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I. PETITORIO:
En aplicacin del artculo 350 numeral 1. literal d) del NCPP y del artculo
344 numeral 2. Literal b) el hecho imputado no es tpico y d) No existe
razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la
investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para
solicitar fundadamente el enjuiciamiento del imputado. Solicito el
sobreseimiento de la presente causa penal por los fundamentos que paso a
exponer:
Circunstancias concomitantes:
Los acusados Diomedes Venegas Espinoza, Gilver Huanuni Palomino,
Yosep Paucar Pareja y Renol Silvio Pichardo Ramos, en sus condiciones
Gerente Municipal, Sub Gerente de Infraestructura y Desarrollo Social,
Supervisor obra, adems de miembros del comit de recepcin de obras
(los tres primeros) y Alcalde de la Municipalidad Distrital de Santillana,
respectivamente, realizaron actos de concertacin con Romn Fortunato
Quispe Congacha representante legal del consorcio Jess de Nazareno,
a fin de defraudar econmicamente a la Municipalidad Distrital de
Santillana, en la recepcin y la liquidacin de la obra, es as que se (sic.):
1) Roman Fortunato Quispe Congacha (quien tambin se desempeo
como ingeniero residente), utilizo para ejecucin de las partidas de
concreto de la obra hormign que fue extrado de la localidad de
Allccomachay, conforme estaba previsto en el expediente tcnico por la
calidad que presentaba, situacin que fue consentida por el supervisor
Yosep Paucar Pareja quien no realizo observacin alguna; 2) Romn
Fortunato Quispe Congacha consigno en el cuaderno de obra, asiento
N 045 de fecha 28 de diciembre de 2011, que la obra fue culminada y
pidi al supervisor Yosep Paucar Pareja la recepcin de la misma y este
ltimo en el asiento 046 de fecha 30 de diciembre del 2011del
mencionado cuaderno ratifico la culminacin de la obra al 100% e indico
que comunico dicha situacin a la entidad pidiendo su recepcin,
cuando la obra no fue ejecutado en su integridad; 3) Diomedes Venegas
Espinoza, Gilver Huamani Palomino y Yosep Paucar Pareja, en su
condicin de miembros del comit de obra, designados mediante
Resolucin de Alcalda N 001-2012-MDS de fecha 06 de enero 2012
(quienes tenan por funcin verificar el fiel cumplimiento de los planos y
especificaciones tcnicas y efectuar las pruebas necesarias para
comprobar el funcionamiento de las instalaciones y equipos de la obra),
pese a que el consorcio Jess de Nazareno solo haba ejecutado 143
lavaderos y 142 letrinas en la obra (25 lavaderos y 27 letrinas en la
comunidad de Cayramayo; 21 letrinas y lavaderos en la comunidad de
Putis; 13 lavaderos y letrinas en la comunidad de Viscatn Orccohuasi,
15 lavaderos y 14 letrinas en Sayhuallamaniyocc, 40 lavaderos y
letrinas en Rodeo; 14 lavaderos y 12 letrinas en Rumichaca; 15
lavaderos y letrinas en Cceyllacocha), de las 161 letrinas y lavaderos
que estaba previsto en el expediente tcnico y que 03 de las letrinas de
Cayramayo estaban con muros de calamina as como todas las letrinas
instaladas en la comunidad de Cceyllacocha, en la que adems no
estaban instalados los urinarios (los mismos que deban ser de muros
de adobes con sus respectivas tasas y urinarios, entre otros), cuyos
cambios no contaba con la opinin tcnica del proyectista Juan Carlos
Luza Huanuni y Resolucin de autorizacin emitida por la entidad,
recepcionaron la obra mediante acta de fecha 16 de febrero del 2012, el
mismo tambin fue suscrita por Romn Fortunato Quispe Congacha,
dando por culminada la misma, certificando adems que el contratista
no haba incurrido en penalidades cuando la obra solo tena un avance
fsico de 90.97% de avance fsico y estaba valorado en S/. 1507,448.15
nuevos soles (S/. 152,954.17 nuevos soles menos del sealado en el
monto del contrato, conforme se tiene sealado en el informe N 003-
2015-MP-FN-FSEDCF/DJ-AYAC/JVC-PIC evacuado por el Perito
Ingeniero Civil Jaime Cisneros Valenzuela); 4) Los acusados Romn
Fortunato Quispe Congacha y Yosep Paucar Pareja presentaron el
informe final y liquidacin final de la obra sealando que la obra fue
ejecutada de acuerdo al expediente tcnico aprobado y que este fue
ejecutado al 100% pagndose as a dicha empresa el monto del contrato;
5) Renol Silvio Pichardo Ramos pese a tener conocimiento que la obra no
haba sido ejecutada en su integridad emiti la resolucin de alcalda
N 005-2012-MDS/A de fecha 02 de marzo del 2012 con los visto
buenos de Diomedes Venegas Espinoza y Gilver Huamani Palomino,
aprobando la liquidacin de la obra, culminndose as definitivamente
el contrato suscrito con el consorcio Jess de Nazareno cerrando el
expediente definitivo.
Circunstancias posteriores:
Que los acusados Diomedes Venegas Espinoza, Gilver Huamani
Palomino y Renol Silvio Pichardo Ramos no tomaron las medidas
pertinentes y necesarias para requerir al contratista la culminacin de
la ejecucin de la obra, causndose as un perjuicio econmico de S/.
152,954.17 nuevos soles
de 133 familias.
10. Una vez que el supervisor comunic a la entidad que la ejecucin de obra
haba concluido, mediante Resolucin de Alcalda N 001-2012-MDS/A
se conform el Comit de Recepcin de Obra, integrado por Diomedes
Venegas Espinoza (presidente), Gilver Huamani Palomino (miembro) y el
supervisor Yosep Paucar Pareja (miembro), quienes dentro del plazo legal
se constituyeron entre los das 19 y 20 de enero del ao 2012 a las siete
comunidades beneficiarias del Centro Poblado de Putis, con la finalidad
de verificar el avance fsico de la obra; para lo cual conforme lo establece
el Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
se tom como gua los planos contenidos en el expediente tcnico,
llegando a verificar que se haban edificado mayor cantidad de lavaderos
y letrinas de las previstas en los planos; sin embargo, se encontr
algunas falencias, por lo que con la finalidad de salvaguardar los
intereses del Estado procedimos a levantar el acta de observaciones a
efectos de que estos errores sean corregidos por el consorcio contratista.
11. Conforme se puede aprecia del cuaderno de obra, Asiento N 047 de
fecha 27 de enero del ao 2012, los trabajos para absolver las
observaciones se habran realizado entre los das 22 al 27 de enero del
mismo ao; es as que con fecha 08 de febrero del 2012 el supervisor
redacta el Asiento N 52, mediante el cual solicita la constitucin del
comit de recepcin de obra para las verificaciones finales y suscripcin
del acta correspondiente.
12. Con la finalidad de verificar si el contratista cumpli con levantar las
observaciones realizadas por el comit de recepcin de obra, se
constituyeron a las comunidades beneficiarias el da 14 de febrero,
habindose procedido conforme lo establece el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado1, limitndose a verificar la subsanacin de las
observaciones formuladas en el acta de observaciones respecto de la
verificacin realizada entre los das 19 y 20 de enero del 2012; por tanto
al constatar que dichas observaciones si haban sido subsanadas se
procedi a levantar el acta de recepcin de obra con fecha 16 de febrero
del ao 2012.
13. Debe tenerse en cuenta que el sistema de contratacin a suma alzada
implican, como regla general, la invariabilidad del precio pactado, por lo
que el contratista se obliga a realizar el ntegro de las prestaciones
necesarias para la ejecucin de la obra por el precio ofertado en su
propuesta econmica, lo que habra cumplido, puesto que se ha cubierto
las necesidades de los beneficiarios residentes en cada una de las
comunidades del centro poblado de Putis.
1
Artculo 210: La comprobacin que realizara se sujetara a verificar la subsanacin de las
observaciones formuladas en el Acta o Pliego, no pudiendo formular nuevas observaciones
Por tanto, el hecho que se atribuye a mi patrocinado deviene en
atpico, toda vez que no hubo ningn acto de concertacin entre el comit
de recepcin del obra y el contratista, pues como se ha expresado lneas
arriba, la verificacin del comit de recepcin se basado en los planos
contenidos en el expediente tcnico, que constituyen la representacin
grfica mediante dibujos de la obra a ejecutar, sus dimensiones,
distribucin y los componentes que lo integran. Constituyen los
documentos que reflejan de manera exacta cada uno de los
componentes fsicos de la obra, pueden ser en dos o tres dimensiones;
habiendo levanta el acta de recepcin de obra un vez que el contratista
cumpli con subsanar las observaciones realizadas durante la primera
verificacin; de otro lado, al momento de realizar la verificacin en el mes
de febrero, se ha recorrido se ha acudido a cada una de las comunidades,
verificando que todas las familias que residen en dichas comunidades
cuentan con un lavadero y una letrina en funcionamiento, habindose
hallado incluso ms lavadero y letrinas de las que se encuentran
contenidas en los planos del expediente tcnico, por tanto, no existe razn
para sindicar una presunta defraudacin de carcter patrimonial, ms
an si se toma en cuenta que se han realizado mejoras por parte del
contratista quien en algunas comunidades ha realizado tarrajeo exterior
de las letrinas pese a que este trabajo no estaba previsto en las
especificaciones tcnicas del expediente tcnico. En tal sentido, al no
haber acto de concertacin, ni defraudacin patrimonial el hecho antes
descrito deviene en atpico, por cuanto no puede encuadrarse dentro del
tipo penal previsto para el delito de Colusin agravada, ms aun s a la
fecha pese a contar con toda la documentacin referente a la obra materia
de investigacin, la Fiscala no cuenta con elementos de conviccin
suficientes que puedan sustentar su requerimiento acusatorio.
a. Prueba documental:
1. Las bases administrativas del proceso de seleccin
Adjudicacin Directa Publica N 001-2011.MDS/CE, que
guarda relacin con la teora del caso de la defensa toda
vez que de cuyo contenido se aprecia que establece el valor
referencial y el sistema de contratacin para la ejecucin de la
obra Instalacin de agua potable y letrinas en el centro
poblado de Putis, Distrito de Santillana, Huanta
Ayacucho.
2. El expediente tcnico de la obra Instalacin de agua potable
y letrinas en el centro poblado de Putis, Distrito de
Santillana, Huanta Ayacucho, que guarda relacin con
la teora del caso de la defensa toda vez que contiene a
detalle el conjunto de documentos de carcter tcnico y/o
econmico que permiten la adecuada ejecucin de una obra.
3. El cuaderno de obra Instalacin de agua potable y letrinas
en el centro poblado de Putis, Distrito de Santillana,
Huanta Ayacucho, que guarda relacin con la teora del
caso de la defensa toda vez que de cuyo contenido se puede
apreciar las anotaciones realizadas por el Ingeniero Residente y
el Ingeniero Supervisor en torno a las incidencias de la ejecucin
de obra y la conclusin de la misma hasta la comunicacin a la
entidad de la conclusin de obra y la solicitud de que se
constituya el comit de recepcin de obra.
4. Los planos del expediente tcnico de la obra Instalacin de
agua potable y letrinas en el centro poblado de Putis,
Distrito de Santillana, Huanta Ayacucho que guarda
relacin con la teora del caso de la defensa toda vez que
constituyen la representacin grfica mediante dibujos de la obra
a ejecutar, sus dimensiones, distribucin y los componentes que
lo integran. Constituyen los documentos que reflejan de manera
exacta cada uno de los componentes fsicos de la obra,
pueden ser en dos o tres dimensiones.
5. El Acta de recepcin de obra de fecha 16 de febrero del ao 2012,
que guarda relacin con la teora del caso de la defensa
toda vez que de cuyo contenido se tiene la descripcin de la obra
ejecutada por el consorcio contratista.
6. Contrato 001-2011-MDS/A, suscrito entre la Municipalidad
Distrital de Santillana y el Consorcio Jess Nazareno, que
guarda relacin con la teora del caso de la defensa toda
vez que contiene las clusulas que rigen dicho documento en
torno a la ejecucin de la obra Instalacin de agua potable y
letrinas en el centro poblado de Putis, Distrito de
Santillana, Huanta Ayacucho
7. Las actas fiscales de fecha 25 y 26 de marzo, 16 de julio y 01 de
diciembre del ao 2014, que guarda relacin con la teora del
caso de la defensa toda vez que contiene los datos
consignados por el representante del ministerio pblico respecto
de sus diligencias de verificacin, de cuyo contenido se advierte
que no se ha realizado una verificacin adecuada que contiene
serias inconsistencias.
8. Paneaux fotogrfico respecto de la verificacin realizada por el
comit de recepcin que guarda relacin con la teora del
caso de la defensa.
Por lo expuesto:
Seor Juez, tngase por absuelto el traslado
conferido y ofrecidos los medios probatorios; tngase presente para los fines que
corresponda.