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LOS INTERESES DE LOS CRDITOS FISCALES EN EL CONCURSO

Por Gustavo Javier Giatti y Juan Ignacio Alonso

1. INTRODUCCIN

Se ha definido al inters como la prestacin accesoria de pagar una cantidad de dinero, en


general de manera reiterada o peridica, que corresponde a quien disfruta de un capital ajeno, en
proporcin a su cuanta y al tiempo de su disfrute.(1)

El inters es un accesorio propio de las obligaciones de dinero, y puede tener origen, desde
el punto de vista jurdico, en tres fuentes: el acuerdo de voluntades, es decir, los convenios o
contratos (inters convencional), la ley (inters legal), y las decisiones judiciales (inters
judicial)(2).

Segn la finalidad o funcin econmica que desempean, los intereses se clasifican en:

(i) inters compensatorio (art. 621, Cd. Civil) que constituyen la contraprestacin por
el disfrute de un capital ajeno (precio o fruto civil por el uso del capital);

(ii) inters moratorio (art. 622, 1 parte, Cd. Civil) que es el resarcimiento que debe el
deudor por la mora en la restitucin del capital adeudado; e

(iii) inters punitorio, que importa una suerte de clusula penal (art. 652, Cd. Civil),
pues incluye tanto el resarcimiento propio del inters resarcitorio como un plus de
carcter compulsivo.

En el caso de las obligaciones fiscales, los intereses que stas llevan son intereses legales,
pues estn fijados por leyes, decretos, resoluciones, e inclusive ordenanzas municipales. Tambin la
tasa del inters est fijada legalmente.

1
. PUIG BRUTAU, Fundamentos de Derecho Civil, 1985, t. I, vol. II, pg. 347.
2
. CADENAS MADARIAGA, Mario A., Las tasas de inters, Ed. Ad-Hoc, 1994, pg. 77.

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Se trata generalmente de intereses moratorios y punitorios, ya que no consisten en un precio
por el prstamo de una suma de dinero, sino en el resarcimiento por la privacin del capital que
sufre el Estado a raz de la falta de pago en trmino del tributo, tasa o contribucin.

As, en el mbito nacional el artculo 37 de la ley 11.683 establece que la falta total o
parcial de pago de los gravmenes, retenciones, percepciones, anticipos y dems pagos a cuenta,
devengar desde los respectivos vencimientos, sin necesidad de interpelacin alguna, un inters
resarcitorio.

Y agrega que la tasa de inters y su mecanismo de aplicacin sern fijados por la Secretara
de Hacienda dependiente del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos; el tipo de
inters que se fije no podr exceder del doble de la mayor tasa vigente que perciba en sus
operaciones el Banco Nacin Argentina.

Por su parte, el artculo 52 de la misma ley seala que cuando sea necesario recurrir a la va
judicial para hacer efectivos los crditos y multas ejecutoriadas, los importes respectivos
devengarn un inters punitorio computable desde la interposicin de la demanda. La tasa y el
mecanismo de aplicacin sern fijados con carcter general por la SECRETARIA DE HACIENDA
dependiente del MINISTERIO DE ECONOMIA Y OBRAS Y SERVICIOS PUBLICOS, no
pudiendo el tipo de inters exceder en ms de la mitad la tasa que deba aplicarse conforme a las
previsiones del artculo 37.

En tal sentido, la Resolucin 314/04 del Ministerio de Economa y Produccin, con vigencia
a partir del 1 de junio de 2004, establece en su artculo 1 la tasa de inters resarcitorio prevista por
el Artculo 37 de la Ley N 11.683 en el DOS POR CIENTO (2%) mensual. Cabe destacar que
dicha tasa no es superior al doble de la mayor tasa vigente que percibe el Banco de la Nacin
Argentina en sus operaciones.3

Asimismo en su art. 2 fija los intereses punitorios que prev el art. 52 de la citada ley 11.683
en el TRES POR CIENTO (3%) mensual.

En el mbito de la Provincia de Buenos Aires la tasa de inters resarcitorio y moratorio de


los crditos fiscales est prevista de modo general en el art. 75 del Cdigo Fiscal.

3
. Segn la informacin que surge de la pgina Web del Banco de la Nacin Argentina del da 22 de junio de
2004, la Tasa Activa Cartera General Diversas vigente desde el 26/09/2003 es la siguiente: Tasa Efectiva
Mensual T.E.M= 1,550%; Tasa Nominal Anual T.N.A. (30 das)= 18,85%.

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Las restantes provincias del pas e incluso los municipios han dictado sus propias normas en
materia de intereses resarcitorios por tributos adeudados.

2. LA FINALIDAD QUE CUMPLEN LOS INTERESES EN LOS CRDITOS FISCALES.

Es sabido que el pago de impuestos brinda los recursos con los cuales se sostiene el aparato
estatal y que le permiten dar cumplimiento con sus respectivos compromisos y obligaciones para el
bien de la comunidad.

De manera que la elevada tasa de inters resarcitorio por la falta de pago del tributo tiene por
finalidad actuar como medio coercitivo para que el contribuyente pague puntualmente el tributo.

As, el temor del contribuyente de verse obligado a pagar una suma significativamente
mayor por no cumplir a tiempo con su obligacin tributaria, opera como un medio disuasivo de la
evasin fiscal, estimulando el cumplimiento del dbito fiscal.

Es que si los intereses no fueran altos, los tributos no se pagaran, atento a que de esa forma
se obtendra un financiamiento barato, y se premiara a aquel que no pag en trmino en vez de
castigarlo.

La Corte Suprema de la Nacin ha justificado en varios pronunciamientos las elevadas tasas


de inters que cobra el Fisco. Como fundamento de ello ha puntualizado que la valiosa funcin del
impuesto justifica que las leyes pertinentes contemplen medios coercitivos para lograr la
satisfaccin oportuna de las deudas fiscales, cuya existencia afecta de manera directa el inters de la
comunidad en tanto gravitan en la percepcin de la renta pblica. Con ese propsito, se justifica la
aplicacin de tasas de intereses ms elevadas, lo que por otra parte, no favorece a personas
determinadas sino a la sociedad toda.(4)

Este criterio, no obstante, no es pacfico. Algunos autores sostienen que los intereses fiscales
deberan regirse por los principios generales, es decir, por las tasas de inters que obtiene el estado
en el mercado de capitales, que seala el costo que debe compensar el deudor ms el adicional por
mora. Y que por lo tanto, el criterio rector en la materia debera ser que la omisin del pago del

4
. CSJN, 02.02.93, Provincia de Santa Cruz c. Yacimientos Petrolferos Fiscales, La Ley, 1993-D, 177 -
DJ 1993-2, 903. Sin embargo, no puede decirse que el actuar de hecho del Fisco sea siempre coherente con
dichos principios, ya que la excesiva recurrencia a las moratorias fiscales con reduccin y a veces incluso
condonacin de intereses operan en la prctica como una reduccin de las tasas de inters que a la vez
destruye el pretendido efecto coercitivo antes apuntado (confr., MILESSI, Jos Luis, Anlisis de algunos
aspectos de los tributos nacionales en los concursos y las quiebras, Revista Argentina de Derecho
Tributario, 2002 (octubre-diciembre), 1011.

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impuesto genera en el estado la necesidad de recurrir al crdito, pero como el costo de esa
financiacin es bajo, no puede pretender cobrar ms que aqul y un adicional por mora, pero
siempre guardando correspondencia con el inters al que obtiene el financiamiento.(5)

3. EL TRATAMIENTO DE LOS INTERESES DE LOS CRDITOS FISCALES EN EL CONCURSO


PREVENTIVO Y LA QUIEBRA.

Adentrndonos ahora en lo que constituye el objeto puntual de este trabajo, podemos decir
que existen en la actualidad distintos criterios en lo que respecta al tratamiento de los intereses de
los crditos fiscales en el proceso concursal.

Para algunos tribunales, los jueces estn autorizados a reducir por excesivos los intereses de
los crditos fiscales con fundamento en el art. 953 del Cd. Civil y en el principio concursal de la
pars conditio creditorum, an tratndose de intereses legales.

La otra tesis, que por nuestra parte suscribimos, sostiene en cambio que las tasas de inters
de los crditos fiscales no pueden reducirse sin previo debate y declaracin de inconstitucionalidad
de las leyes que los fijan, y que el estado de concursal del deudor no faculta a los jueces a parificar
situaciones objetivamente dismiles ab initio.

Seguidamente nos ocuparemos de ambos criterios.

3.1. La tesis a favor de la morigeracin an de oficio de la tasa de inters.

Dentro de esta tesis, que es la que abona la mayor parte de la jurisprudencia, coexisten a su
vez dos variantes: una que postula la reduccin de la tasa de inters an cuando no exceda de las
dos veces y media de la que percibe el Banco de la Nacin Argentina para sus operaciones de
descuento a treinta das (art. 622 del Cd. Civil), y otra que la autoriza slo cuando la tasa de inters
fiscal supere la mxima establecida por dicho artculo.

As, la Fiscala de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial viene sosteniendo


que si bien es cierto que las elevadas tasas de inters, superiores a las bancarias, que fijan los
organismos recaudadores, tienden a que los ciudadanos cumplan en trmino con sus obligaciones
fiscales, no lo es menos que, ante el estado de falencia del deudor moroso, tales tasas no
cumpliran su funcin esencial, sino que se transformaran en un verdadero castigo, no respecto de
deudor, sino de los terceros acreedores de la quiebra, que veran menoscabado el margen de

5
. CADENA MADARIAGA, ob. cit., pg. 94.

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posibilidades de percepcin de sus acreencias ante tal acrecido crdito...No considero que hubiese
sido necesario una declaracin previa de inconstitucionalidad de las normas que el recurrente
llam especficas y que consider omitidas en la especie. Es que, en mi parecer, insisto, no se trata
aqu de una omisin de aplicarlas, sino de la morigeracin de las tasas que fijan.(6)

En igual sentido se ha expedido la Sala A de la Cmara Nacional Comercial: Esta Sala


anteriormente ha decidido en forma reiterada en supuestos como el de la especie, que la aplicacin
de las tasas de rditos con la amplitud prevista en el art. 42 de la ley 11683 implicaba un resultado
disvalioso que deba ser conjurado y que en consecuencia deban ser morigerados aun de oficio-
los intereses que resulten excesivos, fijndolos en la proporcin aqu establecida, esto es, un 15 %
anual por todo concepto (CNCom, Sala A, 15/7/98, F.A.P.A. SA s/ Concurso Preventivo s/
incidente de revisin por Fisco Nacional). La facultad judicial de morigerar los intereses, puede
ser incluso ejercida de oficio cuando la establecida resulta abusiva y contraria a las buenas
costumbres. Y as considera esta Sala que al aplicacin de las tasas de rditos con la amplitud
prevista en las ordenanzas fiscales de la incidentista, implicara un resultado disvalioso que debe
ser conjurado, ya que adoptar un criterio distinto implicara desmedro de las tlesis del art. 953
Cd. Civil. De all entonces que la reduccin en cuestin no pone en tela de juicio la
constitucionalidad de aquella ley ni la atribucin delegada a la autoridad de aplicacin, sino que
adecua la pretensin de la incidentista a pautas equitativas e igualitarias.(7)

Criterio que es sostenido tambin por la prestigiosa Sala Primera de la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Mendoza, que entiende que corresponde reducir la tasa de inters del
crdito fiscal cuya verificacin pretende el ente recaudador, que calcul conforme las pautas de la
ley 11.683 (Adla, 1920-1940, 309), ya que si el Estado puede en aras del bien comn, producir una
consolidacin de todos sus pasivos con tasas de inters reducida, no hay razn para no aplicar el
mismo criterio cuando el deudor comn, en beneficio de todos sus acreedores, recurre al
procedimiento colectivo del concurso. Si bien las altas tasas de inters que se aplican a las deudas
fiscales tienen una finalidad disuasoria muy loable como es propender al cobro de dichos crditos
y evitar la evasin fiscal, cuando el deudor est en cesacin de pagos es intil pretender disuadirlo
con altas tasas porque su patrimonio es impotente para afrontar el pasivo por medios comunes de
pago, consecuentemente dichos intereses lo nico que logran es impedir el pago y disminuir la
recaudacin fiscal, lo que torna procedente la morigeracin del inters del crdito fiscal
verificado. Sin que sea necesario para ello declarar formalmente la inconstitucionalidad de dicha

6
. Dictamen del Fiscal ante la Cmara Comercial, 07.11.00, Henry Hogar SA s/ Quiebra s/ Incidente de
Revisin por DGI, ED, 192-282.
7
. CNCom, Sala A, 22.03.02, Naturar SRL s/ Conc. Preventivo s/ Incidente de Revisin por AFIPDGI,
LA LEY, 2002-D, 231, IMP 2002-15, 173, IMP 2002-B.

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norma, ya que en la mayora de los supuestos el agravio constitucional no surgir de la tasa,
considerada en s misma, sino de la aplicacin ms o menor arbitraria de las liquidaciones
efectuadas por los rganos fiscales, ya que la reduccin de la tasa no pone en tela de juicio la
constitucionalidad de la ley ni la atribucin delegada a la autoridad de aplicacin sino que adecua
la pretensin de la incidentista a las pautas equitativas e igualitarias a fin de conjurar la
desproporcin de los valores .Dada la incidencia que normalmente los crditos fiscales tiene en los
concursos, en la prctica es imposible continuar con una empresa debiendo pagar una tasa
superior al 7,5% mensual.(8)

En lnea con los precedentes citados, la Sala I de la Cmara de Apelaciones en lo Civil de


Neuqun ha resuelto que las facultades morigeradoras de los jueces con respecto de la fijacin de
los intereses, surgen de las normas generales de los art. 953, 21, 621, 656 y ccdtes del Cdigo
Civil, y sobre esa base los tribunales han atemperado intereses o multas que en casos concretos se
haban tornado excesivos, usurarios o confiscatorios, aun cuando se devengaren a partir de
crditos fiscales.(9).

Tambin la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Santa Fe es partidaria de la


morigeracin de los intereses de los crditos fiscales cuando los mismos aparezcan
ostensiblemente apartados de la realidad econmica... los cuales ms all del privilegio general
que en relacin al capital adeudado tienen por disposicin de la legislacin falimentaria (art. 246,
inc. 4, Ley 24.522) no pueden vulnerar el principio concursal de la 'pars conditio creditorum' en
orden al devengamiento de una tasa que genere irritantes privilegios para el Estado en desmedro o
detrimento de las perspectivas de recomposicin eventual del patrimonio del deudor y de cobro
efectivos de los crditos de los restantes acreedores verificados.(10)

En idntico sentido se sostuvo que aunque no exista disposicin de derecho pblico que
contemple la reduccin de las tasas de intereses punitorios prevista en una ordenanza, ello no
impide al juzgador determinar si medi o no obrar antifuncional en los trminos del art. 953 y
1051 del Cd. Civil, pues cuando el juez se encuentra ante actos antifuncionales que impliquen
gravar desproporcionalmente al deudor, cabe morigerar los intereses.(11)

8
. SCJ de Mendoza, Sala Primera, 11.04.03, in re AFIP en: Zapata, Jorge Julio p/ concurso preventivo -
incidente de revisin - inconstitucionalidad casacin.
9
. Cmara Civil, Sala 1, Neuqun, 09.10.97, in re Morales Pablo Isaas S/ Concurso s/Incidente de
verificacin por DGI, ED, 1997-636.
10
. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la ciudad de Santa Fe, Cursack, Daniel Ricardo
s/quiebra -Incidente de revisin promovido por DGI, Expediente Nro. 78 Ao 1997.

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Constituyen en cambio ejemplos de la segunda variante los criterios de las salas C y E de la
Cmara Comercial de la Capital Federal, que al respecto han resuelto:

- en ejercicio de la facultad reconocida a la jurisdiccin de morigerar los intereses, sin


distincin de su naturaleza, cuando la alcuota resulte excesiva, esta sala tiene
establecido que cabe fijar como lmite mximo admisible el doble de la tasa percibida
por el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento
correspondientes a la moneda de que se trate, durante el lapso en que se devenguen los
intereses arg. art. 622, Cd. Civil..(12)

- es criterio de la Sala, aplicado tambin al supuesto de deudas provenientes de tributos


impagos, que cabe admitir el devengamiento de rditos por todo concepto de hasta dos
veces y media la tasa activa que percibe el Banco de la Nacin Argentina para sus
operaciones ordinarias de descuento de documentos a treinta das conf. arts. 565, cd.
de comercio y 622, Cd. Civil. Ello sentado, advirtase que los intereses pretendidos
exceden de dicho tope, lo que torna procedente su morigeracin judicial art. 656, cd.
civil-.(13)

3.2. La tesis en contra de la morigeracin de la tasa de inters sin previo debate y


declaracin de inconstitucionalidad de las leyes que los fijan.

En la margen opuesta, las Salas B y D de la Cmara Nacional Comercial postulan el criterio


contrario.

As, la Sala B de la Cmara Nacional Comercial sostuvo que respecto de los intereses
calculados por el Fisco, la crtica se estima pues no existe previsin legal que posibilite
morigerar pautas legales concernientes al clculo de intereses (v. letra y ubicacin sistemtica
del art. 656 C.Civ.). La morigeracin slo podra darse con base supralegal (arts. 14 y 17 CN)
y, que la deudora est concursada no justifica la solucin impugnada, por cuanto la necesidad de
proveer pautas igualitarias slo aparece frente a situaciones objetivamente iguales distinguidas en
abstracto; siendo el Fisco encargado de recaudar cuanto se necesite para gestionar el bien comn
11
. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn, 19.06.97, Direccin Gral. Impositiva en: La
Patria Chica S. A. s/quiebra, LLBA 1998, 59.
12
. CNCom, Sala C, 21.11.00, Balfhor No s/ quiebra s/ inc. de verificacin por Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, LL, 2001-C-112.
13
. CNCom, Sala E, 29.12.00, Henry Hogar SA s/ Quiebra s/ Incidente de Revisin por DGI; ED, 192-
282.

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no esta en un pie de igualdad con el comn denominador de los acreedores privados del
causante.(14)

En la misma postura se enrola la Sala D del mismo rgano judicial, que en diferentes
precedentes ha sentado:

- Habida cuenta que la deudora no controvirti la aplicacin de las normas tributarias


que establecen las tasas de inters a aplicar en caso de incumplimiento de obligaciones
tributarias, cabe considerar que la indisputada imperatividad positiva de dichas reglas
fiscales aparece suficiente para rechazar la impugnacin de la verificacin del inters
legal insinuado por el verificante. R.C.(15).

- Piensa la Sala que los intereses devengados por el capital en el caso, una deuda
originada en la tasa de seguridad e higiene, gravamen cuyo control y recaudacin recae
en el Municipio de Vicente Lpez, deben ser calculadas con sujecin a lo dispuesto por
las normas legales vigentes sobre la materia (Ordenanza Municipal 13.951, captulo IX,
art. 52, inc. d, segn fs. 101). De otro lado, la constitucionalidad de esa norma no ha
sido impugnada en autos, por lo que su aplicacin al caso aparece imperativa. (16)

- Esta Sala ha interpretado reiteradamente que los intereses devengados por el capital
deben ser calculados con sujecin a lo dispuesto por las normas legales vigentes en la
materia: es decir, la ley 11.683: 42 y concordantes. Entonces, no cupo establecer, cual
lo hizo la resolucin aclaratoria de fs. 193, un tipo de inters diverso del que rige la
materia que vincul a las partes.(17)

14
. CNCom, Sala B, 16.10.03, Morgan SA s/ concurso preventivo s/ incidente de revisin por AFIP/DGI,
indito. dem: 28.06.02, AFIP - DGI s/inc. de revisin en: Oliva, Alfredo Carlos, IMP 2002-21, 71: No
corresponde efectuar una morigeracin a los intereses aplicables a un crdito fiscal frente a un concurso,
por cuanto la necesidad de proveer pautas igualitarias slo aparece frente a situaciones objetivamente
iguales distinguidas en abstracto y siendo el Fisco encargado de recaudar cuanto se necesite para gestionar
el bien comn, no est en un pie de igualdad con el comn denominador de los acreedores privados del
concursado. Es improcedente disponer una morigeracin a los intereses aplicables a los crditos fiscales
frente al concurso, pues no existe previsin legal que posibilite moderar pautas legales concernientes al
clculo de intereses.
15
. CNCom., sala D, 13.03.01, Casals y Ca., S.A. s/Concurso preventivo s/incidente de verificacin por
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, ED, 193-407.
16
. CNCom, Sala D, 07.04.03, Tren de la Costa SA s/ Concurso Preventivo s/ incidente de revisin
promovido por la concursada contra el crdito de la Municipalidad de Vicente Lpez, indito.
17
. CNCom, Sala D, 07.04.03, Servat SA s/ Quiebra s/ Incidente de verificacin promovido por Direccin
General Impositiva, indito.

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- Esta la Sala ha interpretado que no procede la morigeracin del inters al ser pblicas
las tasas de los intereses resarcitorios y punitorios establecidas por la Secretara de
Hacienda por aplicacin de la Ley 11.683 [EDLA 1978-397]; pues tal reduccin sera
ponderable en el mbito de relaciones bilaterales de derecho privado; pero no cuando
para practicarla sea menester invalidar ley o reglamento sin que haya sido requerida tal
inconstitucionalidad o invalidacin.(18)

Adhiere a esta postura la Cmara Nacional de Apelaciones Civil y Comercial de Baha


Blanca, Sala II, que en fallo del 12 de Agosto de 1999 ha resuelto que cabe consignar que no es
dable que el juzgador limite los accesorios cuando stos tienen su origen en leyes especficas, toda
vez que al tratarse de intereses fijados por una norma legal expresa, aqul tiene la obligacin de
aplicarlos conforme lo prev el art. 622 del Cdigo Civil. En consecuencia, resulta errneo que la
sentenciante de grado, sin declarar la inconstitucionalidad de las normas aplicables al caso que
nos ocupa, se aparte de la preceptiva de fondo que slo autoriza que los rganos jurisdiccionales
determinen el inters que se debe abonar 'si no se hubiere fijado el inters legal...' (art. 622 citado),
debiendo en este punto revocarse la providencia en estudio admitindose los intereses que como
crdito quirografario ha indicado el Fisco Nacional en su demanda de revisin.(19)

4. NUESTRA OPININ.

4.1. Las facultades morigeratorias de los jueces.

Los arts. 621 y 622 del Cdigo Civil establecen una doble aplicacin del principio de
autonoma de la voluntad, autorizando tanto la aplicacin de un inters sobre toda deuda dineraria
as como la fijacin de su tasa, sea que se trate de intereses compensatorios o moratorios.

El Cdigo Civil no establece un tope para la tasa de inters, ni tampoco establece en qu


caso una determinada tasa de inters debe ser reputada usuraria.

No obstante, cuando la fijacin de dichos intereses resulta excesiva o exorbitante, los jueces
suelen acudir a otras normas del Cdigo Civil para reducirlos.

18
. CNCom., Sala D, 09.04.01, Italpapelera S.A. s/Concurso Preventivo s/Incidente de verificacin por
Fisco Nacional, ED, 194-515.
19
. En autos DGI, Incidente de Revisin en La Puntual de Gonzlez y Ca. SCA s/Concurso Preventivo (hoy
quiebra).

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As, antes de la sancin de la ley 17.711 se recurra a la doble preceptiva que aluda a la
causa o al objeto del acto para descalificar las tasas usurarias como contrarias a la moral y a las
buenas costumbres (art. 502 y 953).

Luego de la reforma de 1968, se apel tambin a la invocacin de la lesin subjetiva prevista


en el art. 954 del C. Civil,(20) mas sin por ello abdicar del art. 953, cuya aplicacin se encuentra
ampliamente generalizada en la jurisprudencia actual.(21)

Existe consenso acerca de que la sancin que corresponde aplicar al pacto de intereses
usurarios es la nulidad parcial y relativa.

20
. AMEAL, Oscar, en Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado.
Belluscio (dir.) ZANONNI (coord.), 1981, t. 3, p. 122. Entre la jurisprudencia: Juzgado de 1a Instancia en
lo Civil y Comercial Nro. 4 de Junn, 17.02.0303; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E,
11.11.03, Monteagudo Tejedor, Luis Alberto c. Banco Comafi S.A., La Ley Online; Lucci, Arnoldo A. c.
Credil S.R.L., LLBA 2003 (abril), 270, con nota de Carlos A. Ghersi; Superior Tribunal de Justicia de
Santiago del Estero, sala civil y comercial, 30.06.98, Banco Francs del Ro de La Plata S. A. c. Bonacina,
Jos, LLNOA, 1998-1222 - LLC 1998, 1202, (36-S); Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 2a
Nominacin de Crdoba, 12.05.98, Provincia de Crdoba c. Inaudi Construcciones S. R. L., LLC, 1999-
1360, (169-R); Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Jujuy, sala I, 28.02.97, Banco Ro de La
Plata S. A. c. B., J. C. y otra, LLNOA, 1998-716; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala
D, 11.07.96, Banco Ro de la Plata S. A. c. Quasar Video Home S. A. y otro.
21
. CNCiv, sala H, 18.11.02, Dikestein de Kreinman, Catalina y otro c. Diesel Parisi S.A. y otros, La Ley
Online; CNCiv, sala K, 05.08.02, Novogrudsky, Csar c. Sacco, Luis C., LA LEY 2003-B, 357; CNCiv,
sala D, 06.05.02, Garca, Luis A. c. Conductos y Sistemas S.A.; DJ 07.08.02, 1005 - DJ 2002-2, 1005;
CCCL y de Paz Letrada de Curuz Cuati, 07.02.01, Banco de Entre Ros c. Cano, Ernesto R., LLLitoral,
2002-1428 (351-S); CNCiv y Com Federal, sala II, 23.11.00, Trpodi, Dominga c. Banco del Buen Ayre y
otro, ED 196, 500; Tribunal Arbitral de San Isidro, 23.02.00, R. M. T. y otros c. P. B. y otros, LA LEY
2000-F, 72; CCC de Rosario, sala III, 08.07.99, Banco Bisel S. A. c. Textil Tibieza S.A., LLLitoral 2000,
785; CCCL y de Min. de Santa Rosa, sala II, 01.03.99, Banco de La Pampa c. Gravina, Julio, RCyS,
2000-361, con nota de Jos Pablo Descalzi; CCC, del Trabajo y Familia de Cruz del Eje, 11.06.98;
Ameztoy, Andrs c. Ferri, Horacio y otra, LLC 1998, 1307; CCC de Lomas de Zamora, sala II, 30.10.97,
Provincia de Buenos Aires c. Wibratt de Carrera; LLBA 1998, 228; Cmara de Apelaciones de
Concepcin del Uruguay, sala Civil y Comercial, 08.09.97, Datcien S. A. c. Gondell, Carlos M. y otros,
LLLitoral, 1999-965 (129-S); Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 3a Nominacin de
Crdoba, 12.08.97, Direccin General de Rentas c. Bertuccioli, Bruno y otro, LLC 1997, 779; Cmara de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn, 19.06.97, Direccin Gral. Impositiva en: La Patria Chica
S.A. s/quiebra, LLBA 1998, 59; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Resistencia, sala III,
10.04.97, Banco Argencoop. Coop. Ltdo. c. Curin, Naldo R. y otra, LLLitoral 1998-1, 210; Cmara de
Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela, 12.03.97, Banco Argencoop Coop. Ltdo. c.
Wermer, Daniel J. y otra, LLLitoral 1998-1, 691; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Quilmes, sala II, 12.06.96; Banco de Crdito Argentino S. A. c. Ortiz, Mirta L. y otro, LLBA 1996, 1202;
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Santiago del Estero, 15.05.96; Banco
Platense c. Hache, Jos A., LA LEY 1997-C, 109 - LLNOA, 1998-251; Cmara de Apelaciones de
Concordia, sala Civil y Comercial III, 13.12.95; Gutman, Enrique c. Allini de Agero, Gladys E. y otro;
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Bell Ville, 29.09.94, Banco Sudecor Coop. Ltdo. c.
Aringoli, Marino F., LLC 1995, 625.

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Es parcial en tanto afecta nicamente a los intereses que excedan del mximo tolerado. De
modo que los pactados quedan, en virtud de esa nulidad parcial, reducidos a la cuanta que resulte
compatible con la moral y las buenas costumbres.(22)

Y es relativa por cuanto la invalidez se instituye a favor del obligado al pago de los
intereses.(23)

4.2. El caso de los intereses legales.

22
. Juzgado de 1a Instancia en lo Civil y Comercial Nro. 4 de Junn, 17.02.03; Lucci, Arnoldo A. c. Credil
S.R.L., LLBA 2003 (abril), 270, con nota de Carlos A. Ghersi; Cmara de Apelaciones en lo Civil,
Comercial y Garantas en lo Penal de Necochea, 02.07.02; Banco Nacin s/inc. de rev. de crdito en:
Juregui, Nilson F., LA LEY 2002-F, 918 - LLBA 2002, 1283; Cmara en lo Civil, Comercial, de Familia
y del Trabajo de Marcos Jurez, 27.08.98, Cingolani, Juan C. c. Samut, Miguel A. y otros, LLC 2000,
351, (257-R) (Del voto en disidencia del doctor Sarsfield); Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial
de Junn,12.09.96; Banco Credicoop Coop. Ltdo. c. Gil, Mara, LLBA 1997, 31; Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, sala A, 12.06.96, Consorcio de Propietarios Emilio Mitre 1134/50 c. Mele,
Gabriel; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Santiago del Estero,
15.05.96, Banco Platense c. Hache, Jos A., LA LEY 1997-C, 109 - LLNOA, 1998-251; Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C, 16.05.95, Banco de la Ciudad de Buenos Aires c.
Montagna, Miguel A. y otro., LA LEY 1995-C, 621 - DJ 1995-2, 601; Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de Mar del Plata, sala II, 30.06.92, Finsa S. A. c. Paredes Piermattei S.A.; Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Comercial, sala A, 08.10.91; Damor S. A. c. Obra Social del Personal de la Ind.
Ladrillera a Mquina, LA LEY 1992-B, 531 - DJ 1992-2, 20; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil
y Comercial Federal, sala II, 05.05.89; Banco Hipotecario Nacional c. Pennacchioni, Lirio E., LA LEY
1989-D, 327 - DJ 1989-2, 1036.
23
. Cmara de Apelaciones de Concepcin del Uruguay, sala civil y comercial, 10.03.97, Donnet de
Craviotto, Elida E. c. Trevisan, Rubn A. y otra, LLLitoral 1998-2, 567; Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Comercial, sala C, 16.05.95, Banco de la Ciudad de Buenos Aires c. Montagna, Miguel A. y otro,
LA LEY 1995-C, 621 - DJ 1995-2, 601; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Baha Blanca,
sala II, 10.08.93, Cyarzun, Elisa c. Zarasola, Carlos E. y otros, LLBA, 1995-263, con nota de Norma O.
Silvestre Aimoy Raquel A. Lubiniecki - JA 1994-IV, 304 - ED 158, 120; Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Civil, sala M, 04.05.92, Stanga, Eduardo y otro c. Viales, Myriam L. y otros; Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Comercial, sala D, 27.08.81, Corporacin Argentina de Productores de Carne c.
D'Ippolito, Angel y otro, LA LEY 1981-D, 467. No obstante, algunos autores (como BUSSO Cdigo
Civil anotado, 1951, t. IV, p. 288, n 173 y CAZEAUX-TRIGO REPRESAS Derecho de las
Obligaciones, 1987, t. I, p. 592) y variada jurisprudencia, admiten la nulidad de oficio. As lo sostuvieron,
entre otros, los siguientes tribunales: Juzgado de 1a Instancia en lo Civil y Comercial Nro. 4 de Junn,
17.02.03, Lucci, Arnoldo A. c. Credil S.R.L., LLBA 2003 (abril), 270, con nota de Carlos A. Ghersi;
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, 26.11.97, Bidou, Juan C. c. Banco de Crdito
Argentino, LA LEY, 1999-C, 757 (41.553-S) - DJ, 1999-2-1089, SJ. 1758 - ED, 177-134; Cmara de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn, 12.09.96, Banco Credicoop Coop. Ltdo. c. Gil, Mara,
LLBA 1997, 31; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Santiago del Estero,
15.05.96, Banco Platense c. Hache, Jos A., LA LEY 1997-C, 109 - LLNOA, 1998-251; Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C, 31.03.95, Wlazlo, Anala A. c. Banca Nazionale del
Lavoro S.A., LA LEY 1995-D, 802 - DJ 1996-1, 158.

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Como hemos visto, la invocacin de las previsiones de los arts. 502, 953 o 954 del Cdigo
Civil no presenta mayores inconvenientes cuando se trata de morigerar las tasas de inters pactadas
por las partes.

El problema se presenta cuando los intereses supuestamente excesivos tienen causa en


normas jurdicas de carcter general dictadas por los rganos competentes para hacerlo y de acuerdo
al procedimiento de sancin legislativa constitucionalmente autorizado; es decir, cuando se trata de
intereses legales, cuya tasa, adems, tambin est fijada por una ley en sentido material (tasa
de inters legal), que es precisamente el caso de los intereses resarcitorios y punitorios de los
crditos fiscales.

Por nuestra parte pensamos que los intereses de los crditos fiscales no pueden reducirse so
color de la mera invocacin de las previsiones de los arts. 502, 953 y 656 del Cdigo Civil.

Es que no puede olvidarse que tratndose de intereses legales, esto es, fijados por ley,
resulta imperativo el reiterado criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin segn el cual
slo puede prescindirse de la aplicacin de una ley previo debate y declaracin de
inconstitucionalidad.

En efecto, la Corte tiene reiteradamente dicho que no resulta admisible una interpretacin
que equivalga a prescindir del texto legal.(24)

De modo que el juzgador no puede prescindir de la aplicacin de la tasa de inters fijado,


por ejemplo, por la Ley 11.683, sin declarar previamente la inconstitucionalidad de dicha norma.

El Cdigo Civil en su artculo 622 establece que si las partes no hubieran fijado los intereses
moratorios, debern pagarse los que las leyes especiales establezcan. Slo en defecto de estas
ltimas podrn los jueces fijar la tasa de inters moratorio que deber pagar el deudor. Es decir que
si las leyes especiales fijan un inters, es ste el que debe aplicar el juez y no el que su criterio
prefiera.

Adems, si el propio Cdigo Civil, en la ltima parte del art. 622, autoriza una tasa de
inters de dos veces y media la tasa que percibe el Banco de la Nacin Argentina para operaciones
de descuento, no parece lgico ni razonable considerar que una tasa similar que apliquen las leyes
fiscales pueda ser contraria al art. 953 del mismo Cdigo.

24
. CSJN, Direccin General Impositiva c/ Frigorfico El Tala, Fallos: 315:2555; CSJN, 21.0897,
I.N.P.S. c/ Luis Onofre Figueredo y/o Rito Higinio Figueredo s/ ejecucin fiscal.

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Por otra parte, prescindir de la aplicacin de las tasas de inters fijadas por los leyes
especiales con el pretexto de resultar excesivos a la luz de los arts. 502, 656, 953, 954 del Cdigo
Civil, importara consagrar respecto de dicho cuerpo normativo una supralegalidad respecto de otras
leyes del mismo Congreso Nacional que el art. 31 de la Constitucin Nacional claramente no
autoriza.

En efecto, no puede olvidarse que tanto el Cdigo Civil como la ley 11.683 son ley del
Congreso Nacional, y por lo tanto se encuentran en un mismo pie de igualdad, lo cual significa que
ninguna tiene supremaca constitucional sobre la otra.

De modo que si se pensara que existe un conflicto de normas entre las previsiones de la ley
11.683 y el Cdigo Civil, la cuestin debera resolverse aplicando las reglas de temporalidad y
especialidad de las leyes.

En tal sentido, Cueto Ra25 explica que cuando dos normas jurdicas han sido sancionadas
en diferentes pocas y existe incompatibilidad total entre ellas, el criterio general para la
eliminacin de tal incompatibilidad es el reconocimiento de la prioridad de la ltima y el rechazo de
la ms antigua: lex posteriori derogat priori. La idea que subyace esta preferencia se encuentra en
la naturaleza de la decisin adoptada. Si la autoridad legislativa decidi sancionar una norma
jurdica incompatible con una o ms normas jurdicas preexistentes, la nica razn comprensible de
esta situacin reside en la insatisfaccin u oposicin a la norma jurdica preexistente. Dado que los
legisladores estn facultados para definir las consecuencias de la ocurrencia de ciertos hechos, si su
accin resulta contradictoria, a saber, el establecimiento de una nueva norma de derecho en
contradiccin con normas de derecho preexistentes, tal accin slo puede ser entendida como una
manifestacin formal de su repudio o abandono de la antigua norma.

Otro procedimiento para la armonizacin de ambas normas de derecho, seala el autor


citado, consiste en restringir la interpretacin de cada una. De este modo, la antigua norma sigue
teniendo efecto pero se refiere a un sector un rea ms limitada de la realidad y la segunda norma
cubre un sector diferente de esa misma realidad.

Agregando finalmente que si la lex specialis fue sancionada despus de la lex generalis,
entonces la lex generalis es aplicable al rea general de la realidad a la que se refiere la regla, y la
lex specialis es aplicable solamente al sector de aquella rea de la realidad a la cual se refiere en una
manera especial.

25
. CUETO RA, Julio, Elementos lgicos en el proceso judicial de interpretacin y aplicacin de normas
jurdicas generales, LA LEY 1999-F, 844.

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En el caso que nos ocupa, la ley 11.683 es de factura posterior al Cdigo Civil. Luego,
cuando la ley 17.711 introdujo el art. 954 al Cdigo Civil (en el que algunos tribunales y autores,
aunque muy pocos, fundan las facultades morigeratorias de los intereses), no derog expresa ni
implcitamente la ley 11.683.

Por otra parte, la ley 11.683 es una ley especial que se aplica pura y exclusivamente a las
relaciones jurdicas tributarias, que adems son de derecho pblico, a diferencia del Cdigo Civil
que se aplica a todas las relaciones de derecho privado, y al cual slo supletoriamente, cuando la
cuestin no pueda ser resuelta recurriendo a las normas, fines y principios del derecho tributario,
podr acudirse para resolver la cuestin.

En tal sentido cabe sealar que la autonoma del derecho tributario ha sido ampliamente
reconocida por la doctrina nacional(26).

Spisso(27) resume as las razones e implicancias de dicha autonoma:

(i) las instituciones que integran el derecho tributario tienen naturaleza propia que
deriva del poder tributario;

(ii) las relaciones que vinculan al fisco con los contribuyentes son de derecho pblico;

(iii) la fuente de las obligaciones en derecho civil y en derecho tributario es distinta. La


voluntad de las partes o la ley en el primero y el poder coactivo del Estado en el
segundo;

26
. GARCA BELSUNCE, Temas de Derecho Tributario, edic. Abeledo-Perrot p. 27 y sigtes.; La
autonoma del Derecho Tributario (A cuarenta aos de mi primera clase universitaria, Depalma, 1996;
JARACH, Curso Superior de Derecho Tributario, 1 ed. Buenos Aires, 1957 t. I p. 7.; LUQUI, Primeras
Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, en Jurisprudencia Argentina 1956 t. IV sec. Doctrina p.
155; MARTINEZ Derecho Tributario Argentino, Tucumn 1956 ps. 17-27; DE JUANO, Curso de
Finanzas y Derecho Tributario, 2 ed. Rosario, 1969 I p. 80; VILLEGAS, Curso de Finanzas, derecho
financiero y tributario, Buenos Aires, 3 ed. I ps. 124-131; CASAS, Gravitacin del Derecho Civil sobre
el Derecho Tributario Provincial en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
Argentina, en Doctrina Tributaria de Errepar t. XIII-293.
27
. SPISSO, Rodolfo R., Prescripcin de los tributos de la Ciudad de Buenos Aires, LA LEY 2002-E, 887.
Tambin ha sostenido la prevalencia de la ley 11.683 sobre las disposiciones del Cdigo Civil DOGLIANI,
Juan F., en Plazo de prescripcin para el cobro de tributos municipales, LL, 03.06.04, pg. 2, donde, con
cita de los votos de Cass y Maier en autos Sociedad Italiana de Beneficencia en Bs. As. s/queja por
recurso de inconstitucionalidad denegado en: Sociedad Italiana de Beneficencia en Bs. As. c/Direccin
General de Catastro, TSBA, 17.11.03), afirma que la ley 11.683 resulta respecto del Cdigo Civil lex
posterior y specialis. Tambin sostiene este autor (ob. cit.) que el propio Cdigo Civil, en su art. 3951,
dispone que su vigencia est circunscripta al mbito de las relaciones privadas, an si interviene el Estado;
y el Derecho Tributario, como bien apunta el doctor Maier, es derecho pblico por definicin.

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(iv) las normas de derecho civil y de derecho tributario actan frecuentemente en mbitos
diferentes y persiguen objetivos distintos. De esto se deriva que el Estado, con fines
impositivos, tiene la facultad de establecer las reglas que estime lcitas, eficaces y
razonables para el logro de sus fines tributarios, sin atenerse a las categoras o figuras
del derecho privado, siempre que stas no se ven afectadas en la esfera que les es
propia;

(v) las figuras del derecho civil actan en las relaciones de las personas entre s o con
terceros, en tanto que los principios del derecho fiscal rigen solamente en orden al
propsito impositivo del Estado, lo que quiere decir que aqullas y stos imperan en
zonas que no son confundibles ni necesariamente subordinables las unas a las otras;

(vi) el derecho tributario no se atiene a los conceptos del derecho privado. Las leyes
impositivas pueden tratar del mismo modo situaciones diferentes segn el Cdigo
Civil y viceversa;

(vii) en caso de silencio de la ley tributaria no hay que recurrir necesariamente a los
principios del derecho privado, ya que sus fines pueden ser opuestos a aqul;

(viii) el derecho tributario tiene mtodos propios de interpretacin que deben atender al fin
de la ley y a su significacin econmica;

Prueba de la mentada autonoma del derecho tributario la constituyen los conceptos e


institutos propios creados en diversas leyes impositivas especiales, tales como el concepto de venta
en el impuesto al valor agregado, o el carcter de sujeto pasivo tributario atribuido a las sucesiones
indivisas en el impuesto a las ganancias.(28)

Asimismo la Corte ha dicho que en materia de leyes tributarias el mtodo interpretativo que
tiene primordialmente en cuenta la finalidad perseguida por la disposicin cuestionada no ofrece
innegable conveniencia, y que dichas leyes, adems, no deben por fuerza entenderse con el alcance
ms restringido que el texto admita, sino, antes bien, en forma tal que el propsito de la ley se
cumpla de acuerdo con los principios de una razonable y discreta interpretacin. Concluyendo que
cuando se adeuda el gravamen, no pueden exonerarse los intereses resarcitorios frente a la ausencia
de toda norma que as lo establezca.(29)

28
. DI PIETROMICA, Viviana Cecilia, La autonoma del Derecho Tributario Local, ED, 205-220.

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En sntesis, el art. 953 del Cdigo Civil no puede ser el prisma a la luz de cual el juzgador
debe decidir si los intereses fijados por las leyes tributarias deben ser morigerados o no.

Tampoco puede serlo el principio de la pars conditio creditorum, puesto que como bien dice
la Sala A de la Cmara Comercial, dicho principio es aplicable para los accesorios que quepa
admitir, en los casos que corresponda, para perodos posteriores a la fecha de presentacin del
concurso o de la sentencia de quiebra, y no para los perodos anteriores(30), para los cuales rigen los
pactados por las partes en cada caso, los que impongan las leyes especiales, o los que, ante la
ausencia de ellos, haya fijado el juez.

La pars conditio creditorum no implica que todos los crditos deben ser recalculados a una
misma tasa de inters; la paridad significa trato igual, pero no pueden desconocerse lo que se debe a
cada acreedor.(31)

La regla de pars conditio creditorum significa que todos los acreedores de someterse al
reconocimiento de su crdito(32), y que tratndose de acreedores de igual rango, debern recibir,
como solucin concursal, un tratamiento igualitario.(33)

En materia de intereses, el principio de la pars conditio creditorum se satisface (y a la vez


agota), en la suspensin del devengamiento de los mismos a partir de la presentacin del concurso o
la declaracin de quiebra(34), y en la aplicacin de una tasa similar a los crditos de igual rango en
el acuerdo preventivo.

29
. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 02.02.93, Provincia de Santa Cruz c. Yacimientos Petrolferos
Fiscales, cit., pronunciamiento en el cual reconoci la validez y vigencia del art. 52 de la ley 11.683.
30
. CNCom, Sala A, 30.05.00 Comas, Carlos M. s/ quiebra s/Incidente de revisin por Banco de la
Pampa (del dictamen del fiscal), indito.
31
. BONANNI, Mariano Aristbulo, Verificacin de crditos fiscales y la limitacin de los intereses
pretendidos, ED, 194-901.
32
. CNCom, Sala A, 07.04.83, Noel y Ca SA s/ Concurso Preventivo s/ Incidente de verificacin por
Bascialli Arturo P.
33
. HEREDIA, Pablo D., Tratado exegtico de derecho concursal, t. I, pag. 230, ao 2000.
34
. GRISPO, Jorge D., Tratamiento legal de los intereses en materia concursal, LL 1997-A, 896. Ver
tambin CNCom, Sala A, 12.05.89, Cruz Montiel S.R.L..

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En otras palabras, la finalidad de este principio es reparar la insatisfaccin de los acreedores
en forma igualitaria, pero no igualar relaciones jurdicas que ya eran desiguales antes del
concurso.(35)

Pretender parificar situaciones de naturaleza jurdica en origen dismiles importara un


despropsito jurdico, ya que no existe norma concursal que avale tal proceder.(36)

De modo que, en definitiva, el nico cartabn para medir la razonabilidad de la tasa de


inters que fijan las leyes fiscales slo puede encontrarse en la Constitucin Nacional.

Es que, quienes consideran que tales tasas de inters son contrarias a la moral y a las buenas
costumbres, no encontrarn dificultades para concluir que dichas normas afectan el principio de
razonabilidad que impone el art. 28 de la C.N. para todos los actos del estado, entre los que se
incluyen, obviamente, las leyes del Congreso, o bien que son confiscatorias y por lo tanto agravian
la garanta de inviolabilidad de la propiedad privada establecida en el art. 17 de la C.N.

Claro que, en tal menester, debern superar la actual doctrina de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en la materia, ya que en varias ocasiones ha ratificado la constitucionalidad de
las tasas de inters que fijan las leyes tributarias en funcin de la finalidad que persiguen.(37)

En cuanto a las tasas de inters fijadas por leyes provinciales u ordenanzas para los tributos
de igual carcter, pensamos que al no existir dudas acerca de las facultades de la autoridad
legislativa local para crear obligaciones tributarias, tampoco la debe haber respecto de la potestad

35
. CNCom, Sala B, 12.09.99, Bevilacqua, Francisco s/ Concurso Preventivo s incidente de revisin por
Banco Popular Argentino, del dictamen del Fiscal de Cmara.
36
. Del voto de los Dres. Venini y Brignardello, in re La Patria Chica S. A. s/quiebra s/ Incidente por
Direccin Gral. Impositiva, Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Junn, 19.06.97, LLBA,
1998-59. Algunos autores y tribunales sostienen que la finalidad persuasiva del pago del impuesto con que se
suelen justificar las elevadas tasas de inters que fijan las leyes fiscales, no se verifica en el caso de concurso
preventivo o quiebra, ya que el deudor en cesacin de pagos se encuentra legalmente imposibilitado de
cumplir. Pero si as fuera, habra que cercenar todos los intereses punitorios de todos los acreedores, lo cual
carecera de toda base legal.
37
. CSJN, 02.02.93, Provincia de Santa Cruz c. Yacimientos Petrolferos Fiscales, cit.. Ver tambin:
CSJN, 25.04.00, Direccin Gral. Impositiva c. Ferreira Gallegos, Horacio A., LA LEY, 2001-A, 60, fallo
101.437, La Ley, 1993-D, 177 - DJ 1993-2, 903; CSJN, 17.04.2001, D.G.I. c. Gattoni, Jorge N., LA LEY
2001-F, 721 - DJ 2001-3, 1079. En sentido concordante, la SCBA, in re Direccin Provincial de Rentas
Prov. de Bs. As. Incidente de revisin en Bolvar Industrias, S.A. s/Concurso Preventivo hoy Quiebra (ED,
200-236), del 19.02.02, sostuvo que resulta razonable la obligacin de pagar intereses moratorios a una
tasa mayor a la del mercado, dado que se basa en la necesidad del establecimiento de medios coercitivos
para lograr la satisfaccin oportuna de las deudas fiscales, pues aplicar iguales tasas que las que el
mercado regula en materia de intereses, implica que la norma pierda esa naturaleza coercitiva.

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para determinar los medios coercitivos para lograr el cumplimiento por parte de los
contribuyentes.(38)

No se nos escapa, en este punto, que recientemente la Corte Suprema de Justicia de la


Nacin se ha volcado en contra de la constitucionalidad de normas municipales que se oponan a
ciertos preceptos (plazo de prescripcin) del Cdigo Civil.(39)

Ahora bien, desde nuestro punto de vista, este precedente que vale aclarar se aparta del
criterio sentado en fallos anteriores del Mximo Tribunal(40), y que ha sido slidamente criticado
por la doctrina tributarista(41), no resultara necesariamente aplicable en materia de intereses, ya
que no entraan estos ltimos cuestiones de derecho de fondo reservadas al Congreso Nacional,
sino que tienen un mero carcter accesorio de la obligacin (en el caso tributaria) y una finalidad
propia (medio coercitivo para lograr el cobro de los tributos que sirven de sustento a la actividad del
estado) que lo desmarca claramente del concepto civilista del inters.

38
. SCBA, 19.02.02 , Direccin Provincial de Rentas Prov. de Bs. As. Incidente de revisin en Bolvar
Industrias, S.A. s / Concurso Preventivo hoy Quiebra, cit..
39
. CSJN, 30.09.03, Municipalidad de Avellaneda s/inc. de verif. en: Filcrosa S.A. s/quiebra, LA LEY
03/06/2004, 2, con nota de Juan F. Dogliani - LA LEY 13/11/2003, 6 - IMP 2003-21, 79 - DJ 2003-3, 605 -
PET 2003 (noviembre-288), 5, con nota de Silvina Coronello.
40
. CSJN, 02.04.85, Obras Sanitarias de la Nacin v. Castiglioni y Lissi, Jorge A. L., Fallos, 307: 412;
CSJN, 11.12.90, Obras Sanitarias de la Nacin v. Aquilino Colombo, Fallos: 313:1366; CSJN, Larralde
Lorenzo y otros s/ demanda de inconstitucionalidad, Fallos: 243:98; CSJN, 06.12.61, Mara La Cobo de
Ramos Meja y otras c. Provincia de Buenos Aires, Fallos: 251:379; CSJN, 14.05.91, Reig, Vsquez Ger y
Asociados v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, Fallos: 314:456. Los fundamentos la Corte en
estos precedentes pueden resumirse de la siguiente manera: (i) dentro de los lmites constitucionales, las
facultades provinciales son amplias y discrecionales, siendo irrevisible por cualquier otro poder, el criterio de
oportunidad o acierto con que las ejerzan; (ii) de sujetar a las provincias, en el ejercicio de sus facultades
privativas en cuanto a la imposicin de contribuciones y a la manera de percibirlas, a las limitaciones que
puedan surgir del Cdigo Civil, significaba convertir a ese cdigo, slo concerniente a las relaciones
privadas, en un derecho supletorio del derecho pblico, limitando el federalismo de la Constitucin con el
unitarismo del Cdigo Civil, postura inaceptable en atencin a la preeminencia que tiene la Carta
Fundamental sobre toda otra ley; (iii) la delegacin hecha por las provincias a la Nacin para dictar los
Cdigos de fondo pretendan lograr un rgimen uniforme en materia de derecho privado; siendo excesivo
interpretar que tambin haban querido limitar las facultades de derecho pblico que haban conservado, en
beneficio de la Nacin; (iv) lo resuelto con arreglo a las normas fiscales no afecta la actuacin de las figuras
de derecho privado en su propia rbita, limitndose a asegurar una liquidacin impositiva ajustada al
resultado econmico obtenido, aunque para ello debiera prescindirse de la forma jurdica adoptada; (v) las
leyes impositivas pueden tratar del mismo modo situaciones diferentes segn el Cdigo Civil y viceversa.
41
. VELLOR, Jos Ignacio, Los plazos de prescripcin en materia tributaria (a partir de los trminos
previstos en el sistema fiscal de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y el posible apartamiento del Cdigo
Civil), ED, 205-503; DI PIETROMICA, ob. cit..

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Por otra parte, flaco favor se hara a la garanta constitucional de la igualdad si se autorizase
a la Nacin a fijar las tasas de inters de las obligaciones fiscales (ley 11.683, arts. 37 y 52) y no se
le reconociera igual facultad a las legislaciones provinciales y locales.(42)

En todo caso, y sin perjuicio del lmite obvio que a dicha facultad constituyen los arts. 16,
17, 28 de la Constitucin Nacional43, y en lnea con la deseada uniformidad legislativa que pregona
el art. 75 inc. 12) de la Carta Magna (con lo cual est conteste la doctrina tributarista que defiende
la autonoma de esa rama del derecho), podra eventualmente exigirse la adecuacin o equiparacin
de las normas fiscales locales a lo previsto en las normas fiscales nacionales en materia de intereses,
que por otra parte es la postura sostenida por Petracchi y Maqueda en la disidencia al voto
mayoritario en el caso Filcrosa(44) y de la doctrina crtica de este pronunciamiento.

42
. Confr., VELLOR, ob. cit., quien criticando el fallo de la Corte in re Filcrosa sostuvo que no resulta
razonable frente al federalismo que invoca la Constitucin Nacional, y menos an igualitario, que a un
contribuyente local, est o no inscripto en los registros fiscales nota relevante en materia tributaria, le sea
aplicado, sin admitir prueba en contrario, el perodo quinquenal del CC y, a un contribuyente que est bajo
la rbita de una ley dictada por el Congreso Nacional como es la ley 11.683, se le d un tratamiento
diferenciado de prescripcin de acuerdo a su condicin de estar o no inscripto; razonamiento que resultara
aplicable al caso que se pretendiera trasladar la doctrina del caso Filcrosa a la materia de los intereses.
43
. Como dice Garca Belsunce: Si el ordenamiento provincial extendiera el plazo de prescripcin a treinta
o cuarenta aos o acortara el de la accin de repeticin a un trmino notoriamente inferior al de la
prescripcin ordinaria del derecho comn, el contribuyente podra invocar una lesin a su derecho de
propiedad, pero no por la circunstancia de apartarse de la legislacin de fondo, sino en la irrazonabilidad
de la disposicin provincial (GARCA BELSUNCE, Horacio A., La Autonoma del Derecho Tributario,
Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1996, pg. 97, cit. por DI PIETROMICA, cit.).
44
. La ley nacional aplicable en materia de tasas fija en diez aos el plazo de prescripcin para esa clase de
obligaciones (ver disidencia de los jueces Petracchi y Barra en Fallos 313:1366). Cuando la legislacin
nacional altera el plazo comn fijado en el Cdigo Civil, modificndolo, no cabe admitir el argumento de
que sean invlidas las leyes provinciales que fijan un plazo de prescripcin igual para la extincin de las
obligaciones de la misma ndole. Que, como se ha dicho, en la medida en que el plazo de prescripcin
establecido en la legislacin local (impugnada de inconstitucional en el caso) no supera el establecido por la
Nacin para el cobro de las tasas nacionales, no resulta posible considerar que la provincia ha violentado el
deber de adecuarse a la legislacin nacional uniforme que le impone el art. 75, inc. 12, de la Constitucin
Nacional. Que ello es as porque, si la Nacin ha entendido necesario modificar o precisar el plazo de
prescripcin previsto en los cdigos de fondo, elementales razones de igualdad impiden exigir a los estados
provinciales un comportamiento distinto. En tales condiciones, y siempre que las provincias, individualmente
consideradas, no legislen en exceso del plazo previsto en las leyes nacionales; el propsito constitucional de
subordinar las autonomas provinciales a una legislacin nacional uniforme y, con ello, garantizar un derecho
de fondo nico (mediante el cual el concepto mismo de "obligacin" no dependa exclusivamente del arbitrio
de los poderes pblicos en cada parte del territorio nacional por la que atraviesa el deudor) puede
considerarse cumplido, cuanto menos en su espritu. (fallo cit. nota 39).

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