristianos ni dar a
los suyos para que fueran amamantados por los cristianos. Sobre la
importancia de los prstamos judos en un caso concreto, en territorio
italiano, pero con reflexiones generales sobre la materia, ver V. Colorni,
Prestito ebraico e comunit ebraiche nellItalia centrale e settentrionale con
particolare riguardo alla comunit di Mantova, en Rivista di storia del
diritto italiano, VIII (1935), pp. 406-458.
jurisdiccin eclesistica 82, pese a lo cual el prestatario no se
liberaba en ningn caso de la obligacin de devolver lo recibido.
En el Ordenamiento de Alcal de 1348 se estableci respecto de
la usura un rgimen para los cristianos y otro distinto para los
judos y los moros; en el primer caso se instituy que el cristiano
o cristiana que diese sus bienes a usura sera castigado con la
prdida de la tercera parte de los mismos; si reincida en esta
prctica, perdera la mitad de sus bienes y, si volva a hacerlo por
tercera vez, sufrira la detraccin de la totalidad de sus haberes.
Respecto a aquellos contratos realizados en enganno de las
usuras, el citado Ordenamiento prescriba que se consideraran
jurdicamente usurarios con todas sus consecuencias 83. En cuanto
al sistema a aplicar a los judos y los musulmanes se les prohiba
tambin la prctica de la usura revocndoseles todo el sistema de
privilegios del que haban disfrutado hasta entonces 84.
De lo dicho hasta aqu podemos deducir que, en las comuni-
dades cristianas medievales europeas, el mutuo con inters
consti-tua una prctica habitual 85 observndose cierta tendencia
a su prohibicin a partir del siglo XII en el mbito cannico 86. En
82
La Partida I, 6, 58 asimila la usura a la hereja, simona, perjurio, adulterio
o sacrilegio, considerndola como pecado y sometindola al juicio de las
autoridades de la Iglesia.
83
Ordenamiento de Alcal, XXIII, 1, glosado por Ignacio Jordn de Asso y
Miguel de Manuel, notas al Ordenamiento de Leyes que D. Alfonso XI hizo
en las Cortes de Alcal de Henares el ao de mil trescientos y quarenta y
ocho, Madrid, 1774, pp. 51-53.
84
ocho, pp. 53-55.
85
Cfr. Luis Garca de Valdeavellano, El renovo. Notas y documentos
sobre los prstamos usurarios en el reino astur leons, siglos X-XI, en
Cuadernos de Historia de Espaa, 52-53 (1974), pp. 408-448, reproducido
ms tarde en Estudios medievales de Derecho privado, Sevilla, 1977.
86
Ver sobre este particular el Decreto de Graciano (c. 11, Dist. LXXXVIII y
c. 3, C. 14, q. 3) y las Decretales de Gregorio IX, textos a los que me he
referido ya con anterioridad, aunque con referencia a otros pasajes. En la
Pennsula Ibrica estas normas eclesisticas sobre prohibicin de la usura
fueron recibidas con ciertas reservas en especial en lo referente a la
practicada por los judos. En territorios de Catalua y Aragn se intenta
soslayar la proscripcin con el sistema de tasas aplicable tanto a judos
Castilla, la poltica legislativa de Alfonso X careci de una sola

directriz, pues aunque el Fuero Real estableci el sistema de tasa,
las Partidas prohibieron el mutuo con lucro con carcter general
aunque slo para los cristianos 87 y el Ordenamiento de Alcal
consider la prctica de la usura como un delito perseguible de
oficio, a pesar de lo cual se producen incumplimientos de la
prohibicin respecto a los judos en las jurisdicciones seoriales y
eclesisticas disconformes con la real de la poca 88.
Por otro lado, en el reino de Aragn tambin el tratamiento
de la usura ser diferente para cristianos y para judos pues, si
bien la tendencia inicial es su prohibicin general, durante los
siglos XIV y XV se permite el ejercicio moderado de la usura a
los hebreos89, mientras que en Valencia la falta de regulacin de la
como a cristianos -quizs sea conveniente destacar aqu el hecho de que el

recopilador de las Decretales fuera precisamente Ramon de Penyafort y que
en X 3, 15, 5 se recogiera la condena de los fraudes usurarios- que haba
sido transmitido desde el Liber Iudiciorum y que era el general en las
fuentes de procedencia alto medieval [ver Jos Martnez Gijn, La
comenda en el derecho espaol, en Anuario de Historia del Derecho
Espaol, 34 (1964), pp. 31-140, luego republicado en Historia del Derecho
Mercantil. Estudios, Sevilla, 1999, pp. 119-185. Con anterio-ridad, Pietro
Vaccari, Accomendacio e Societas negli atti notai del XIII secolo, en
Rivista di storia del diritto italiano, XXVI-XXVII (1953-1954), pp. 85-97,
resuelve menos cosas que Martnez Gijn], aunque poco a poco la
prohibicin referida a los cristianos ir abrindose camino desde mediados
del siglo XIII, tras la recepcin general de las Decretales de Gregorio IX.
87
Part. V, 11, 31 y Part. I, 13, 9.
88
ocho, pp. 53-55. Cfr. Claudio Snchez Albornoz, Usura juda, en Espaa.
Un enigma histrico, vol. II, 6 ed., Barcelona, 1977, pp. 190-206.
89
Ver Fueros, Observancias, Actos de Corte, usos y costumbres con una
resea geogrfica e histrica del Reino de Aragn, IV, 1 de usuris, trad.
castellana de Luis Parral y Cristbal, con Prlogo de Joaqun Gil Berges,
2 vols., Zaragoza, 1907. Ms recientemente se puede consultar Jess
Delgado Echevarra (edit.), Fueros de Aragn, Zaragoza, 1997 y Antonio
Prez Martn (edit.), Los Fueros de Aragn; la Compilacin de Huesca,
edicin crtica de sus versiones romances con Prlogo de Fernando
Garca Vicente, Huesca, 1999.
usura en los fueros primitivos se va a corregir respecto a los
cristianos a los que se van a prohibir estas prcticas 90. En cuanto
a Navarra, si bien en un principio se admite la usura tasada tanto
para cristianos como para judos, el amejoramiento foral de 1330
prohibe totalmente su ejercicio a los cristianos permitindose la
tasada a los judos 91.
La prohibicin de la usura se consider una necesidad para
proteger a los deudores, si bien las necesidades del comercio iban
cada vez exigiendo una mayor flexibilidad en la consideracin de
los prstamos con inters por lo que las opiniones al respecto se
fueron haciendo menos rgidas, sobre todo a partir de las Cru-
zadas, poca en que las condiciones econmicas de la Europa
Occidental sufren un profundo cambio, la economa natural
desaparece gradualmente y es reemplazada por la economa
monetaria. De hecho, cuando se desarrolla la actividad de los
comerciantes en la Edad Media, se produce una cierta ruptura
con respecto a la idea de la gratuidad del mutuo, pues las
circunstancias socioeconmicas haban cambiado respecto a las
que haba hecho surgir la prohibicin y ya no era posible aplicar
las antiguas consideraciones sobre la usura del Antiguo Testa-
mento, pues no se trataba ya de una economa de supervivencia ni
la pobreza era caracterstica comn de la poblacin, ahora la
cuestin principal radicaba en la distincin entre el mutuo al
necesitado que continuaba sometido a la prohibicin de la usura y
el prstamo que se realizaba como negocio mercantil en el cual la
gratuidad no tena cabida, pues el prstamo se realizaba a un
mercader que lo solicitaba para traficar con l y enriquecerse 92, lo
90
Consultar Germ Colon y Arcadi Garcia i Sanz (edit.), Furs de Valncia,
vol. IV, Barcelona, 1983, pp. 94-106, quienes glosan la rbrica XIV del libro
IV dedicada en su totalidad a la usura.
91
Fuero General de Navarra, 5, 8, 2. Consulto la edicin de Juan F. Utrilla
Utrilla, 2 vols., Pamplona, 1987.
92
Es especialmente claro Francisco de Lrraga quien distingue tres clases
entre las personas que piden dinero prestado, a saber, aquellas que lo
quieren para malograrle, los indigentes que lo necesitan para salir de sus
necesidades, y finalmente aquellos que quieren negociar con l. En cuanto a
los primeros, es manifiesto que no se les puede prestar de ninguna manera;
porque sera esto cooperar a su pecado sin necesidad, lo que es ilcito. Por
lo que toca a los segundos se les debe socorrer o dejar de hacerlo, conforme
a las reglas de la limosna y la caridad cristiana. Respecto a los ltimos,
cual no encajaba muy bien con dos ideas fuertemente enraizadas

en el pensamiento medieval, una, que el dinero no deba ser
nunca jurdicamente fecundo por ser esto contrario a su propia
naturaleza93 y la segunda que la usura era pecado, aspecto ste
ltimo en el que incidir en las pginas que siguen. Por estas
razones se fueron introduciendo medios para conciliar la nece-
sidad prctica de los prstamos con inters con la prohibicin de
la usura que continuaba haciendo la Iglesia 94, al tiempo que se
siempre que por medio de pacto se les obligue a emplear aquel dinero en
algn negocio realmente lucrativo, se les podr exigir aquel lucro o inters,
que ser conforme a la esperanza que hay de ganancia, quitando el precio de
la industria del negociante, y la estimacin del peligro de la suerte principal
(Prontuario de la teologa moral compuesto primeramente por Francisco
Lrraga, despus reformado y corregido en algunas de sus opiniones por
Francisco Santos y Grosin y novsimamente adicionado y corregido por
Antonio Mara Claret, trat. XXXV, cap. III, p. 453, nota 1).
93
La justificacin del cobro de inters en el mutuo es, para Lrraga, que si
bien el dinero es en s mismo infructfero; no obstante, unido a la industria
humana se vuelve lucrativo. Porque mientras el dinero est todava en poder
del prestador, se une ya moralmente con la industria del otro, y aquel
contribuye con ella real y eficazmente, y por lo mismo se hace digno de
alguna retribucin, ya que con su pacto industrioso promueve
verdaderamente intereses del otro, al modo que cuando uno presta con lucro
cesante puede percibir alguna cosa, porque el dinero que es infructfero se
une en cierto modo con el lucro cesante esperado, lo que si no fuera as sera
usura (Prontuario de la teologa moral compuesto primeramente por
Francisco Lrraga, trat. XXXV , cap. IV, pp. 453-454, nota 1),
distinguiendo por otro lado, la ganancia esperada, de menor valor, de la
presente; al tiempo que estima que en el mutuo no pueden existir criterios
predeterminados en cuanto al lucro que se puede exigir, cuya cuanta
depender de la naturaleza especfica del negocio especfico de que se trate
(p. 454, nota 1). En su opinin este sistema abre camino al comercio pero no
a la usura respetando la tica cristiana (p. 454, nota 1).
94
Recordemos que en Lc, VI, 35 se presentaba una condena explcita de la
usura que se intent mitigar considerando que el pasaje haca nicamente
referencia al mutuo que efectivamente deba ser pactado sin clusula
usuraria, lo cual no era trasladable a otros contratos. Incide en esta idea
tambin Manuel de Aliaga y Bayod al afirmar que la usura slo se halla en
el contrato de mutuo expreso o tcito; pero no en los dems contratos; a no
ser que debaxo de ellos haya mutuo encubierto (El escribano perfecto, vol.
I, p. 37, VIII, n 2).
reconoca que, si la prohibicin hubiera sido aplicada en toda su
crudeza, habra hecho realmente muy dificultoso el desarrollo del
comercio paralizando la mayor parte de las actividades relacio-
nadas con el mismo. Precisamente, de la prohibicin cannica
recogida en la legislacin civil y de la escasez de numerario
naci, entre otras, la prctica de las rentas constituidas 95,
tratndose, en cualquier caso, de encontrar algunos subterfugios
que, respetando las normas cannicas, permitieran al comercio
seguir funcionan-do, lo cual no quiere decir que junto a estas
posibilidades que no infringan las normas no existieran otras,
que tratando de disi-mular el prstamo con inters, no fueran en
realidad ms que medios para favorecer la usura. Dicho de otro
modo, la solucin al problema de la usura, segn la interpretacin
laxa que se haca del texto de San Lucas, a la que he aludido
lneas arriba, consisti en calificar de forma distinta a los
negocios mercantiles respecto del mutuo que era el nico que
quedaba expresamente prohibido.
Siguiendo con el anlisis y para darle una estructura com-
prensible a esta exposicin hay que deducir que se observa en los
textos sobre el mutuo un triple supuesto: mutuo tolerado, mutuo
admitido y mutuo paliado. En el primer caso, la prohibicin de
pactar intereses se mantiene configurada dentro del mbito penal
pero su represin se hace muy difcil con los escasos medios de la
poca, por lo que, al asimilarse la usura a la prostitucin, segn la
moral predominante96, se permite de hecho. Como mutuo admi-
tido hay que sealar dos supuestos: el prstamo gratuito que
comprendera la usura admitida por razn de la caridad y el de la
usura juda 97 o prstamo oneroso tasado cuando le fuera
permitido a los judos, teniendo en cuenta que el establecimiento
de la tasa o la misma prohibicin de la usura chocaba
frontalmente con los privilegios que -en reconocimiento de su
95
Paul Ourliac, La thorie canonique des rentes au XVe sicle, en tudes
dhistoire du droit mdival, Paris, 1979, pp. 621-634.
96
Para Domingo de Soto se permite la usura del mismo modo que se
toleran las meretrices, para evitar los adulterios [(De la justicia y del
derecho, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1968, vol. III, pp. 512 y
514 (ed. facsmil de De iustitia et iure, Salamanca, 1553, VI, 1, 1)].
97
La palabra hebrea para designar la usura era nk, del verbo nh, que
significa prestar.
propia ley98- les haban sido concedidos a los judos en sus

relaciones con los cristianos por lo que es fcil adivinar que los
conflictos fueron frecuentes99.
Muestra de la permisividad de la presencia juda para
permitir el funcionamiento de un mercado crediticio la tenemos
en ciertas fuentes castellanas a algunas de las cuales hemos hecho
referencia con anterioridad. Profundizando algo ms en ellas cabe
sealar que en el denominado Fuero de Cuenca, otorgado como
se sabe a todas las ciudades conquistadas por Alfonso VIII, se
98
Considerando el inters indisolublemente unido al desarrollo del comercio
cabe decir que en general la actitud general de los cristianos de los reinos
europeos hacia el comercio era bastante negativa, pues -es lugar comn- la
ocupacin ms noble era la guerra y el resto de actividades que no tenan
relacin con ella eran vistas con menosprecio y consideradas indignas.
Sobre la reputacin de las actividades econmicas en la Edad Media,
muestran ideas interesantes A. Greif, The Organization of Long-Distance
Trade, Reputation and Coalition in the Geniza Documents and Genoa
during the Eleventh and Twelfth Centuries, Ann Arbor, 1989; Reputation
and Coalition in Medieval Trade, Evidence on the Maghribi Traders, en
Journal of Economic History, 49 (1989), pp. 857-883 y Konrad Verboven,
The Economy of friends, Economy Aspects of Amicitia and Patronage in the
Late Republic, Bruxelles, 2002, que diferencian entre las ideas de los
primeros cristianos influenciadas por los Padres de la Iglesia y el Evangelio
(a ttulo de ejemplo vid. Io, II, 14-15), que consideraban al comercio como
asociado al fraude y a la avaricia, proveedor de lujuria y potencial fuente de
corrupcin y deterioro de las buenas maneras y virtudes, mientras que, por
el contrario, el pueblo hebreo no contaba con estas limitaciones, pues segn
el Talmud a los judos se les permita dedicarse a las artes industriales,
comerciales y financieras y adems Deut, XXIII-21 (al extranjero podrs
prestarle a inters, pero a tu hermano no le prestars a inters) parece que
proporciona la clave de la permisividad de los judos haca las transacciones
en las que hubiera anatocismo, en el sentido de que la palabra extranjero
es interpretada en este texto como enemigo, por lo que los judos
emplearon la usura como arma, como un medio de obtener poder sobre sus
enemigos, puesto que aplicando la usura, la necesidad de otra gente poda
convertirse en sometimiento. Como se sabe las actividades prestamistas de
los judos se realizaron desde los guetos de las grandes ciudades
mayoritariamente cristianas donde habitaban durante toda la Edad Media, si
bien se les permiti esta prctica bajo un severo control siendo tolerados por
las autoridades siempre que estas consideraran que estaban prestando un
servicio til.
daba a los hidalgos la prerrogativa de poder vender o empear los
bienes ofrecidos como hipoteca de prstamos pedidos a
financieros judos antes de que se verificase la entrega a estos,
aunque realizada sta slo poda recabar sus bienes despus de
hecho el cobro de la cantidad prestada. A cambio de esta negativa
posicin de los prestamistas, los deudores quedaban en la
obligacin de responder en el trmino de diez das al
emplazamiento de los acreedores, debiendo pagar una multa de
sesenta sueldos cada vez que, negada una deuda, fuese probada.
Adems, toda discusin surgida del prstamo hecho sobre prenda
deba dirigirse por medio de prueba judicial, cargando el deudor
con tanto y medio (150%) caso de ser el resultado favorable al
acreedor100. Por su parte en el Fuero Real, normativa aplicable a
toda Castilla, se intentaba alejar a todos los cristianos de la usura
declarando que no deban dar a usura por ley ni por derecho,
dejando este oficio en manos de los judos, al tiempo que
ordenaba que el tipo mximo estipulado fuera de tres por
cuatro anual no siendo vlido cualquier pacto de cuanta
superior, es decir por cada tres unidades prestadas tenan que ser
devueltas cuatro al finalizar el ao 101. Acoplndose a la nada
halagea situacin econmico-social de la poca caracterizada,
entre otras cosas, por la circuns-tancia de la llegada de la
conocida como Peste Negra, cuya prime-ra oleada los
99
Vid., entre otros, Emilio Mitre, Judasmo y cristianismo: races de un
gran conflicto histrico, Madrid, 1980; Carlos del Valle Rodrguez (edit.),
Polmica judeo-cristiana: estudios, Madrid, 1992; Ron Barka (edit.),
Chrtiens, musulmans et juifs dans lEspagne mdivale, Paris, 1994 y
ngel Senz-Bobadillos, Judos entre rabes y cristianos: luces y sombras
de una convivencia, Crdoba, 2000.
100
Ver captulo 19 del Fuero de Cuenca relativo a los pleitos entre cristianos
y judos que, adems de lo sealado en texto, hace referencia a la
prohibicin de que se pueda obtener un lucro anual superior al doble del
dinero prestado. Sobre este Fuero es especialmente destacable la edicin de
Rafael de Urea y Smenjaud, Fuero de Cuenca. Formas primitiva y
sistemtica: texto latino, texto castellano y adaptacin al Fuero de
Iznatoraf, edicin crtica con introduccin, notas y apndice, Madrid, 1935,
si bien me consta la existencia de la traduccin al castellano de este Fuero
realizada por Alfredo Valmaa Vicente, a quien se deben tambin la
introduccin y notas de la edicin publicada en Cuenca en 1978.
101
Fuero Real, IV, 2, 6.
historiadores fechan en 1348 102, el Ordenamiento de Alcal de

Henares parece responder a las incontables presiones que estos
factores provocaron sobre la poblacin que llevaron al rey don
Alfonso a perdonar a los deudores de sus reinos la cuarta parte de
las obligaciones que tenan juradas a los prestamistas judos,
dando un plazo de siete meses para que pudieran pagarse las
cantidades103, volviendo a imponer de nuevo el 33% de los
ordenamientos de Alfonso X y Sancho IV. Posteriormente, en las
Cortes de Valladolid de 1385 bajo Enrique II Trastamara, surgie-
ron una serie de normas que afectaban a los prstamos, sin duda
fruto ms del apoyo de las aljamas castellanas -especialmente la
de Toledo- al rey Pedro I El Cruel que a cuestiones econmicas.
Fueron unas cortes cuyas normas no eran sino el resultado de la
grande enemistad que los cristianos tenan con los judos, en las
que volvi a reafirmarse el tipo del 33%, siendo considerados
culpables los judos en cuantas querellas por usura fueron
incoadas, y en las que se acept un procedimiento por el cual los
jueces podan alargar los plazos de cobro de las deudas hasta que
pasara el tiempo de cinco aos, momento en el cual prescriban,
siendo nulos los contratos en los que se pactara otra 104. Ni que
decir tiene que la mayor parte de los pleitos relativos a judos
eran debidos a deudas, y las acusaciones que a ellos afectaban
eran en su mayor parte por sus prcticas usurarias. La usura
practicada por los judos fue, por tanto, un medio de fomento del
odio de los cristianos hacia los mismos. Se consideraba que los
cristianos pecaban aceptando o pagando intereses por los
prstamos y eran por tanto reos de castigos de carcter espiritual,
102
Vid., entre otros, Juan Torres Fontes, Tres epidemias de peste en Murcia
en el siglo XIV (1348-1349; 1379-1380, 1395-1396), Murcia, s/n y Peio J.
Monteano, La ira de Dios: los navarros en la Era de la Peste, 1348-1723,
Pamplona, 2002.
103
Discurso sobre el estado de los judos en Espaa, glosado por Ignacio
Jordn de Asso y Miguel de Manuel, que aparece publicado al
Ordenamiento de Leyes que D. Alfonso XI hizo en las Cortes de Alcal de
Henares el ao de mil trescientos y quarenta y ocho, pp. 147-148.
104
Discurso sobre el estado de los judos en Espaa, glosado por Ignacio
Jordn de Asso y Miguel de Manuel, que aparece publicado junto al
Ordenamiento de Leyes que D. Alfonso XI hizo en las Cortes de Alcal de
Henares el ao de mil trescientos y quarenta y ocho, pp. 154-156.
asuntos que raramente se sustanciaron en los tribunales civiles,
excepcin hecha de que el acusado como usurero fuera judo y, en
este caso, ms que de las pruebas, las sentencias dependan de las
mejores o peores relaciones que mantuviera su colectivo con el
monarca de turno105.
En cuanto a los medios simulados para alcanzar la finalidad
econmica del prstamo no gratuito, habra que distinguir entre
negocios abiertamente fraudulentos e inequvocamente condena-
dos (caso de las mismas mohatras o serie de ventas simuladas con
el efecto de producir una obligacin superior al valor inicialmente
entregado106, caso de la escrituracin por una cifra sensiblemente
105
Con carcter general merecen ser destacados Evelyne Kenig, Historia de
los judos espaoles hasta 1492, Barcelona, 1995; Amnon Linder (edit.),
The jews in the legal sources of the Early Middle Ages, Detroit-Jerusalem,
1997; Yitzhak Baer, Historia de los judos en la Espaa cristiana, trad. del
hebreo por Jos Luis Lacave, Barcelona, 1998 y Gerald Messadi, Historia
del antisemitismo, Barcelona, 2001.
106
Nueva Recopilacin, III, 4, 29 (Novsima Recopilacin, XII, 22, 5) que
hace referencia a una instruccin para los Alcaldes mayores de los
adelantamientos, realizada el 3 de Marzo de 1543 relativa al castigo de las
mohatras y trapazas que hacan los mercaderes a los labradores en fraude de
usuras. Vid. tambin Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol.
2, pp. 566-568. Respecto a la mohatra un Decreto del Santo Oficio de 4 de
Marzo de 1679 afirmaba que el contrato de mohatra es lcito, an respecto
de la misma persona y con contrato de retrovendicin previamente celebrado
con intencin de lucro [Denz., 1190]. El contrato mohatra es un pacto que
se hace entre el comprador y el vendedor con condicin de que se le ha de
volver luego la cosa al vendedor al precio infimo habindola l vendido al
medio o supremo (Prontuario de la teologa moral compuesto
primeramente por Francisco Lrraga..., trat. XXXV, cap. VI, p. 458). Para
Giovanni Devoti, la mohatra es un contrato fraudulento prohibido por las
leyes de la Iglesia (Instituciones cannicas, Valencia, 1830, tt. 16, 12, p.
486), mientras que con anterioridad Marcos de Santa Teresa, defendi la
licitud de la mohatra celebrada con diversos sujetos pero no respecto a uno
mismo con pacto de retroventa (Compendio moral salmanticense, trat. XX,
cap. 3, punto 4, p. 595).
mayor del valor real del principal 107 o del contrato trino 108),
negocios dificultosamente admitidos tras ciertas condiciones
(arcas de misericordia 109 y montes de piedad 110) y un negocio
lcito, el llamado censo consignativo 111, que se identifica con el
mutuum palliatum, un prstamo oneroso simulado, en el sentido
de que sera comprar el derecho a recibir una renta anual para
hacerla cesar a voluntad de las partes, previo aviso en el tiempo
conveniente para su devolucin. En el fondo no sera ms que
107
En esta modalidad, al no poderse estipular el cobro de intereses, se
escrituraba el prstamo, indicando en l una cantidad superior a la realmente
entregada, de manera que se daba un documento de pago por el principal y
los intereses como si fuera una sola deuda.
108
Consultar especialmente sobre este contrato el artculo del reciente y
tristemente desaparecido Alberto Garca Ulecia, El contrato trino en
Castilla bajo el Derecho comn, en Historia, Instituciones, Documentos, 6
(1979), pp. 129-185. Desarrolla ideas muy interesantes sobre la naturaleza
de este tipo de contrato, aunque no se cia al mbito estrictamente
castellano histrico, Italo Birocchi, Tra elaborazioni nuove e dottrine
tradizionali. Il contratto trino e la natura contractus, en Quaderni fiorentini
per la storia del pensiero giuridico moderno, XIX (1989), pp. 243-322. Cfr.
M. Capella y A. Matilla Tascn, Los Cinco Gremios Mayores de Madrid.
Estudio histrico-crtico, Madrid, 1957; Bartolom Clavero, Usura. Del
uso econmico de la religin en la Historia, Madrid, 1984 y Juan Beneyto,
Derecho y moral en la doctrina mercantil del Siglo de Oro, en Orlandis
70: Estudios de Derecho privado y penal romano, feudal y burgus, 1-2
(1988), del Boletn semestral de Derecho privado especial, histrico y
comparado del Archivo de la Biblioteca Ferran Valls i Taberner, Barcelona,
1988, pp. 187-196. Antes que ellos, sin que le tengan en cuenta, se puede
consultar a Antonio de San Jos, Compendium Salmanticense, in duos
tomus distributum, universae theologiae moralis quaestionis, vol. I, Roma,
1787, pp. 397-398. La primera edicin de esta obra apareci en la Ciudad
Eterna en 1779 y despus hubo otras muchas, entre ellas la 8 fechada en
Madrid en 1846 que ms completa aparece ya distribuida en tres tomos.
Precisamente la edicin de 1791, abreviada y traducida al espaol, sirvi de
base a Marcos de Santa Teresa para su Compendio Moral Salmanticense, 2
vols., Pamplona, 1805, quien define al trino como la unin de tres contratos
que son el de sociedad, aseguracin de capital, y venta de ganancia mayor
incierta, por la menor pero cierta en vol. I, trat. XX, cap. 3, punto cuarto,
p. 594; estimando que se trata de un contrato usurario pues as haba
quedado declarado en la Detestabilis de Sixto V, donde el Pontfice haba
querido resolver la controversia entre Soto y Navarro (p. 595). No obstante,
una forma de neutralizar las inculpaciones por usura, puesto que
una simple operacin de prstamo era expresada como una
compraventa112, de tal forma que el prestamista adquira unos
pagos futuros, al deudor, sin que mediara aparentemente entre
ellos ninguna operacin de amortizacin 113. En un primer
momento los censos consistan en la entrega de un bien, en
concepto de garanta, en el momento de constitucin de la deuda,
teniendo el acreedor el derecho a disfrutar de la propiedad hasta
que fuera pagada la misma. El deudor poda rescatar su
seala Marcos de Santa Teresa que los tres contratos que integra el trino
pueden ser lcitos por separado, pero no el trino que es un solo contrato
compuesto de tres (p. 596). Lrraga, por su parte, al referirse al contrato
trino seala que respecto a su licitud hay que distinguir dos opiniones. Por
un lado la defendida por los que estiman que tiene carcter usurario
-menciona a Soto, Tapia, Prado y Baez- y, por otro, los que se alinean en la
posicin que defiende su licitud, sealando entre ellos a los salmanticenses,
que la hacan depender del cumplimiento en los contratos de tres requisitos.
El primero que el que recibe el dinero quede obligado a negociar con l; el
segundo, que el lucro que se pida sea moderado atendiendo a la prctica
aprobada y al inters comn y, en tercer lugar, que el contrato de
aseguracin del capital se celebre voluntariamente (Prontuario de la
teologa moral..., pp. 459-460). Lrraga comparte los posicionamientos de
quienes defienden el carcter usurario del trino apoyndose en la autoridad
de Sixto V y Benedicto XIV (pp. 460-461). Vid. tambin Giovanni Devoti,
Instituciones cannicas, puestas en castellano por Gelasio Galn y Junco,
Valencia, 1830, tt. 16, 31 a 35, pp. 493-495, que considera al trino
peligrossimo y tiene contra s gran sospecha de usurario, dando cuenta de
la controversia doctrinal que haba existido en cuanto a su licitud (pp. 494-
495).
109
Prontuario de la teologa moral compuesto primeramente por Francisco
Lrraga..., trat. XXXVI, cap. I, p. 466 no tiene duda alguna al equiparar las
arcas de misericordia con los montes de piedad defendiendo la licitud de los
primeros.
110
Antonio de San Jos, Compendium Salmanticense, vol. I, pp. 399-400.
Sobre los montes de piedad se pueden observar las consideraciones
realizadas por Domingo de Soto De la justicia y del derecho, vol. III, pp.
537-540 (ed. facsmil de De iustitia et iure, VI, 1, 6), donde parece admitir
el cobro de un cierto inters no por razn del prstamo sino como salario
de los empleados que tienen como oficio guardar y examinar las prendas y
llevar cuenta de lo recibido y gastado (p. 537), mientras que Marcos de
Santa Teresa transcribiendo a Antonio de San Jos, define qu se entiende
como monte de piedad y en este sentido estima que es cierto cmulo de
compromiso pagando el principal, con lo que el acreedor

recuperaba la cantidad inicialmente prestada restando para l el
beneficio de la operacin en los frutos producidos por el bien
durante ese tiempo114. En Castilla esta tcnica se desarroll de
manera considerable lo que pudo deberse a las leyes que
prohiban a los judos la posesin de bienes races 115, por lo que
en ocasiones se vean obligados a fingir una deuda en la que la
tierra era la prenda y los beneficios eran el inters, y como la
dinero, o de otras cosas que se consumen con el uso congregadas para el

socorro de los pobres, depositando los que reciben de l alguna prenda, y
contribuyendo con algn exceso sobre lo recibido para sustento de los que
lo administran (p. 598), dependiendo la licitud de los mismos del
cumplimiento de seis condiciones: que solo se reparta entre los pobres del
pueblo donde est situado; que se reparta en tanta cantidad y no en mayor;
que se d el mutuo hasta determinado tiempo; que el que recibe el
emprstito deposite prenda de igual valor a lo que recibe, para asegurar de
este modo la conservacin del monte; que este mismo contribuya con algo
ms de lo que recibi para soportar los gastos de la conservacin de dicho
monte. La sexta, que si a su debido tiempo no se satisface lo que de l se
extrajo, se venda la prenda depositada, y deducida la cantidad prestada, y el
exceso con que deba contribuir el que recibi el mutuo, se le devuelva el
sobrante de su importe al que la deposit (p. 598). Por otra parte, en el
Prontuario de la teologa moral compuesto primeramente por Francisco
Lrraga, despus reformado y corregido en algunas de sus opiniones por
Francisco Santos y Grosin y novsimamente adicionado y corregido por
Antonio Mara Claret, trat. XXXVI, cap. I, se considera que para que el
Monte de Piedad sea lcito se han de cumplir tres condiciones o requisitos:
que los que tienen cuidado del monte deben mutuar cierta suma al pobre
que la pide, con tal que la pague dentro de un ao; que el pobre para la
seguridad del mutuo debe dar prenda, la cual han de guardar los ministros
del monte con peligro propio de ellos y que el pobre mutuario debe dar,
adems del capital que se le mutu, cierta porcin todos los meses por razn
del estipendio de los ministros del monte que trabajan en administrarle y
conservarle (p. 466). Lrraga fundamenta as la licitud de dichas
instituciones en tres razones, en concreto, porque los montes de piedad
estaban aprobados por Len X en el Concilio Lateranense; porque el de
Trento se refera a ellos como lugares que deban ser visitados por los
obispos lo que debe entenderse como una presuncin de que las operaciones
llevadas a cabo en los mismos se ajustan a la legalidad y tienen un carcter
caritativo y porque en ellos no se pide cosa ultra sortem a los mutuarios
por razn del mutuo sino por razn de las expensas necesarias para la
supuesta deuda, que no consista en otra cosa que en una venta,
no se cobraba nunca, el judo poda conservar la posesin.
5. La teora de la usura en la literatura jurdica de los

siglos XVI-XIX
Los textos cannicos y las Sagradas Escrituras sirvieron de

base a telogos y canonistas para construir su teora de la usura,
conservacin y administracin de dicho monte (p. 466). La obra original de
Lrraga es de 1708. Despus tenemos constatada la existencia de otras
ediciones, Madrid, 1790 y 1793 y Barcelona, 1852 (que es la que consulto)
y 1858. Por su parte Giovanni Devoti, se alinea con Lrraga y tambin
estima la licitud de los montes en sus Instituciones cannicas, tt. 16, 16 a
18, pp. 487-488. Vid. tambin Jos Lpez Yepes, Historia de los Montes de
Piedad en Espaa. El Monte de Piedad en Madrid en el siglo XVIII, 2 vols.,
Madrid, 1971 y el estudio centrado en el siglo XIX que realiza Jos A.
Pulido Ledesma, El Monte de Piedad: comercio y usura, 1844-1898, La
Habana, 1996.
111
Vid. sobre este particular Extravag. com. 3, 5; Part. V, 8, 28; 5, 41 y
13,12; Ordenamiento de Alcal, XVII, ley nica, glosado por Ignacio Jordn
de Asso y Miguel de Manuel, notas al Ordenamiento de Leyes que D.
Alfonso XI hizo en las Cortes de Alcal de Henares el ao de mil
trescientos y quarenta y ocho, p. 27 y Novsima Recopilacin, III, 4, 4.
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, tambin se
detiene, aunque brevemente, en el estudio de los mismos, partiendo del
anlisis del vocablo censo y de su consideracin como pensin y tributo
que uno se obliga a dar a otro en particular, que es en dos maneras: una
reservativa, muy acostumbrada entre eclesisticos; otra consignativa, que
usan mucho los seglares (p. 497). Precisamente esta ltima variedad es la
que el vulgo celebra y el que tiene alguna sospecha o mala apariencia (p.
497). Por su parte, Marcos de Santa Teresa en su Compendio Moral
Salmanticense, vol I, trat. XX, cap. 4, punto segundo, realiza dos
clasificaciones de los censos. Por un lado distingue tres categoras: real,
personal y mixto. Real es el que se instituye sobre cosas fructferas, las que
pasan con la misma carga a cualquiera que las poseyere. Personal es el que
recae sobre la persona, quedando obligada con sus bienes o trabajos a
satisfacer la pensin. Mixto es el que igualmente se funda sobre la persona y
sobre sus bienes, obligando a la satisfaccin, a stos y aquella (p. 601),
mientras que en otro orden de cosas clasifica a los censos en redimibles y
perpetuos o irredimibles (p. 601). Considera lcitos al censo real
irredimible, por ser un contrato de compraventa y al censo real redimible
basndose los primeros en la obra de Aristteles y los segundos

en el derecho Romano, los concilios y los cnones de la Iglesia 116.
En el siglo XVI, merece ser destacado, entre otros muchos
autores117, Domingo de Soto, al que ya hemos citado en nota,
quien realiza algunas consideraciones sobre el significado del
trmino usura que, en su opinin, es cualquier aumento, an
lcito, que se exija en un contrato cualquiera, sealando que las
usuras que son legtimas no se imponen por la ganancia de los
a arbitrio del vendedor, avisando primero al censalista a su debido tiempo,

para que pueda disponer del capital, segn le convenga (p. 601). En cuanto
a la consideracin usurario estima que lo es el censo redimible a arbitrio
del censalista o comprador por ser en verdad un mutuo paliado con el
nombre de censo (p. 601). En cuanto a las condiciones que deba tener el
censo segn el derecho eclesistico Marcos de Santa Teresa recoge lo
dispuesto en la bula Cum onus de Po V (1569) que estableca: primera,
que el censo se instituya sobre bienes races y fructferos. Con esto queda
excludo el censo personal. Segunda, que el precio del censo se pague a
dinero contado, y delante de testigos, y notario. Tercera, se prohbe la paga
anticipada de los rditos, y el que se pacte su anticipacin. Cuarta, se
prohben los pactos acerca de los casos fortuitos, a no ser los que la
naturaleza del contrato incluye, o son consiguientes a su naturaleza. Quinta,
que el dueo de la hipoteca obligada al censo quede libre para poder
enajenarla. Sexta, se irritan los pactos que obligan al deudor a pagar el lucro
cesante por su morosidad en pagar, o que le precisan al cambio, o a otras
expensas. Sptima, que no aumente el censo con los rditos no satisfechos.
Octava, que no se pague carga alguna, que no se deba en fuerza del
contrato. Nona, que si perece la hipoteca en todo o en parte, del mismo
modo perezca o se disminuya pro rata el censo. Dcima, que el que tom el
censo pueda redimirlo en el mismo precio que lo tom, cuando quisiere,
excluido todo pacto en contra. Undcima, que cuando ste lo haya de
redimir lo prevenga dos meses antes al censalista. La duodcima, que
asignado una vez el precio, no se altere (pp. 601-602). Ver tambin
Fabiano Veraja, Le origini della controversia teologica sul contratto di
censo nel XIII secolo, con Prlogo de Gabriel Le Bras, Roma, 1960.
112
Prontuario de la teologa moral compuesto primeramente por Fran-cisco
Lrraga..., trat. XXXVI, cap. II, p. 468.
113
As se manifiesta Giovanni Devoti en sus Instituciones cannicas, para
quien a travs de los censos se compra el derecho de percibir los frutos de
alguna heredad libre de toda obligacin para seguridad del comprador y
por tanto estn exentos de usura puesto que en su opinin el beneficio no
procede del dinero sino de la venta que hace el dueo del derecho que tiene
que piden prestado, sino por la demora en devolverlo, aclarando
tambin que entiende como usura el inters que injustamente se
recibe en el prstamo118, es decir, cuando se aade algo al capital
justamente, bien por razn del lucro que se pierde, bien por el
dao que se recibe, o por castigo, se produce tambin usura pero
no el pecado de usura 119. Diferencia tambin entre la usura
externa y la mental como actos externos e internos del sujeto
respectivamente, pues la externa expresa un convenio expreso o
tcito, mientras que la mental se realiza sin que intervenga pacto
alguno, concluyendo que el prstamo usurario es generalmente
a percibir los frutos siempre que se cumplan ciertas condiciones: que la
designacin del fondo quede bien fija y determinada; que sea fructfero, y
que el dinero se cuente y entregue en presencia de notario y testigos (tt.
16, 19, p. 489), distinguiendo despus Devoti entre el censo real
inherente a la cosa, al precio a que est hipotecado y del cual se perciben
los rditos; el personal al que considera usurario (tt. 16, 22, p. 490)
constitudo sobre la persona misma del vendedor, el cual se impone a s
mismo y a veces a sus herederos la obligacin de pagar al comprador cierta
cantidad anual procedente de sus rentas o de su industria (tt. 16, 21, p.
489) y el vitalicio que se extigue a la muerte del acreedor y que tambin
puede ser real y personal (tt. 16, 23, p. 490).
114
Giovanni Devoti estima que en el censo adquiere el acreedor el derecho
de percibir ciertos frutos de la heredad designada, o en su lugar una cantidad
anual de dinero, pero pierde la accin a reclamar el precio que dio. Mas el
deudor puede cuando le acomode devolver la suma que recibi, quedando
as libre de la deuda y del gravamen que impuso a su heredad. (...). Debe
prevenir al acreedor dos meses antes, que quiere redimir el censo
(Instituciones cannicas, tt. 16, 20, p. 489).
115
Vid. Maurice Kriegel, Les juifs la fin du Moyen ge, Paris, 1979 y
Jonathan Israel, La judera europea en la era del mercantilismo (1550-
1750), Madrid, 1992. Estos tratados de carcter general inciden en que los
judos eran considerados inhbiles para poseer bienes inmuebles y por ello
estaban obligados a tener toda su riqueza en bienes fcilmente trasladables,
esto haca que los llevaran hacia lugares donde fueran ms rentablemente
negociables, impulsndoles hacia la actividad comercial.
116
Contiene ideas generales, Amleto Spicciani, Capitale e interesse tra
mercatura e povert nei teologi e canonisti dei secoli XIII-XV, Roma, 1990.
117
Se puede consultar el trabajo de Teodoro Lpez, Mancio y Bartolom de
Medina, tratado sobre la usura y los cambios, Pamplona, 1998, que supera
en muchas de sus consideraciones a Jos Calvo Gonzlez, La doctrina de
la usura en la Escolstica del siglo XVI en Espaa y su recepcin en
Indias, en Verbo, XXI, n 209-210 (1982), pp. 1083-1107.
pecado mortal por ser contrario a la justicia conmutativa 120.

Insistiendo en el pasaje de San Lucas al que ya me he referido
con anterioridad, reitera que no tiene la fuerza que vulgarmente
se le concede, pues no encierra una prohibicin contra la usura,
sino el consejo de que se preste sin esperar por ello recompensa
de los hombres121, afirmando, por otro lado, que en realidad la
usura est prohibida en el precepto del Declogo que manda la no
apropiacin de bienes ajenos, pecado que se comete, en su
opinin, al exigir ms de lo prestado, ya que el uso de la cosa no
puede valer ms que la cosa en s misma considerada, de ah que
quien comete una usura cometa rapia. En otro orden de cosas y
al referirse a las leyes civiles, Domingo de Soto seala que dichas
normas civiles permiten la usura sin castigarla, afirmando que
nunca se permiti que el prestatario pagara la usura. Para que el
prstamo sea usurario Domingo de Soto seala tres requisitos, a
saber: que aquello que se exija sea apreciado en dinero, que se
reclame en virtud del prstamo y que se incluya en el contrato ya
expresa o bien tcitamente122. Sobre el lucro cesante y el dao
emergente comenta que, en el contrato de prstamo, es frecuente
que se produzca tanto la prdida de ganancia como el
consiguiente dao, y define el dao emergente como el perjuicio
que el prestamista sufre por causa exclusiva del prstamo,
mientras que el lucro cesante tiene lugar cuando un mercader
tiene su dinero empleado en un negocio pero lo presta inducido
por los ruegos del prestatario que le obliga a prestarle contra su
voluntad o bien no le paga en la fecha sealada y deja de percibir
la ganancia que poda conseguir. De ah se deriva que el
comerciante, que tenga su dinero ocupado en un negocio, pueda
118
Domingo de Soto, De la justicia y del derecho, vol. III, p. 506 (ed.
facsmil de De iustitia et iure, VI, 1, 1).
119
120
Domingo de Soto, De la justicia y del derecho, vol. III, pp. 507-508 (ed.
121
122
cobrar el lucro cesante slo con que se le pida prestado 123. De
todo lo expuesto Soto seala como conclusiones de su anlisis en
primer lugar que el prestamista puede exigir intres sin caer en la
usura y por tanto justamente si se le produce algn dao o
prdida consecuencia directa del prstamo realizado contra su
voluntad, puesto que, en este caso, el comerciante (prestamista)
se ha visto obligado a actuar sin libertad a causa de la violencia
ejercida sobre l124. Adems es lcito pactar por anticipado el pago
de intereses por demora en concepto de castigo. Por otro lado,
seala Soto, si alguno tuviera su capital empleado en negocios,
con independencia de la forma en la que contra su voluntad
hubiera sido obligado a prestarlo, podr exigir adems del capital,
el dao que ello le haya causado y tambin la ganancia que con
esta accin hubiera perdido 125. Por otro lado, aqul que presta en
respuesta a la insistencia rogatoria de una persona, puede incluir
en el contrato de prstamo la estimacin, valorada desde el punto
de vista de incremento econmico, que prevea y considere
conveniente para resarcirse por el dao que tema vaya a tener,
siempre que el prestatario fuera consciente y quedara advertido
del dao que con tales ruegos pudiera causar al prestamista y a
pesar de ello insistiera en que le fuera prestado y obtuviera de
hecho el prstamo. En cuanto al lucro cesante, Soto considera que
no est clara la posibilidad de incorporar al capital lo que se deja
de ganar, ya que el prestamista no encuentra apoyo legal que le
autorice a actuar de esta manera, mientras que no le parece
completamente improbable que el lucro cesante pueda aparecer
en el contrato desde el inicio del prstamo siempre a condicin de
que realmente cese y no se haga en engao de la usura, pues no
es lcito recibir ntegramente lo que habra de producir realmente
en el acto de dar y tomar prestado, ya que en ese momento
todava no es seguro que se vaya a producir un lucro cesante, sino
solamente una conjetura 126. Tambin en la misma cuestin I del
libro IV se ocupa Soto de la restitucin de la ganancia adquirida
123
Domingo de Soto, De la justicia y del derecho, vol. III, pp. 524-525 (ed.
124
125
con la usura, afirmando que de esta obligacin no duda nadie y

enuncia tres principios que considera esenciales. El primero es
que queda sujeto a restitucin todo valor que se hubiera recibido
por razn del prstamo por cuanto que la usura es un pecado en
contra de la justicia conmutativa y equivale a vender dos veces el
dinero. Adems, sigue Soto, cuando las cosas que se consumen
con el uso son gravadas con la usura, el que la practica est
obligado a restituir lo que recibi con dao -si es que dio ocasin
a alguno- y con el lucro dejado de percibir, si es que lo hubo, si
bien los frutos conseguidos por medio de su trabajo quedan
exentos de toda contribucin, sealando, por ltimo, como tercer
principio que si el usurero recibe alguna cosa productiva en
virtud de la usura, est obligado a restituirla juntamente con sus
frutos. En cuanto a los que colaboran o cooperan con los
usureros, Soto estima que tambin estn obligados a la restitucin
pues cual-quiera que sea causa verdadera de que uno dae a otro
con alguna usura, est obligado a restituir ntegramente. Porque
es regla de derecho que quien pone la causa del dao, parece que
produce el dao mismo127.
Para Toms de Mercado, la usura era un delito muy arraigado
entre mercaderes, banqueros y cambiadores 128, que llevaba apare-
jada penas gravsimas129, y en su opinin se comete si se prestan
126
Domingo de Soto, De la justicia y del derecho, vol. III, p. 523-525 (ed.
127
128
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 511,
llegando a afirmar que no hay delito ms infame, fuera del nefando, entre
las gentes que es la usura (p. 512).
129
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 589, seala
castigos seversimos tanto en el orden terrenal -se refiere expresamente a la
infamia que impeda al usurero no solo adquirir dignidad eclesistica y
seglar sino que tambin llevaba aparejada, entre otras interdicciones, la
prohibicin de testificar en juicio, acusar en causa criminal o ser legatario de
quien no es heredero forzoso- como espiritual, pues al condenado por usura
se le negaba la Sagrada Eucarstica y la absolucin de los pecados no siendo
posible que recibiera tampoco cristiana sepultura. Es ms, si en testamento
dispuso el usurero la devolucin de lo que tom con usura, estima Mercado
que no debe ser enterrado hasta que dicha devolucin efectivamente se
algunos dineros, o cualesquiera de las otras cosas, y se lleva algn
inters por prestarlos, lo que se vuelve ms de lo que se dio,
aquella demasa que se recibi es la usura 130, afirmando que no
solo en el prstamo hay usura (en su opinin, manifiesta y
formal), puesto que a imitacin de la liberalidad divina es
negocio que de suyo manda se haga sin inters131, sino tambin
en otros contratos como los cambios, las ventas, las compras y los
arrendamientos132. A este segundo tipo de usura califica de
paliada o encubierta 133. La obtencin de ganancias se prohibe
fundamentalmente por dos razones. La primera es que no es justo
vender lo que no existe o no tiene precio 134, puesto que no hay
causa para que se produzca la ganancia siendo esto claramente
injusto135, y la segunda es que este lucro es antinatural, pues no se
puede hacer fructificar el dinero tal y como mucho antes haba
defendido Aristteles136, si bien estima como usura justa aquella
que se impone cuando el deudor se retrasa en el pago siendo en
este caso lcito establecer algn inters a favor del acreedor
siempre que dicha dilacin alcance una duracin en el tiempo
superior a horas o a unos pocos das 137. Igualmente admite que se
pueda solicitar de aquel deudor del que se tenga sospecha
justificada de que no responder a tiempo de su obligacin de
devolucin, alguna garanta del cumplimiento, que ste perder
si, efectivamente llegado el momento del pago, no lo realiza.
produzca.
130
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 538,
siguiendo a San Ambrosio y a Santo Toms de Aquino.
131
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 524.
132
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, pp. 513-522
analiza el concepto de arrendamiento, su objeto y las condiciones de los
mismos.
133
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, pp. 545-555.
134
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 538
135
Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, pp. 538-540
quien adems insiste en que injusticia es llevar por la mercadera ms de lo
que vale, pero usura es llevar precio por lo que no tiene precio ni vale (p.
539).
136
137
Toms de Mercado diferencia claramente entre el prstamo

de cosas fungibles y no fungibles138. En estas segundas se debe
devolver lo mismo que se tom prestado, como ley natural que
se sabe sin ensearse139, mientras que en lo que se consume por
el uso basta devolver su equivalente de la misma especie. Adems
avanza su teora civil del riesgo al afirmar que lo prestado queda
siempre a riesgo de quien lo prest, salvo aquellas cosas que se
gastan y consumen, donde el riesgo corre a cargo del deudor
quien queda de cualquier manera obligado a devolverlas140.
Distingue, por otro lado, las operaciones de prstamo de
dinero realizadas por mercaderes y cambiadores de aquellas otras
en las que el acreedor no ejerce habitualmente estos oficios. Por
lo que se refiere a las ltimas, considera lcito obtener alguna
ganancia por parte del acreedor puesto que el prstamo se realiza
a ruego del deudor y forzando la voluntad del prestamista,
situaciones en las que juegan tanto el dao emergente -casos en
los que el prestamista tuviera el dinero para hacer frente a una
necesidad propia e imperiosa, por ejemplo para pagar sus propias
deudas y, no obstante, lo presta sufriendo por esta razn no slo
el riesgo sino tambin los perjuicios que esto sin duda le causa-
como el lucro cesante -supuesto de que el acreedor tuviera el
dinero para emplearlo en mercancas para ganar algo con ellas o
pretendiera algn negocio puntual y destina este dinero al
prstamo perdiendo as la ganancia 141-, no as en las primeras
puesto que los que se dedican habitualmente a dichas actividades
comerciales no esperan a que se les ruegue, sino que ofrecen 142.
138
139
140
141
142
Juan de Hevia Bolaos (1570-1623) 143 en su conocida Curia
Filpica 144 considera que usura es la ganancia estimable en
dinero que se toma en razn de emprstito mutuo de cosas que
consisten en nmero, peso o medida, claro o encubierto 145,
agregando adems que no solo es usura la que se toma por el
principal de lo prestado por pacto o por intencin precedente al
prstamo, sino tambin todo lo que se toma despus de celebrado
el contrato que vaya ms all del principal del mismo 146. No
obstante, Hevia Bolaos reconoce que, si el deudor al devolver el
prstamo entrega ms al acreedor sin preceder pacto expreso ni
tcito sino espontneamente por remuneracin, ste lo puede
143
Mantienen ideas muy interesantes sobre este autor y los rasgos principales
de sus obras, los trabajos de Jess Rubio Garca Mina, La doctrina del
fletamento en Hevia Bolaos, en Anuario de Historia del Derecho
Espaol, XV (1944), pp. 571-588; Guillermo Lohmann Villena, En torno
de Juan de Hevia Bolaos. La incgnita de su personalidad y los enigmas de
sus libros, en Anuario de Historia del Derecho Espaol, XXXI (1961), pp.
121-161 y Juan de Hevia Bolaos: Nuevos datos y nuevas disquisiciones,
en Histrica, XVIII, 2 (Diciembre, 1994), pp. 317-333 y, ms
recientemente, Jos Mara Muoz Planas, Defensa y elogio de Juan de
Hevia Bolaos, primer mercantilista espaol, en Revista de Derecho
Mercantil, n 241 (Julio-Septiembre, 2001), pp. 1109-1188.
144
Obra en dos volmenes de la que consulto la edicin de Madrid, 1725. La
primera edicin se public en Lima, 1603, si bien tenemos constancia de la
existencia de otras muchas posteriores. Es cuestin controvertida en la
doctrina que ha sido estudiada por Patricia Zambrana Moral, de la que se
puede consultar su reciente Derecho concursal histrico I. Trabajos de
investigacin, Barcelona, 2001, la atribucin de la autora real de la Curia
Filpica a Juan de Hevia Bolaos, discusin provocada, entre otros, a
mediados del siglo pasado, por Lohmann en el trabajo ya citado en la nota
anterior basndose en la opinin de ciertos autores del siglo XVIII, y en el
que no solamente pone en duda la autora de este completo tratado sino
tambin de otra obra atribuida a Hevia, en concreto, Laberinto de comercio
terrestre y naval, editada igualmente en la capital del Per en 1617. La
controversia ha quedado zanjada recientemente a favor de Juan de Hevia
Bolaos tal y como queda plasmado en el citado artculo de Jos Mara
Muoz Planas, Defensa y elogio de Juan de Hevia Bolaos, primer
mercantilista espaol, en Revista de Derecho Mercantil, 241 (Julio-
Septiembre, 2001), pp. 1121-1151.
145
Juan de Hevia Bolaos, Curia Filpica, vol. II, lib. 2, cap. 1, n 1, p. 78.
146
recibir lcitamente como donacin liberal gratuita 147. En su

opinin, la usura nicamente es predicable en aquellos contratos
de emprstitos (mutuos) de cosas consistentes en nmero, peso o
medida, ya que, en virtud de este tipo de contratos, el deudor se
hace de las cosas y de su uso, y stas dejan de integrar el mbito
de actuacin del acreedor, quien no las tiene en su posesin y
quien no podr, por esta razn, obtener ganancia alguna que
traiga su causa de las mismas 148. Por otro lado, a la hora de
caracterizar jurdicamente a aquellos contratos o instrumentos
pblicos en los que intervenga usura, el autor de Curia Filpica
no tiene duda al afirmar que son nulos y por tanto no llevan
aparejada ejecucin, si bien dicha nulidad opera nicamente
respecto de la ganancia, pero no en lo relativo a la devolucin del
principal, aspecto ste en cuanto al cual dicho tipo de contratos
seguir siendo vlido149. En cuanto al rgano jurisdiccional
encargado de conocer el delito de usura, estima que respecto del
mismo son competentes tanto los jueces civiles como
eclesisticos por ser de fuero mixto 150, siendo necesarios varios
testigos para llevar a cabo la prueba de la existencia del mismo 151.
Al centrarse en los intereses, Juan de Hevia los define como
aquellos que el acreedor de la deuda pierde de su hacienda o la
ganancia que deja de ganar y lo que se lleva por riesgo y
peligro152 y, en este sentido, el dao emergente ser, en su
opinin, el que resulta al acreedor al dar el dinero, o por no
pagarle el deudor la deuda en el trmino en que se estipulara si,
por esta razn, no puede hacer frente a otra deuda que l mismo
tuviera producindole esto costas o intereses a pagar derivados de
su propia deuda153. El inters de ganancia o lucro cesante ser el
que resulte de lo que se deja de ganar por no pagar la deuda al
acreedor en el momento en que se deba o en que el acreedor no
147
Juan de Hevia Bolaos, Curia Filpica, vol. II, lib. 2, cap. 1, n 3, pp. 78-
79.
148
149
150
151
152
153
pueda emplear su pecunia para ganar dinero por haber hecho el
prstamo154. Los intereses derivados de dao emergente y lucro
cesante se pueden pedir lcitamente 155, si bien en el primer caso,
el acreedor deber probar que por dar la pecunia o por no haber
recibido el pago en tiempo tom dineros a dao con inters, o
vendi a menos precio su hacienda, para pagar otra deuda que
deba156. En cuanto al lucro cesante, el que pretenda cobrarlo
deber probar varias cuestiones. La primera, que el deudor no le
pag a tiempo y que por ello no pudo emplear la pecunia en
mercaderas. Despus, que se es comerciante acostumbrado a
adquirir las mencionadas mercaderas y, en tercer lugar, que si
tuviera aquella pecunia la podra emplear en la compra de
mercaderas y que podra pagar por ello157. En cualquier caso,
para Hevia Bolaos, sera completamente lcito cobrar inters
sobre el principal en aquellos contratos en que el acreedor corre
con el riesgo que al deudor toca 158. Por tanto, este autor justifica
el cobro de intereses por parte de los prestamistas en aquellos
contratos realizados a la gruesa, siempre que el pacto para el pago
de los mismos sea ajeno al mutuo en s y opere nicamente en
razn del riesgo o peligro159, mostrndose contrario al anatocismo
porque intereses de intereses no se deben160, razn importante
154
155
156
157
158
159
Juan de Hevia Bolaos, Curia Filpica, vol. II, lib. 2, cap. 2, n 37 a 44, p.
89. Las consideraciones de Hevia Bolaos suponen por tanto un giro radical
respecto a la definicin de usurero contenida en la Decretal Naviganti de
Gregorio IX a la que ya me he referido en nota y a la que ahora
expresamente me remito y adems suponen un cambio de actitud frente al
problema de la usura en el que van a profundizar en el siglo XVIII dos
piezas literarias clave, una de Jeremas Bentham, escrita en 1787 y otra del
canciller Turgot, fechada en 1769, publicadas posteriormente ambas en un
mismo volumen titulado Defensa de la usura, o cartas sobre los
inconvenientes de las leyes que fijan la tasa del inters del dinero por
Jeremas Bentham, con una memoria sobre los prstamos de dinero, por
Robert Jacques Turgot y una introduccin que contiene una disertacin
sobre el prstamo a inters, trad. castellana publicada en Paris, 1828.
160
de la valoracin que Hevia Bolaos hizo de la institucin que

ahora me ocupa.
A mediados del siglo XVII, Juan Bautista Larrea sostiene que
la usura siempre ha sido desde siempre odiosa y prohibida por
todo derecho161, y aunque est permitida la usura entre los
comerciantes -aprueba el cobro de intereses por el lucro cesante y
el dao emergente en las relaciones entre ellos siempre que
ciertamente se produzcan, debiendo respetarse en ambos casos
(lucro cesante y dao emergente), tanto la mora del deudor como
la determinacin de los mismos en una cantidad lquida 162-, en
ningn caso debera ser admitida la usura de la usura 163.
Destaca, respecto al tema que me ocupa, en el siglo XVIII,
entre otros muchos autores164, Andr del Vaux, doctor por la
Universidad de Lovaina y profesor de Derecho cannico de la
misma, quien define el anatocismo como la usura de la usura al
comentar el Codex y considera ilcita su prctica desde el punto
de vista civil como cannico 165 y Alfonso Mara de Ligorio166 que
define al mutuo como aquel contrato por el cual se transfiere a
otro el dominio de alguna cosa que consta de nmero, peso o
medida, con obligacin de restituir la misma u otra igual en
161
Larrea fundamenta sus opiniones nicamente en textos del Antiguo
Testamento, en concreto, el Deuteronomio y el Levtico en su obra Novarum
decisionum Granatensium, Pars secunda, Lyon, 1679, decisio LXXXIV, n.
2, p. 170.
162
Novarum decisionum Granatensium, Pars secunda, decisio LXXXIV, n.
15, p. 173.
163
Novarum decisionum Granatensium, Pars secunda, decisio LXXXIV, n.
8, p. 171.
164
Consultar Jos Manuel Barrenechea (edit., estudio preliminar y notas),
Moral y economa en el siglo XVIII; Antologa de textos sobre la usura,
Zubiaur, Calatayud, los Cinco Gremios Mayores y Ura Nafarrondo,
Vitoria, 1995.
165
Paratitla juris canonici sive Decretalium D. Gregorii Papae IX.
Summaria ac methodica explicatio. Opus novum, Scholae ac Foro et
Decretis Concilii Tridentini accomodatum, Kln, 1759, lib. V, tt. XIX, 3, p.
433, n 5 y 6.
166
Las consideraciones que ya a finales del XIX merecieron las posiciones
teolgicas de Aquino y de Ligorio, se pueden consultar en Jos M. Morn,
Teologa moral segn la doctrina de los doctores de la Iglesia, Santo
Toms de Aquino y San Alfonso Mara de Ligorio, Madrid, 1899.
especie y calidad 167, mientras que la usura, prohibida por el dere-
cho natural, divino y eclesistico ser, en su opinin, un lucro
que proviene inmediatamente del mutuo, de modo que el
mutuante obtenga sobre el capital algo que sea estimable en
dinero y que tal lucro se intente precisamente por razn del
mutuo168, sealando, por otro lado, que en ocasiones la usura se
produce tambin cuando los contratantes pretextan otro contrato
como el de compra o locacin 169, llegando a afirmar que dar
prestado con la esperan-za del lucro en s no es usurario, salvo
que faltando la esperanza no se preste el dinero 170. Al tiempo
seala cuatro ttulos ordinarios por los cuales se puede exigir
legtimamente la devolucin de ms de lo prestado; tales ttulos
son para Ligorio el lucro cesante, que se produce cuando el
prestamista desea poner su dinero a ganancia en alguna
negociacin y se ve forzado a no hacerlo por haberlo prestado a
otro; el dao emergente, que segn Ligorio faculta al prestamista
a recibir algo ms del capital siempre que se cumplan tres
condiciones: que el inters se pacte desde el principio, que no se
exija ms de lo que es el lucro esperado de otro contrato lcito
segn la estimacin de la esperanza y del peligro y deducidos los
gastos y que el mutuo sea verdaderamente la causa del dao o del
lucro cesante; el peligro de perder el capital siempre que ste sea
verdadero y extraordinario y la pena convencional consistente en
que, si el deudor no paga dentro del tiempo prefijado, debe ste
satisfacer alguna cantidad ms all del capital, pretendindose
evitar con esta medida la negligencia del citado deudor en el
cumplimiento de su obligacin principal. Segn Ligorio dicha
pena convencional requiere para su licitud: que la tardanza en el
pago sea notable y culpable, que no exista nimo de lucrar por la
pena sealada (se presume que no existe este nimo si se estipula
como plazo para el pago de la pena un trmino que se sabe no
podr ser cumplido por el deudor) y que la pena sea moderada y
proporcionada a la culpa 171.
167
Alfonso Mara de Ligorio, Theologia Moralis, vol. I, p. 335.
168
169
170
171
Alfonso Mara de Ligorio, Theologia Moralis, vol. I, pp. 340-344.
En las consideraciones de Francisco Lrraga, tres

condiciones eran necesarias para que un contrato pudiera ser
calificado como usurario, a saber, que el acreedor lleve ms de lo
prestado, que esto sea a precio estimable y que no sea por un
ttulo diferente al mutuo 172. La usura es pecado mortal si bien
puede ser venial por defecto de deliberacin o por parvedad de
materia173, estando prohibida la usura por derecho natural,
divino y positivo174. En cuanto a las clases de usura distingue la
mental (cuando se quiere dar a usuras), convencional (existe
pacto de dar y recibir a usuras) -pudiendo ser a su vez en este
caso, clara (se pacta expresamente) y paliada (la usura va oculta
en otro contrato fuera del mutuo formal)- y real, caso en el que
hay entrega efectiva de lo prestado con pacto de volver aliquid
ultra sortem175. En cualquier caso, Lrraga reconoce que existen
cuatro ttulos en los que es lcito tomar inters sin que se
produzca usura, los dos primeros, pro lucro cessante -cesa en
virtud del prstamo realizado la ganancia del acreedor-, y damno
emergente -el prstamo ocasiona al acreedor un dao- requieren
para que su validez entre en juego varias condiciones, a saber:
que el que prest no tenga otro dinero para evitar el cese de la
ganancia y el dao que le amenaza; que lo que haba de ganar el
acreedor con el lucro cesante o perder por el dao emergente sea
cierto y no imaginario o solo posible; que el acreedor le avise al
deudor que pierde prestando y que aquel no pida tanto como
esperaba ganar o perder en el futuro porque eso ha de ser a juicio
prudente de los que entienden en esas materias 176. El tercer ttulo
que justifica Lrraga para obtener ms de lo que se dio es ob
dotem non solutam titulo sustentationis, es decir, caso de que la
172
Lrraga..., trat. XXXVI, cap. I, p. 464.
173
174
175
176
dote consista en parte de una prenda fructfera, el producto
podrn hacerlo suyo los esposos mientras que en el matrimonio
quede alguna carga, no siendo este ttulo vlido despus, mientras
que ratione expensarum in montibus pietatis, es el ltimo de los
casos en los que el autor que analizo estima que el acreedor puede
llevar ms de lo que dio sin que haya usura 177.
Dentro ya del siglo XIX sobresale Pietro Scavini, para quien
el anatocismo es la usura de la usura 178, Giovanni Devoti y el muy
conocido Marco Mastrofini. Para Devoti, la usura tiene la
consideracin de delito y entiende por tal lo que se percibe por
el simple mutuo o emprstito; es decir, cuando cumplido el plazo
se exige mayor suma de la que se prest179. Seala la
permisividad legal que respecto a la misma les estaba concedida a
los gentiles habiendo sido tolerada tambin por los emperadores
cristianos180, si bien aprecia que stos no dejaron de reconocer
que en la usura haba algn mal encubierto, pues consta que
procuraron reprimirla con leyes coercitivas y con el
establecimiento de determinadas normas para su ejercicio 181. En
opinin del obispo de Anagni, era lcito para los hebreos ejercer
la usura con individuos de otras naciones, mientras que entre los
propios judos estaba prohibida, si bien al extenderse
posteriormente con el cristianismo el trmino prjimo -ya he
hecho referencia con anterioridad al pasaje del Deuteronomio que
permita ejercer la usura a los judos con los denominados
extranjeros- a todos los hombres, la Iglesia estable-ci como
177
Lrraga..., trat. XXXVI, cap. I, pp. 464-465.
178
Pietro Scavini, Theologia Moralis Universa, vol. II, Milano, 1874, p.
428-429, n 579. En el mismo sentido de considerar al anatocismo la usura
de la usura o el inters del inters, se manifiesta la Real Academia Espaola,
Diccionario de autoridades como se conoce al Diccionario de la lengua
castellana, en que se explica el verdadero sentido de las voces, su
naturaleza y calidad, con las phrases o modos de hablar, los proverbios o
refranes, y otras cosas convenientes al uso de la lengua, tomo I, Madrid,
1726, reed., 1976, p. 281.
179
Giovanni Devoti, obispo de Anagni (localidad situada entre Trosinone,
Fiuggi y Velletri), Instituciones cannicas, tt. 16, 1, p. 481.
180
Devoti trae a colacin disposiciones del Cdigo Teodosiano en apoyo de
esta afirmacin Instituciones cannicas, tt. 16, 1, nota 3, p. 481.
181
Giovanni Devoti, Instituciones cannicas, tt. 16, 1, p. 481.
doctrina perpetua y constante que no se puede exigir ganancia

alguna del dinero que se presta, ni de aquellas cosas que no
puedan usarse sin consumirse y se miden por su cantidad 182. Esta
clase de usura est prohibida no slo por el derecho eclesistico
sino tambin por el divino y por el natural por ser de suyo torpe
y contraria a la equidad que dicta la sana razn, pues el recibir
ms de lo que se prest destruye la igualdad que debe intervenir
en todo contrato183. En el caso del mutuo usurario que se
produce cuando se entrega menos de lo que se cobra, es evidente
que el exceso, procedente del prstamo realizado destruye la
equidad del contrato, pues en el mutuo se transmite el dominio de
la cosa prestada y por consiguiente el uso inherente a esa
situacin jurdica, por lo que la exigencia de un lucro o beneficio
por el uso de la cosa no es amparado por norma legal alguna 184.
Por otro lado, Giovanni Devoti distingue el caso de que se preste
a otro sin que de esta operacin se derive perjuicio para el
prestamista sino nicamente beneficio para el prestatario 185 y
donde por tanto, no ser lcito el cobro de intereses, de aquel otro
prstamo que realiza el mutuante al mutuario y derivado de este
servicio se le ocasiona al primero un dao (emergente) 186 o una
prdida de la ganancia que habra de producirle el dinero que
prest (lucro cesante)187, pues en este supuesto deber tomarse en
cuenta este perjuicio y podr exigirse el pago de un inters que
Devoti llama usura no por el mutuo sino por el dao que se le
sigue188. Del mismo modo ser lcito percibir inters procedente
de la suma prestada por el perjuicio que al prestamista pueda
182
Giovanni Devoti, Instituciones cannicas, tt. 16, 2, pp. 481-482.
183
Giovanni Devoti, Instituciones cannicas, tt. 16, 3, p. 482 apoya sus
afirmaciones en diversos cnones del Concilio de Nicea y adems en ciertos
pasajes del xodo, Deuteronomio, Levtico y del Evangelio de San Lucas.
184
185
Se refiere Devoti a la caridad cristiana como fundamento de este tipo de
prstamo, si bien insiste en que se trata de un contrato en el cual lo que se
presta carece de utilidad o no es necesario para el prestamista (Instituciones
cannicas, tt. 16, 5, p. 483). Se enfrenta, din duda, a una cuestin en la
que el propio mutuante difcilmente puede ser objetivo.
186
187
188
ocasionarle el periodo de tiempo en que deja de tener esta suma
dentro de su patrimonio o por la prdida de utilidad que esta
situacin de prstamo haya podido producirle en sus
intercambios comerciales189.
Segn Devoti, las partes pueden pactar la obligacin del pago
de intereses bien en el mismo momento de la celebracin del
contrato o bien durante la vigencia del mismo, y en este segundo
caso podr el acreedor solicitar del deudor el cobro de los
intereses siempre que le avise del dao sobrevenido causado por
el prstamo que no exista al tiempo de contratar ni se previ en
ese momento, con el objeto de que se d por enterado de que, si
no satisface la deuda a tiempo, se le podrn cobrar dichos
intereses y todo esto teniendo en cuenta que la mora por s sola
no produce la obligacin de pagar intereses, sino nicamente
cuando va acompaada de dao emergente o lucro cesante,
distinguiendo Devoti la mora propia, verdadera o regular, de la
que l denomina irregular. La primera se produce cuando a
pesar de ser avisado convenientemente, el deudor no pag a
tiempo; procede por tanto de la propia persona, mientras que la
segunda tiene lugar cuando sin peticin del acreedor el deudor
est obligado a pagar ipso iure al acreedor cierta suma en
concepto de inters en atencin a la propia cosa debida que no
devolvi en tiempo y forma190. Tambin es lcito cobrar intereses
tanto desde el punto de vista civil (trae Devoti a colacin textos
del Codex y del Digesto relativos al nauticus foenus al que yo
misma he hecho alusin en las pginas precedentes) como
cannico191, cuando el mutuante asume el riesgo de perder la
189
Seala Devoti en este supuesto, siguiendo a Paolo di Castro tres requisitos
que el acreedor est obligado a probar para que sea lcito el cobro de inters
por lucro cesante, lo que puedo explicitar del siguiente modo: que el que ha
prestado el dinero tenga la costumbre de emplearlo y no lo guarde, puesto
que en este caso es estril y no se causa perjuicio alguno si se presta; que el
prestamista haya dejado de comprar mercancas a las que pudo acceder
oportunamente de haber contado con el dinero que prest y con las cuales
hubiera conseguido ganancias honestamente y, en tercer lugar, que el
prestatario o deudor haya incurrido en mora en la devolucin de la cantidad
(Instituciones cannicas, tt. 16, 7, nota 2, p. 484).
190
191
Devoti salva hbilmente la contradiccin contenida en la Decretal
Naviganti acerca de considerar usurario a todo aqul que presta una
cantidad que entreg, caso del prstamo a la gruesa, si bien en su

opinin cabe entender lo mismo respecto a la negociacin por
tierra192.
Por su parte, Marco Mastrofini en su Tratado de la usura,
despus de definirla193, recoge los cinco tipos que -en su opinin-
de la misma eran posibles. Para Mastrofini, son lucrativas
aquellas que nos dan ganancia con el simple prstamo de dinero
o cosa semejante194, mientras que son compensatorias las que
se aceptan y se quieren por va de compensacin, como por daos
que recibimos, o utilidades que dejamos de percibir, o peligros
que aventuramos prestando nuestros caudales o retardando su
devolucin195. Sern usuras mentales los deseos de usuras y
reales, las usuras externas y pactadas con sealados precios
haynse o no recibido, mientras que mixtas son las usuras
mentales algn tanto manifestadas o en general con algn indicio
de que en algn modo se quieren196. Marco Mastrofini muestra
en su Tratado su desacuerdo con la categorizacin que a estos
tres ltimos tipos de usura sealados otorgaba la doctrina. A pesar
de ello, las argumentaciones que nos ofrece en apoyo de su
postura no slo son escasas sino lo que es ms importante,
carentes de fundamentacin y de contenido, pues se basa en que
cantidad a otro que navega o trafica con la condicin de que le devuelva una
suma ms elevada en razn a la asuncin del riesgo, porque el Papa (se
refiere a Gregorio IX) no dice qu sea usurero, sino qu deba tenerse por
tal; es decir, que la presuncin est contra l, y por lo mismo debe probar la
existencia del riesgo. Esto nace de que muchos para dorar la usura suponan
riesgos que no haba realmente (Instituciones cannicas, tt. 16, 11, nota
2, p. 486).
192
Giovanni Devoti, Instituciones cannicas, tt. 16, 11, nota 1, p. 486.
193
Marco Mastrofini, Tratado de la usura, trad. castellana de Mariano Jos
de Ibargengoitia, Barcelona, 1859, p. 285, n 486. La edicin italiana Le
usure, Roma, 1831 y 2 ed., bastante aumentada, Milano, 1833. Hay una
versin francesa Discussion sur lusure. Ouvrage o lon dmontre que
lusure modre nest contraire ni lcriture sainte, ni au droit naturel, ni
aux dcisions de lEglise..., suivi du Recueil des dcisions du Saint-Sige
qui ont paru dans ces derniers temps sur la matire de lusure, Lyon, 1834.
194
Marco Mastrofini, Tratado de la usura, p. 287, n 490.
195
196
las mentales sern ilcitas en cuanto lo sean las reales a las que se
refieren (haciendo depender un concepto del otro sin establecer
una diferenciacin ntida entre ambos) y respecto de las reales
estima que en ellas est clara la distincin entre el contrato de
mutuo y el que sobreviene de uso, realizando aqu otro distingo
entre el uso que se dona o debe donarse y el uso que no estamos
obligados a donar. Este ltimo ser, en su opinin, lcito mientras
no diera lugar a excesos o fraudes, si bien no explica esto en qu
consiste. En lo referente a las usuras mixtas la categorizacin es
an ms oscura, relacionndolas Mastrofini con las mentales, en
el sentido de que, a travs de indicios, no sabemos cules ni qu
debe considerarse como tal, deben hacer ver que deseamos ms
de lo que hemos prestado, las considera procedentes de un
contrato extrnseco que ha sobrevenido al mutuo y, por tanto, no
prohibido197, culminando el captulo que dedica al mutuo con una
interpretacin de lo que debemos entender por anatocismo, para
l, un nuevo parto de la usura o un triste fruto de triste raz,
sin que por esta consideracin tenga que ser valorado como
pecado siempre que no haya fraudes, excesos ni violencias 198.
Con anterioridad a Mastrofini, otros muchos autores, realizaron
distinciones en torno a las clases de usura, caso de Antonio de
San Jos, quien efecta tres clasificaciones en torno a la misma; a
saber, una primera que distingue entre usura clara y paliada; una
segunda divisin entre usuras mentales y reales, y una tercera que
precisa las diferencias entre la usura lucratoria, la compensatoria
y la punitoria 199. Para este autor slo la primera es
verdaderamente usura, es decir, aqulla que se produce cuando se
exige ms de lo prestado. Tambin Alfonso Mara de Ligorio
distingui entre dos especies de usura, aqulla a la que denomina
real, que es la que se pacta exteriormente y la mental,
refirindose, en este caso, a la que se concibe en la intencin pero
sin ningn pacto exterior200.
Tal y como ha quedado plasmado, algunos telogos se esfor-
zaron para justificar racionalmente la prohibicin de cualquier
197
Marco Mastrofini, Tratado de la usura, p. 286.
198
Marco Mastrofini, Tratado de la usura, pp. 288-289.
199
Antonio de San Jos, Compendium Salmanticense, vol. I, pp. 391-392.
200
excedente (beneficio) adicionado al capital y avanzaron la

imposi-bilidad de distinguir, dentro del prstamo de dinero, la
propiedad y el uso. El prstamo de dinero concede la propiedad y,
en consecuencia, el uso de la suma, es por tanto injusto exigir,
adems de la restitucin del principal, el precio de dicho uso.
Adems, volviendo a Aristteles, mantenan la improductividad
del dinero; si el prestatario puede hacer fructificar el dinero por
su trabajo, el prestamista no trabaja y no puede por tanto reclamar
un inters sin expoliar al primero. Existe en su opinin
imposibilidad de alegar el tiempo, que no es ms que de Dios. Sin
embargo, se admite, que si bien no es lcito percibir un inters ex
ipso mutuo, en virtud de un contrato de prstamo, es legtimo
recibirlo en virtud de ttulos extrnsecos al contrato mismo, bien
en calidad de poena sancionando el retraso del reembolso (lo que
tiende a confirmar la mora), en razn del damnum emergens
(para compensar el perjuicio que pudo haber al prestar en ciertas
situaciones), del lucrum cessans (para compensar el beneficio
que el prestamista hubiera podido obtener si no hubiera prestado)
o del periculum sortis (peligro excepcional para la suma
prestada)201, lo que quedara posteriormente recogido en el
Codex.
6. Regulacin jurdico-cannica y literatura jurdica sobre

el inters compuesto en el siglo XX
El CIC 1917 c. 1543 proclamaba an la gratuidad por natura-

leza del prstamo, al tiempo que manifestaba que no era ilcito en
s mismo convenir un beneficio legal, a menos que apareciera
como inmoderado, del mismo modo que poda ser invocado un
beneficio ms elevado en virtud de un ttulo justo y proporcio-
nado, es decir, si se da a uno alguna cosa fungible de modo que la
propiedad pase al mismo y despus haya de devolver otro tanto
de la misma especie y calidad, no puede percibir lucro alguno por
razn precisamente del mismo contrato de prstamo. Sin
Vid. Antonio de San Jos, Compendium Salmanticense, vol. I, pp. 395-

201
396.
embargo, al prestar una cosa fungible, no es de suyo ilcito pactar
que se paguen los intereses legales, a no ser que consten que son
excesivos o tambin otro lucro superior, con tal que exista ttulo
justo y proporcionado para ello. El citado canon contena, pues,
dos prescripciones que reproducan la doctrina tradicional de la
Iglesia. La primera de ellas era que, en el contrato de prstamo,
no es lcito exigir, precisamente por razn del prstamo, lucro
alguno. La razn no es otra que ser improductiva por s la cosa
fungible sobre la que se realiza el prstamo y, segunda, que s se
podan exigir intereses legales en virtud de un ttulo extrnseco,
que no eran otros que el lucro cesante, el dao emergente (si por
prestar el capital se ve obligado a comprar las cosas al fiado,
debiendo pagar por ellas mayor precio que si las comprara al
contado) y el peligro de perder el capital prestado, pues parece
lgico que este peligro a que se expone el capital al prestarlo a
quien no tiene con qu responder, o se corre el peligro de que no
lo tenga, es digno de ser recompensado con una cantidad. La
Iglesia no ha reprobado nunca la doctrina contenida en esta
segunda parte, e incluso podemos considerarla aprobada, al
menos tcitamente, en las obras de moralistas catlicos, pero el
canon 1543 constituye la primera ocasin en que la propone con
tanta claridad en un documento oficial.
Por otro lado, hay que tener en cuenta que, dadas y conocidas
las condiciones del mundo de los negocios en la actualidad, ya no
se puede decir que el dinero sea de suyo improductivo -tal y
como lo defenda Aristteles- como as es valorado por moralistas
y juristas, pues si bien en tiempos del filsofo griego su utilidad
era nicamente el cambio o el ahorro para el consumo, poco a
poco fue adquiriendo ms importancia y conquistando nuevas
funcio-nes bajo la forma de capital que s es productivo unido al
trabajo. Por eso, el paso de un capital de manos de una persona a
otra significa para quien lo transmite un lucro cesante y para el
que lo recibe una ventaja econmica que tiene que compensar.
Para lograr la igualdad entre el que da y el que recibe en estas
circunstancias, el mutuo permite el cobro de un inters, y la
justificacin del mismo no hay que buscarla en ttulos
extrnsecos, tal y como induce la redaccin del canon 1543
cuando precisa que el inters no es per se ilcito, siempre y
cuando no sea excesivo, sin exigir ningn ttulo que lo justifique,

aun cuando tambin se afirma que por razn del contrato de
mutuo no se puede percibir ninguna ganancia.
Segn el CIC 1917 se puede obtener un lucro o beneficio en
virtud de dos ttulos dentro del contrato de mutuo que son la ley
civil y, subsidiariamente, otros ttulos extraos al propio contrato
para exigir un inters superior al legal, inters que tiene una
limitacin de carcter moral pues no debe constar que sea
excesivo, lo que nos lleva a preguntarnos cules son los intereses
que pueden ser cobrados lcitamente, cantidad que no define el
CIC 1917, ni creemos que pueda fijarse de forma unnime para
todos los tiempos y pases. En general, cuando la ley civil fija el
inters legal para un pas, ste se supone justo si claramente no
consta lo contrario. En la actualidad, la ley civil suele establecer
un inters fijo aplicable toda clase de personas -lo que ya hemos
visto que no ocurra en el mundo romano- o bien puede sentar el
precio de algunas mercancas dejando las dems libres a los
contratantes, aunque castigando ciertos abusos manifiestos o
leoninos por parte de los usureros.
En virtud de lo dispuesto en el canon que comentamos para
pactar el inters legal no se requieren otros ttulos. Caso distinto
se produce cuando se pretende exigir un lucro mayor, por lo que
parece ser que la Iglesia acepta el concepto tradicional del mutuo
como contrato permitindose el cobro de un inters aunque no
existan ttulos extrnsecos para exigirlo. Esto no obsta para que
las autoridades eclesisticas consideren a la usura un delito grave
establecindose las penas correspondientes 202 si bien hay que
tener en cuenta que, debido a la evolucin de esta materia, la
apreciacin del concepto de usura no ha sido siempre uniforme.
Como se desprende del CIC 1917 c. 2354 el castigo no es el
mismo para los laicos que para los eclesisticos, siendo muy
superior en este ltimo caso, si bien el CIC 1983 c. 1392 slo se
refiere a los clrigos o religiosos, lo que sin duda est en relacin
con lo dispuesto en el c. 1290 de este ltimo cuerpo legal.
Dentro tambin del siglo XX, la literatura jurdica de la
poca sobre este tema cuenta con un florilegio de ejemplos, entre
202
Ver CIC 1917 c. 2354.
los que quizs quepa destacar a B. Heinrich Merkelbach, quien
dir de la usura que, hasta cierto punto, era lcito pedir una
cantidad moderada por el uso de la suma prestada 203, mientras
que Prmmer consider respecto de la misma que el cobro de
intereses por parte, tanto de los clrigos como de los laicos,
procedente de un contrato diferente al mutuo poda admitirse y
considerarse ajustado a las normas del trfico 204, por lo que
podemos deducir que el anatocismo parece admitirse como lcito
por parte de la teologa moral del presente siglo tanto para los
clrigos como para los laicos, siempre que el beneficio fuera
moderado y procedente de un ttulo extrnseco al mutuo, opinin
en la que Prmmer coincide con Mastrofini de forma clara.
En virtud de lo expuesto nos deben quedar claras varias
ideas. La primera de ellas es que la doctrina cannica tradicional
considera que es un abuso exigir inters en virtud del contrato de
mutuo o prstamo, que es esencialmente gratuito. Esta doctrina
queda invariable en sustancia, si bien atendiendo a cambios
histricos y socioeconmicos notorios, moralistas y telogos
admitieron la licitud de exigir un mdico inters por razones
extrnsecas al contrato que se dan siempre en las circunstancias
actuales en que el dinero tiene aplicaciones muy diversas a las
que posea en pocas histricas pretritas. Por tanto, el principio
admitido es que es lcito exigir un inters prudencial en el
prstamo comercial o simple de dinero o de cualquier otro bien
fungible, no por razn del mismo contrato, sino por ttulos
extrnsecos a l, siendo los principales: el dao que emerge -ttulo
que exige para su legitimidad que el prstamo sea la causa del
dao, que no se exija ms que la compensacin del dao y que
esta compensacin o aumento se pacte desde el principio-, el
lucro que cesa -lo que habra ganado el prestamista guardando su
cosa o dinero para emplearlo en otro contrato lcito; se requiere
para la validez de este supuesto, adems de las condiciones del
ttulo anterior, que el prestamista tenga certeza o al menos gran
203
B. Heinrich Merkelbach, Summa Theologiae Moralis ad mentem D.
Thomae et ad normam iuris novi, 3 ed., corregida y aumentada, vol. II De
virtutibus moralibus, Paris, 1938, p. 605.
204
Domenicus M. Prmmer, Manuale Theologiae Moralis secundum
principia S. Thomae Aquinatis, Barcelona-Freiburg im Breisgau-Roma,
1961, vol. II, p. 245, n 288.
probabilidad de obtener aquella otra ganancia que pierde a causa

del prstamo, pues de lo contrario vendera lo que todava no
posee y cuya adquisicin puede ser impedida de mltiples
formas, lo que es injusto 205-, peligro del capital o temor prudente
de no poder recuperarlo o de hacerlo con mucha dificultad -hay
que tener en cuenta, no obstante, que si el prestatario asegura la
devolucin por medio de prendas suficientes, no es lcito exigir
lucro por el peligro que corre el capital y si el peligro obedece
nicamente a la pobreza del prestatario, se puede pecar contra la
caridad exigindole sobre sus fuerzas un lucro proporcionado al
peligro del capital-, pena convencional -cantidad o multa que
deber pagar el prestatario, adems del capital, si no devuelve
ste a su debido tiempo, este ttulo requiere para su legitimidad
que la morosidad del deudor sea culpable y bastante notable y
que la pena sea moderada y proporcionada a la culpa- y, por
ltimo, se considera ttulo extrnseco para el justo rdito, que la
ley civil autorice a percibir intereses anuales por el prstamo de
cosas fungibles. Este inters expresamente sealado por la ley
recibe el nombre de inters legal y est admitido en la prctica
actual porque la ley, al estimular el prstamo en atencin al
inters, fomenta el comercio y el bien comn, aparte de que casi
siempre existe hoy en todo prstamo alguno de los ttulos
anteriormente mencionados para percibir legtimamente algn
inters206.
Admitido todo lo anterior, la siguiente cuestin sera
dilucidar cul es aquella tasa de inters que se mantiene dentro de
los lmites de la justicia y que, por tanto, se puede exigir
legtimanente. Ni que decir tiene que su determinacin a priori
para su validez en todo tiempo y lugar, no es en absoluto factible
sin caer en la injusticia, de ah que quizs sean de aplicacin
ciertos principios o criterios en el sentido de que se debe estimar
justo inters o ganancia moderada y lcita aquella que
corresponde a lo que se pudiera esperar de la cosa o del dinero
Cfr. Toms de Aquino, S. Th., IIa-IIae, q. 78, a. 2 ad 1 y q. 62, a. 4.
205
206
Santo Toms era ms rgido y no admita el ttulo de la ley civil para
legitimar los intereses (cfr. S. Th., IIa-IIae, q. 77 a. 1 ad 3), sin embargo, ya
se ha advertido que desde el siglo XIII en que sali a la luz su Summa las
circunstancias han cambiado notablemente.
prestado, descontando el valor del trabajo o de la industria, es
decir, en la prctica habra que acomodarse al uso existente en
este aspecto entre personas honorables, de reconocida seriedad
profesional y de intachable moralidad cristiana 207. De ah que el
que, por algn ttulo extrnseco al contrato, percibe los intereses
legales o libremente convenidos dentro de los justos lmites, no
comete pecado alguno y puede quedarse con los intereses. A
sensu contrario, el que sin ningn ttulo extrnseco al contrato
percibe inters por el simple prstamo en cuanto tal, comete
pecado de usura y est obligado a restituir por justicia
conmutativa. Por tanto no es lcito jams percibir intereses
mayores por la mayor necesidad que tenga el prestatario de
recibir el prstamo o por el mayor provecho que le reportar el
mismo, pues lo primero sera abusar de la desgracia ajena y lo
segundo, vender como propio lo ajeno, mientras que, por otro
lado, el pecado de usura se equipara al hurto 208 y
consecuentemente quien ha cometido este pecado est obligado
en justicia a restituir las ganancias habidas en la usura a los
deudores y en su defecto, a los herederos de ste; y, en el caso de
que estos ltimos fueran desconocidos, a los pobres o asignarles
una orientacin de obras asistenciales y caritativas.
207
Ver, entre otras, las consideraciones vertidas por Joaqun Aspiazu, Moral
profesional econmica, 2 ed., Madrid, 1942; Theodor Steinbchel, Los
fundamentos filosficos de la moral catlica, trad. castellana, 2 vols.,
Madrid, 1959; Marciano Vidal, Opcin fundamental y actitudes ticas,
Madrid, 1991 y Para conocer la tica cristiana, 6 ed., Estella, 1998, con
todas las llamadas de atencin por falta de ortodoxia que cabe hacer a estos
dos libros; Eduardo Lpez Azpitarte, Fundamentacin de la tica cristiana,
Madrid, 1991 y Wayne A. Meeks, Los orgenes de la moralidad cristiana:
los dos primeros siglos, trad. castellana, Barcelona, 1994.
208
Vid. Toms de Mercado, Summa de Tratos y Contratos, vol. 2, p. 539 y
Marcos de Santa Teresa, Compendio Moral Salmanticense, vol. I, tratado
XVIII, cap. III, punto primero, p. 493 insistiendo en vol. II, tratado XX,
cap. III, punto segundo, p. 586.
7. Breve alusin a la regulacin del anatocismo en la

legislacin civil comparada francesa, alemana, italiana y
espaola
Fiel a la tradicin romana y cannica, y sin querer profun-

dizar ms en la legislacin comparada, por no ser el objetivo que
nos habamos marcado en nuestro trabajo, baste decir al respecto
que, en las legislaciones modernas, existen dos tendencias defi-
nidas: la de la prohibicin absoluta del anatocismo seguida por
ejemplo en el BGB alemn y la de la prohibicin relativa, ya que
en ella se autoriza el anatocismo segn concurran determinadas
circunstancias. Siguen esta tendencia el Cdigo civil holands,
francs y espaol, entre otros.
En Francia, en el Proyecto de Cdigo Civil se prevea la
fijacin de un tasa legal de inters, lo que origin una ardua
discusin entre los defensores de esta postura, especialmente
Jacques Maleville (1741-1824) y Franois-Denis Tronchet (1726-
1806), y aquellos que preconizaban la libertad absoluta de la tasa
de inters entre los que se encontraba Michel-Louis-tienne
Regnaud de Saint-Jean dAngely (1762-1819), Jean-Baptiste
Treilhard (1742-1810) y Jean Brenger (1767-1845) 209. Ante esta
tesitura, varias etapas se pueden distinguir dentro del ordena-
miento jurdico francs. Antes de 1789 el cobro de intereses
estaba prohibido en cualquier caso, como as quedaba plasmado
en la Ordenanza del comercio terrestre de 1673. De 1789 a 1804
los intereses podran ser libremente estipulados y capitalizados. A
partir de 1804 existe la posibilidad de que sean libremente
estipulados, pero no capitalizados y, desde la promulgacin de la
Ley de 3 de Septiembre de 1807, no pueden ser capitalizados ni
libremente fijados. Por tanto, los redactores del Cdigo Civil
francs de 1804 continuaron defendiendo la gratuidad del
prstamo por naturaleza, debindose los intereses a travs de una
209
Es interesante la consulta de P. Antoine Fenet, Recueil complet des
travaux prparatoires du Code civil, vol. XII, Osnabrck, 1968 (reimp. de
la edicin de 1827), p. 11, 61-66, 126, 178, 236 y 324. Tambin su trabajo
Pothier analys dans ses rapports avec le Code civil et mis en ordre sous
chacun des articles de ce code, ou les Lgislations ancienne et nouvelle
compares, Paris, 1826.
estipulacin expresa, y distinguiendo la posibilidad de pactar
intereses o de que estos fueron debidos de forma legal 210. Otra
cuestin es el pacto de antcresis o derecho a los frutos de la cosa
dada en prenda de la garanta de la devolucin del prstamo que
el acreedor aplica al pago de intereses211.
Adems, el artculo 1154 establece tres disposiciones a favor
del deudor que creo de inters traer a colacin; en primer lugar,
para que corran los intereses de los intereses no basta que el
acreedor requiera al deudor para que los pague, sino que es
necesario que intente una accin especial ante los tribunales de
justicia para obtener esta capitalizacin. Dicha capitalizacin slo
puede hacerse cuando se trata de intereses debidos por lo menos
durante un ao entero, de lo que se deriva que la capitalizacin
no puede comenzar hasta la terminacin del ao y, por ltimo, los
intereses del capital slo alcanzan a producir intereses cuando
estn vencidos.
Siguiendo estas orientaciones francesas, nuestro Cdigo
Civil de 1889 precisaba que el simple prstamo puede ser gratuito
o con pacto de pagar intereses. En este sentido, los intereses
vencidos son susceptibles de capitalizarse (es decir, ser
210
Para analizar algo ms profundamente la regulacin del anatocismo en el
Cdigo civil francs puede resultar de inters la tesis doctoral defendida en
la Facultad de Derecho de la Universidad de Paris por P. Morin, De
lanatocisme et en particulier de la convention qui le stipule avant
lchance des intrts, que se centra en su parte segunda (pp. 35-77) en el
examen del artculo 1154 del citado cuerpo legal recogiendo las diversas
opiniones suscitadas en el seno de la Comisin de gobierno encargada de
realizar los trabajos preparatorios del texto, junto al mbito de aplicacin del
citado artculo y las hiptesis en las que el mismo no resulta de aplicacin
(tanto a los intereses moratorios judiciales como fruto de un acuerdo entre
las partes), dedicando Morin la tercera y ltima parte de su trabajo al
estudio de las reglas segn las cuales puede tener lugar la capitalizacin de
intereses si bien no queda claro cmo ha de llevarse a cabo el clculo de los
intereses del capital. Igualmente, tambin puede resultar fructfera la lectura
de otra memoria doctoral, en esta ocasin defendida en la Facultad de
Derecho de la Universidad de Montpellier por Louis Coulazou, Linjustice
usuraire en face du droit canonique et du droit sculier, Montpellier, 1920.
211
La anticresis aparece regulada en los arts. 2090 y 2077 del Code civil y es
un pacto accesorio, unilateral e indivisible, que en consideracin de sectores
importantes de la doctrina francesa como Lon Mazeaud, Georges Ripert,
Planiol, Henri Capitant, Aubry, hace nacer un contrato real.
considerados como capital debido) y devengar nuevamente

intereses (anatocismo). Este resultado se llega a producir por va
legal o convencional en virtud de lo dispuesto en el art. 1109. El
BGB, en 248 y 289 establece la prohibicin del inters
compuesto con sancin de nulidad 212. Por su parte, la legislacin
italiana tambin se refiere al anatocismo tanto en el art. 1232 del
Cdigo civil de 1865, que distingua entre inters legal o
convencional y entre intereses comerciales o no, como en el 1283
del Cdigo de 1942 que ha reducido el lmite de la suma de los
intereses vencidos a partir del cual se puede reclamar
judicialmente de un ao a 6 meses a contar, en la mayora de los
casos, desde el da de la interposicin de la demanda judicial
reclamndolos213.
8. Eplogo
A lo largo de todo el trabajo varios conceptos se han venido

repitiendo y entrelazndose entre s; a saber, usura, inters,
anatocismo.
Llegado ahora el final del libro y despus de todo lo expuesto
en el cuerpo del mismo y en el aparato cientfico incluido en las
notas a pie de pgina, parece bastante patente que el anatocismo
es una forma de usura. La usura supone la ruptura de la
equidad214 que debe prevalecer en todo convenio cuya
212
Entre otros, consltese Gnter Kohlmann, Wirksame strafrechtliche
Bekmpfung des Kreditwuchers: zur notwendigen Reform des [Paragraph]
302 a StGB, Tbingen, 1974 y Winfried A. Hetger, Sittenwidrigkeit von
Ratenkrediten und Kreditwucher: eine rechts-vergleichende Untersuchung
mit berlegungen de lege ferenda, Frankfurt am Main, 1989.
213
Consultar Romualdo La Porta, La repressione dellusura nel diritto
penale italiano, Milano, 1963; Oberdan Tommaso Scozzafava, Gli interessi
monetari, Napoli, 1984; Claudio Bonora, La nuova legge sullusura,
Padova, 1998; Domenico Manzione, Usura e mediazione creditizia: aspetti
sostanziali e processuali, Milano, 1998.
214
Son interesantes las consideraciones que realiza sobre la necesidad de la
existencia de equidad en los contratos el Prontuario de teologa moral
primeramente compuesto por Francisco de Lrraga..., trat. XXXV, cap. 1,
cuantificacin depender del tipo de contrato de que se trate, del
periodo histrico que se estudie y del mbito civil o eclesistico
en el que el investigador se centre.
No se puede confundir sin ms el cobro de un inters
(entendido en el sentido de recibir ms de lo que se dio sea
excesivo o no) sin justificacin en un contrato determinado o la
estipulacin de una elevacin del inters para el supuesto de mora
(pues en este caso se tratara de una clusula penal) con el
anatocismo, pues este instituto jurdico solamente puede tener
lugar cuando una vez admitido el cobro de intereses -lo que
histricamente no siempre ha sucedido tal y como ha quedado
reflejado en las pginas precedentes- se admite tambin que stos,
vencidos y no satisfechos, se unan al capital originario para
producir nuevos intereses, bien legal o bien convencionalmente,
de forma que solamente existe anatocismo si se exige el inters
del inters del primitivo contrato, pero no si se exigen intereses
respecto de un contrato nuevo y distinto, lo que jurdicamente se
denomina novacin.
NDICE
Prlogo... 3
1. 5
Introduccin...
pp. 444-445. De fecha posterior, vid. entre otros, Francesco dAgostino, Il
tema dellequit nellantichit greca, Milano, 1973; Alberto Herrero de la
Fuente, La equidad y los principios en el derecho de gentes, Valladolid,
1973; la tesis doctoral de Mara Isabel Garrido Gmez, Criterios para la
solucin de intereses en el Derecho privado, Madrid, 1991; Michael
Walzer, Las esferas de la justicia: una defensa del pluralismo y la
igualdad, trad. castellana de Heriberto Rubio, 1 ed., 1 reimp., Mxico,
1997 y Christophe Albiges, De lquite en droit priv, Paris, 2000.
2. La consideracin jurdica de los prstamos en la Edad

Antigua 9
.
3. Fundamentos histricos de la prohibicin del cobro de

intereses en la religin islmica y 22
cristiana................
4. Consideraciones sobre el inters y el mutuo en las fuentes

del Derecho histrico espaol y en la teologa mo-
ral. 35
..
5. La teora de la usura en la literatura jurdica de los siglos

XVI- 51
XIX......
6. Regulacin jurdico-cannica y literatura jurdica sobre

el inters compuesto en el siglo 70
XX...
7. Breve alusin a la regulacin del anatocismo en la

legislacin civil comparada francesa, alemana, italiana y
espaola.. 76
.
8. 79
Eplogo
COLECCIN DE DERECHO PRIVADO ESPECIAL Y
CIENCIAS JURDICAS DE LA NAVEGACIN MARTIMA Y
AERONUTICA
1. Guido CAMARDA, Maria Luisa CORBINO, Didier LE MORVAN, Arcadi GARCIA i

SANZ, Bruno AGUILERA-BARCHET, Stefano ZUNARELLI y Wanda d'ALESSIO,
"Derecho Martimo Europeo-Diritto Marittimo Europeo", vol. IV de los "Estudios
interdisciplinares en homenaje a Ferran Valls i Taberner con ocasin del centenario de su
nacimiento", edicin coordinada por Manuel J. PELEZ, 1987.
2. John H. PRYOR, Yannick GUIN, Manuel J. PELEZ, Sergio CARBONE, Emmanuel

du PONTAVICE, Jan OPUSKI, Hugo TIBERG y Kazuo IWASAKI, "Derecho de la
Navegacin en Europa", vol. VI de los "Estudios interdisciplinares en homenaje a Ferran
Valls i Taberner con ocasin del centenario de su nacimiento", con prlogo de Manuel J.
PELEZ, 1987.
3. Adolfo AURIOLES MARTN, "Crditos sindicados con inters variable", con un

prlogo de Antonio PREZ DE LA CRUZ BLANCO, 1987.
4. "Revista Latinoamericana de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica", 1/2

(1988).
5. Irena BORUTA, J. CARBY-HALL, Niccol SALANITRO, Luigi Carlo

UBERTAZZI, H. A. H. AUDRETSCH, Luigi Filippo PAOLUCCI, David L. PERROTT,
D. RHIDIAN THOMAS, N. E. PALMER, A. KORTHALS ALTES, Antonio PAVONE
LA ROSA, Ezio CAPIZZANO, "Derecho Comercial Comparado", vol. XI de los
"Estudios interdisciplinares en homenaje a Ferran Valls i Taberner con ocasin del
centenario de su nacimiento", edicin y prlogo a cargo de Manuel J. PELEZ, 1989.
6. "Revista Europea de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica" [anterior

Revista Latinoamericana], 3/4 (1989).
7. Hans ANKUM, Herbert WAGNER, lvaro d'ORS, Frank SOETERMEER, Paul

NVE, Jean-Pierre POLY, P. P. J. L. van PETEGHEM, William D. PHILLIPS, jr.,
Emilio BUSSI y Marek WASOWICZ, "Historia del Derecho Privado", Barcelona, 1989.
8. Manuel J. PELEZ, Achille AGNATI, Antonio CARULLO, Alvaro CENCINI, James

W. CHILDS, Tommaso FANFANI, Paul C. FOWLER, Jean-Claude GARCA-ZAMOR,
Jean-Claude GILARDI, Yolanda K. GRIFT, Jacques J. SIEGERS, Thomas O.
HUEGLIN, Denis-Clair LAMBERT, Robert LE DUFF, J. Claude PAPILLON, Jean-
Didier LECAILLON, Antonio MARZANO, Ashok PARIKH, Susan ROSE-
ACKERMAN, Antonio SANTAMAURA, Chris STARMER y Giovanni ZALIN,
"Studies in Economics. Estudios de Economa Poltica, Hacienda Pblica, Econometra,
Economa de la Empresa e Historia de las doctrinas y de los hechos econmicos en
homenaje a Llus Nicolau d'Olwer y Manuel Revents i Bordoy por el primer centenario
de su nacimiento", edicin y prlogo de Manuel J. PELEZ, Barcelona, 1990.
9. "Revista Europea de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica", 5/6 (1990-

1991).
10. "Revista Europea de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica", 7 (1991).
23. Mara Encarnacin GMEZ ROJO, Historia jurdica del anatocismo, Barcelona,
2003.
24. "Revista Europea de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica", 20 (2004)
25. "Revista Europea de Derecho de la Navegacin Martima y Aeronutica", 21 (2005)

Libro Anatocismo

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Libro Anatocismo

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

Mara Encarnacin Gmez Rojo

Historia jurdica del anatocismo

Ctedra de Historia del Derecho y de las Instituciones. Facultad de

Mara Encarnacin Gmez Rojo

Depsito legal: Z.3108-03

Impreso y encuadernado en los Talleres de Grficas

Philippe Vicat, entre otros; en los fundamentos histricos

Mlaga, 28 de Octubre de 2003

Hemos de partir de la consideracin inicial de que en todas

pagar, peridicamente, una cierta suma llamada inters 4.

Abhandlung uber die Zinskapitalisierung im alten Rom, Berlin, 1984; N. L.

cambista especficamente destinado a obtener un lucro

hasta el nombre. Sobre materia iushistrica de contenido econmico tambin

2. La consideracin jurdica de los prstamos en la Edad

Es de todos conocida la teora de Aristteles9 -en la que no

Consecuentemente, la obtencin de ganancias se relacionaba -en

producto de la experiencia y de la habilidad. Para l, se apoya en el cambio

disposicin histrica relativa al anatocismo a la que siguieron

trataba sobre deudas dispona que la usura pagada se imputara a la

prometindose a recomprarla cuando llegara al puerto de destino,

como ocurra en tiempos de Cicern, aunque limitada esta

personas ilustres, aquellos que podan convenir los sujetos

recogido en todos sus aspectos en D. 14, 6 y en C. 4, 28. El citado

prestada por adelantado43. Este ltimo procedimiento era legal y

3. Fundamentos histricos de la prohibicin del cobro de

La prohibicin del prstamo a inters aparece tanto en la

irrevocablemente consumido. Por otro lado, el ahorro del dinero,

talentos, especialmente 24-30; Luc, VI, 34 y Mat, V, 42.

que se recurra cuando se era presa de alguna desgracia, y la

Letrn de 1139 estableci que las prcticas ilcitas de usura

la Iglesia catlica, que alcanz su punto culminante el 31 de

Derecho privado europeo. I. El derecho comn ms antiguo (1500-1800),

esos recibos en lugar de dinero, mientras que los propios orfebres,

4. Consideraciones sobre el inters y el mutuo en las fuentes

En nuestro derecho histrico el contrato de prstamo aparece

reformado y corregido en algunas de sus opiniones por Francisco Santos y

Castilla, la poltica legislativa de Alfonso X careci de una sola

como a cristianos -quizs sea conveniente destacar aqu el hecho de que el

cual no encajaba muy bien con dos ideas fuertemente enraizadas

propia ley98- les haban sido concedidos a los judos en sus

historiadores fechan en 1348 102, el Ordenamiento de Alcal de

compromiso pagando el principal, con lo que el acreedor

dinero, o de otras cosas que se consumen con el uso congregadas para el

5. La teora de la usura en la literatura jurdica de los

Los textos cannicos y las Sagradas Escrituras sirvieron de

basndose los primeros en la obra de Aristteles y los segundos

a arbitrio del vendedor, avisando primero al censalista a su debido tiempo,

pecado mortal por ser contrario a la justicia conmutativa 120.

con la usura, afirmando que de esta obligacin no duda nadie y

Toms de Mercado diferencia claramente entre el prstamo

recibir lcitamente como donacin liberal gratuita 147. En su

de la valoracin que Hevia Bolaos hizo de la institucin que

En las consideraciones de Francisco Lrraga, tres

doctrina perpetua y constante que no se puede exigir ganancia

cantidad que entreg, caso del prstamo a la gruesa, si bien en su

excedente (beneficio) adicionado al capital y avanzaron la

6. Regulacin jurdico-cannica y literatura jurdica sobre

El CIC 1917 c. 1543 proclamaba an la gratuidad por natura-

Vid. Antonio de San Jos, Compendium Salmanticense, vol. I, pp. 395-

cuando no sea excesivo, sin exigir ningn ttulo que lo justifique,

probabilidad de obtener aquella otra ganancia que pierde a causa

7. Breve alusin a la regulacin del anatocismo en la

Fiel a la tradicin romana y cannica, y sin querer profun-

considerados como capital debido) y devengar nuevamente