El Derecho de la Competencia en Chile

1. Una breve resea del Derecho de la Libre Competencia en Chile

Tras una relativa estabilidad institucional, para los aos cincuenta la inflacin se aceler, y el
desequilibrio de la balanza de pagos se hizo ms grande. Esto llev a que se abriera un espacio
para la intervencin extranjera, por lo que () en 1957 la Misin Klein-Saks recomend una
poltica de precios libres, pero tomando medidas para evitar que los precios reflejaran el poder de
mercado que algunas empresas pblicas y privadas parecan tener. Como resultado de esta
recomendacin se aprob la primera ley de defensa de la competencia, la Ley 13.305 de
1959.1Esta norma se cre bajo el gobierno del Presidente Jorge Alessandri, y estuvo basada en la
Ley Sherman de Estados Unidos.

A partir de la dcada del 70 surge un nuevo modelo, que sigui los consejos de los llamados
Chicago Boys, quienes eran un grupo de economistas chilenos, que gracias a un convenio entre
la Universidad Catlica de Chile y la Universidad de Chicago, fueron a especializarse al pas del
norte, para traer las enseanzas de su estructura econmica.

A partir de 1973 se implementaron una serie de reformas institucionales, entre ellas, una poltica
comercial que contena la eliminacin de las restricciones arancelarias; adems de esto el
desmantelamiento del sistema de precios administrados; y el fortalecimiento de los mecanismos
de defensa de la competencia.

En dicho momento histrico se aprob una nueva ley de defensa de la competencia, el Decreto
Ley 211 de 1973, que resguardo en su contenido en la conocida normativa antitrust
estadounidense. Ya en 1980 se aprob el Decreto Ley 511 que modifica y coordina el anterior. Y
aunque hubo muchos antecedentes normativos a estos decretos, y tambin modificaciones
posteriores, no fue sino con la reforma de la ley 19.911 de 2003, que produjo el cambio sustancial
en el sistema de defensa de la libre competencia en Chile, pues se cre el Tribunal para la Defensa
de la Libre Competencia.

Esta reforma, trajo cambios en la reglamentacin, puesto que reemplaz al antiguo sistema de
Comisiones establecido por el Decreto 211, y slo dej dos autoridades competentes para la
defensa de la competencia, el Tribunal, y la antigua Fiscala Nacional Econmica.

Sumado a ello, otra modificacin sustancial, fue la eliminacin de las sanciones penales ante las
violaciones de las normas, pues ahora slo se impondrn sanciones comerciales, como la

1
Barandiarn, E. y Paredes, R., Proteccin de la Competencia en Chile: El Estado vs. Laboratorios Chile y
Recalcine (1992/93) Instituto de Economa, Pontificia Universidad Catlica de Chile; y Departamento de
Economa, Universidad de Chile. Documento en web:
http://www.economia.puc.cl/publicaciones/Doc.Trabajo/DT_222.pdf)

1
modificacin o extincin de una persona jurdica, o de tipo pecuniario, como la imposicin de
multas.

Otra modificacin fue el Decreto con fuerza de ley (DFL) n 01 del 7 de marzo de 2005 proferido
por el Ministerio de Economa Fomento y Reconstruccin, en el cual se refunden en un solo texto,
todas las normas legales expedidas sobre la materia.

La ltima modificacin fue la ley 20.361, de Julio de 2009. El eje central de esta ley es el
fortalecimiento de la independencia de los integrantes del Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia y creacin de la figura de la delacin compensada.

Modifica las remuneraciones del Presidente del Tribunal y de sus integrantes titulares y suplentes.
Esto en razn del aumento de sesiones y las estrictas restricciones que imponen las
incompatibilidades, prohibiciones e inhabilidades que contempla esta ley.

Aumenta las multas que el Tribunal puede aplicar frente a los hechos, actos o convenciones que
impidan, restrinjan o entorpezcan la libre competencia, para disuadir a las empresas a ejecutar
tales prcticas. Otorga adems, facultades especiales para investigar los actos de colusin,
fortaleciendo las atribuciones de la Fiscala Nacional Econmica, otorgndole nuevas facultades.

2. Las autoridades encargadas de la libre competencia en Chile, sus principales funciones y

procedimientos

2.1. Fiscala Nacional Econmica

La Fiscala Nacional Econmica es un servicio pblico, descentralizado, con personalidad jurdica y

patrimonio propio, encargado de velar por la libre competencia en los mercados.

Su funcin principal es la de investigar todo hecho, acto o convencin que tienda a impedir,
eliminar, restringir o entorpecer la competencia econmica en los mercados y, cuando sea
procedente, someter el resultado de sus investigaciones al conocimiento del Tribunal de Defensa
de la Libre Competencia, a fin de que ste, en el ejercicio de sus atribuciones, adopte las medidas
o sanciones adecuadas para evitar o reparar los efectos anticompetitivos de las conductas o
hechos investigados.

La Fiscala tiene su sede en Santiago. Est a cargo de un funcionario denominado Fiscal Nacional
Econmico, de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, que es el representante del
inters general de la colectividad en el orden pblico econmico, a quien le corresponde ejercer
tanto la jefatura superior como la representacin judicial y extrajudicial del Servicio.

El Fiscal Nacional Econmico, en el ejercicio de sus funciones, es independiente de todas las

autoridades y tribunales antes los cuales acta. Adems, preside la Comisin Nacional de
Distorsiones e integra la Junta Nacional de Aduanas, tribunal de segunda instancia de las causas
aduaneras.

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De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1 del DL 211, la Fiscala no slo est llamada a defender la
libre competencia en las actividades econmicas, cuando sta se ve amagada, sino que tambin
tiene facultades para promover la competencia. Estas labores las cumple, entre otras actividades,
mediante el pronunciamiento de consultas y denuncias del pblico en general a travs de un
sistema de turnos de abogados.

De acuerdo con la misin que la ley le encomienda, la FNE tiene dos objetivos centrales: por una
parte defender la libre competencia en los mercados, lo que importa velar por el cumplimiento de
la ley y, por otro, promover la libre competencia en tanto bien jurdico que propende a un mejor
bienestar de la sociedad.

Para el cumplimiento de dichos objetivos, la FNE cuenta con una serie de atribuciones, entre las
que podemos mencionar las siguientes:

a. Realizar las investigaciones vinculadas a situaciones, hechos o actos que

contravengan la legislacin de defensa de la libre competencia, proponiendo al
efecto las sanciones o medidas correctivas que procedan.
b. Presentar requerimientos ante el TDLC en inters general de la colectividad,
velando por la defensa de la competencia.
c. Emitir informes que le solicite el TDLC en aquellos casos en que la FNE no es parte.
d. Actuar ante los Tribunales de Justicia en defensa de la libre competencia.
e. Velar por el cumplimiento de los fallos y resoluciones del Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia y de los Tribunales de Justicia en las materias a las que se
refiere el DL 211.

Adems de las atribuciones establecidas en la ley, el servicio realiza con el objetivo de promover la
competencia, entre otras, las siguientes actividades:

1. Potenciar la capacidad de prevencin de eventuales distorsiones de la libre

competencia y la realizacin de estudios sobre diversos mercados sectoriales.
2. Difundir las materias de defensa de la libre competencia, entre otras, la legislacin,
fallos, resoluciones, requerimientos, acuerdos de cooperacin, actividades del
servicio, entre otras.
3. Consolidar la institucionalidad del servicio y su presencia a nivel nacional mediante
la reformulacin de su estructura, fortalecimiento de equipos de trabajo y mejora
de sus procedimientos.
4. Impulsar la insercin internacional del servicio mediante la vinculacin con
agencias extranjeras, la participacin de foros internacionales en materias de
competencia, y proporcionar apoyo tcnico a los equipos negociadores nacionales
en los tratados internacionales.
5. Generar e implementar una poltica comunicacional destinada a mejorar la
informacin del servicio hacia los distintos actores y usuarios involucrados en su
actividad.

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 2.1.1. Procedimiento

Como representante del inters pblico en materia econmica, la FNE cuenta con la atribucin de
realizar investigaciones por propia iniciativa. Asimismo, cualquier otra persona natural o jurdica
puede denunciar ante la FNE la ocurrencia de hechos o actos que, a su juicio, pudieran atentar
contra la libre competencia en los mercados.

Para la presentacin de las denuncias no se requiere ms formalidad que indicar con claridad los
siguientes antecedentes:

- Identificacin del denunciante.

- El mercado especfico en el que se desarrollan los hechos.
- La individualizacin de los agentes econmicos involucrados.
- Los hechos que constituiran conductas contrarias a la libre competencia.

Adems, se adjuntar, en lo posible, la documentacin y antecedentes relativos al asunto que

obre en poder del denunciante.

El Fiscal Nacional Econmico podr ordenar un conjunto de diligencias, entre las que podemos
mencionar:

a. Requerir mediante oficio, de los denunciados o de cualquier persona natural o

jurdica, la informacin o antecedentes necesarios para los fines de la investigacin
indicados anteriormente.
b. Solicitar la colaboracin de cualquier funcionario de los organismos o servicios
pblicos, de las municipalidades o de las empresas, entidades o sociedades en que
el Estado o sus empresas tengan participacin, quienes estarn obligados a
prestarla.
c. Recabar y ejecutar por medio de los funcionarios de la propia FNE, el examen de
toda documentacin, elementos contables y otros que estime necesarios
d. Citar a prestar declaracin a cualesquiera personas por s o en representacin de
personas jurdicas.
e. Solicitar a la Direccin General de la Polica de Investigaciones de Chile que ponga a
disposicin del Fiscal Nacional Econmico el personal que ste requiera para
comprobar las infracciones a la ley o para ejecutar las diligencias especficas que le
solicite con el mismo objeto.

Se perjuicio de las diligencias sealadas anteriormente, tanto los denunciantes como los
denunciados pueden hacer presentaciones a objeto de argumentar acerca de sus posiciones frente
al caso, o de allegar antecedentes.

Agotada la investigacin, si los hechos, a su juicio, son susceptibles de constituir una conducta
atentatoria de la competencia, podr deducir el requerimiento correspondiente ante el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia.

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 2.2. Tribunal de Defensa de la Libre Competencia.

Creado por la ley n 19.911, el TDLC es un tribunal especial, colegiado, similar a una sala de la
corte de la Ilustrsima Corte de Apelaciones, que se dedica exclusivamente a materias de
competencia, cuya funcin es prevenir, corregir y sancionar los atentados a la libre competencia y
est sujeto a la superintendencia correctiva, direccional y econmica de la Excelentsima Corte
Suprema de Justicia.

Tiene su sede en Santiago y sesiona tres veces a la semana. Est integrado por 5 miembros. El
Presidente del Tribunal de profesin abogado es designado por el Presidente de la Repblica de
una nmina de de 5 postulantes confeccionada por la Corte Suprema mediante concurso pblico
de antecedentes.

Un abogado y un licenciado o con post grado en ciencias econmicas son designados por el
consejo del Banco Central previo concurso pblico de antecedentes.

Los otros dos integrantes, tambin un abogado y un licenciado o con post grado en ciencias
econmicas, son designados por el Presidente de la Repblica, a partir de dos ternas, una para
cada designacin, confeccionadas por el Consejo del Banco Central, tambin mediante concurso
pblico de antecedentes.

El Tribunal tiene 4 ministros suplentes, dos abogados y dos licenciados o con post grado en
ciencias econmicas, designados de la misma forma que los ministros titulares.

El Tribunal, adems de los ministros, cuenta con una plana de profesionales para apoyar su labor,
la que incluye por su especialidad, dos profesionales del mbito econmico.

Por mandato legal, el TDLC tiene las siguientes atribuciones:

a. Prevenir la comisin de atentados a la libre competencia.

b. Promover y defender la libre competencia en los mercados.
c. Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Econmico, las situaciones que
pudieran constituir infracciones al DL 211.
d. Conocer, a solicitud de quien tenga un inters legtimo, o del Fiscal Nacional Econmico,
los asuntos de carcter no contencioso que puedan infringir las disposiciones del DL
211, sobre hecho, actos o contratos existentes, as como aquellos que le presenten
quienes se propongan ejecutarlos o celebrarlos, para lo cual, en ambos casos, podr fijar
las condiciones que debern ser cumplidas en dichos hechos, actos o contratos.
e. Dictar instrucciones de carcter general de conformidad a la ley, las cuales debern
considerarse por los particulares en los actos o contratos que ejecuten o celebren y que
tuvieren relacin con la libre competencia o pudieren atentar contra ella.

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 f. Proponer al Presidente de la Repblica, a travs del Ministro de Estado que
corresponda, la modificacin o derogacin de los preceptos legales y reglamentarios
que estime contrarios a la libre competencia, como tambin la dictacin de preceptos
legales o reglamentarios cuando sean necesarios para fomentar la competencia o
regular el ejercicio de determinadas actividades econmicas que se presten en
condiciones no competitivas.
g. Tambin, existen otras leyes especiales que otorgan al TDLC facultades especficas, en
determinadas materias, como en los servicios de telecomunicaciones, sanitarios, y
medios de comunicacin social, entre otros.

2.2.1. Procedimiento contencioso ante el TDLC

En trminos generales, en este procedimiento existen las 3 fases de un litigio o contienda judicial
(discusin, prueba y decisin) y tiene por objetivo que el TDLC determine si ciertos actos,
contratos u operaciones son contrarias a las normas de defensa de la libre competencia
contenidas en el DL 211 de 1973.

Desde esta perspectiva, el procedimiento contencioso constituye propiamente un procedimiento

contradictorio destinado a esclarecer conductas, a determinar sus efectos sobre el mercado, y a
corregirlas, prevenirlas y, en su caso, sancionarlas.

Esta clase de procedimiento puede iniciarse por requerimiento del Fiscal Nacional Econmico, o
bien, por demanda de particulares, la que, en todo, y por mandato legal, debe ser puesta
inmediatamente en conocimiento de la Fiscala, a objeto de que se imponga de la accin deducida.

La demanda de particulares, o en su caso, el requerimiento del Fiscal Nacional Econmico, deben

ser notificados junto a la resolucin del Tribunal que le da traslado, a las personas naturales o
jurdicas a quienes afecte, para que dentro del plazo de 15 das hbiles o el trmino mayor que el
propio Tribunal otorgue, con un lmite de 30 das hbiles, sea contestada por stas.

Para tales efectos, la notificacin es practicada por un ministro de fe en los trminos previstos en
la Ley y una vez que ello se efecte, con o sin la contestacin o vencido el trmino legal, el TDLC
puede llamar a las partes a conciliacin.

En caso de que la conciliacin prosperare, el TDLC la aprobar siempre que dicha conciliacin no
atente contra la libre competencia.

Si, por el contrario, no llamare a conciliacin, o bien, fracasare dicho trmite, el TDLC puede
ordenar que la causa sea recibida a prueba por un perodo de 20 das hbiles, fijndose los hechos
sustanciales y controvertidos sobre los cuales recaer.

Sern admisibles los medios de prueba indicados en el artculo n 341 del cdigo de
procedimiento civil y todo indicio o antecedente que, en concepto del Tribunal sea apto para
establecer los hechos pertinentes. El Tribunal podr decretar, en cualquier estado del juicio,

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cuando resulte indispensable para aclarar aquellos hechos que an parezcan oscuros o dudosos la
prctica de diligencias probatorias que estime conveniente.

Cabe destacar que, la prueba es apreciada por el Tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.

Vencido el trmino probatorio, el Tribunal ordenar traer los autos en relacin, fijando da y hora
para la vista de la causa, momento en el cual oir los alegatos que hubieren solicitado los
abogados de las partes o la FNE.

La sentencia definitiva ser fundada, debiendo contener los fundamentos de hecho, derecho y
econmicos con arreglo a los cuales se pronuncia, haciendo expresa mencin a los votos de
minora que pudieren existir, y las medidas jurdicas o econmicas que estime procedente aplicar
respecto de los afectados y a las conductas en que hubieren incurrido.

Finalmente la sentencia debe ser dictada dentro de los 45 das siguientes a que la causa quede en
estado de ser resuelta.

2.2.2. Medidas cautelares

Son aquellas que puede decretar el TDLC para impedir los efectos negativos que deriven de las
conductas sometidas a su conocimiento. Estas medidas son decretadas de oficio por el Tribunal, a
peticin de alguna de las partes o de la FNE, durante la tramitacin del proceso o incluso antes de
su iniciacin, y en todo caso, deben acompaarse a la solicitud aquellos antecedentes que
constituyan a lo menos una presuncin grave del derecho que se reclama o de los hechos
denunciados.

La solicitud de una medida cautelar debe ser notificada a la persona hacia quien vaya dirigida, la
que podr legtimamente oponerse dentro del plazo de 3 das, dando lugar a un incidente con
tramitacin separada.

En forma excepcional, puede decretarse una medida cautelar antes de ser notificada a quien
afecta, en casos graves que son debidamente calificados por el TDLC.

Finalmente, cuando se trata de medidas cautelares decretadas antes de la iniciacin del proceso,
el solicitante o la FNE deben siempre formalizar la demanda o el requerimiento, segn
corresponda, dentro del plazo de 20 das hbiles o en el trmino mayor que fije el Tribunal.

2.2.3. Recursos

a. Recurso de Reclamacin

Contra la sentencia definitiva puede deducirse el recurso de reclamacin ante la Excelentsima

Corte Suprema, el que debe ser interpuesto ante el TDLC dentro del plazo de 10 das hbiles una
vez notificada la sentencia, ya sea por la FNE o por cualquiera de las partes del proceso, cuando en

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la sentencia definitiva se impongan alguna de las medidas establecidas en el artculo 17 k del DL
211, o bien, cuando absuelva de su aplicacin.

En todo caso, tratndose de la reclamacin de una sentencia que imponga una multa, como
requisito de admisibilidad debe consignarse previamente el 10% de su valor, obligacin que no
rige para el Fiscal Nacional Econmico.

La ley establece que la interposicin del recurso de reclamacin no suspende los efectos del fallo,
salvo que la Excelentsima Corte Suprema determine suspenderlos en tanto no se pronuncie sobre
el recurso.

b. Recurso de Reposicin

Las dems resoluciones que se dicten en esta clase de procedimiento pueden ser objeto del
recurso de reposicin ante el mismo Tribunal, al que podr darse tramitacin incidental o ser
resuelto de plano.

2.2.4. Medidas que puede adoptar el TDLC

En la sentencia definitiva, el TDLC puede adoptar alguna o conjuntamente las siguientes medidas:

a. Modificar o poner trmino a los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos

que sean contrarios a las disposiciones del DL 211.
b. Ordenar la modificacin o disolucin de las sociedades, corporaciones y dems
personas jurdicas de derecho privado que hubieren intervenido en los actos,
contratos, convenios, sistemas o acuerdos a que se refiere la letra anterior.
c. Aplicar multas a beneficio fiscal hasta por una suma equivalente a 20 mil
Unidades Tributarias Anuales (UTA). Las multas podrn ser impuestas a las
personas jurdicas correspondientes, a sus directores, administradores y a toda
persona que haya intervenido en la realizacin del acto respectivo. En el caso de
las multas aplicadas a personas jurdicas, respondern solidariamente del pago de
las mismas sus directores, administradores y aquellas personas que se hayan
beneficiado del acto respectivo, siempre que hubieren participado en la
realizacin del mismo.

Para la determinacin de las multas se considerarn, entre otras, circunstancias tales como: el
beneficio econmico obtenido con motivo de la infraccin, la gravedad de la conducta y la calidad
de reincidente del actor.

2.3. Procedimiento no contencioso ante el TDLC

El procedimiento no contencioso o de consulta, incorporado a la legislacin de defensa de la libre

competencia a travs de la ley n 19.911, tiene por objeto que el TDLC tome conocimiento y se

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pronuncie, a solicitud de quien tenga inters legtimo, sobre actos y contratos, existentes o
futuros, que puedan infringir las normas de la libre competencia.

La caracterstica preliminar ms importante de este procedimiento es su carcter precisamente no

contencioso en el sentido judicial, esto es, su objeto es que se emita un pronunciamiento que d
certeza sobre la forma en que debe ejecutarse una determinada conducta, acto, contrato o
convencin para que stos no contraren la libre competencia en el mercado.

El origen de este procedimiento se encuentra en la facultad que tenan las Comisiones Preventivas
en orden a absolver consultas y pronunciarse sobre los actos y contratos, existentes o futuros, que
pudieren haber sido contrarios a la ley.

Por su parte, el procedimiento no contencioso ha sido concebido tambin para establecer las
instrucciones de carcter general que el Tribunal est facultado para dictar y que deben ser
consideradas por los particulares en los actos y contratos que ejecuten o celebren en relacin con
la libre competencia.

El procedimiento se inicia por un decreto del Tribunal que ordena publicar la Resolucin de
iniciacin en el Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional, adems de notificarse a los
agentes econmicos relacionados con el asunto, a las autoridades directamente concernidas y a la
FNE.

Al respecto, se ha previsto que cualquier persona que tenga inters legtimo en el asunto o
quienes hayan sido notificados, disponen de un plazo de 15 das hbiles o un lapso superior que
fije el TDLC, para aportar los antecedentes que estimen pertinentes al caso.

Vencido el plazo para presentar antecedentes, el Tribunal deber citar a una audiencia pblica, la
cual se llevar a efecto dentro del plazo fatal de 30 das contados desde la notificacin, la que se
practicar en el Diario Oficial, para que quienes hubiesen aportado antecedentes puedan
manifestar su opinin.

Al Tribunal tambin se le ha asignado un rol activo respecto a la recopilacin de antecedentes, ya

que no est restringido adoptar su decisin slo en base a los antecedentes que presenten las
personas o instituciones que intervengan en el proceso, sino que adems puede, incluso de oficio,
recabar y recibir todos los antecedentes que estime pertinentes.

Adicionalmente, la ley ha facultado al Tribunal para prescindir en su decisin de aquellos informes

que no hubieren sido evacuados dentro de plazo.

2.3.1. Recursos

Las decisiones que adopte el TDLC en el procedimiento no contencioso, manifestadas mediante

resoluciones o informes, pueden ser objeto de un recurso de reposicin ante el mismo Tribunal, y

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tratndose de resoluciones que impongan condiciones que deban cumplirse en actos o contratos
tambin es procedente el recurso de reclamacin ante la Excelentsima Corte Suprema, el que
debe interponerse dentro del plazo de 10 das hbiles contados desde la fecha de la notificacin.

El efecto ms importante que deriva de la resolucin con que finaliza el procedimiento de consulta
es que los actos y contratos que se celebren o ejecuten conforme a sta, no acarrean
responsabilidad en el mbito de la competencia para las personas a quienes va dirigido, salvo que
posteriormente y en base a nuevos antecedentes, el mismo TDLC declare lo contrario.

2.3.2. Conversin del procedimiento

Las reglas detalladas precedentemente sobre los procedimientos que se pueden llevar a cabo ante
el TDLC, deben ser complementadas con el Auto Acordado n 5 del ao 2004, por medio del cual
se establecieron reglas de procedimiento adicionales que prevn la conversin del mismo bajo las
siguientes condiciones:

a. Cuando se ha iniciado un procedimiento contencioso ante el Tribunal, ni la partes

ni terceros pueden incoar el procedimiento de consulta, debiendo los interesados
hacer vales sus pretensiones en el procedimiento contencioso respectivo.
b. Respecto de aquellos procedimientos de consulta relacionados con actos o
contratos existentes, ejecutados o celebrados, la oposicin de un legtimo
contradictor, la presentacin de una demanda o el requerimiento de la FNE,
convierten el asunto en contencioso y lo someten a las reglas de ese
procedimiento.
c. Tratndose de procedimientos de consulta que versen sobre actos o contratos
que no han sido celebrados p ejecutados, la oposicin de cualquier interesado
debe formalizarse precisamente durante su tramitacin, ya que resulta
improcedente la presentacin de una demanda o la formulacin de un
requerimiento una vez iniciado el asunto no contencioso, sin perjuicio de
agregarse al expediente y tenerse como antecedente.

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