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LICENCIAMENTO AMBIENTAL.
De outro lado, dis Milar entende que a licena ambiental se trata de verdadeira
licena, uma vez que a capacidade decisria da Administrao resume-se ao
reconhecimento formal de que os requisitos ambientais para o exerccio do direito de
propriedade (empreendimento ou atividade) esto preenchidos. preciso, na lio de
Milar, diferenciar a licena ambiental da licena tradicional, de modo a consider-las
apenas parentes e no irms gmeas. Entendem como licena mesmo: Antnio Inag
de Oliveira e William Freite. Paulo de Bessa Antunes entende que sui generis.
A licena ambiental tem uma estabilidade temporal, que no se confunde com a
precariedade das autorizaes e nem com a definitividade das licenas tradicionais.
Garante-se, no lapso temporal da licena, a inalterabilidade das regras impostas no
momento da outorga, salvo se o interesse pblico recomendar o contrrio.
Por conta disso da possibilidade de revogao/anulao da autorizao/licena no
prazo de sua validade, h a discusso sobre se haveria direito indenizao ou no. O
STJ e o STF tm sido casusticos, observando, principalmente, o estado das obras.
So trs as espcies de licenas ambientais estabelecidas pela Resoluo
237/97 do CONAMA. Ressalte-se que boa parte da aplicao dessa resoluo foi
afastada pela Lei Complementar 140/11. Entretanto, parte dela continua em vigor. Os
tipos de licena, por exemplo, no foram afetadas e so elas: licena prvia(LP),
licena de instalao (LI) e licena de operao (LO).
Iter procedimental das licenas: 1 - definio pelo rgo ambiental, junto com o
empreendedor, do que necessrio para o incio do procedimento; 2 requerimento da
LP (com publicidade do mesmo); 3 anlise pelo rgo; 4 possibilidade de pedir
esclarecimentos, inclusive com renovao desse pedido; 5 audincia pblica, se for o
caso; 6 novos esclarecimentos, se necessrios aps a audincia; 7 emisso de
parecer tcnico conclusivo e, se preciso, parecer jurdico; 8 deferimento, ou no, da
LP, tambm com publicidade; 9 por conta do art. 14 da Resoluo 237/97, o
procedimento deve ser concludo em 6 meses, sem EIA/RIMA, ou at 12 meses, com
EIA/RIMA; 10 deferimento, ou no, da LI; 11 concludas e aprovadas as obras,
deferimento da LO.
Como se pode observar, os estados iro licenciar pelo critrio residual; Unio e
Municpios, dentro do traado na LC 140/11.
Atividades ou empreendimentos:
a) localizados ou desenvolvidos conjuntamente no Brasil e em
pas limtrofe;
b) localizados ou desenvolvidos no mar territorial, na plataforma
continental ou na zona econmica exclusiva;
c) localizados ou desenvolvidos em terras indgenas;
d) localizados ou desenvolvidos em unidades de conservao
institudas pela Unio, exceto em reas de Proteo Ambiental
(APAs);
e) localizados ou desenvolvidos em 2 (dois) ou mais Estados;
Licenciamento f) de carter militar, salvo os previstos no preparo e emprego das
federal Foras Armadas
(IBAMA) g) os relativos material radioativo ou energia nuclear; ou
h) que atendam tipologia estabelecida por ato do Poder
Executivo, a partir de proposio da Comisso Tripartite
Nacional, assegurada a participao de um membro do Conselho
Nacional do Meio Ambiente (Conama), e considerados os critrios
de porte, potencial poluidor e natureza da atividade ou
empreendimento (ou seja, licenciar o que for determinado por ato
do Poder Executivo, por proposio da Comisso Tripartite
Nacional).
Atividades ou empreendimentos:
a) que causem ou possam causar impacto ambiental de mbito
local, conforme tipologia definida pelos respectivos Conselhos
Licenciamento Estaduais de Meio Ambiente, considerados os critrios de porte,
municipal potencial poluidor e natureza da atividade;
b) localizados em unidades de conservao institudas pelo
Municpio, exceto em reas de Proteo Ambiental (APAs);
Observaes importantes:
1. Para o licenciamento federal, h um critrio geral, que o da localizao
geogrfica do empreendimento ou atividade (e no mais do impacto
ambiental), e dois critrios suplementares: o da atividade (militar ou
nuclear/radioativa) e o do ente instituidor da unidade de conservao
instituda pela Unio, o licenciamento de competncia desse ente (o art.
12 da LC nomeia expressamente esse critrio, dizendo no se aplicar s APAs).
Destaca-se, entretanto, que h doutrinador que afirma que o critrio da atividade
, na verdade, ditado pela predominncia do interesse (pois , o tema muito
polmico!);
2. Para o licenciamento estadual h dois critrios: o residual, que deve ser
orientado pela regra geral da lei, qual seja, o da localizao geogrfica do
empreendimento ou atividade, e o do ente instituidor da unidade de
conservao se instituda pelo Estado, desse ente o licenciamento na
rea (que no se aplica s APAs);
3. Para o licenciamento municipal h dois critrios: permanece o do impacto
ambiental local e o do ente instituidor das unidades de conservao (que
no se aplica s APAs);
4. Notem que, segundo a LC 140, quem vai definir o que impacto de mbito
local, para fins de licenciamento, o Conselho Estadual de Meio Ambiente.
Para Paulo de Bessa Antunes (em palestra proferida no Recife em agosto/2012),
isso inconstitucional, pois rgo administrativo do Estado estaria definindo
competncias municipais, o que viola a Constituio (definio de competncias
no Estado Federal atribuio da Constituio e no rgos administrativos de
um nico ente).
5. Observem que, ao estabelecer o critrio da abrangncia do impacto para o
municpio, a LC, implicitamente, admite a utilizao desse critrio para o Estado,
j que, se o impacto superar rea do municpio, competir ao Estado o
licenciamento da atividade.
6. o licenciamento que compreenda, concomitantemente, rea terrestre e martima
da zona costeira s ser atribuio da Unio se ato do Poder Executivo o definir,
a partir de proposio da Comisso Tripartite (Unio no quer se ocupar com
pequenos empreendimentos, a exemplo de pequenas barracas e aluguis de
bananas boat);
7. em relao s APAs, temos uma regra diversa da do ente instituidor, que a
regra para as unidades de conservao. A regra da LC 140 diz que quem institui
a unidade de conservao deve licenciar os empreendimentos na rea,
excetuando-se as APAs. No caso das APAs, o critrio a regra geral da Lei
Complementar para as demais atividades, ou seja, o da localizao geogrfica
do empreendimento ou atividade: no limite do municpio o impacto local; em se
limitando ao estado a competncia estadual; em mais de um estado federal.
Simples, no? Lembre-se, entretanto, que isso no exclui a competncia da
Unio em relao aos casos de sua exclusividade (APA em pas fronteira com
pas limtrofe, APA em terra indgena, mar territorial, zona econmica exclusiva,
atividades nucleares em APA...)
8. Segundo o Novo Cd. Florestal, o licenciamento em APPs cabe ao rgo
estadual do meio ambiente (arts. 10, 11-A, III e 26).
A Resoluo 237/97 prev o prazo mximo de 6 (seis) meses para anlise dos
pedidos de licena, a contar do ato de protocolo do requerimento, ressalvados os casos
em que houver EIA/RIMA e/ou audincia pblica, quando o prazo ser de at 12 (doze)
meses. Essa parte da Resoluo continua aplicvel, j que a lei no prev prazo de
licenciamento e dispor que, enquanto no estabelecidas as atribuies pela Comisso
Tripartite, os processos de licenciamento sero conduzidos conforme a legislao em
vigor.
As exigncias de complementao de informaes, documentos ou estudos feitas
pela autoridade licenciadora suspendem o prazo de aprovao, que continua a fluir
aps o seu atendimento integral pelo empreendedor (art. 14, 2).
O decurso dos prazos de licenciamento, sem a emisso da licena ambiental, no
implica emisso tcita nem autoriza a prtica de ato que dela dependa ou decorra, mas
instaura a competncia supletiva referida no art. 15. (art. 14, 3).
A renovao de licenas ambientais deve ser requerida com antecedncia mnima
de 120 (cento e vinte) dias da expirao de seu prazo de validade, fixado na respectiva
licena, ficando este automaticamente prorrogado at a manifestao definitiva do
rgo ambiental competente (art. 14, 4).
Pode ocorrer, ainda, a atuao supletiva em funo da deficincia na ao do
rgo ambiental estadual ou municipal:
Art. 15. Os entes federativos devem atuar em carter supletivo nas aes
administrativas de licenciamento e na autorizao ambiental, nas seguintes
hipteses:
I - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Estado ou no Distrito Federal, a Unio deve desempenhar as aes
administrativas estaduais ou distritais at a sua criao;
II - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Municpio, o Estado deve desempenhar as aes administrativas municipais
at a sua criao; e
III - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Estado e no Municpio, a Unio deve desempenhar as aes administrativas
at a sua criao em um daqueles entes federativos.
As licenas tm prazo de validade diferenciado de acordo com a sua espcie. Ao
termo do prazo da licena, dever ocorrer a reviso do licenciamento, o que visa
impedir a perenizao de padres que, sempre, so ultrapassados tecnologicamente
(estes prazos so estabelecidos pela Resoluo 237/97 e no pela LC).
2
Decreto 99.274/90 - Art. 19. .(...) 4 O licenciamento dos estabelecimentos destinados a produzir materiais nucleares ou a
utilizar a energia nuclear e suas aplicaes, competir Comisso Nacional de Energia Nuclear (CENEN), mediante parecer do
Ibama, ouvidos os rgos de controle ambiental estaduais ou municipais. ATENO: essa disposio legalidade
duvidosa, j que no esto entre as atribuies do CENEN licenciar atividades ou empreendimentos. Logo, caberia o
licenciamento ao IBAMA, com a devida oitiva do CENEN.
PODER DE POLCIA E DIREITO AMBIENTAL. INFRAES AMBIENTAIS.
De outro giro, recorde-se que, nos termos do art. 23, III, CF/88, a
competncia para a proteo ao meio ambiente comum entre a Unio, Estados, DF e
Municpios. Da mesma forma, conforme art. 24, VI, VII e VIII, c/c art. 30, I, II, VI e IX,
todos da CF/88, competncia concorrente dos entes federados legislar sobre direito
ambiental.
Assim, cabe a cada ente federado exercer o seu poder de polcia no mbito
de suas atribuies, assim como estabelecer regras prprias para esse exerccio.
4Dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras
providncias.
inclusive, j pacificou o entendimento que a atividade fiscalizatria ambiental pode ser
exercida por qualquer dos rgos integrantes do SISNAMA, independentemente da
competncia para o licenciamento.
Para evitar a duplicidade de punio pelo mesmo fato (j que todos eram
considerados competentes para lavrar o auto) e eventual conflito de atribuies entre
os entes, existiam alguns dispositivos que estabeleciam regras definidoras de
competncia, entre os quais o art. 14, I e 2 da Lei 6.938/81 e art. 76 da Lei 9.605/98.
Este ltimo artigo reza que o pagamento da multa imposta pelos Estados, Municpios
ou DF substitui a multa federal. Agora no mais assim: prevalece, em caso de dupla
lavratura de auto de infrao, a multa do rgo ambiental competente.
Contudo, existe uma questo que tem intrigado quem se debrua sobre a LC
140. O caput do art. 17 diz que s o ente competente pode lavrar auto de infrao (para
aplicao de multa, por exemplo). Porm, o 3 do mesmo artigo afirma que todos os
entes podem fiscalizar e, em caso de dupla multa, prevalecer o auto de infrao
lavrado pelo rgo que detenha a atribuio de licenciar. Quer dizer, ao disciplinar que
todos podem fiscalizar e que prevalecer o auto do ente competente, est admitindo a
possibilidade de dupla lavratura de auto.
Com a nova disciplina dada pela LC 140/11, houve a ampliao da mens legis do
art. 76 da Lei 9.605/98 e do pargrafo nico do art. 12 do Decreto 6.514/08,
prevalecendo para a mesma infrao ambiental todo o auto de infrao do ente
competente, abarcando quaisquer sanes previstas no art. 72 da Lei 9.605/98 e no
apenas a sano nica da multa estadual ou municipal (o art. 76 s dizia que o
pagamento da multa municipal ou estadual substitua a multa Federal). Eis as demais
infraes possveis, que agora podem ser substitudas de acordo com auto de infrao
do ente competente:
Ateno!!
H questionamentos acerca da possbilidade da previso de sano sem lei, em
face do princpio da legalidade que norteia a administrao pblica; inclusive,
revela-se questionvel a constitucionalidade do Decreto Federal 6.514/08 o qual
dispe sobre as infraes e sanes administrativas ao meio ambiente e d
outras providncias. Em face do princpio da legalidade, deveriam estar previstas
em lei formal. A justificativa no sentido de se entender constitucional o referido
decreto, que ele regulamenta o art. 70 da Lei Federal 9.605/98. Em verdade,
existem vrios julgados do STJ albergando essa tese:
2) NATUREZA JURDICA
Para Paulo Affonso Leme Machado, das 10 sanes previstas no art. 72 da Lei
9.605/98 (incisos I a XI), somente a multa simples utilizar o critrio da
responsabilidade com culpa; e as outras 9 sanes, inclusive a multa diria, iro
utilizar o critrio da responsabilidade sem culpa ou objetiva, continuando a seguir
o sistema da Lei 6.938/81, onde no h necessidade de serem aferidos o dolo e
a negligncia do infrator submetido ao processo5;
No TRF1:
3) PRESSUPOSTOS
I - advertido por irregularidades que tenham sido praticadas, deixar de san-las, no prazo assinalado por rgo competente
do SISNAMA ou pela Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha;
II - opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA ou da Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha.
Nos termos do art. 70, Lei n. 9.605/98, considera-se infrao administrativa
ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente. Imprescindvel, portanto,
para a configurao da responsabilidade administrativa, que haja sido praticada
conduta ilcita.
3.1) Conduta
3.2) Ilicitude
8 Para Vladimir Passos de Freitas ressalta que no h hierarquia entre as esferas federal, estadual e municipal em matria
ambiental. Desde que uma das pessoas polticas haja editado norma e nos limites de sua competncia, todas as outras ho de
respeita-las, sob pena de cometimento de infrao administrativa. (Freitas, Vladimir Passos de. Direito administrativo e meio
ambiente. 3. ed. Curitiba: Juru, 2002, p. 91, apud Milar (2005).
Se for o caso de ser necessria a ocorrncia do resultado danoso, ou risco
efetivo de dano, nos termos descritos no tipo, para a caracterizao da infrao,
este o dano ou o risco dever estar demonstrado em laudo tcnico elaborado
pelo rgo ambiental competente que identifique que aquela conduta gerou
efetivamente risco de dano ou o prprio dano, e em que dimenses.
Para Milar, nada obstante, o agente pblico, para autuar quem descumprisse
as condicionantes, sempre poderia suspender ou cancelar a licena expedida,
valendo-se do art. 1912, Res. CONAMA n. 237/9713;
De toda a sorte, em relao aos recursos hdricos, o art. 49, IV14, da Lei n.
9.433/9715, foi expresso no sentido de que constitui infrao administrativa.
9 Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
10 Art. 44. Construir, reformar, ampliar, instalar ou fazer funcionar, em qualquer parte do territrio nacional, estabelecimentos,
obras ou servios potencialmente poluidores, sem licena ou autorizao dos rgos ambientais competentes, ou contrariando
as normas legais e regulamentos pertinentes:
11 Art. 42. Executar pesquisa, lavra ou extrao de resduos minerais sem a competente autorizao, permisso, concesso ou
IV - utilizar-se dos recursos hdricos ou executar obras ou servios relacionados com os mesmos em desacordo com as
condies estabelecidas na outorga; (...).
15 Institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos e d outras
providncias.
16 3 A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo: (...).
dolo, previstas neste dispositivo legal. O STJ tem entendimento pacfico no
sentido de que o art. 72, 3 da Lei n. 9605/98 deve ser interpretado
restritivamente, de modo que dolo ou negligncia somente so exigidos nas
condutas previstas em tal dispositivo; essa doutrina minoritria, corresponde aos
adminsitrativistas e penalistas, entretante, nem mesmo eles so uniformes. Esse
entendimento j foi esposado em um julgado do STJ (Resp. 1.251.697/PR). No
obstante, prevalece a defesa da natureza objetiva.
No obstante, se concorrer a culpa, ser considerada circunstncia agravante17.
Da mesma forma, a demonstrao, no caso concreto, da ausncia de dolo ou
culpa por parte do agente pode justificar a desclassificao da sano para uma
penalidade mais branda do que a que seria normalmente aplicada, segundo
Milar.
17Nesse sentido, observe-se que o art. 37, II, c, Decreto n. 99.274/99, que regulamentou a Lei n. 6.938/81, j elencava o dolo,
mesmo que eventual, como circunstncia agravante para a gradao da multa:
Art. 37. O valor das multas ser graduado de acordo com as seguintes circunstncias:
I - atenuantes:
a) menor grau de compreenso e escolaridade do infrator;
b) reparao espontnea do dano ou limitao da degradao ambiental causada;
c) comunicao prvia do infrator s autoridades competentes, em relao a perigo iminente de degradao ambiental;
d) colaborao com os agentes encarregados da fiscalizao e do controle ambiental;
II - agravantes:
a) reincidncia especfica;
b) maior extenso da degradao ambiental;
c) dolo, mesmo eventual;
d) ocorrncia de efeitos sobre a propriedade alheia;
e) infrao ocorrida em zona urbana;
f) danos permanentes sade humana;
g) atingir rea sob proteo legal;
h) emprego de mtodos cruis na morte ou captura de animais.
n 9.605/98, alm de prever infraes administrativas baseadas em outras leis, como o
Cdigo de Pesca e o Cdigo Florestal e dispe sobre as infraes e sanes
administrativas ao meio ambiente e estabelece o processo administrativo federal para
apurao destas infraes. (O Decreto 3.179/99 foi revogado por este).
Ser aplicada, nos termos do art. 72, 2, Lei n. 9.605/98, pela inobservncia
das disposies desta Lei e da legislao em vigor, ou de preceitos
regulamentares, sem prejuzo das demais sanes previstas neste artigo;
Na prtica, no prprio auto de infrao ambiental a autoridade consigna prazo
para que o infrator ajuste as suas atividades aos termos da legislao ambiental,
sob pena de aplicao de sanes mais severas, como a multa, por exemplo;
Por sua prpria natureza, cabe nas infraes mais leves ou nas cometidas por
infratores primrios;
a) quando esta ltima tenha tambm carter cautelar, como o caso tpico do
embargo de obra, a apreenso de animais etc.
b) quando, alm da imposio de sano por dano j verificado, como a multa,
deva o infrator tomar medidas emergenciais para fazer cessar ou corrigir a
irregularidade, o que no se confunde com a reparao do dano;
Ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo, deixar de sanar as
irregularidades no prazo consignado pela autoridade administrativa, ou opuser
embarao fiscalizao; (art. 72, 3. Lei 9.605/98)
Para Milar, a multa simples pode ser aplicada em qualquer caso, e no apenas
nos dois elencados na Lei e no Decreto;
Art. 13. Revertero ao Fundo Nacional do Meio Ambiente-FNMA, vinte por cento
dos valores arrecadados em pagamento de multas aplicadas pela Unio,
podendo o referido percentual ser alterado, a critrio dos demais rgos
arrecadadores.
19 Art. 45. O devedor beneficiado pela converso de valor da multa em prestao de servios, melhoria e recuperao da
qualidade do meio ambiente, nos termos previstos no 4 do art. 2 do Decreto n 3.179, de 1999, cumpridas as obrigaes
assumidas em Termo de Compromisso, dever ser o dbito reconhecido como quitado.
1 Na hiptese do descumprimento total ou parcial das obrigaes constantes do Termo de Compromisso de que trata o caput
deste artigo, o valor da multa deve ser restabelecido, atualizado monetariamente, prosseguindo-se na sua cobrana, efetuar o
pagamento da multa com o desconto de trinta por cento ou parcelar o dbito sem o referido desconto.
3) MULTA DIRIA art. 72, III, e 5, Lei e art. 10 do Decreto 6.514/08
Nem a Lei nem o Decreto definem o que seja infrao que se prolonga no
tempo. Para Milar, no aquela que se repete diversas vezes (a seria
reincidncia), mas aquela cujos efeitos se protraem no tempo. Geralmente
ocorre em 2 situaes:
A apreenso est prevista no art. 72, IV, Lei e art. 3, IV, Decreto 6.514/08. A
destruio ou inutilizao do produto, por sua vez, est prevista no art. 72, V, Lei e
art. 3, V, Decreto 6.514/08. O art. 72, 6, Lei 9.605/98, que faz remisso ao art.
25.
Aplicvel aqui o disposto no art. 25, Lei, que trata da apreenso do produto e do
instrumento de infrao administrativa ou de crime:
8) DEMOLIO DE OBRA - art. 72, VIII, e 7, Lei e art. 3, VIII, Decreto 6.514/08
9) SUSPENSO PARCIAL OU TOTAL DAS ATIVIDADES - art. 72, IX, e 7, Lei e art.
3, IX, Decreto 6.514/97
A Lei se limitou a enunci-la. A Lei e o Decreto (art. 15) apenas estabelece que a
mesma ser aplicada quando o produto, a obra, a atividade ou o
estabelecimento no estiverem obedecendo s determinaes legais ou
regulamentares;
10) RESTRITIVAS DE DIREITOS - art. 72, XI, e 8, Lei e art. 3, X, Decreto 6.514/08
Art. 72, 8, Lei, repetido pelo art. 20, Decreto 6.514/08: Estabelece quais as
sanes restritivas de direito; no Decreto, os prgrafos 1 e 2, estabelecem os
prazos das sanes.
I - at trs anos para a sano prevista no inciso V; (Includo pelo Decreto n 6.686, de
2008).
Desnecessria sua previso como pena autnoma, eis que decorre diretamente
da conduta lesiva ao meio ambiente, e independe de dolo ou culpa, assim como
sequer excluda em razo da fora maior, caso fortuito ou fato de terceiro
(teoria da responsabilidade objetiva risco integral).
POSICIONAMENTOS DO STJ
3 PARTE: BIOSSEGURANA.
1.CONCEITO.
1o Compete ao CNBS:
IV (VETADO)
2o (VETADO)
REsp 592682 / RS
(...) Os estudos de impacto ambiental, conquanto previstos na CF/88,
so exigidos, na forma da lei, nos casos de significativa degradao
ambiental. No sistema normativo infraconstitucional, o EIA e o RIMA no
constituem documentos obrigatrios para realizao de experimentos
com OGMs e derivados, salvo quando, sob o ponto de vista tcnico do
rgo federal responsvel (CTNBio), forem necessrios.
(...).
A 5 turma do TRF da 1 decidiu que empresas do ramo alimentcio devem informar aos
consumidores a existncia de organismos transgnicos na composio dos alimentos
independentemente do percentual ou qualquer outra condicionante.
A desembargadora Selene Almeida finalizou seu voto ressaltando que h que se ter
presente que, dentro da questo da rotulagem de alimentos, prevalece o princpio da
plena informao ao consumidor.
Perguntas:
3 Tendo em vista que o meio ambiente bem indisponvel, existe prazo prescricional
para a Administrao em matria de pretenso punitiva em matria de infrao
ambiental?