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Caso Ricardo Madeira y otros vs. La


Repblica de Zircondia

Memorial del Estado de Zircondia

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ABREVIATURAS
Artculo/ (s) art. /arts.
Asociacin de Doctores en Derecho de Zircondia ADDZ
Cdigo Penal Federal de Zircondia CPFZ
Convencin Americana sobre Derechos Humanos CADH
Comisin Interamericana de Derechos Humanos CIDH
Convenios de Ginebra CCGG
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura CIPST
Convencin para la Proteccin de Bienes Culturales CPBCCA
en caso de Conflicto Armado
Corte Interamericana de Derechos Humanos Corte IDH o Tribunal
Corte Suprema de Casacin de Zircondia CSZ
Derechos Humanos DDHH
Derecho Internacional de los Derechos Humanos DIDH
Derecho Internacional Humanitario DIH
Estado de Zircondia EZ o Estado
Estado de Rosetta ER o Rosetta
Frente para un Nuevo Comienzo FNC
Fiscal General de la Republica FG
Fiscala Especial de Defensora de los Derechos Humanos FEDDH
Grupo Delincuencial El Escuadrn del Terror ET
Hechos del Caso HC
Inspectora General de la Polica Nacional IGPN
Organizacin de las Naciones Unidas ONU
Pgina/ (s) pg. /pgs.
Prrafo/ (s) prr. /prrs.
Partido Alternativa para Zircondia Pa. AZ
Polica Nacional de Zircondia PNZ
Preguntas y Respuestas Aclaratorias del Caso PRA
Protocolos Adicionales a los convenios de Ginebra PPAA

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2. NDICE

1. PORTADA..1
2. ABREVIATURAS.2
3. NDICE...3
4. BIBLIOGRAFA...4
5. EXPOSICIN DE LOS HECHOS..6
6. ANLISIS LEGAL DEL CASO12
6.1. Anlisis de los aspectos preliminares de admisibilidad.12
6.2. Anlisis de los asuntos legales relacionados con la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos...12
6.2.1. El Estado sugiere a este Honorable Tribunal que sea tomando en cuenta el contexto de
Conflicto Armado No Internacional para el anlisis de fondo.......12
6.2.2. Respecto a Ricardo Madeira, el Estado de Zircondia ha respetado los arts. 4, 5, 7 de
la CADH, en relacin con el art. 1.1 del mismo instrumento.....14
6.2.3. Respecto a Milena Reyes, el Estado de Zircondia ha respetado los art. 5 y 7 de la
CADH.........21
6.2.4. Respecto a Reynaldo Restrepo, el Estado de Zircondia ha respetado el art. 4 de la
CADH, ...23
6.2.5. Respecto a Esteban Martnez, el Estado de Zircondia ha respetado los arts. 4,5 y 7
de la CADH,...25
7. PETITORIO.31

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4. BIBLIOGRAFA

4.1 Libros, artculos y documentos legales

4.1.1 Libros
CANCIO MELI, Manuel. Conducta de la vctima e imputacin penal objetiva. Barcelona
1998.
Corte IDH Anlisis de la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en
Materia de Integridad Personal y Privacin de Libertad. San Jos 2010
FAUNDEZ, Hctor. El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos.
Instituto Interamericano de Derechos Humanos. San Jos 2004.
GALVN GONZALES, Francisco. Concurso Medial de Delitos. Santiago de Chile.
J.M. HECKAERTS. Normas consuetudinarias de Derecho Internacional Humanitario.
SALMON, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. IDEHPUCP. Lima
2004.
SUAREZ, David. Los Conflictos Armados Internos.
TORO HUERTA, Mauricio Ivn del. La responsabilidad del estado en el marco del derecho
internacional de los derechos humanos.
4.2 Casos legales
4.2.1 Corte Interamericana de Derechos Humanos
Caso Cantoral Huamani y Garca Santacruz vs Per. Fondo, Reparaciones y Costas
Caso Castillo Pez vs Per Fondo, Reparaciones y Costas
Caso Chaparro lvarez y Lapo Iiguez vs Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas
Caso Cruz Snchez y otros vs Per. Fondo. Reparaciones y Costas.
Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas
Caso de la Masacre de
Caso Familia Barrios Vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de
noviembre de 2011. Serie C No. 237.
Caso Hermanos Gmez Paquiyauri Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22
de noviembre de 2005. Serie C No. 136.

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Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs Paraguay Fondo, Reparaciones y Costas


Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146.
Caso Masacre de Ro Negro Vs. Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas Sentencia de 4 de septiembre de 2012. Serie C. No. 250.
Caso Vargas Areco vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas

4.2.2 Tribunal Europeo de Derechos Humanos


TEDH. Casos Killic y Osman vs Reino Unido.
TEDH. Caso Ostrovar vs Moldavia.

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5. EXPOSICIN DE LOS HECHOS


A. De la Repblica de Zircondia.

1. La Repblica de Zircondia es un Estado Federal cuya capital es Antara, miembro de la ONU y


de la OEA, ha ratificado varios tratados de derechos humanos y derecho internacional humanitario,
cuenta con alrededor de 22 millones de habitantes y se encuentra establecida en un territorio de
900,000 kilmetros cuadrados.

2. Est dividida en cinco provincias, siendo las ms resaltantes: FIlipolandia (la regin ms rica
del pas) y Serena (la regin ms pobre del pas) en donde ocurrieron los hechos materia de
controversia.

3. Zircondia limita por el norte con el Reino de Minepolis, por el sur con la Republica de Rosetta,
por el oeste con Perselandia y por el este con el mar.

B. La crisis econmica de Zircondia y el descontento social.

4. En las primeras dcadas despus de su independencia, Zircondia goz de cierta prosperidad, a


partir de la dcada de 1960 las clases dominantes econmicamente emergieron tambin en el
mbito poltico, en este escenario el Prof. Luis Romn fue elegido democrticamente presidente
en 1998 con el Pa. AZ.

5. Posteriormente, la situacin econmica en Zircondia se torn difcil, es as que, en algunas zonas


del pas se ha producido un descontento generalizado de la poblacin y existe rechazo al presidente
Romn quien est a puertas de terminar su segundo mandato constitucional y democrticamente
elegido.

C. De la situacin de Filipolandia.

6. Filipolandia es una provincia nortea de Zircondia, es la regin ms rica del pas, debido a que
posee amplias reservas de tierras raras que son vendidas principalmente a empresas internacionales
para la fabricacin de tecnologa de punta. Es as que el 4 de febrero de 2006 un grupo armado
surge en Filipolandia, cuyo caudillo es Orlando Monteverde, un ex General del Ejrcito Nacional,
con dos aos de retirado. Las aspiraciones de Monteverde eran ms econmicas que polticas, por

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el inters generado a partir de la riqueza que abunda en Filipolandia. Este grupo armado recibe el
nombre de Frente para un Nuevo Comienzo (FNC).

D. Del grupo armado FNC.

7. El grupo armado FNC cuenta con aproximadamente 3000 hombres y mujeres armados que
reciben una capacitacin semanal de dos horas en el manejo de armas de fuego y tcticas de guerra.
Adems de la existencia de un refinado sistema de abastecimiento de armas de fuego de alto poder
como AK-15. AK-47, lanza granadas y metralletas, y proyectiles de largo alcance.

8. Tres meses despus de su surgimiento lograron controlar el 70% del territorio de Filipolandia
consistente en 40600 kilmetros cuadrados. Y durante ms de seis meses existieron
enfrentamientos constantes con el Ejrcito Nacional de Zircondia que lucha por recuperar el
control del territorio en su intento de reestablecer el Estado de Derecho.

E. Del Escuadrn del Terror

9. Con motivo de la coyuntura, surgi un grupo armado delincuencial denominado El Escuadrn


del Terror que opera en la zona donde se ubican los principales yacimientos de tierras raras. Esta
banda delincuencial se aduea de los cargamentos de minerales que salen de los centros de
explotacin y los comercializa en el mercado negro para llevar a cabo esta ilcita actividad
aterroriza a la poblacin. De lo cual se desprende la dificultad del Ejrcito Nacional de Zircondia
al tener que enfrentar a dos grupos armados (FNC y ET).

F. Del caso de Ricardo Madeira y Milena Reyes

10. En El Paraso un centro poblado aledao a los yacimientos, en setiembre de 2006, Ricardo
Madeira y Milena Reyes, trabajadores de la empresa Samarium Internacional fueron interceptados
en un camino de terracera por miembros del grupo armado delincuencial ET, confiscndoles sus
pertenencias y siendo llevados a una crcel clandestina donde no se les permiti el contacto con el
exterior, vigilados por cmaras de circuito cerrado y fueron sometidos a tratos duros consistentes
en:

-Estaban encadenados de manos y pies.

-Reciban comida aparentemente no apta para el consumo humano.

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-Eran interrogados por ms de cuatro horas con mtodos como la sumersin de la cabeza en agua
helada a fin de obtener informacin sobre las rutas de trasiegos de tierras raras.

11. Milena Reyes logr escaparse tras ocho das de cautiverio y lleg a Antara, donde comunica
al Ombudsman sobre su caso y la supuesta ejecucin de Ricardo Madeira a manos de timo, segn
la versin de sus captores miembros del ET. Posteriormente con motivo de una investigacin
judicial se logra encontrar el cuerpo de Ricardo Madeira en una fosa comn con indicios de muerte
provocada por arma de fuego disparada de corta distancia.

G. De la muerte de Reynaldo Restrepo

12. El 19 de noviembre de 2006 durante el da, en todo el pueblo de Filipolandia, los soldados del
Ejrcito estuvieron anunciando mediante megfonos, el inminente ataque al Museo Provincial de
San Hiplito, lugar donde el FNC estaba almacenando material militar (segn informes de
Inteligencia).

13. Siendo las 3:00 de la madrugada se realiza el ataque a travs de un avin no tripulado de la
empresa Coltech, este destruyo gran parte del museo, matando a dos personas presentes en el
edificio; entre ellas, Reynaldo Restrepo, el conservador del museo quien era miembro del FNC
segn los Servicios de Inteligencia Militar que lo tenan plenamente identificado; en los escombros
se encontraron restos de municiones, minas antipersonales sin explotar y componentes de armas
largas.

H. Proceso Interno del Caso

14. El 11 de octubre de 2006, Gerardo Madeira, hermano de Ricardo Madeira, denuncia


formalmente ante la FEDDH. Consecuentemente, se da inicio al Proceso Penal N 2006/212
motivo por el cual el juez instructor acudi al poblado donde fue encontrada Milena Reyes y en el
lugar de los hechos encontr una casa vaca con indicios de que haba sido rpidamente evacuada.
Posteriormente a raz de un correo electrnico enviado a un diario local posiblemente por un
miembro arrepentido del ET, se obtienen las coordenadas de la fosa comn donde se encuentra el
cuerpo de Ricardo Madeira y se acusaba a Timoteo Anaya alias Timo, miembro del ET, de ser
el autor del homicidio de Madeira. Debido a la fuerte presin meditica, se logra la captura de
Anaya y se le acusa formalmente por la comisin del delito de homicidio, se tramita rpidamente

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el proceso, al trmino de dos meses y medio Anaya es condenado a 12 aos de reclusin en primera
instancia, los abogados de Madeira apelaron y la sentencia es confirmada en segunda instancia. La
CSZ rechaz la solicitud de revisin del fallo. De esta manera el Estado de Zircondia dio por
concluido el caso con el respeto al debido proceso, con esta sancin y adems el pago de una
compensacin a la familia de Madeira por la suma de 50,000 USD, la cual acept.

15. En el caso de Reynaldo Restrepo no se registra proceso alguno.

I. De la situacin en Serena

16. Serena es la provincia ms pobre de Zircondia, presenta uno de los mayores ndices de
desigualdad econmica de Latinoamrica, lo que constituye un escenario complicado para brindar
oportunidades de desarrollo a sus habitantes. Su principal actividad econmica es la agricultura,
que se vio afectada ltimamente por tormentas frecuentes que han causado inundaciones.

17. Serena tambin es una de las regiones ms violentas del mundo y los grupos armados intentar
reclutar a los menores de edad.

J. De las bandas los Locos y los Duros.

18. Desde 2001 ambas bandas delincuenciales se vienen enfrentando entre si y con las autoridades,
la violencia se ha generalizado con secuestros, extorsiones y homicidios, por esta razn se
encuentran amenazadas la seguridad y proteccin de grandes segmentos de la poblacin, entre
2001 y 2006 ha existido varios enfrentamientos por semana y se tiene el registro de 42,562, muertes
derivadas de dichos enfrentamientos, incluyendo 3,238 miembros de la PNZ y del Ejrcito que ha
sido llamado a apoyar en labores de mantenimiento de orden pblico. Todos los integrantes de
estas bandas estn llamados a matar, cuentan con estructura organizada, con un lder nacional (con
reemplazo establecido) y lderes locales.

19. Ambas bandas cuentan adems con un arsenal imponente que incluye armas cuyo uso es
reservado para las fuerzas del orden, as como ciertos explosivos incluidos granadas de mano.

K. De la detencin de Esteban Martnez.

20. El 5 de Enero de 2007 se realiz una marcha, en la que participaron alrededor de 28,000
personas. Entre los manifestantes se encontraba Esteban Martnez, lder de los Locos quien

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estaba prximo a lanzar un ataque contra instituciones estatales. Un soldado del batalln 22 logr
identificar a Martnez y se acciona rpidamente un operativo a fin de detenerlo. Para ello, se solicita
a los manifestantes dispersarse. Sin embargo, las protestas se intensifican y tornan ms violentas,
alrededor de 70 manifestantes incursionan en los edificios gubernamentales y golpean fuertemente
a funcionarios pblicos, queman tres vehculos del Estado. Martnez se mezcla entre ellos. Los
agentes del Estado emplean instrumentos disuasivos, sin embargo despus necesitan emplear las
armas, tras recibir reportes de que Martnez y otros integrantes de los Locos estaban armados y
haban tomado como rehenes a los empleados del edificio y emplearon tiros contra los soldados.
Al finalizar el operativo se tiene como consecuencia la muerte de 12 personas, 14 heridos y 22
detenidos dentro de los que figura Martnez, son llevados a una crcel de mxima seguridad debido
a la peligrosidad que representan para la sociedad.

L. De la muerte de Esteban Martnez.

21. Los reclusos comienzan una huelga de hambre reclamando las condiciones del establecimiento
penitenciario y despus de 27 das al encontrarse en situacin crtica (por situaciones medicas
preexistentes) dos de los reclusos, la PNZ interviene con el fin de garantizar la seguridad del equipo
mdico que obligara a los huelguistas a alimentarse. El 7 de febrero, al terminar la intervencin,
uno de los mdicos es tomado como rehn por un recluso que confeccion un arma blanca a
escondidas. Despus de ms de cinco horas de negociacin sin solucin el Director de la Crcel
autoriza llevar a cabo un operativo con el objetivo de salvar al mdico, cuyo resultado fue el rescate
del mdico y la muerte de tres reclusos entre ellos Esteban Martnez.

M. Proceso Interno del Caso.

22. El 11 de enero, familiares de los detenidos tras la marcha, presentaron un Habeas Corpus ante
la FEDDH.

23. El 16 de enero, dirigen una carta al FG para requerir una investigacin. A esta carta se le ana
la denuncia por parte de Blanca Martnez (hermana de Esteban Martnez) de los hechos ocurridos
el 7 de febrero.

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24. La IGPN investiga el caso en el fuero policial, se determina que el elemento que caus la
muerte de Martnez es dado de baja pero no se presentan cargos penales, se le comunica a Blanca
Martnez mediante oficio de fecha 28 de febrero.

25. El Ministro Federal del Interior anuncia el 4 de marzo, la creacin de una Comisin de
Investigacin encargada de esclarecer los hechos acontecidos durante la marcha y en la crcel.

N. Trmite ante el sistema Interamericano.

26. El 21 de mayo de 2008, la ADDZ presento una peticin ante la CIDH, alegando al presunta
violacin de los derechos contenidos en los artculos 4 (derecho a la vida), 5 (derecho a la
integridad personal), 7 (derecho a la libertad personal), todos ellos en relacin con la obligacin
de respeto y garanta enunciada en el artculo 1.1 de la CADH, en perjuicio de Ricardo Madeira,
y la presunta violacin de los derechos contenidos en los artculos 5 y 7 en perjuicio de Milena
Reyes. La ADDZ tambin invoc la violacin del artculo 4 en perjuicio de Reynaldo Restrepo,
una de las dos vctimas mortales del ataque del Dron. Finalmente, por lo que corresponde a Esteban
Martnez se invoc la violacin de los artculos 4, 5 y 7.

27. El 28 de Junio de 2008, la CIDH dio trmite a la peticin, hacindonos llegar sus partes
conducentes y otorgndonos el plazo reglamentario para presentar la respuesta. En una
comunicacin de fecha 14 de julio, el EZ se neg a reconocer cualquier comportamiento violatorio
de sus obligaciones a la luz de la CADH, en relacin con los hechos narrados en la peticin de la
ADDZ. En el mismo oficio, el cual fue debidamente transmitido a los peticionarios, aclaramos que
no estbamos dispuestos a participar en procedimiento de solucin amistosa alguna, confiando en
que, si el caso llegara a ser presentado ante la Corte IDH, desglosaramos en ese momento nuestros
argumentos.

28. En vista de nuestra respuesta, la CIDH, siguiendo lo previsto en su Reglamento y en la CADH,


decidi adoptar un informe que declar admisible el caso y encontr violaciones a los artculos 4,
5 y 7 de la CADH, todos en relacin con el artculo 1.1 del mismo instrumento, en perjuicio de
Ricardo Madeira, Milena Reyes, Reynaldo Restrepo y Esteban Martnez. En dicho documento,
solicit al Estado la implementacin de recomendaciones.

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29. Una vez cumplidos el plazo y los requisitos que marcan la CADH y el Reglamento de la CIDH,
y debido a que el EZ no consider necesario implementar ninguna de las recomendaciones
formuladas por la Comisin, el caso fue sometido ante la jurisdiccin de la Corte IDH el 4 de
octubre de 2016, alegando la vulneracin de los mismos artculos establecidos en el informe de
fondo de la CIDH.

6. ANLISIS LEGAL DEL CASO

6.1. Anlisis de los aspectos preliminares de admisibilidad


El EZ ha decidido no interponer excepciones preliminares, en razn de que su propsito al
presentar una demanda ante la Corte IDH es que la misma se pronuncie sobre el fondo de lo
alegado por la CIDH en su informe, con el cual el Estado est en absoluto desacuerdo1.

6.2. Anlisis de los asuntos legales relacionados con la Convencin Americana


sobre Derechos Humanos

6.2.1. El Estado sugiere a este Honorable Tribunal que sea tomando en


cuenta el contexto de Conflicto Armado No Internacional para el
anlisis de fondo.

El Derecho Internacional Humanitario, bsicamente busca proteger la dignidad e integridad de las


personas en el marco de enfrentamientos armados2 entendiendo por enfrentamientos armados a los
conflictos armados que principalmente son dos: i) Conflictos Armados Internacionales (CAI); y,
ii) Conflictos Armados No Internacionales (CANI)
Un Conflicto Armado No Internacional es el enfrentamiento entre grupos de un mismo Estado. De
esta manera, se trata de luchas entre las propias fuerzas armadas, por rebelin en su seno, o de
estas contra grupos armados o de grupos de poblacin que se enfrentan entre s.3

1
HC, prr. 27
2
SALMON, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. IDEHPUCP. 2004 pag 23
3
SALMON, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. IDEHPUCP. 2004 pag. 113

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En este entender puntualmente podra subsumirse dentro de un CANI a los siguientes contextos:
a) De una parte en Filipolandia existe un CANI de dos frentes, en el enfrentamiento del
Ejrcito nacional contra el grupo subversivo FNC, en razn a que se cumple con los
elementos que requiere un CANI: i) el FNC es un grupo organizado, sistematizado, cuenta
con un lder (Monteverde) ii) es un grupo armado, conforme se tiene de los hechos, cuenta
con aproximadamente 3000 hombres y mujeres armados.4 iii) ejerce un control territorial
del 70% del territorio de Filipolandia iv) el enfrentamiento contra el Ejercito esta sostenido
y concertado durante ms de seis meses; y, v) por su magnitud no se trata de disturbios o
tensiones internas. Cabe recalcar que el enfrentamiento del Estado contra el ET, grupo
delincuencial no est inmerso dentro de una CANI, por no reunir los elementos necesarios
tales como: i) tener organizacin militar, ii) enfrentamiento sostenido y concertado en el
tiempo o iii) tener control territorial.
b) De otra parte existe un CANI de tres frentes o trincheras en Serena, en el enfrentamiento
entre las bandas delincuenciales de los Locos y los Duros entre ellas y contra el EZ.
Debido a que se cumple con todos los elementos que requiere una CANI: i) ambas bandas
estas organizadas un lder nacional y varios lderes locales. ii) ambas bandas son grupos
armados, cuentan con un arsenal imponente que incluye armas cuyo uso es reservado para
las fuerzas del orden, as como ciertos explosivos incluidos granadas de mano.5 iii) las
hostilidades estn sostenidas y concertadas en el tiempo desde el 2001 (ms de 5 aos) iv)
tienen mando responsable v) tienen control territorial (zona de influencia) y vi) por su
magnitud no pueden ser considerados disturbios ni tensiones internas.
Por estas consideraciones, se debera aplicar el DIH puntualmente a estos dos contextos, teniendo
en cuenta que el DIH o ius in bello legitima el uso de la fuerza del Estado en el marco de un CANI
pudiendo incluso vulnerarse derechos tales como la vida, libertad, integridad, siempre y cuando
sean justificados acorde con las normas del DIH y llevados a cabo con humanidad.
Es por todas las razones anteriormente expuestas, que el EZ solicita respetuosamente a esta
Honorable Corte IDH que tome en consideracin el marco circunstancial de Conflicto Armado No
Internacional (CANI) que atraviesa el pas en dos contextos, a los efectos de analizar con base en
este los asuntos de fondo que el Estado interpone en el marco de la presente demanda, as como el

4
HC. Prr. 7
5
HC. Prr. 19

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cumplimiento de sus obligaciones convencionales atendiendo a los estndares que dicho contexto
amerita.

6.2.2. Respecto a Ricardo Madeira, el Estado de Zircondia ha respetado


los arts. 4, 5, 7 de la CADH, en relacin con el art. 1.1 del mismo
instrumento.

6.2.2.1 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 4 en relacin al art. 1.1 de la CADH, respecto
a Ricardo Madeira.

El derecho a la vida es un derecho humano fundamental, cuyo goce pleno es un prerrequisito para
el disfrute de todos los dems derechos humanos. De no ser respetado, todos los derechos carecen
de sentido. En merito a esto, los Estados tienen dos obligaciones; tal como la Corte ha sealado
en su jurisprudencia que los estados tienen dos obligaciones respecto al derecho a la vida:
Obligacin negativa: Ninguna persona puede ser privado de su vida arbitrariamente
Obligacin positiva: Adoptar medidas apropiadas para proteger y preservar el Derecho a la
Vida de todas las personas que se encuentren dentro de su jurisdiccin.6
Es por esta razn que es obligacin del Estado adoptar las medidas necesarias para crear un marco
normativo adecuado que disuada cualquier amenaza al derecho a la vida, establecer un sistema de
justicia efectivo capaz de investigar, castigar y reparar toda privacin de la vida por parte de
agentes estatales o particulares.
Esta obligacin positiva tiene que ser posible y proporcionada y est supeditada al conocimiento
o posible conocimiento de las autoridades. La posibilidad de conocimiento significa que las
autoridades en base a otros hechos o conductas podan deducir la inminente realizacin del hecho
principal.7

El EZ ha cumplido con adoptar medidas apropiadas para proteger el Derecho a la Vida, adems
de crear un marco normativo adecuado (Cdigo Penal de Zircondia).

6
Corte IDH. Caso Comunidad Indgena de Sawhoyamaxa vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
29 de marzo de 2006.
7
Corte IDH. Caso Comunidad Indgena de Sawhoyamaxa vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
29 de marzo de 2006.

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Si bien es cierto, el Estado adems tiene la obligacin de crear todas las condiciones que se
requieran para que no se produzcan violaciones de este derecho. Sin embargo el Estado no puede
ser responsable por cualquier vulneracin del derecho a la vida, porque existen situaciones en las
que el Estado se encuentra exento de su obligacin positiva.
Al respecto en el caso Osman vs. Reino Unido El Tribunal Europeo estableci:
En opinin de la Corte, cuando haya un alegato de que las autoridades han violado su obligacin
positiva de proteger el derecho a la vida [...], debe ser establecido con claridad que al momento
de los hechos las autoridades saban, o deban haber sabido, de la existencia de un riesgo real e
inmediato para la vida de un individuo o individuos identificados de ser vctimas de actos
criminales de terceros, y que tales autoridades no tomaron las medidas dentro del alcance de sus
atribuciones que, apreciadas razonablemente, podan esperarse para evitar dicho riesgo8
Tomando en cuenta esto, la Corte mencion y reiter desde el caso Velsquez Rodrguez vs.
Honduras en la jurisprudencia fundacional del Tribunal en 1988, que el Estado se encuentra en la
obligacin de prevenir razonablemente las violaciones de los derechos humanos.

El EZ no consider un riesgo real e inmediato para la vulneracin del derecho a la vida, al


grupo delincuencial ET.

Para la Corte es claro que un Estado no puede ser responsable por cualquier violacin de derechos
humanos cometida entre particulares dentro de su jurisdiccin. En efecto, el carcter erga omnes
de las obligaciones convencionales de garanta a cargo de los Estados no implica una
responsabilidad ilimitada de los Estados frente a cualquier acto o hecho de particulares, pues sus
deberes de adoptar medidas de prevencin y proteccin de los particulares en sus relaciones entre
s se encuentran condicionados al conocimiento de una situacin de riesgo real e inmediato para
un individuo o grupo de individuos determinado y a las posibilidades razonables de prevenir o
evitar ese riesgo. Es decir, aunque un acto, omisin o hecho de un particular tenga como
consecuencia jurdica la violacin de determinados derechos humanos de otro particular, aqul no
es automticamente atribuible al Estado, pues debe atenderse a las circunstancias particulares del
caso y a la concrecin de dichas obligaciones de garanta

8
TEDH. Caso Osman vs Reino Unido. Fondo, Reparaciones y Costas.

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De lo establecido por la corte, puede concluirse que para establecer la responsabilidad del Estado
por el no cumplimiento de su Obligacin positiva es necesario:
- Conocimiento de una situacin de Riesgo Real e inmediato:
Es decir la existencia de riesgo grave e inminente que resulte probable racionalmente su
materializacin en un futuro inmediato y pueda suponer un dao grave.
Al respecto el Estado de Zircondia debe decir que el ET es un grupo armado delincuencial dedicado
a aduearse de cargamentos de minerales, es decir vulneran derechos patrimoniales, es por esta
razn que el Estado de Zircondia no considera que el ET haya representado un peligro Real e
Inmediato para la vulneracin del Derecho a la Vida, pues no existe ningn antecedente de que
este grupo delincuencial haya atentado contra la vida de una persona o un grupo de personas.

Adems debe tenerse en cuenta que si bien es cierto el Estado tena conocimiento de la existencia
de ET, no es que este Estado haya omitido intencionalmente tomar medidas para combatir a dicho
grupo criminal sino que Zircondia se encontraba en un CANI y todos los agentes estatales se
encontraban enfrentndose al FNC. Pues la existencia de un CANI implica un peligro en la
vulneracin de DDHH es por esta razn que el Estado prioriz los DDHH fundamentales por
encima de los Derechos de Contenido patrimonial.

El EZ ha cumplido con su deber de garanta dispuesto en el artculo 1.1 de la CADH

Si bien el Estado entiende y asume el deber de garanta analizado, tambin se acoge a la


jurisprudencia de la Corte en cuanto a que: un Estado no puede ser responsable por cualquier
situacin de riesgo al derecho a la vida. Teniendo en cuenta las dificultades que implican la
planificacin y adopcin de polticas pblicas y las elecciones de carcter operativo que deben ser
tomadas en funcin de prioridades y recursos, las obligaciones positivas del estado deben
interpretarse de forma que no se imponga a las autoridades una carga imposible o
desproporcionada9.
Respecto a la existencia de vinculacin de miembros de las fuerzas policiales con los miembros
del ET, no existe elementos suficientes que acrediten dicha vinculacin debido a que dichas

9
Corte IDH. Caso Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia; Corte Internacional de Justicia. Caso Corfu Channel; ONU.
Comisin de Derecho Internacional. Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad Internacional del Estado.

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imputaciones solo son rumores de peridicos extranjeros que aprovechan la coyuntura de la difcil
situacin poltica y social que atraviesa Zircondia, para polemizar y obtener ganancias.

El EZ investig los hechos, sancion al responsable y repar suficientemente a la vctima.

En concordancia con la verificacin del cumplimiento de las obligaciones de garanta del Estado
y, de este modo, demostrar la no responsabilidad del Estado por actos de particulares en el caso
concreto, Zircondia tambin se apeg a su deber de investigacin, sancin y reparacin.
El Estado una vez enterado de la notitia criminis, a travs de la denuncia formal ante la FEDDH
por parte del hermano de Ricardo Madeira, dio trmite efectivo, respetando las garantas del debido
proceso y accionando penalmente, de esta forma cumpliendo con el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva del agraviado. La investigacin que fue originada por el inicio del proceso
penal 2006/212 tuvo xito, logrando identificar al autor del delito, Timoteo Anaya, quien fue
sentenciado a 12 aos de reclusin, una pena razonable y humana. As mismo vale aclarar que
dicho proceso penal dur dos meses y medio, un tiempo rcord acorde al principio de celeridad.
Finalmente adems de la correcta accin del ius puniendi estatal, se repar el dao causado al actor
civil (la victima) en la suma de 50,000 USD, un monto acorde a la magnitud del dao y que fue
aceptada y pagada totalmente a los familiares de la vctima.

6.2.2.2 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 5 en relacin al art. 1.1 de la CADH, respecto
a Ricardo Madeira.

Respecto a la Integridad personal, la corte ha sealado:


El deber de garantizar implica la obligacin positiva de adopcin, por parte del Estado, de una
serie de conductas. 10
En cuanto a la obligacin de garanta, la Corte ha establecido que sta puede ser cumplida de
diferentes maneras, en funcin del derecho especfico que el Estado deba garantizar y de las
particulares necesidades de proteccin.

10
Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz Vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 10 de julio de 2007.

17
201

Esta obligacin implica el deber de los Estados de organizar todo el aparato gubernamental y, en
general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de
manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos. Como parte de dicha obligacin, el Estado est en el deber jurdico de prevenir,
razonablemente, las violaciones de los derechos humanos, de investigar seriamente con los medios
a su alcance las violaciones que se hayan cometido dentro del mbito de su jurisdiccin a fin de
identificar a los responsables, de imponerles las sanciones pertinentes y de asegurar a la vctima
una adecuada reparacin.11

El EZ ha cumplido con la Prevencin de la violacin del Derecho a la Integridad Personal de


manera Razonable.

De lo manifestado por la corte se debe concluir que el EZ ha cumplido con la Prevencin de la


violacin del Derecho a la Integridad Personal de manera Razonable porque ha cumplido con
adoptar medidas apropiadas para proteger el Derecho a la Vida y a la Integridad Personal, adems
de crear un marco normativo adecuado (Cdigo Penal de Zircondia) en el cual se establece el
castigo en caso de vulneracin del Derecho a la Integridad Personal.

En el caso en especfico, debe mencionarse, como ya se ha dicho antes que no exista de Riesgo
Real e inmediato: Es decir la existencia de riesgo grave e inminente que resulte probable
racionalmente se materialice en un futuro inmediato y pueda suponer un dao grave, es decir no
exista un peligro Real e inmediato que permitiera al Estado prever y evitar la vulneracin del
Derecho a la Integridad Personal de Ricardo Madeira por parte del ET, debido a que los fines de
dicho grupo criminal eran otros, totalmente distintos a la vulneracin de DDHH.

El EZ ha cumplido con investigar todos los hechos cometidos por el ET

11
Caso Masacre de Santo Domingo Vs. Colombia. Excepciones Preliminares, Fondo y Reparaciones. Sentencia de
30 de noviembre de 2012.

18
201

El EZ ha cumplido con investigar todos los hechos cometidos por el ET, ha permitido a las victimas
acceder a la justicia dentro de un debido proceso y ha impuesto la sancin correspondiente al
responsable (Timoteo Anaya) quien actualmente se encuentra pagando condena.
Adems ha cumplido con indemnizar a los familiares de Ricardo Madeira.
Es por esta razn que el EZ considera que no es responsable por la violacin a la Integridad
Personal de Ricardo Madeira porque la prevencin de los actos delictuosos cometidos por el ET
estaban fuera de sus obligaciones positivas y el EZ ha cumplido con la investigacin y el
juzgamiento de los responsables dentro de un debido proceso, es decir no ha negado el acceso a la
justicia de ninguno de los familiares y adems ha indemnizado correctamente a los familiares por
el dao causado como consecuencia de la muerte de Ricardo Madeira.

6.2.2.3 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 7 en relacin al art. 1.1 de la CADH, respecto
a Ricardo Madeira.

Primero, debemos destacar lo sealado por la Corte IDH en el sentido de que el contenido esencial
del artculo 7 de la CADH es la proteccin de la libertad del individuo contra la interferencia
arbitraria o ilegal del Estado y, a su vez, la garanta del derecho de defensa del individuo
detenido12.

El EZ no detuvo arbitraria ni ilegalmente la libertad de Ricardo Madeira.

No existe evidencia o vinculacin alguna del ET como organizacin perteneciente al Estado o


Agentes Estatales; en consecuencia, no es un grupo estatal, es un grupo delincuencial que
aprovech la coyuntura13 (como se desprende de los hechos) para realizar actos delictivos, y en el
propsito de la realizacin de dichos actos delincuenciales, es que priv de la libertad a Ricardo
Madeira para obtener informacin necesaria para la comisin de los dems delitos de ndole
patrimonial. De estos hechos se puede interpretar que el ET vulner la libertad de Ricardo Madeira
cometiendo lo que se denomina en el Derecho Penal, un delito medio, para la posterior realizacin

12
Corte IDH Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia del 2 de Septiembre de2004. Serie C No. 112, prr. 223.
13
HC prr. 9.

19
201

del delito fin.14 De lo expuesto se llega a la conclusin de que la principal actividad delictiva del
ET est referida a cometer delitos patrimoniales tales como aduearse de cargamentos mineros
para su posterior comercializacin ilcita, mas no de la habitual vulneracin de la vida, integridad
o libertad de las personas.

El EZ cumpli con su deber de garanta de los derechos consagrados en la CADH, segn el


artculo 1.1 del mismo instrumento.

Como se ha expresado prrafos atrs el EZ cumpli con su deber de garanta de los derechos
consagrados en la CADH, en este contexto si bien es cierto que el grupo ET cometi la privacin
de la libertad de Ricardo Madeira, al interceptarlo y tenerlo en cautiverio en una crcel clandestina.
El Estado no omiti sus deberes, ni tuvo aquiescencia con el ET.

El EZ tuvo un correcto actuar en la situacin difcil que se viva en Filipolandia.

Debido a que el ET no representaba una amenaza o peligro inminente (conforme se demostr


anteriormente), no requiri una mayor atencin del Estado, toda vez que como mencionamos
anteriormente, este grupo delincuencial pona en riesgo el patrimonio principalmente de las
empresas mineras; no se le poda considerar un riesgo inmediato a la vida, integridad y libertad de
los habitantes de Zircondia, tal como contrario sensu ocurra con el grupo subversivo FNC en
virtud del cual el EZ haba desplegado todos sus recursos y fuerzas en la lucha por recobrar el
territorio de Filipolandia y reestablecer el Estado de Derecho.

El EZ no ha podido cumplir con el estndar de prevencin por la aparicin coyuntural de este


nuevo grupo armado.

El ET tuvo una aparicin coyuntural durante un CANI del cual no forma parte; de esta manera no
pudo dar tiempo al EZ para poder realizar las acciones pertinentes a fin de desarrollar un plan para
desarticular y posteriormente eliminar a este grupo delincuencial.

14
Francisco Galvn Gonzlez. Concurso Medial de Delitos. Santiago.

20
201

El EZ investig los hechos, sancion al responsable y repar suficientemente a la vctima.

En concordancia con la verificacin del cumplimiento de las obligaciones de garanta del Estado
y, de este modo, demostrar la no responsabilidad del Estado por actos de particulares en el caso
concreto, Zircondia tambin se apeg a su deber de investigacin, sancin y reparacin.
Una vez enterado de la notitia criminis el Estado, a travs de la denuncia por parte del hermano de
Ricardo Madeira, formalmente ante la FEDDH se dio trmite efectivo, respetando las garantas del
debido proceso y accionando penalmente, de esta forma cumpliendo con el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva del agraviado. La investigacin que fue originada por el inicio del proceso
penal 2006/212 tuvo xito, logrando identificar al autor del delito, Timoteo Anaya, quien fue
sentenciado a 12 aos de reclusin, una pena razonable y humana. As mismo vale aclarar que
dicho proceso penal dur dos meses y medio, un tiempo rcord acorde al principio de celeridad.
Finalmente adems de la correcta accin del ius puninendi estatal, se repar el dao causado al
actor civil (la victima) en la suma de 50,000 USD, un monto acorde a la magnitud del dao y que
fue aceptada y pagada totalmente a los familiares de la vctima.

6.2.3. Respecto a Milena Reyes, el Estado de Zircondia ha respetado los


art. 5 y 7 de la CADH

6.2.3.1 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 5 de la CADH, respecto a Milena Reyes.

El EZ no ha incumplido con su obligacin positiva

En el caso de Milena Reyes, los hechos fueron exactamente iguales que los de Ricardo Madeira
respecto de la forma como fue interceptada por los miembros del ET, fue sometida a los mismos
tratos que Ricardo Madeira, respecto a esto la Republica de Zircondia debe decir que el Estado no
ha incumplido con su obligacin positiva, debido a que ha cumplido con adoptar las medidas
necesarias para crear un marco normativo adecuado que disuada cualquier amenaza a los DDHH.
Y que no exista una situacin de Riesgo Real e inmediato, debido a la Naturaleza del ET y del
surgimiento de este como consecuencia de una coyuntura, por lo cual no era previsible por el
Estado.

21
201

Respecto a la obligacin del Estado de Investigar, el EZ debe alegar que cuando Milena Reyes
logr escapar del ET, se dirigi inmediatamente a la oficina del OMBUDSMAN, quien la escuch
y tomo nota de lo sucedido, posteriormente por razn de una denuncia el Juez Instructor se dirigi
al Poblado de San Fermn lugar donde Milena Reyes haba escapado para realizar todas las
investigaciones correspondientes.

6.2.3.2 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 7 de la CADH, respecto a Milena Reyes.

Las circunstancias en que se suscitaron los hechos relacionados a la privacin de libertad de Milena
Reyes fueron las mismas que sucedieron a Ricardo Madeira y que fueron analizadas en prrafos
anteriores. De lo cual se argumenta lo siguiente:

El EZ no interfiri arbitraria ni ilegalmente la libertad de Milena Reyes.

No existe evidencia o vinculacin alguna del ET como organizacin perteneciente al Estado o


Agentes Estatales, no es un grupo estatal, es un grupo delincuencial que aprovech la coyuntura15
(como se desprende de los hechos) para realizar actos delictivos, y en el propsito de la realizacin
de dichos actos delincuenciales, es que priv de la libertad a Milena Reyes, trabajadora de
Samarium Internacional, para obtener informacin necesaria para la comisin de los dems delitos
de ndole patrimonial. De estos hechos se puede interpretar que el ET vulner la libertad de Ricardo
Madeira cometiendo lo que se denomina en el Derecho Penal, un delito medio, para la posterior
realizacin del delito fin. De lo expuesto se llega a la conclusin de que la principal actividad
delictiva del ET est referida a cometer delitos patrimoniales tales como aduearse de cargamentos
mineros para su posterior comercializacin ilcita, mas no de la habitual vulneracin de la vida,
integridad o libertad de las personas.

El EZ tuvo un correcto actuar en la situacin difcil que se viva en Filipolandia.

Debido a que el ET no representaba una amenaza o peligro inminente (conforme se demostr


anteriormente), no requiri una mayor atencin del Estado, toda vez que como mencionamos

15
HC prr. 9.

22
201

previamente, este grupo delincuencial pona en riesgo el patrimonio principalmente de las


empresas mineras; no se le poda considerar un riesgo inmediato a la vida, integridad, libertad de
los habitantes de Zircondia, tal como contrario sensu s ocurra con el grupo subversivo FNC en
virtud del cual el EZ haba desplegado todos sus recursos y fuerzas en la lucha por recobrar el
territorio de Filipolandia y reestablecer el Estado de Derecho.

El EZ no ha podido cumplir con el estndar de prevencin por la aparicin coyuntural de este


nuevo grupo armado.

El ET tuvo una aparicin coyuntural durante un CANI del cual no forma parte, de esta forma no
pudo dar tiempo al EZ para poder realizar las acciones pertinentes a fin de desarrollar un plan para
desarticular y posteriormente eliminar a este grupo delincuencial.

El EZ cumple su deber de investigar y sancionar a los responsables (en proceso).

El EZ a travs de la oficina del Ombudsman donde acudi Milena Reyes cumpli con empezar a
investigar el hecho, el cual fue posteriormente derivado a la FEDDH por los motivos relacionados
con los hechos sobre Ricardo Madeira. Sin embargo, en ambos casos an se sigue investigando a
los dems responsables de los delitos que vulneraron su libertad e integridad que fueron los mismos
que hicieron lo propio con Ricardo Madeira.

6.2.4. Respecto a Reynaldo Restrepo, el Estado de Zircondia ha


respetado el art. 4 de la CADH

Reynaldo Restrepo por ser miembro del FNC era parte del CANI.

Como bien se ha explicado, existe un CANI en el enfrentamiento entre el FNC contra el Ejercito
de Zircondia. En este contexto Reynaldo Restrepo fue plenamente identificado como integrante
del FNC, por informes de Inteligencia Militar. Por lo cual constitua un objetivo militar legtimo
de ataque porque adems representaba una amenaza para la seguridad pblica, al estar

23
201

resguardando un arsenal de material militar16 consistente en municiones, minas antipersonales sin


explotar y componentes de armas largas.17

Al respecto, el Derecho Internacional Humanitario consuetudinario, dentro del principio de


Distincin, considera legtimos los ataques a un objetivo militar durante un CAI as como en un
CANI. Como lo manifiesta J. -M. Henckaerts. En la pgina web de la Cruz Roja Internacional18

El EZ tom las medidas pertinentes para evitar la vulneracin de DDHH.

Se desprende de los hechos que al tener certeza del peligro que representaba un arsenal de armas
militares en plena ciudad de Filipolandia, el EZ en atribucin de sus facultades plane un
operativo para erradicar dicho peligro, de forma tal que se reduzca en los mrgenes mnimos el
riesgo de posibles vulneraciones de DDHH, es por eso que se tom las siguientes medidas: i) se
determin que la incursin y ataque del lugar donde se almacenaba las armas se realizara con un
Dron, o avin no tripulado, de esta forma, se reducira el riesgo de poner en peligro la vida o
integridad de los soldados que tendran que intervenir ii) se necesit del aval de los asesores
jurdicos de mayor rango en el Ejercito. Y iii) se estuvo anunciando durante todo el da la
realizacin del inminente ataque, con el objetivo de persuadir a la poblacin para que tomara sus
precauciones. A pesar de todas las medidas y advertencias, Reynaldo Restrepo no abandon el
lugar, debido a que l resguardaba dicho almacn de armas.

El EZ tuvo que erradicar el peligro ponderando la seguridad pblica.

Al llevar a cabo el plan de erradicacin del peligro, no se pudo advertir la presencia de Reynaldo
Restrepo, debido a que fue un Dron el que incursion en el lugar y atac dicho almacn de armas.
En todo caso dicho operativo deba llevarse con prioridad ponderando la seguridad pblica de la
poblacin.

El EZ no investig ms el caso porque considera que no se cometi ningn delito.

Resultara irracional tener que imputar al Dron por la comisin de un delito, por no tratarse de una
persona; sin embargo s se podra investigar a los responsables de su manejo y control, pero en

16
HC. Prr. 12
17
HC. Prr. 13
18
https://www.icrc.org/spa/assets/files/other/customary-law-rules-spa.pdf

24
201

este caso particular, resulta ser un accidente en el cual, desde el punto de vista victimolgico,
existi autoexposicin de la vctima quien a sabiendas de existir un riesgo de fuerza mayor para
su vida, se rehus a tener el debido cuidado.19

6.2.5. Respecto a Esteban Martnez, el Estado de Zircondia ha


respetado los arts. 4,5 y 7 de la CADH

6.2.3.1 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 4 de la CADH, respecto a Esteban Martnez

La CADH en su artculo 4.1 seala que: nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Esto implicara un homicidio intencional atribuible al estado sin que medie justificacin legal o la
autorizacin judicial para ello.
En este entender, existen dos situaciones por las que el Estado (o sus agentes) puedan privar de la
vida a una persona:
Ejecuciones judiciales (pena capital), con el respeto de las garantas enmarcadas y
restricciones previstas en el artculo 4 de la CADH. Que no resulta aplicable en este caso.
Ejecuciones extrajudiciales que si bien es cierto son prohibidas por la normativa
internacional, estas tienen su excepcin cuando medien justificaciones legales y
razonables.
En el caso en concreto mediaron justificaciones legales y razonables como veremos en adelante.

El EZ tuvo una causa de justificacin para privar de la vida a Esteban Martnez.

Esteban Martnez quien estaba detenido en una crcel de alta seguridad, debido a su peligrosidad,
estaba presente en el amotinamiento con la toma de rehn a un mdico que estuvo obligando a
alimentarse a los reclusos (en prevencin de su integridad, salud y vida). En estas circunstancias y
tras fallar el dilogo, como resultado del operativo se dio el fatal desenlace de la vida de Martnez;

19
CANCIO MELI. Manuel. Conducta de la Vctima e Imputacin Objetiva en Derecho Penal, Estudio sobre los
mbitos de Responsabilidad de Vctima y Autor en Actividades Arriesgadas. Edit. Bosch. Barcelona Espaa. 1998

25
201

de esta manera, el EZ alega que la justificacin radicara en El Estado de Necesidad, que


significaba la intervencin con el fin de rescatar al rehn y de esta forma preservar su vida y dems
derechos fundamentales. As como reestablecer el orden, control y seguridad en el establecimiento
penitenciario.
El operativo que tiene la finalidad de liberar al rehn resulta ser legitimo segn lo expresado por
la Corte IDH en el caso Cruz Snchez vs Per, en el cual la corte menciona: ()resultaba legtimo
para el Estado recurrir al uso de la fuerza en las circunstancias del caso concreto y, en
efecto, ni la Comisin Interamericana ni los representantes disputaron en el presente caso
la legitimidad del operativo, en tanto responda a la necesidad de liberar a los rehenes
con vida20

El EZ cumpli con su deber de prevencin.

De los hechos del caso se extrae que existi una negociacin de ms de cinco horas21, al decir que
el EZ intent de todas formas llegar a una solucin pacfica, respetando los derechos
fundamentales tanto de las personas recluidas, como del mdico tomado como rehn, y que
demuestra que el EZ no tuvo ninguna intencin de privar de la vida a Esteban Martnez, ms al
contrario, trat de proteger la vida de todos los presos.

El EZ cumpli con su deber de garante.

La corte IDH en el caso de Instituto de Reeducacin del menor vs Paraguay dice que : Una de
las obligaciones que ineludiblemente debe asumir el Estado en su posicin de garante, con
el objetivo de proteger y garantizar el derecho a la vida y a la integridad personal de las
personas privadas de libertad, es la de procurarle a stas las condiciones mnimas compatibles
con su dignidad mientras permanecen en los centros de detencin.22

20
Corte IDH Caso Cruz Snchez y otros vs Per. Fondo, Reparaciones y Costas.
21
HC prr. 21
22
Corte IDH Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas.

26
201

El motivo del operativo que dio muerte de Esteban Martnez fue para preservar la vida e integridad
del mdico tomado como rehn. Justamente este ltimo se encontraba en la crcel con ocasin de
una intervencin de un grupo de mdicos que tena la finalidad de obligar a los reclusos a
alimentarse. Al desplegar el Estado este tipo de acciones con el fin de preservar la vida, salud e
integridad de las personas detenidas, demuestra el esfuerzo que tuvo el EZ por respetar los DDHH
de los detenidos, tras asumir la posicin de garante frente a las personas sometidas a su cuidado y
proteccin.

El EZ cre una Comisin Investigadora cumpliendo con su deber de investigacin.

La corte IDH ha sealado en el caso Vargas Areco VS Paraguay que: en casos de presuntas
ejecuciones extrajudiciales, las autoridades de un Estado deben iniciar ex officio y sin dilacin,
una investigacin seria, imparcial y efectiva, una vez que tengan conocimiento del hecho ()23
En merito a este deber, el 4 de Marzo, se cre una Comisin Investigadora, respecto a los hechos
ocurridos en la Crcel, y tratando de hallar la responsabilidad (de existir) de los agentes que
acabaron con la vida de Esteban Martnez, en el marco del operativo legtimo y necesario que se
despleg. Dicha comisin ha odo testigos y peritos de varios pases en materia de uso de la fuerza.

6.2.3.1 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 5 de la CADH, respecto a Esteban Martnez.

La Convencin Americana reconoce expresamente el derecho a la integridad personal, bien


jurdico cuya proteccin encierra la finalidad principal de la prohibicin imperativa de la tortura y
penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. La corte IDH ha considerado de forma constante
en su jurisprudencia que dicha prohibicin pertenece hoy da al dominio del ius cogens. El
derecho a la integridad personal no puede ser suspendido bajo circunstancia alguna.24

El EZ ha respetado en todo momento la integridad fsica, psquica y moral de Esteban Martnez,

23
Corte IDH Caso Vargas Areco vs Paraguay. Fondo Reparaciones y Costas.
24
Corte IDH. Caso Familia Barrios vs Venezuela. Fondo, Reparaciones Y costas

27
201

El EZ ha respetado en todo momento la integridad fsica, psquica y moral de Esteban Martnez,


debido a los siguientes fundamentos:

a) Esteban Martnez fue detenido conforme a ley y con el uso de la fuerza estrictamente
necesaria por el comportamiento de dicho sujeto.

b) Esteban Martnez fue encarcelado en una celda de 12 metros cuadrados, que comparta con
otras dos personas de su mismo sexo.
Al respecto en el caso Ostrovar vs. Moldovia la Corte Europea reconoci como un estndar
mnimo para considerar que no se vulneraba la dignidad humana el espacio de cuatro metros
cuadrados por prisionero.25
El EZ cumpli con dicho parmetro debido a que tres detenidos ocupaban una celda de 12 metros
cuadrados, dimensin espacial adecuada para garantizar el respeto de su dignidad Personal.

c) Debido a la existencia de una dimensin espacial adecuada para cada recluso dos horas
diarias para salir al aire libre son suficientes.

d) Acerca de la falta de Intimidad en los baos, al respecto el EZ debe decir que existan
condiciones adecuadas para la higiene en los baos sin embargo debe tomarse en cuenta la cultura
de los internos que hacen uso de tales servicios.

e) Respecto de la obligacin de los detenidos a comer en sus celdas, al respecto el EZ debe


decir que ha cumplido con la obligacin que el DIDH establece a los Estados de dar comida
suficiente y adecuada a los presos.

f) El EZ ha cumplido con dar atencin mdica y es ms ha previsto un equipo de mdico para


obligar a los huelguistas a alimentarse, de esta manera evitar la muerte de alguno de ellos.

25
ECHR, Case Ostrovar v. Moldova. Judgment of September 13, 2005, para. 82.Revista debates
sobre DH y el sistema interamericano, Santiago medina Villareal pag.4
28
201

6.2.3.1 El Estado de Zircondia ha respetado el art. 7 de la CADH, respecto a Esteban Martnez.

El caso se desarrolla en el marco de un CANI, sin embargo el Estado puede aplicar la justicia
ordinaria.

Cabe sealar que el derecho a combatir no se predica, en modo alguno, respecto de los rebeldes
o insurgentes que se levantan en armas contra un gobierno en el interior del territorio de un Estado,
porque estos sern considerados en principio como delincuentes y podrn, en consecuencia, ser
juzgados como tales. Por ello tampoco se reconoce en el marco de un CANI una inmunidad
jurdica especial.26

La Detencin de Esteban Martnez no fue ni Ilegal ni Arbitraria.

Primero, debemos destacar lo sealado por la Corte IDH en el sentido de que el contenido esencial
del artculo 7 de la CADH es la proteccin de la libertad del individuo contra la interferencia
arbitraria o ilegal del Estado y, a su vez, la garanta del derecho de defensa del individuo
detenido27.
La corte IDH en el caso Hnos. Gmez Paquiyauri vs Per ha sealado que: Una detencin es
arbitraria e ilegal cuando es practicada por agentes estatales al margen de los motivos y
formalidades que establece la ley, cuando se ejecuta sin observar las normas exigidas por esta, y
cuando se ha incurrido en desviacin de las facultades de detencin.28
En virtud de esta acepcin se tiene que las vulneraciones del derecho a la Libertad Personal en el
sentido general se dan de dos formas: i) Detencin Ilegal o ii) Detencin Arbitraria; en este
entender, pasaremos a analizar si efectivamente se vulner el artculo 7 de la CADH, visto desde
estas dos formas de vulneracin:

26
Suarez, David. Los conflictos armados internos.
27
Corte IDH Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia del 2 de Septiembre de 2004. Serie C No. 112, prr. 223.
28
Corte IDH Caso Hermanos Gomez Paquiyauri VS Per Fondo, Reparaciones y Costas.

29
201

En el primer supuesto, el inciso 2 del artculo 7 de la CADH establece que nadie puede ser
privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por
las Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.29
Al respecto la Corte IDH ha sealado en el caso Chaparro Alvarez y Lapo Iiguez vs Ecuador que
la reserva de ley debe forzosamente ir acompaada del principio de tipicidad, que obliga a los
Estados a establecer, tan concretamente como sea posible y de antemano, las causas y
condiciones de la privacin de la libertad fsica. De este modo el articulo 7.2| de la CADH
remite automticamente a la normativa interna. ()30
La corte IDH en numerosas y coincidentes jurisprudencias ha sealado por una interpretacin
contrario sensu que la excepcin a la regla de la legalidad vendra a ser la flagrancia delictiva,
as como el estado de emergencia. Por ejemplo en el caso Castillo Pez vs Per la Corte determin
que se haban violado los derechos consagrados en el artculo 7.2 y 7.3 ya que la detencin fue
realizada sin que se dieran las causas o condiciones establecidas en la Constitucin peruana, esto
es, no se produjo por mandamiento escrito y motivado de autoridad judicial, y tampoco se haba
demostrado que la detencin se haba producido por delito in fraganti o estuviera vigente un
estado de emergencia31
En el caso especfico Esteban Martnez, lder de los Locos fue detenido por la comisin del
flagrante delito contra la seguridad pblica, en la modalidad de peligro comn, as como
homicidio en grado de tentativa en agravio de los soldados. Puesto que realiz disparos contra los
soldados, as tambin, ingres a edificios gubernamentales golpeando a los funcionarios.

El EZ aplic la prisin preventiva como medida coercitiva acorde a la peligrosidad del detenido.

Posteriormente a su detencin fue llevado a una crcel de mxima seguridad cumpliendo as con
la medida coercitiva impuesta consistente en la prisin preventiva, toda vez que el imputado era
lder de una organizacin criminal y la efectividad del proceso corra riesgo (peligro procesal) si
este permaneca en libertad, en relacin a la alta peligrosidad del procesado. Este a su vez estuvo
recluido con el respeto de sus garantas como se ha visto anteriormente.

29
CADH , articulo 7.2
30
Corte IDH, Caso Chaparro lvarez y Lapo Iiguez vs Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia del 21 de noviembre de 2007
31
Caso Castillo Pez Vs. Per. Fondo. Sentencia del 3 de noviembre de 1997.

30
201

El recurso de Habeas Corpus presentado por los familiares y amigos resulta ser inidneo.

El recurso de Habeas Corpus presentado el 11 de enero de 2007 por los familiares y amigos de los
14 detenidos de la marcha, entre ellos Esteban Martnez, resulta ser un medio inidneo, ya que el
fin de este recurso consistente en una accin o proceso constitucional es exigir el cese de la
vulneracin del derecho a la libertad; en el caso particular este recurso fue planteado con el fin de
identificar a los detenidos; as como, determinar si han sido arrestados conforme a derecho. Se
sabe que en este caso, la detencin fue conforme a derecho por lo argumentado previamente,
entonces dicho recurso de Habeas Corpus no prosper.

El EZ cumple con el deber de investigar los hechos y sancionar a los responsables de hallarse
responsabilidad.

El EZ ha creado, a travs del Ministro Federal del Interior, una Comisin de Investigacin
encargada de esclarecer los hechos acontecidos durante la marcha y en la crcel. Dicha comisin
emitir informes, y de hallarse la presunta comisin de hechos delictuosos se proceder a una
investigacin en materia penal.

7. PETITORIO

Por todo lo expuesto, el EZ solicita a esta Honorable Corte IDH que concluya y declare la no
responsabilidad internacional por: (i) la violacin de los derechos contenidos en los arts. 4, 5 y
7 en relacin con el art. 1.1 de la CADH, respecto a Ricardo Madeira; (ii) la violacin de los
derechos contenidos en los arts. 4, 5 y 7de la CADH, respecto a Esteban Martnez; (iii) la
violacin de los derechos contenidos en los arts. 5 y 7 de la CADH, respecto a Milena Reyes; y
(iv) la violacin del derecho contenido en el art. 4 de la CADH respecto a Reynaldo Restrepo.
Por tanto, no hay lugar a condenatoria ni reparaciones en el caso.

31

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