DIREITO AMBIENTAL - PONTO 3

NORMAS CONSTITUCIONAIS RELATIVAS PROTEO AMBIENTAL

ATUALIZADO EM AGOSTO/2012 ALEXEY S. PERE

ATUALIZADO EM JULHO/2014-FERNANDA SCHORR

1) ART. 225 da Constituio:

Define o meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito de todos e lhe d a natureza
de bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes.

O art.225, parag.4, declara patrimnio nacional a Floresta Amaznica brasileira, a Mata

Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira, e sua utilizao
econmica, inclusive, quanto ao uso dos recursos naturais admissvel, na forma da lei,
dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente.

2) HISTRICO DO D. AMBIENTAL NAS

CONSTITUIES BRASILEIRAS

As constituies que precederam a de 1988 jamais se preocuparam com a proteo

do ambiente de forma especfica e global. Nelas, nem mesmo uma vez foi pregada a
expresso meio ambiente, dando a revelar total inadvertncia ou at, despreocupao
com o prprio espao em que vivemos.

Constituio do Imprio, de 1824 > apenas cuidou da proibio de indstrias contrrias

sade do cidado.

Primeira constituio republicana 1891> atribua competncia legislativa Unio para

legislar sobre as suas minas e terras.

Constituio de 1934> dispensou proteo s belezas naturais, ao patrimnio histrico,

artstico e cultural; conferiu Unio competncia em matria de riquezas do subsolo,
minerao, guas, florestas, caa, pesca e sua explorao.

Constituio de 1937> tambm se preocupou com a proteo dos monumentos

histricos, artsticos e naturais, bem como das paisagens e locais especialmente dotados
pela natureza; inclui entre as matrias de competncia da Unio legislar sobre minas,
guas, florestas, caa, pesca, e sua explorao; cuidou ainda da competncia legislativa
sobre subsolo e tratou da proteo das plantas e rebanhos contra molstias e agentes
nocivos.
Constituio de 1946 > alm de manter a defesa do patrimnio histrico, cultural e
paisagstico, conservou como competncia da Unio legislar sobre normas gerais da
defesa da sade, das riquezas do subsolo, das guas, florestas, caa e pesca.

Constituio de 1967 > insistiu na necessidade de proteo do patrimnio histrico,

cultural e paisagstico; disse ser atribuio da Unio legislar sobre normas gerais de
defesa da sade, sobre jazidas, florestas, caa, pesca e gua.

Constituio de 1969> emenda outorgada pela Junta Militar Constituio de 1967,

cuidou tambm da defesa do patrimnio histrico, cultural e paisagstico. No tocante
diviso de competncia, manteve as disposies da Constituio emendada. Em seu art.
172, disse que a lei regular, mediante prvio levantamento ecolgico, o
aproveitamento agrcola de terras sujeitas a intempries e calamidades e que o mau
uso da terra impedir o proprietrio de receber incentivos e auxlio do governo. Cabe
observar a introduo, aqui, do vocbulo ecolgico em textos legais.

2.1. CONSTITUIO DE 1988

A CF 88 pode ser denominada verde, tal o destaque que d proteo ambiental.

A dimenso conferida ao tema no se resume aos dispositivos concentrados,
especialmente, no Captulo VI , do Ttulo VIII, dirigido ordem social; alcana da
mesma forma, inmeros outros regramentos insertos ao longo do texto nos mais
diversos Ttulos e Captulos, decorrentes do contedo multidisciplinar da matria.

- Um captulo para o meio ambiente

Art. 225, seus pargrafos e incisos.

Referido dispositivo compreende, segundo Jos Afonso da Silva, trs conjuntos de

normas.

O primeiro aparece no caput, aonde se inscreve a norma matriz, reveladora do

direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado; o segundo, encontra-
se no 1, com seus incisos, que versa sobre os instrumentos de garantia e
efetividade do direito anunciado no caput do artigo; o terceiro compreende um
conjunto de determinaes particulares, em relao a objetos e setores, referidos nos
2 a 6, que, por tratarem de reas e situaes de elevado contedo ecolgico,
merecem desde logo proteo constitucional.

A norma matriz cria um direito constitucional fundamental ao meio ambiente

ecologicamente equilibrado, e, sendo assim, indisponvel. E esta indisponibilidade
vem acentuada pelo fato de mencionar o interesse no s da presente, como das futuras
geraes. Em segundo lugar, o meio ambiente considerado bem de uso comum do
povo, o que o qualifica como patrimnio pblico a ser necessariamente assegurado e
protegido, tendo em vista o uso coletivo.

Alm de ser bem de uso comum do povo, reputado bem essencial sadia qualidade de
vida.
Esta norma cria para o Poder Pblico um dever constitucional, geral e positivo,
representado por verdadeiras obrigaes de fazer, isto : defender e preservar o meio
ambiente. Esta ao vinculada, saindo da esfera da convenincia e oportunidade, para
ingressar num campo de imposio.

De outro lado, deixa o cidado de ser mero titular (passivo) de um direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado e passa tambm a ter a titularidade de um
dever de defesa e preservao.

Os titulares do bem jurdico meio ambiente no so apenas os cidados do pas

(as presentes geraes), mas, por igual, aqueles que ainda no existem e os que
podero existir geraes futuras.

Deveres especficos do Poder Pblico na tutela do meio ambiente

- Preservao e restaurao dos processos ecolgicos essenciais

Cuida-se de garantir, atravs de aes conjugadas de todas as esferas e modalidades do
Poder Pblico, o que se encontra em boas condies originais, e de recuperar o que foi
degradado.

Por processos ecolgicos essenciais se pode subentender aqueles que garantem o

funcionamento dos ecossistemas e contribuem para a salubridade e higidez do meio
ambiente.

- Promoo do manejo ecolgico das espcies e ecossistemas

Significa lidar com as espcies e conserv-las, e, se possvel, recuper-las. Prover o

manejo dos ecossistemas quer dizer cuidar do equilbrio das relaes entre a
comunidade bitica e seu habitat. Em caso de dvida, o gestor deve pautar-se pela
soluo mais segura sob o ponto de vista ecolgico, uma vez que o patrimnio da
coletividade deve ser assegurado.

- Preservao da biodiversidade e controle das entidades de pesquisa e

manipulao de material gentico.

No dizer da Conveno da Biodiversidade, esta vem a ser a variedade de seres que

compe a vida na Terra, a variabilidade de organismos vivos de todas as origens,
compreendendo, dentre outros, os ecossistemas terrestres, marinhos, e outros
ecossistemas aquticos e os complexos ecolgicos de que fazem parte; compreendendo,
ainda a diversidade dentro de espcies, entre espcies e ecossistemas.

Preservar a biodiversidade, significa reconhecer, inventariar, e manter o leque dessas

diferenas de organismos vivos. Hoje existe uma grande preocupao no diz respeito ao
patrimnio gentico.

Foi no Frum sobre Biodiversidade, realizado em Washington, em 1986, que a

questo foi posta como uma grande preocupao de nosso tempo, alertando para o
desaparecimento acelerado das espcies, e colocando o assunto na agenda
internacional.

Adverte Laimert Garcia dos Santos que existem vrios indcios sugerindo como o
terreno vem sendo preparado para a revoluo biolgica e a constituio do biomercado,
da poltica de fuses que concentra os mesmos conglomerados: as indstrias de
alimentos, farmacuticos, qumica e insumos agrcolas...

- Definio de espaos territoriais protegidos

A definio de espaos territoriais especialmente protegidos a que alude a CF figura

no rol dos Instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente, por fora de
determinao da L. 7.804, de 18.07.1989, que deu nova redao ao art. 9, VI, da L.
6.938/81. Isto significa que estes espaos so um dos instrumentos jurdicos para
implementao do direito constitucional ao ambiente hgido e equilibrado, em
particular, no que se refere estrutura e funes do ecossistema.

Existem quatro categorias fundamentais de espaos territoriais especialmente

protegidos: as reas de proteo especial, as reas de preservao permanente, as
reservas legais e as unidades de conservao.

- Realizao de Estudo Prvio de Impacto Ambiental

EIA destina-se preveno de danos. Foi inspirado em modelo americano e

introduzido em nosso ordenamento pela lei 6.938/81, de 02.07.1980, que dispe sobre
as diretrizes bsicas para zoneamento industrial nas reas criticas de poluio.

Seu objetivo evitar que um projeto (obra ou atividade), justificvel sob o ponto de
vista econmico, revele-se posteriormente nefasto ou catastrfico para o meio ambiente.

Valoriza-se a vocao essencialmente preventiva do direito ambiental. Foi justamente

para prever o dano, antes de sua manifestao, que se criou o EIA. Da a necessidade de
que seja elaborado no momento certo: antes do incio da execuo, ou mesmo antes de
atos preparatrios do projeto.

A publicidade exigida pela norma constitucional possibilita a participao popular nas

discusses e aferies do contedo dos estudos, contribuindo para seu aprimoramento.

- Controle da produo, comercializao e utilizao de tcnicas, mtodos

e substncias nocivas qualidade de vida e ao meio ambiente.

Permite-se aqui, a interferncia do Poder Pblico nas atividades econmicas de domnio

privado para impedir a prtica danosa sade da populao ao meio ambiente.

Levado a srio, tal dispositivo extremamente revolucionrio. Com efeito, no somente

as substancias, mas tambm as tcnicas e mtodos, so considerados como fatores de
danos reais ou potenciais ao meio ambiente. De modo implcito, so privilegiadas as
chamadas tecnologias limpas.
- Educao Ambiental

No se trata de ser contra o progresso, mas de promover e compatibilizar o

desenvolvimento econmico-social com os requisitos ambientais mnimos, utilizando e
conservando de modo racional os recursos naturais e solidarizando-se sincronicamente
(nos tempos presentes) e diacronicamente (atravs dos sucessivos tempos) com toda
humanidade.

- Proteo da Fauna e da Flora

Esto protegidos todos os animais indistintamente, vez que todo ser vivo tem valor,
funo e importncia ecolgica, seja como espcie ou como indivduo.

No tocante flora, tem igual proteo, vez que estreita a ligao entre fauna e flora,
expressada nas relaes ecossistemicas. Desta feita, as florestas, matas ciliares, os
cerrados, o manguezal, e quaisquer formas de vegetao esto sob a proteo
constitucional.

- Meio ambiente e minerao

A atividade da minerao possui interface direta com a realidade do meio ambiente,

dado que no h como extrair um mineral sem danos.

Aps consagrado interesse pblico existente sobre o aproveitamento dos minerais,

imps ao minerador a responsabilidade de recuperar o meio ambiente degradado,
segundo solues tcnicas exigidas pelo rgo pblico. Vale observar que,
anteriormente, a Lei 6.938/81, art. 2, VIII, j se referia recuperao de reas
degradadas como um dos princpios programticos informadores da Poltica Nacional
do Meio Ambiente.

O que o legislador quer que a prpria recuperao do dano ecolgico produzido pela
minerao se faa de acordo com uma deciso tcnica.

- A responsabilidade cumulativa das condutas e atividades lesivas

Ao poluidor, nos termos da Constituio, aplicam-se medidas de carter reparatrio e

punitivo.

A danosidade ambiental, potencial ou efetiva, pode gerar uma trplice reao do

ordenamento jurdico, ou seja, um nico ato pode detonar a imposio de sanes
administrativas, penais e civis.

Em mbito civil, a responsabilidade ambiental objetiva, ou seja, o dever de reparar

exsurge com a simples presena do nexo causal entre a leso e uma determinada
atividade.

Em mbito penal, a responsabilidade subjetiva.

Na esfera administrativa, o art. 70 da L. 9.606/98, considerou ilcito administrativo toda

atividade contrria a quaisquer regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo, e
recuperao do meio ambiente. Da dizer-se que o fundamento da infrao
administrativa to somente a ilicitude da conduta, considerada como qualquer violao
ao ordenamento jurdico, independentemente da configurao de culpa em sentido lato,
seno naqueles casos em que a lei expressamente exigir.

Vale referir tambm que a responsabilidade civil, segundo a teoria do risco integral,
no admite as hipteses de excludentes do nexo de causalidade (fora maior, caso
fortuito, e fato de terceiro), visto que s a existncia da atividade vinculada ao dano, faz
nascer a obrigao reparatria. Contudo, administrativamente, o risco no integral,
constituindo as hipteses de fora maior, caso fortuito e fato de terceiro,
excludentes de responsabilidade administrativa, exceto naqueles casos em que haja
concausa, isto , ocorrncia de um resultado em funo da combinao do evento
excludente com um comportamento omissivo ou comissivo do agente. Isto pq, a
conduta do infrator ter concorrido para a realizao do ilcito administrativo.

Seguem esses importantes julgados sobre Responsabilidade:

..EMEN: RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANO AMBIENTAL. RECURSO ESPECIAL

REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ART. 543-C DO CPC. DANOS DECORRENTES DE
VAZAMENTO DE AMNIA NO RIO SERGIPE. ACIDENTE AMBIENTAL OCORRIDO EM
OUTUBRO DE 2008. 1. Para fins do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil: a) para demonstrao da
legitimidade para vindicar indenizao por dano ambiental que resultou na reduo da pesca na rea
atingida, o registro de pescador profissional e a habilitao ao benefcio do seguro-desemprego, durante o
perodo de defeso, somados a outros elementos de prova que permitam o convencimento do magistrado
acerca do exerccio dessa atividade, so idneos sua comprovao; b) a responsabilidade por dano
ambiental objetiva, informada pela teoria do risco integral, sendo o nexo de causalidade o fator
aglutinante que permite que o risco se integre na unidade do ato, sendo descabida a invocao, pela
empresa responsvel pelo dano ambiental, de excludentes de responsabilidade civil para afastar a
sua obrigao de indenizar; c) inadequado pretender conferir reparao civil dos danos
ambientais carter punitivo imediato, pois a punio funo que incumbe ao direito penal e
administrativo; d) em vista das circunstncias especficas e homogeneidade dos efeitos do dano
ambiental verificado no ecossistema do rio Sergipe - afetando significativamente, por cerca de seis meses,
o volume pescado e a renda dos pescadores na regio afetada -, sem que tenha sido dado amparo pela
poluidora para mitigao dos danos morais experimentados e demonstrados por aqueles que extraem o
sustento da pesca profissional, no se justifica, em sede de recurso especial, a reviso do quantum
arbitrado, a ttulo de compensao por danos morais, em R$ 3.000,00 (trs mil reais); e) o dano material
somente indenizvel mediante prova efetiva de sua ocorrncia, no havendo falar em indenizao por
lucros cessantes dissociada do dano efetivamente demonstrado nos autos; assim, se durante o interregno
em que foram experimentados os efeitos do dano ambiental houve o perodo de "defeso" - incidindo a
proibio sobre toda atividade de pesca do lesado -, no h cogitar em indenizao por lucros cessantes
durante essa vedao; f) no caso concreto, os honorrios advocatcios, fixados em 20% (vinte por cento)
do valor da condenao arbitrada para o acidente - em ateno s caractersticas especficas da demanda e
ampla dilao probatria -, mostram-se adequados, no se justificando a reviso, em sede de recurso
especial. 2. Recursos especiais no providos. ..EMEN:
(RESP 201202466478, LUIS FELIPE SALOMO, STJ - SEGUNDA SEO, DJE DATA:05/05/2014
..DTPB:.)

..EMEN: AMBIENTAL. RECURSO ESPECIAL. MULTA APLICADA ADMINISTRATIVAMENTE

EM RAZO DE INFRAO AMBIENTAL. EXECUO FISCAL AJUIZADA EM FACE DO
ADQUIRENTE DA PROPRIEDADE. ILEGITIMIDADE PASSIVA. MULTA COMO PENALIDADE
ADMINISTRATIVA, DIFERENTE DA OBRIGAO CIVIL DE REPARAR O DANO. 1. Trata-se, na
origem, de embargos execuo fiscal ajuizado pelo ora recorrente por figurar no polo passivo de feito
executivo levado a cabo pelo Ibama para cobrar multa aplicada por infrao ambiental. 2. Explica o
recorrente - e faz isto desde a inicial do agravo de instrumento e das razes de apelao que resultou no
acrdo ora impugnado - que o crdito executado diz respeito violao dos arts. 37 do Decreto n.
3.179/99, 50 c/c 25 da Lei n. 9.605/98 e 14 da Lei n. 6.938/81, mas que o auto de infrao foi lavrado em
face de seu pai, que, poca, era o dono da propriedade. 3. A instncia ordinria, contudo, entendeu que o
carter propter rem e solidrio das obrigaes ambientais seria suficiente para justificar que, mesmo a
infrao tendo sido cometida e lanada em face de seu pai, o ora recorrente arcasse com seu pagamento
em execuo fiscal. 4. Nas razes do especial, sustenta a parte recorrente ter havido violao aos arts. 3 e
568, inc. I, do Cdigo de Processo Civil (CPC) e 3, inc. IV, e 14 da Lei n. 6.938/81, ao argumento de que
lhe falece legitimidade passiva na execuo fiscal levada a cabo pelo Ibama a fim de ver quitada multa
aplicada em razo de infrao ambiental. 5. Esta Corte Superior possui entendimento pacfico no
sentido de que a responsabilidade civil pela reparao dos danos ambientais adere propriedade,
como obrigao propter rem, sendo possvel cobrar tambm do atual proprietrio condutas
derivadas de danos provocados pelos proprietrios antigos. Foi essa a jurisprudncia invocada pela
origem para manter a deciso agravada. 6. O ponto controverso nestes autos, contudo, outro.
Discute-se, aqui, a possibilidade de que terceiro responda por sano aplicada por infrao
ambiental. 7. A questo, portanto, no se cinge ao plano da responsabilidade civil, mas da
responsabilidade administrativa por dano ambiental. 8. Pelo princpio da intranscendncia das
penas (art. 5, inc. XLV, CR88), aplicvel no s ao mbito penal, mas tambm a todo o Direito
Sancionador, no possvel ajuizar execuo fiscal em face do recorrente para cobrar multa
aplicada em face de condutas imputveis a seu pai. 9. Isso porque a aplicao de penalidades
administrativas no obedece lgica da responsabilidade objetiva da esfera cvel (para reparao
dos danos causados), mas deve obedecer sistemtica da teoria da culpabilidade, ou seja, a conduta
deve ser cometida pelo alegado transgressor, com demonstrao de seu elemento subjetivo, e com
demonstrao do nexo causal entre a conduta e o dano. 10. A diferena entre os dois mbitos de
punio e suas consequncias fica bem estampada da leitura do art. 14, 1, da Lei n. 6.938/81,
segundo o qual "[s]em obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo [entre elas, frise-se,
a multa], o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar
os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade". 11. O art. 14, caput,
tambm claro: "[s]em prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e municipal, o
no cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos
causados pela degradao da qualidade ambiental sujeitar os transgressores: [...]". 12. Em resumo: a
aplicao e a execuo das penas limitam-se aos transgressores; a reparao ambiental, de cunho civil, a
seu turno, pode abranger todos os poluidores, a quem a prpria legislao define como "a pessoa fsica ou
jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de
degradao ambiental" (art. 3, inc. V, do mesmo diploma normativo). 13. Note-se que nem seria
necessria toda a construo doutrinria e jurisprudencial no sentido de que a obrigao civil de reparar o
dano ambiental do tipo propter rem, porque, na verdade, a prpria lei j define como poluidor todo
aquele que seja responsvel pela degradao ambiental - e aquele que, adquirindo a propriedade, no
reverte o dano ambiental, ainda que no causado por ele, j seria um responsvel indireto por degradao
ambiental (poluidor, pois). 14. Mas fato que o uso do vocbulo "transgressores" no caput do art. 14,
comparado utilizao da palavra "poluidor" no 1 do mesmo dispositivo, deixa a entender aquilo que
j se podia inferir da vigncia do princpio da intranscendncia das penas: a responsabilidade civil por
dano ambiental subjetivamente mais abrangente do que as responsabilidades administrativa e
penal, no admitindo estas ltimas que terceiros respondam a ttulo objetivo por ofensa ambientais
praticadas por outrem. 15. Recurso especial provido. ..EMEN:(RESP 201100969836, MAURO
CAMPBELL MARQUES, STJ - SEGUNDA TURMA, DJE DATA:17/04/2012 ..DTPB:.)

- Proteo especial s microrregies

Cinco regies entre os grandes biomas brasileiros, recebem tratamento particular em

decorrncia das caractersticas de seus ecossistemas. So eles: Floresta Amaznica,
Mata Atlntica, Serra do Mar, Pantanal Mato-grossense e Zona Costeira.

To grande foi a preocupao do legislador constitucional com a manuteno desses

vastos territrios, que os considerou patrimnio nacional, estabelecendo, em
consonncia com a devida proteo aos direitos de terceira gerao, uma limitao ao
seu uso, que s se dar na forma da lei e dentro de condies que assegurem a
preservao do meio ambiente.

A expresso patrimnio nacional, a que se refere o dispositivo, no tem, evidncia, o

sentido de propriedade federal ou do Estado, mas de riqueza que, neste pas, herdamos
com a obrigao de preservar e transmitir s geraes futuras, sem perda, claro, de seu
adequado aproveitamento econmico. Deveras, qualificado como bem de uso comum
do povo, no integra o patrimnio disponvel do Estado. Portanto, o Estado no atua
jamais como proprietrio deste bem, mas, diversamente, como simples administrador de
um patrimnio que pertence coletividade.

- Indisponibilidade de terras devolutas e de reas indispensveis

preservao ambiental

As terras devolutas ou arrecadadas pelo Estado por aes discriminatrias, desde

que necessrias proteo de ecossistemas naturais, so consideradas indisponveis,
segundo regra expressa no art. 225, 5 da CF.

No atual quadro constitucional, as terras devolutas foram mantidas como bens pblicos,
em razo da origem de seu domnio. Segundo prev a CF88, pertencem Unio
aquelas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes
militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental definidas em
lei. As que sobejam, pertencem aos Estados Federados.

A indisponibilidade independe da ao discriminatria. A indisponibilidade no

pressupe a arrecadao, com julgamento final da ao de discriminao. determinada
em razo da origem de seu domnio e da finalidade a que se destina. Com efeito, as
terras devolutas que concorrem para a proteo de determinado ecossistema so
indisponveis, por fora de mandamento constitucional, mesmo que ainda no
incorporadas ao patrimnio pblico da Unio, em virtude de ao discriminatria. A
Unio, como detentora do domnio, s pode dispor dessas terras devolutas na estrita
conformidade da intentio legis, ou seja, com o cuidado de preservar os ecossistemas que
abrangem ou dos quais elas faam parte.

- O controle das usinas nucleares

As usinas que operam com reator nuclear devero ter sua localizao definida em lei
federal, sem o que no podero ser instaladas. Dessa forma, somente aps a edio de
norma que regulamente a localizao de usina nuclear que o empreendimento,
observado o prvio licenciamento ambiental, e outras exigncias de nossa legislao,
poder ser efetivamente instalado.

No que diz respeito forma, s a lei, no sentido estrito, ou seja, lei federal, poder
dispor sobre a matria, pois a Constituio tambm elegeu o controle poltico, efetuado
pelo Congresso Nacional, como forma de gesto das atividades nucleares.