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DIREITO AMBIENTAL PONTO 06

6. Poder de polcia e Direito Ambiental. Licenciamento ambiental. Biossegurana.


Infraes ambientais

Atualizado por Lucas M.C.A de Albuquerque setembro/2010 (alteraes em


vermelho)
Atualizado por Herley Brasil, em agosto/2012 (alteraes em cinza)
Atualizado por Aline Soares Lucena Carnaba, agosto/2014

LICENCIAMENTO AMBIENTAL.

O meio ambiente qualificado como patrimnio pblico, constituindo bem de uso


comum do povo, essencial sadia qualidade de vida. (CF/88, art. 225, caput). Por isso,
ningum em particular possui direito subjetivo sua utilizao, o que somente pode ser
legitimado por ato do poder pblico, notadamente, a licena ambiental.
(...) consiste em um dos mais importantes instrumentos da Poltica Nacional do
Meio Ambiente, previsto no art. 10 da lei 6.938/81 (...) Trata-se de um procedimento e
no de um processo, cujo fundamento reside na possibilidade, constitucionalmente
outorgada, de o Poder Pblico impor condies ao exerccio do direito de propriedade e
do direito ao livre empreendimento, a fim de que a funo social da propriedade e da
empresa sejam observadas. (...) O licenciamento insere-se, portanto, no mbito do
exerccio do poder de polcia, definido no art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional1 (...) O
licenciamento um procedimento que deve ser revestido de publicidade, permitindo-se
o exerccio da participao popular, a ser viabilizada especialmente por meio de
audincias pblicas, cujo grande mrito possibilitar o controle da discricionariedade
administrativa e da motivao do rgo ambiental quanto ao processo decisrio que
resultar na concesso ou no da licena. (Slvia Capelli e outras).
Convm destacar a existncia de doutrina minoritria que confere ao
licenciamento ambiental a natureza de processo administrativo, representada por
autores consagrados, como Paulo de Bessa Antunes e Odete Medauar. Esta doutrina
pondera que o licenciamento ambiental atividade diretamente relacionada limitao
do exerccio de direitos constitucionalmente assegurados, como o direito de
propriedade e livre iniciativa, que devem ser exercidos com respeito ao meio
ambiente. Assim, j que se trata de atividade limitadora de direitos, ao licenciamento
ambiental, segundo tal doutrina, devem ser aplicados os princpios do contraditrio e da
ampla defesa.
O licenciamento ambiental exigido no art. 10 da Lei 6.938/81 e est atualmente
disciplinado na recentemente publicada Lei Complementar 140/2011, em vigor a partir
de 09/12/2011, que o define (no art. 2, I) como sendo o procedimento administrativo
destinado a licenciar atividades ou empreendimentos utilizadores de recursos
ambientais, efetiva ou potencialmente poluidores ou capazes, sob qualquer forma, de
causar degradao ambiental (ou seja, visa licenciar atividades ou
empreendimentos potencialmente poluidores ou degradantes).
Em relao a ser processo ou procedimento, notem que a lei disse ser
procedimento. Recordem-se da substancial diferena, por exemplo, no direito
processual penal, onde, administrativamente, temos o inqurito que procedimento
(onde no se admite contraditrio e ampla defesa) e, judicialmente, temos o processo
1
H quem defenda, como Daniel Fink, que um servio pblico tpico, conforme afirma Slvia Cappelli.
(onde vigora contraditrio e ampla defesa). Assim, possvel que o legislador tenha
desejado informar logo de incio que, no licenciamento ambiental, haver
discricionariedade (e no simples ato vinculado de concesso da licena uma vez
cumpridos os requisitos) com um contraditrio ou ampla defesa mitigada ou inexistente,
cujo pano de fundo ser a proteo do meio ambiente (vide primeiro julgado abaixo).
Destaca-se que o licenciamento ambiental o procedimento, enquanto que a
licena o ato de outorga, de aprovao do poder pblico da atividade a ser realizada
pelo particular, concedida ou no ao final do procedimento de licenciamento.
O licenciamento ambiental plurifuncional, pois podem ser apontadas diversas
funes por ele exercidas: a) objetiva o controle de atividades potencialmente
poluentes, procurando uma atuao sustentvel, para prevenir danos; b)
operacionaliza os princpios da precauo, preveno e poluidor-pagador; c)
impe medidas mitigadoras e compensatrias para a degradao ambiental que
est prestes a ser autorizada; d) possui a potencialidade de inserir determinada
atividade em um contexto de programao e planificao do desenvolvimento
econmico nacional, regional ou local instrumento voltado para o desenvolvimento
sustentvel; e) instrumento de direito econmico, pois importa no planejamento e na
tomada de decises sobre o que preservar e o que degradar (texto adaptado de Slvia
Capelli e outras).
Discute-se a natureza jurdica da licena ambiental, tendo em vista a clssica
diferenciao entre licena (ato vinculado e definitivo) e autorizao (ato discricionrio e
precrio).
Parte da doutrina entende que o termo licena estaria sendo empregado sem o
rigor tcnico-jurdico, devendo, no caso, ser entendido como autorizao. Essa a
posio de Paulo Affonso Leme Machado, Toshio Mukai e de Vladimir Passos de
Freitas.

Origem: TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO Classe: AG - AGRAVO DE


INSTRUMENTO 25103 Processo: 95030252342 UF: SP rgo Julgador:
SEXTA TURMA Data da deciso: 14/06/2000
AO CIVIL PBLICA. LIMINAR INDEFERIDA. LICENA PRVIA COM
BASE EM EIA-RIMA. OUTORGA DE LICENA AMBIENTAL. ATO
ADMINISTRATIVO DISCRICIONRIO "SUI GENERIS". CONTROLE
JUDICIAL SOMENTE NA ESFERA DA LEGALIDADE. AGRAVO DE
INSTRUMENTO IMPROVIDO.
1 - LICENCIAMENTO VISTO SOB A GIDE DO MEIO AMBIENTE
CARACTERIZA-SE COMO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
REGRADO PELA DISCRICIONARIEDADE E RESTRIES.
2 - COMPETE ADMINISTRAO PBLICA SOPESAR SEGUNDO SEUS
CRITRIOS DE CONVENINCIA E OPORTUNIDADE SE SER OU NO
CONCEDIDA A LICENA. MOSTRA-SE A CONCESSO DE LICENA EM
MATRIA AMBIENTAL UMA DISCRICIONARIEDADE "SUI GENERIS" J
QUE SUA ORTORGA DEPENDE DA MOTIVAO CARREADA PELO EIA-
RIMA.
3 - O CONTROLE SOBRE OS LIMITES DA DISCRICIOARIEDADE DO ATO
ADMINISTRATIVO SE D NA ESFERA DA LEGALIDADE DO ATO
PRATICADO. REFERIDO CONTROLE POSSVEL DESDE QUE
RESPEITE-SE A DISCRICIONARIEDADE ADMINISTRATIVA NOS LIMITES
EM QUE ELA ASSEGURADA ADMINISTRAO PBLICA PELA LEI.
4 - NO SE REFERE A INSURREIO DO I. RGO MINISTERIAL
LEGALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO PRATICADO, NO SENDO
OUTROSSIM FORNECIDO AO JUZO ELEMENTOS QUE PERMITAM
INFERIR TER A AUTORIDADE ADMINISTRATIVA EXTRAPOLADO A
DICRICIONARIEDADE QUE LHE ASSEGURADA.
5 - AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO.

AGRAVO REGIMENTAL NO PEDIDO DE SUSPENSO. GRAVE LESO


ORDEM E ECONOMIA PBLICAS. INEXISTNCIA. PEDIDO DE
SUSPENSO INDEFERIDO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.
I - Consoante a legislao de regncia (v.g. Lei n. 8.437/1992 e n.
12.016/2009) e a jurisprudncia deste Superior Tribunal e do c.Pretrio
Excelso, somente ser cabvel o pedido de suspenso quando a deciso
proferida contra o Poder Pblico puder provocar grave leso ordem,
sade, segurana e economia pblicas.
II - No se mostra vivel na presente senda o exame do acerto ou desacerto
de decisum, no podendo o incidente ser utilizado com o objetivo de discutir
o prprio mrito da ao principal, in casu, a questo da possibilidade ou no
de convalidao das licenas ambientais expedidas sem considerao dos
efeitos cumulativos ou sinrgicos entre os empreendimentos hidreltricos
instalados numa mesma regio da Bacia Hidrogrfica do Rio Santo Antnio.
III - Em relao alegao de grave leso ordem e economia pblicas,
denota-se que a preocupao contida na ao civil pblica analisada pelo
Poder Judicirio mineiro tem ndole ambiental, focada na necessidade de que
a implementao de poltica pblica consubstanciada no progresso
energtico estadual e nacional seja feita com a devida preservao do meio
ambiente.
IV - Sem emitir juzo de mrito sobre questo acima exposta, diante da
dvida sobre validade dos procedimento administrativos das licenas
ambientais pendentes ou j concedidas, bem como sobre as incertezas a
respeito dos impactos ambientais dos mencionados empreendimentos em
conjunto considerados, no visualizo, em ateno aos princpios ambientais
da precauo/preveno, grave leso s ordens pblica e econmica do
Estado de Minas Gerais.
V - Entendo que a suspenso das licenas ambientais at o julgamento de
mrito da ao civil pblica, prestigia, ao final, o interesse coletivo lato sensu
sade pblica.
Agravo regimental desprovido.
(AgRg na SLS 1.753/MG, Rel. Ministro FELIX FISCHER, CORTE ESPECIAL,
julgado em 07/08/2013, DJe 26/08/2013)

Outro julgado do STJ se referindo s licenas ambientais como procedimento e


no processo:

PROCESSUAL CIVIL. AMBIENTAL. RECURSOS ESPECIAIS. EXTRAO


DE CASCALHO PARA APROVEITAMENTO NA CONSTRUO CIVIL.
NECESSIDADE DE EIA/RIMA. ANLISE DE RESOLUES DO CONAMA E
DA SMA. IMPOSSIBILIDADE. DECISO PASSVEL DE REVISO PELO
PODER JUDICIRIO. DESCUMPRIMENTO DOS TERMOS DE
COMPROMISSO DE RECUPERAO AMBIENTAL. DISSDIO
JURISPRUDENCIAL NO DEMONSTRADO. AO CIVIL PBLICA.
HONORRIOS ADVOCATCIOS EM FAVOR DO MINISTRIO PBLICO.
DESCABIMENTO.
1. A verificao da necessidade de realizao do EIA/RIMA na hiptese passa
necessariamente pelo exame de Resolues do CONAMA e da SMA, normas
insuscetveis de apreciao em sede de recurso especial por no se inserirem
no conceito de lei federal.
Precedentes.
2. O rgo estadual afastou a necessidade de realizao do estudo prvio de
impacto ambiental no caso, deciso passvel de anlise pelo Poder Judicirio,
diante do princpio da inafastabilidade da jurisdio. Precedente.
3. No foi somente a potencial degradao ambiental da atividade mineradora
que ensejou a determinao de que se realize novo procedimento de licena
ambiental, mas o descumprimento dos Termos de Compromisso de
Recuperao Ambiental e a j constatada leso ao meio-ambiente.
4. A simples meno a documentos que estariam inclusos nos autos no
rende ensejo ao conhecimento do recurso especial pela letra "c" do
permissivo constitucional.
5. firme a jurisprudncia da Primeira Seo no sentido de que, por critrio
de simetria, no cabe a condenao da parte vencida em ao civil pblica ao
pagamento de honorrios advocatcios.
6. Recurso especial de Rio Branco Mineradora e Construtora Ltda conhecido
em parte e desprovido e recurso especial do Estado de So Paulo conhecido
em parte e parcialmente provido.
(REsp 1330841/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA,
julgado em 06/08/2013, DJe 14/08/2013)

De outro lado, dis Milar entende que a licena ambiental se trata de verdadeira
licena, uma vez que a capacidade decisria da Administrao resume-se ao
reconhecimento formal de que os requisitos ambientais para o exerccio do direito de
propriedade (empreendimento ou atividade) esto preenchidos. preciso, na lio de
Milar, diferenciar a licena ambiental da licena tradicional, de modo a consider-las
apenas parentes e no irms gmeas. Entendem como licena mesmo: Antnio Inag
de Oliveira e William Freite. Paulo de Bessa Antunes entende que sui generis.
A licena ambiental tem uma estabilidade temporal, que no se confunde com a
precariedade das autorizaes e nem com a definitividade das licenas tradicionais.
Garante-se, no lapso temporal da licena, a inalterabilidade das regras impostas no
momento da outorga, salvo se o interesse pblico recomendar o contrrio.
Por conta disso da possibilidade de revogao/anulao da autorizao/licena no
prazo de sua validade, h a discusso sobre se haveria direito indenizao ou no. O
STJ e o STF tm sido casusticos, observando, principalmente, o estado das obras.
So trs as espcies de licenas ambientais estabelecidas pela Resoluo
237/97 do CONAMA. Ressalte-se que boa parte da aplicao dessa resoluo foi
afastada pela Lei Complementar 140/11. Entretanto, parte dela continua em vigor. Os
tipos de licena, por exemplo, no foram afetadas e so elas: licena prvia(LP),
licena de instalao (LI) e licena de operao (LO).

Art. 8 - O Poder Pblico, no exerccio de sua competncia de controle,


expedir as seguintes licenas:
I - Licena Prvia (LP) - concedida na fase preliminar do
planejamento do empreendimento ou atividade aprovando sua
localizao e concepo, atestando a viabilidade ambiental e
estabelecendo os requisitos bsicos e condicionantes a serem
atendidos nas prximas fases de sua implementao;
II - Licena de Instalao (LI) - autoriza a instalao do
empreendimento ou atividade de acordo com as especificaes
constantes dos planos, programas e projetos aprovados, incluindo as
medidas de controle ambiental e demais condicionantes, da qual
constituem motivo determinante;
III - Licena de Operao (LO) - autoriza a operao da atividade
ou empreendimento, aps a verificao do efetivo cumprimento do
que consta das licenas anteriores, com as medidas de controle
ambiental e condicionantes determinados para a operao.
Pargrafo nico - As licenas ambientais podero ser expedidas
isolada ou sucessivamente, de acordo com a natureza,
caractersticas e fase do empreendimento ou atividade.

Iter procedimental das licenas: 1 - definio pelo rgo ambiental, junto com o
empreendedor, do que necessrio para o incio do procedimento; 2 requerimento da
LP (com publicidade do mesmo); 3 anlise pelo rgo; 4 possibilidade de pedir
esclarecimentos, inclusive com renovao desse pedido; 5 audincia pblica, se for o
caso; 6 novos esclarecimentos, se necessrios aps a audincia; 7 emisso de
parecer tcnico conclusivo e, se preciso, parecer jurdico; 8 deferimento, ou no, da
LP, tambm com publicidade; 9 por conta do art. 14 da Resoluo 237/97, o
procedimento deve ser concludo em 6 meses, sem EIA/RIMA, ou at 12 meses, com
EIA/RIMA; 10 deferimento, ou no, da LI; 11 concludas e aprovadas as obras,
deferimento da LO.

CRITRIOS PARA FIXAO DA COMPETNCIA AMBIENTAL

A Resoluo 237/97 do CONAMA estabelecia um sistema racional de diviso das


atribuies nas atividades de licenciamento entre as diversas esferas federativas,
buscando evitar a duplicidade de procedimentos. A LC a que se refere o pargrafo
nico do art. 23 da Constituio (que deveria estabelecer normas para a cooperao
entre os entes, em se tratando de competncia comum) s veio a ser publicada 23
anos aps a promulgao da CF/88 (LC 140/2011), regulando a repartio de
competncias. Assim, referida resoluo tinha como intuito suprir a lacuna legal.
Parte da doutrina argumentava que a Resoluo 237/97 seria inconstitucional na
parte que, a pretexto de estabelecer critrios para o exerccio da competncia
licenciatria, procedia diviso entre os entes da federao, conferindo-a a um nico
ente. Segundo esse entendimento, tratando-se de matria prevista como competncia
comum no artigo 23 da Constituio Federal, caberia a lei complementar fixar as
normas de cooperao entre os entes federativos, razo porque tal competncia no
poderia ser regulada por lei ordinria e muito menos por resoluo do CONAMA. H
ainda crticas, ante o fato de ter criado o licenciamento municipal, extrapolando o poder
regulamentar concedido pelo art. 10 da Lei n 6.938/81.
Entretanto, a LC 140, em relao a esses aspectos, estabeleceu que o
licenciamento ser feito por um nico ente e confirmou a competncia dos municpios
para o licenciamento ambiental. Ressalte-se, entretanto, que referida LC est sendo
impugnada no STF, por meio da ADI 4757, proposta em abril de 2012 e pendente de
julgamento (ltimo movimento em 06/03/02013, conforme consulta no stio do STF). Eis
os principais argumentos da ADI:
- A LC deveria apenas prever mecanismos de cooperao, nos termos do
pargrafo nico do art. 23 da CF, mas, ao invs, estabeleceu competncias
privativas, impedindo a atuao dos rgos federais, que antes era irrestrita.
- A segregao das atribuies seria to grande que afetaria a prpria
competncia comum. Assim, agride o art. 225, CF, que impe que a proteo do
meio ambiente dever do Poder Pblico (o que abrangeria todos os entes).
- atribuem-se poderes normativos irrestritos Comisso Tripartite, que poder
impor obrigaes e deveres por meio de proposio, fixando direitos e deveres
sem previso legal, violando o art. 5 e inc. II e art. 37 da CF.

O critrio para identificar o rgo preponderantemente habilitado, nos termos da


Resoluo 237, para o licenciamento era a rea de influncia direta do impacto
ambiental. O que se levava em considerao, para fins de determinao da
competncia em termos de licenciamento ambiental, era a amplitude do dano.

A partir da LC 140, o critrio principal deixou de ser o da abrangncia do impacto


ambiental. Com efeito, tanto a Lei 6.938/81 quanto a Resoluo 237 se referiam
abrangncia do impacto ambiental, ligando-o predominncia do interesse (impacto
nacional = interesse nacional). A LC, em se tratando de competncia federal para
licenciar, no fala mais em impacto ambiental ou sua abrangncia, se referindo apenas
rea de localizao do empreendimento ou atividade. Logo, o critrio que prevalece
para o IBAMA o da localizao geogrfica do empreendimento. A LC deixou isso bem
expresso ao revogar o 4 da Lei 6.938/81, que estabelecia esse critrio.

Segundo a Orientao Jurdica Normativa (OJN) n 33/2012, da Procuradoria


Federal do IBAMA, de 26/04/2012, a LC 140 acolheu, em regra, a localizao
geogrfica do empreendimento ou atividade como critrio para definio do rgo
competente. Assim, se os impactos ambientais de um empreendimento ultrapassarem
os limites estaduais, mas o empreendimento estiver localizado integralmente no interior
de um nico Estado, seu licenciamento ambiental ser de competncia do rgo
estadual, e no do IBAMA. Ao lado do critrio geogrfico, em relao Unio, temos
ainda o critrio da atividade (para atividade militar e com energia nuclear) e uma via
aberta, que a definio por ato do Poder Executivo Federal segundo proposta do
Conselho Tripartite, como veremos mais frente.

Dessa forma, o critrio principal que era subjetivo (abrangncia do impacto


ambiental) passou a ser, via de regra, objetivo (localizao do empreendimento ou
atividade). O aumento da segurana jurdica sobre o tema foi significativo.

Logo, ainda que a atividade tenha potencial poluidor de mbito nacional ou


regional, o Ibama no ser competente para licenciar, a no ser que esteja configurada
uma das hipteses previstas nas alneas do inciso XIV do art. 7 (transcritas mais
abaixo), que estabelece os critrios de localizao, do tipo de atividade e, em relao
s unidades de conservao, o critrio do ente instituidor.

Antes: ao lado do critrio da predominncia do interesse, que era informado pelo


critrio da abrangncia do impacto ambiental (se o impacto era local, o interesse
tambm o seria, e assim sucessivamente...); critrio da dominialidade do bem (se bem
federal, seria do IBAMA a competncia para licenciar) e, ainda, o critrio supletivo,
previsto apenas para a entidade federal.

Agora: art. 7, XIV, da LC 140 = Unio; art. 8, XV = Estado; art. 9, XIV =


Municpio.

Como se pode observar, os estados iro licenciar pelo critrio residual; Unio e
Municpios, dentro do traado na LC 140/11.

**DF = ir concentrar as atividades estaduais e municipais.

Por fim, o STJ e alguns regionais j se manifestaram no sentido de que a


dominialidade (titularidade do bem) no critrio definidor da competncia para o
licenciamento ambiental (STJ, Resp. 2003/0159754-SC; TRF5, AC 327.022; TRF1, AG
2007.01.00.000782-5/BA). Contudo, em matria de impugnao judicial de
licenciamento por outro ente, o critrio da dominialidade utilizado como parmetro
para definio da legitimidade ativa da Unio e do IBAMA, notadamente em aes civis
pblicas que possuem como fundamento possveis ilegalidades no licenciamento
ambiental, insuficincia da atuao do rgo estadual de meio ambiente ou dano a bem
de domnio da Unio (REsp 769753 / SC)

De acordo com os arts. 7, 8 e 9 da LC 140, ficou assim definida a competncia


para o licenciamento ambiental:

Atividades ou empreendimentos:
a) localizados ou desenvolvidos conjuntamente no Brasil e em
pas limtrofe;
b) localizados ou desenvolvidos no mar territorial, na plataforma
continental ou na zona econmica exclusiva;
c) localizados ou desenvolvidos em terras indgenas;
d) localizados ou desenvolvidos em unidades de conservao
institudas pela Unio, exceto em reas de Proteo Ambiental
(APAs);
e) localizados ou desenvolvidos em 2 (dois) ou mais Estados;
Licenciamento f) de carter militar, salvo os previstos no preparo e emprego das
federal Foras Armadas
(IBAMA) g) os relativos material radioativo ou energia nuclear; ou
h) que atendam tipologia estabelecida por ato do Poder
Executivo, a partir de proposio da Comisso Tripartite
Nacional, assegurada a participao de um membro do Conselho
Nacional do Meio Ambiente (Conama), e considerados os critrios
de porte, potencial poluidor e natureza da atividade ou
empreendimento (ou seja, licenciar o que for determinado por ato
do Poder Executivo, por proposio da Comisso Tripartite
Nacional).

A competncia para licenciamento pelo Estado residual,


Licenciamento
cabendo-lhe aquilo que no for conferido Unio ou ao Municpio
estadual
(art. 8, XIV), in verbis:
a) ( ao administrativa do Estado) promover o licenciamento
ambiental de atividades ou empreendimentos utilizadores de
recursos ambientais, efetiva ou potencialmente poluidores ou
capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental,
ressalvado o disposto nos arts. 7o e 9o;

Cabe, ainda, ao Estado:

b) promover o licenciamento ambiental de atividades ou


empreendimentos localizados ou desenvolvidos em unidades de
conservao institudas pelo Estado, exceto em reas de
Proteo Ambiental (APAs);

Atividades ou empreendimentos:
a) que causem ou possam causar impacto ambiental de mbito
local, conforme tipologia definida pelos respectivos Conselhos
Licenciamento Estaduais de Meio Ambiente, considerados os critrios de porte,
municipal potencial poluidor e natureza da atividade;
b) localizados em unidades de conservao institudas pelo
Municpio, exceto em reas de Proteo Ambiental (APAs);

Observaes importantes:
1. Para o licenciamento federal, h um critrio geral, que o da localizao
geogrfica do empreendimento ou atividade (e no mais do impacto
ambiental), e dois critrios suplementares: o da atividade (militar ou
nuclear/radioativa) e o do ente instituidor da unidade de conservao
instituda pela Unio, o licenciamento de competncia desse ente (o art.
12 da LC nomeia expressamente esse critrio, dizendo no se aplicar s APAs).
Destaca-se, entretanto, que h doutrinador que afirma que o critrio da atividade
, na verdade, ditado pela predominncia do interesse (pois , o tema muito
polmico!);
2. Para o licenciamento estadual h dois critrios: o residual, que deve ser
orientado pela regra geral da lei, qual seja, o da localizao geogrfica do
empreendimento ou atividade, e o do ente instituidor da unidade de
conservao se instituda pelo Estado, desse ente o licenciamento na
rea (que no se aplica s APAs);
3. Para o licenciamento municipal h dois critrios: permanece o do impacto
ambiental local e o do ente instituidor das unidades de conservao (que
no se aplica s APAs);
4. Notem que, segundo a LC 140, quem vai definir o que impacto de mbito
local, para fins de licenciamento, o Conselho Estadual de Meio Ambiente.
Para Paulo de Bessa Antunes (em palestra proferida no Recife em agosto/2012),
isso inconstitucional, pois rgo administrativo do Estado estaria definindo
competncias municipais, o que viola a Constituio (definio de competncias
no Estado Federal atribuio da Constituio e no rgos administrativos de
um nico ente).
5. Observem que, ao estabelecer o critrio da abrangncia do impacto para o
municpio, a LC, implicitamente, admite a utilizao desse critrio para o Estado,
j que, se o impacto superar rea do municpio, competir ao Estado o
licenciamento da atividade.
6. o licenciamento que compreenda, concomitantemente, rea terrestre e martima
da zona costeira s ser atribuio da Unio se ato do Poder Executivo o definir,
a partir de proposio da Comisso Tripartite (Unio no quer se ocupar com
pequenos empreendimentos, a exemplo de pequenas barracas e aluguis de
bananas boat);
7. em relao s APAs, temos uma regra diversa da do ente instituidor, que a
regra para as unidades de conservao. A regra da LC 140 diz que quem institui
a unidade de conservao deve licenciar os empreendimentos na rea,
excetuando-se as APAs. No caso das APAs, o critrio a regra geral da Lei
Complementar para as demais atividades, ou seja, o da localizao geogrfica
do empreendimento ou atividade: no limite do municpio o impacto local; em se
limitando ao estado a competncia estadual; em mais de um estado federal.
Simples, no? Lembre-se, entretanto, que isso no exclui a competncia da
Unio em relao aos casos de sua exclusividade (APA em pas fronteira com
pas limtrofe, APA em terra indgena, mar territorial, zona econmica exclusiva,
atividades nucleares em APA...)
8. Segundo o Novo Cd. Florestal, o licenciamento em APPs cabe ao rgo
estadual do meio ambiente (arts. 10, 11-A, III e 26).

A LC 140 prev expressamente a possibilidade de delegao do licenciamento,


mediante convnio, ao permitir tanto a delegao das atribuies quanto de aes
especficas, desde que o ente destinatrio da delegao disponha de rgo
ambiental capacitado a executar as aes administrativas a serem delegadas e de
conselho de meio ambiente (art. 4, V e VI e art. 5).
Considera-se rgo ambiental capacitado, para os efeitos do disposto no caput,
aquele que possui tcnicos prprios ou em consrcio, devidamente habilitados e em
nmero compatvel com a demanda das aes administrativas a serem delegadas
(pargrafo nico do art. 5)
Contrariando a doutrina e a jurisprudncia anterior lei, a nova Lei estabelece que
os empreendimentos e atividades devem ser licenciados ou autorizados por um nico
ente federativo. Os demais entes federativos, podem manifestar-se ao rgo
responsvel pela licena ou autorizao, de maneira no vinculante, respeitados os
prazos e procedimentos do licenciamento ambiental. (lembrem-se que a licena
ambiental envolve estudo, avaliao, enquanto que a autorizao os dispensa, por ser
a atividade considerada simples e de reduzido impacto ambiental).
O ente competente para licenciar quem deve autorizar a supresso de
vegetao decorrente dos seus licenciamentos ambientais.
Prev, ainda, o art. 13, 3 da LC 140 que os valores alusivos s taxas de
licenciamento ambiental e outros servios afins devem guardar relao de
proporcionalidade com o custo e a complexidade do servio prestado pelo ente
federativo
Ateno! A competncia para licenciar difere da de fiscalizar; essa decorre da
competncia comum, atribuda no art. 23 da CF/88. Vide jurisprudncia:
AMBIENTAL. PROCESSUAL CIVIL. MINISTRIO PBLICO FEDERAL. AO
CIVIL PBLICA. LICENCIAMENTO AMBIENTAL. ZONA DE AMORTECIMENTO
DO PARQUE NACIONAL DE JERICOACOARA. LEGITIMIDADE ATIVA AD
CAUSAM. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1. Em se tratando de proteo ao meio ambiente, no h falar em competncia
exclusiva de um ente da federao para promover medidas protetivas. Impe-se
amplo aparato de fiscalizao a ser exercido pelos quatro entes federados,
independentemente do local onde a ameaa ou o dano estejam ocorrendo, bem
como da competncia para o licenciamento.
2. O domnio da rea em que o dano ou o risco de dano se manifesta apenas
um dos critrios definidores da legitimidade para agir do parquet federal.
Ademais, o poder-dever de fiscalizao dos outros entes deve ser exercido
quando a atividade esteja, sem o devido acompanhamento do rgo competente,
causando danos ao meio ambiente.
3. A atividade fiscalizatria das atividades nocivas ao meio ambiente concede ao
IBAMA interesse jurdico suficiente para exercer seu poder de polcia
administrativa, ainda que o bem esteja situado em rea cuja competncia para o
licenciamento seja do municpio ou do estado.
4. Definida a controvrsia em sentido contrrio posio adotada no aresto
estadual, deve ser provido o agravo regimental para dar provimento ao recurso
especial, reconhecer a legitimidade do Ministrio Pblico Federal e determinar o
regular prosseguimento da ao.
Agravo regimental provido.
(AgRg no REsp 1373302/CE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 11/06/2013, DJe 19/06/2013)

A Resoluo 237/97 prev o prazo mximo de 6 (seis) meses para anlise dos
pedidos de licena, a contar do ato de protocolo do requerimento, ressalvados os casos
em que houver EIA/RIMA e/ou audincia pblica, quando o prazo ser de at 12 (doze)
meses. Essa parte da Resoluo continua aplicvel, j que a lei no prev prazo de
licenciamento e dispor que, enquanto no estabelecidas as atribuies pela Comisso
Tripartite, os processos de licenciamento sero conduzidos conforme a legislao em
vigor.
As exigncias de complementao de informaes, documentos ou estudos feitas
pela autoridade licenciadora suspendem o prazo de aprovao, que continua a fluir
aps o seu atendimento integral pelo empreendedor (art. 14, 2).
O decurso dos prazos de licenciamento, sem a emisso da licena ambiental, no
implica emisso tcita nem autoriza a prtica de ato que dela dependa ou decorra, mas
instaura a competncia supletiva referida no art. 15. (art. 14, 3).
A renovao de licenas ambientais deve ser requerida com antecedncia mnima
de 120 (cento e vinte) dias da expirao de seu prazo de validade, fixado na respectiva
licena, ficando este automaticamente prorrogado at a manifestao definitiva do
rgo ambiental competente (art. 14, 4).
Pode ocorrer, ainda, a atuao supletiva em funo da deficincia na ao do
rgo ambiental estadual ou municipal:
Art. 15. Os entes federativos devem atuar em carter supletivo nas aes
administrativas de licenciamento e na autorizao ambiental, nas seguintes
hipteses:
I - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Estado ou no Distrito Federal, a Unio deve desempenhar as aes
administrativas estaduais ou distritais at a sua criao;
II - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Municpio, o Estado deve desempenhar as aes administrativas municipais
at a sua criao; e
III - inexistindo rgo ambiental capacitado ou conselho de meio ambiente no
Estado e no Municpio, a Unio deve desempenhar as aes administrativas
at a sua criao em um daqueles entes federativos.
As licenas tm prazo de validade diferenciado de acordo com a sua espcie. Ao
termo do prazo da licena, dever ocorrer a reviso do licenciamento, o que visa
impedir a perenizao de padres que, sempre, so ultrapassados tecnologicamente
(estes prazos so estabelecidos pela Resoluo 237/97 e no pela LC).

Licen Prazo mnimo Prazo Prorrogabilidade


a mximo
O estabelecido pelo
cronograma de
Sim, desde que observado o limite
LP elaborao dos 5 anos
mximo
planos, programas e
projetos
O estabelecido pelo
Sim, desde que observado o limite
LI cronograma de 6 anos
mximo
instalao
4 anos 10 anos No prorrogada, mas sim
renovada, por novo prazo que
independe do prazo inicial.
O rgo ambiental poder
estabelecer prazos especficos Ocorre prorrogao, contudo, a
para empreendimentos ou partir do requerimento de
LO
atividades que por sua natureza e renovao at a manifestao
peculiaridade estejam sujeitos a definitiva do rgo ambiental.
encerramento ou modificaes em O pedido de renovao deve ser
prazos inferiores apresentado at 120 dias antes do
termino do prazo.

A licena ambiental dotada, implicitamente, de uma clusula rebus sic stantibus,


de modo que se as condies originais que deram ensejo concesso da licena
mudarem, esta tambm pode ser alterada (de modo mais restritivo ou liberalizante) ou
at retirada. Trata-se de ter em mente a preservao do bem maior que o meio
ambiente.
Inclusive, ainda que devidamente licenciada a atividade, no h que se falar em
direito adquirido do poluidor sendo verificada situao posterior de poluio:

AMBIENTAL E PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. OCUPAO E


EDIFICAO EM REA DE PRESERVAO PERMANENTE-APP. CASAS
DE VERANEIO.MARGENS DO RIO IVINHEMA/MS. SUPRESSO DE MATA
CILIAR. DESCABIMENTO. ART. 8 DA LEI 12.651/2012. NO
ENQUADRAMENTO. DIREITO ADQUIRIDO AO POLUIDOR. FATO
CONSUMADO. DESCABIMENTO. DESAPROPRIAO NO CONFIGURADA.
LIMITAO ADMINISTRATIVA. DANO AMBIENTAL E NEXO DE
CAUSALIDADE CONFIGURADOS. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO.
SMULA 211/STJ.
1. Descabida a supresso de vegetao em rea de Preservao Permanente -
APP que no se enquadra nas hipteses previstas no art.8 do Cdigo Florestal
(utilidade pblica, interesse social e baixo impacto ambiental).
2. Conquanto no se possa conferir ao direito fundamental do meio ambiente
equilibrado a caracterstica de direito absoluto, certo que ele se insere entre
os direitos indisponveis, devendo-se acentuar a imprescritibilidade de sua
reparao, e a sua inalienabilidade, j que se trata de bem de uso comum do
povo (art.225, caput, da CF/1988).
3. Em tema de direito ambiental, no se cogita em direito adquirido
devastao, nem se admite a incidncia da teoria do fato consumado.
Precedentes do STJ e STF.
4. A proteo legal s reas de preservao permanente no importa em
vedao absoluta ao direito de propriedade e, por consequncia, no resulta
em hiptese de desapropriao, mas configura mera limitao administrativa.
Precedente do STJ.
5. Violado o art. 14, 1, da Lei 6.938/1981, pois o Tribunal de origem
reconheceu a ocorrncia do dano ambiental e o nexo causal (ligao entre a
sua ocorrncia e a fonte poluidora), mas afastou o dever de promover a
recuperao da rea afetada e indenizar eventuais danos remanescentes.
6. Em que pese ao loteamento em questo haver sido concedido licenciamento
ambiental, tal fato, por si s, no elide a responsabilidade pela reparao do
dano causado ao meio ambiente, uma vez afastada a legalidade da autorizao
administrativa.
7. inadmissvel o recurso especial quanto a questo no decidida pelo
Tribunal de origem, por falta de prequestionamento (Smula 211/STJ).
8. Recurso especial parcialmente conhecido e provido.
(REsp 1394025/MS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA,
julgado em 08/10/2013, DJe 18/10/2013)
Previses da Resoluo 237 (casos de retirada da Licena Ambiental)

Suspenso a retirada temporria da licena, quando houver possibilidade de


adequao da atividade. Ocorre nos casos de suspeita de risco
ambiental grave, mesmo que superveniente ao licenciamento, e
quando for identificada irregularidade no to grave no licenciamento.
Anulao retirada definitiva, que ocorre por irregularidade na concesso da
licena ambiental, que desconsiderou os preceitos legais. Omisso
ou falsidade de informaes relevantes que servirem para
fundamentar a expedio da licena.
Cassao Irregularidade posterior concesso da licena ambiental, em razo
do descumprimento das condicionantes ou da legislao ambiental.
Revogao Supervenincia de graves riscos para o meio ambiente e para a
sade pblica.

Em havendo circunstncia superveniente que implique a suspenso ou a retirada


da licena ambiental, sem que o empreendedor tenha dado causa a elas, ele faz jus ao
ressarcimento de seu investimento, bem como aos lucros cessantes e perdas e danos.
Caso contrrio, a hiptese representaria verdadeiro confisco. Basta lembrar que o
Estado responde por dano provocado at por ato lcito.
De modo a viabilizar o controle popular, existe previso para a publicao
resumida dos pedidos de licenciamento, em qualquer de suas modalidades, sua
renovao e a respectiva concesso da licena. Tal publicao deve ser paga pelo
interessado, no jornal oficial do Estado e em peridico de grande circulao, regional ou
local, conforme modelo aprovado pelo CONAMA, resguardado o sigilo industrial (art. 4
do Decreto 99.274/90 e art. 4 da Lei 10.650/03).
Alm dessas regras referentes ao licenciamento ambiental, as quais podem ser
classificadas de gerais, existem regras especficas para o licenciamento de certas
atividades que so dotadas de caractersticas peculiares em razo do porte, da
natureza, da localizao, da dinmica de explorao e assim por diante (Resoluo
237/97 art. 12).
Art. 12 - O rgo ambiental competente definir, se necessrio,
procedimentos especficos para as licenas ambientais,
observadas a natureza, caractersticas e peculiaridades da
atividade ou empreendimento e, ainda, a compatibilizao do
processo de licenciamento com as etapas de planejamento,
implantao e operao.
1 - Podero ser estabelecidos procedimentos simplificados para
as atividades e empreendimentos de pequeno potencial de impacto
ambiental, que devero ser aprovados pelos respectivos Conselhos
de Meio Ambiente.
2 - Poder ser admitido um nico processo de licenciamento
ambiental para pequenos empreendimentos e atividades similares
e vizinhos ou para aqueles integrantes de planos de
desenvolvimento aprovados, previamente, pelo rgo
governamental competente, desde que definida a responsabilidade
legal pelo conjunto de empreendimentos ou atividades.
3 - Devero ser estabelecidos critrios para agilizar e simplificar
os procedimentos de licenciamento ambiental das atividades e
empreendimentos que implementem planos e programas
voluntrios de gesto ambiental, visando a melhoria contnua e o
aprimoramento do desempenho ambiental.
So exemplos de atividades que tm disciplina especfica para o licenciamento
ambiental: obras de grande porte (Resoluo 006/87), obras de saneamento
(Resoluo 005/88), controle de resduos industriais (Resoluo 006/88), atividades
minerarias (Resoluo 009/90 e 010/90), atividades de explorao e produo de
petrleo (Resoluo 023/94), empreendimentos em praias de tartarugas marinhas
(Resoluo 010/96), revenda de combustveis (Resoluo 273/2000), empreendimentos
de oferta de energia eltrica, com pequeno potencial de impacto (Resoluo 279/2001),
empreendimentos de irrigao (Resoluo 284/2001), empreendimentos nas regies
endmicas de malria (Resoluo 286/2001), assentamentos de reforma agrria
(Resoluo 289/2001).
As decises do rgo ambiental acerca do licenciamento so passveis de
recurso, conforme previso do Decreto 99.274/90:

DECRETO No 99.274, DE 6 DE JUNHO DE 1990.


Art. 20. Caber recurso administrativo:
I - para o Secretrio de Assuntos Estratgicos, das decises da
Comisso Nacional de Energia Nuclear (CNEN)2; e
II - para o Secretrio do Meio Ambiente, nos casos de licenciamento da
competncia privativa do Ibama, inclusive nos de denegao de
certificado homologatrio.
Pargrafo nico. No mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, o recurso de que trata este artigo ser interposto para a
autoridade prevista na respectiva legislao.

Outros dispositivos importantes sobre licenciamento, dispostos na LC 140:


Art. 2o Para os fins desta Lei Complementar, consideram-se:
II - atuao supletiva: ao do ente da Federao que se substitui ao
ente federativo originariamente detentor das atribuies, nas hipteses
definidas nesta Lei Complementar;
III - atuao subsidiria: ao do ente da Federao que visa a auxiliar
no desempenho das atribuies decorrentes das competncias comuns,
quando solicitado pelo ente federativo originariamente detentor das
atribuies definidas nesta Lei Complementar.
Art. 16. A ao administrativa subsidiria dos entes federativos dar-se-
por meio de apoio tcnico, cientfico, administrativo ou financeiro, sem
prejuzo de outras formas de cooperao.
Pargrafo nico. A ao subsidiria deve ser solicitada pelo ente
originariamente detentor da atribuio nos termos desta Lei
Complementar.
Art. 17. Compete ao rgo responsvel pelo licenciamento ou
autorizao, conforme o caso, de um empreendimento ou atividade, lavrar
auto de infrao ambiental e instaurar processo administrativo para a
apurao de infraes legislao ambiental cometidas pelo
empreendimento ou atividade licenciada ou autorizada.
1o Qualquer pessoa legalmente identificada, ao constatar infrao
ambiental decorrente de empreendimento ou atividade utilizadores de
recursos ambientais, efetiva ou potencialmente poluidores, pode dirigir
representao ao rgo a que se refere o caput, para efeito do exerccio
de seu poder de polcia.
2o Nos casos de iminncia ou ocorrncia de degradao da qualidade
ambiental, o ente federativo que tiver conhecimento do fato dever
determinar medidas para evit-la, fazer cess-la ou mitig-la,
comunicando imediatamente ao rgo competente para as providncias
cabveis.
3o O disposto no caput deste artigo no impede o exerccio pelos entes
federativos da atribuio comum de fiscalizao da conformidade de
empreendimentos e atividades efetiva ou potencialmente poluidores ou
utilizadores de recursos naturais com a legislao ambiental em vigor,
prevalecendo o auto de infrao ambiental lavrado por rgo que detenha
a atribuio de licenciamento ou autorizao a que se refere o caput.
Art. 18. Esta Lei Complementar aplica-se apenas aos processos de
licenciamento e autorizao ambiental iniciados a partir de sua vigncia.

2
Decreto 99.274/90 - Art. 19. .(...) 4 O licenciamento dos estabelecimentos destinados a produzir materiais nucleares ou a
utilizar a energia nuclear e suas aplicaes, competir Comisso Nacional de Energia Nuclear (CENEN), mediante parecer do
Ibama, ouvidos os rgos de controle ambiental estaduais ou municipais. ATENO: essa disposio legalidade
duvidosa, j que no esto entre as atribuies do CENEN licenciar atividades ou empreendimentos. Logo, caberia o
licenciamento ao IBAMA, com a devida oitiva do CENEN.
PODER DE POLCIA E DIREITO AMBIENTAL. INFRAES AMBIENTAIS.

O ponto atm-se responsabilidade administrativa ambiental, j que h


previses especficas no edital acerca das responsabilidades civil e criminal.

A proteo ao meio ambiente dever do Estado e da coletividade (art. 225,


CF/88). Uma das formas do Estado garanti-la atravs do exerccio do poder de
polcia ambiental.

O poder de polcia, decorre, portanto, da prerrogativa que tem a


Administrao Pblica de zelar pelo meio ambiente, bem de uso comum do povo, e
encontra fundamento constitucional no art. 225, 3 da CF/88. A omisso do Poder
Pblico no seu exerccio pode constituir, inclusive, tanto infrao administrativa (art. 70,
3, Lei n. 9.605/98), quanto ato de improbidade administrativa (art. 11, II, Lei n.
8.429/92).

Sobreleva destacar, tambm, que a Lei n. 6.938/813 estabeleceu, em seu


art. 9, IX, como um dos instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente, as
penalidades disciplinares ou compensatrias ao no cumprimento das medidas
necessrias preservao ou correo da degradao ambiental.

De outro giro, recorde-se que, nos termos do art. 23, III, CF/88, a
competncia para a proteo ao meio ambiente comum entre a Unio, Estados, DF e
Municpios. Da mesma forma, conforme art. 24, VI, VII e VIII, c/c art. 30, I, II, VI e IX,
todos da CF/88, competncia concorrente dos entes federados legislar sobre direito
ambiental.

Assim, cabe a cada ente federado exercer o seu poder de polcia no mbito
de suas atribuies, assim como estabelecer regras prprias para esse exerccio.

No mbito federal, as infraes administrativas de cunho ambiental e suas


respectivas sanes so disciplinadas pela Lei n. 9.6054, de 12.02.1998, a qual
revogou o art. 14 da Lei n. 6.938/81. Dita lei foi regulamentada pelo Decreto n.
3.179/99.

***PODER DE POLCIA AMBIENTAL X COMPETNCIA PARA LICENCIAMENTO.

A competncia atribuda a determinado ente federado para a concesso da


licena ambiental no retira dos demais entes as prerrogativas atinentes ao poder de
polcia ambiental. A tarefa de preservao ambiental, contudo, foi atribuda Unio,
aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios a ttulo de competncia comum

A conseqncia prtica desta disciplina normativa que uma empresa que


exera determinada atividade causadora de degradao ambiental com a licena
conferida por um Municpio, por exemplo, est sujeita ao poder de polcia exercido
pelos rgos e entidades que compem os demais entes polticos. Assim, no se pode
confundir a competncia para licenciar com a competncia para fiscalizar. O STJ,

4Dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras
providncias.
inclusive, j pacificou o entendimento que a atividade fiscalizatria ambiental pode ser
exercida por qualquer dos rgos integrantes do SISNAMA, independentemente da
competncia para o licenciamento.

Pelo art. 70, 1 e 3, da Lei 9.605/98, todos os entes federados seriam


competentes para lavrar autos de infrao em matria ambiental.

Para evitar a duplicidade de punio pelo mesmo fato (j que todos eram
considerados competentes para lavrar o auto) e eventual conflito de atribuies entre
os entes, existiam alguns dispositivos que estabeleciam regras definidoras de
competncia, entre os quais o art. 14, I e 2 da Lei 6.938/81 e art. 76 da Lei 9.605/98.
Este ltimo artigo reza que o pagamento da multa imposta pelos Estados, Municpios
ou DF substitui a multa federal. Agora no mais assim: prevalece, em caso de dupla
lavratura de auto de infrao, a multa do rgo ambiental competente.

Cabe observar uma distino dentro da competncia material realizada pela


doutrina e jurisprudncia entre (1) competncia de licenciar e (2) competncia de
fiscalizar. A LC adotou essa sistemtica. Notcia veiculada no Informativo 392 do STJ
explica a diferena:

IBAMA. FISCALIZAO. OMISSO. ORGO ESTADUAL.


O nosso pacto federativo atribuiu competncia aos entes da Federao para a proteo
do meio ambiente, o que se d mediante o poder de polcia administrativa (art. 78 do
CTN). Esse poder envolve vrios aspectos, entre eles, o poder de permitir o
desempenho de certa atividade (desde que acorde com as determinaes normativas) e
de sancionar as condutas contrrias norma. Anote-se que a contrariedade norma
pode ser anterior ou superveniente outorga da licena, portanto a aplicao da sano
no est necessariamente vinculada quele ato administrativo. Isso posto, no h que
se confundir a competncia do Ibama de licenciar (caput do art. 10 da Lei n. 6.938/1981)
com sua competncia para fiscalizar ( 3 do mesmo artigo). Assim, diante da omisso
do rgo estadual de fiscalizao, mesmo que outorgante da licena ambiental, o Ibama
pode exercer seu poder de polcia administrativa, quanto mais se a atividade
desenvolvida pode causar dano ambiental em bem da Unio. Precedente citado: REsp
588.022-SC, DJ 5/4/2004. AgRg no REsp 711.405-PR, Rel. Min. Humberto Martins,
julgado em 28/4/2009.

Ou seja, apenas o competente tem a atribuio de lavrar o auto, mas todos


podem fiscalizar. Entretanto, havendo perigo iminente ou atual ao meio ambiente os
demais entes federados esto autorizados a agir cautelarmente e/ou existindo omisso
e inrcia do ente originalmente atribudo da competncia para licenciar, fica o ente
diverso autorizado a agir com base no poder de polcia, fiscalizando o particular e
tomando medidas cabveis (a lei no estabelece que medidas seriam essas).

Contudo, existe uma questo que tem intrigado quem se debrua sobre a LC
140. O caput do art. 17 diz que s o ente competente pode lavrar auto de infrao (para
aplicao de multa, por exemplo). Porm, o 3 do mesmo artigo afirma que todos os
entes podem fiscalizar e, em caso de dupla multa, prevalecer o auto de infrao
lavrado pelo rgo que detenha a atribuio de licenciar. Quer dizer, ao disciplinar que
todos podem fiscalizar e que prevalecer o auto do ente competente, est admitindo a
possibilidade de dupla lavratura de auto.
Com a nova disciplina dada pela LC 140/11, houve a ampliao da mens legis do
art. 76 da Lei 9.605/98 e do pargrafo nico do art. 12 do Decreto 6.514/08,
prevalecendo para a mesma infrao ambiental todo o auto de infrao do ente
competente, abarcando quaisquer sanes previstas no art. 72 da Lei 9.605/98 e no
apenas a sano nica da multa estadual ou municipal (o art. 76 s dizia que o
pagamento da multa municipal ou estadual substitua a multa Federal). Eis as demais
infraes possveis, que agora podem ser substitudas de acordo com auto de infrao
do ente competente:

Art. 72. As infraes administrativas so punidas com as seguintes sanes,


observado o disposto no art. 6:
I - advertncia;
II - multa simples;
III - multa diria;
IV - apreenso dos animais, produtos e subprodutos da fauna e flora,
instrumentos, petrechos, equipamentos ou veculos de qualquer natureza
utilizados na infrao;
V - destruio ou inutilizao do produto;
VI - suspenso de venda e fabricao do produto;
VII - embargo de obra ou atividade;
VIII - demolio de obra;
IX - suspenso parcial ou total de atividades;
X - (VETADO)
XI - restritiva de direitos.

Igualmente, houve a previso de situao no abarcada pela literalidade do


aludido art. 76: a possibilidade de um auto federal posterior substituir um auto estadual
ou municipal, desde que o ente competente para o licenciamento ambiental seja a
Unio Federal.

Havia tambm entendimentos que afirmam que o pagamento da multa municipal


ou estadual, sendo menor que a federal, no impedia a cobrana da diferena em
relao multa federal.

De todo modo, a LC 140/11 veio a disciplinar o assunto de uma forma mais


tcnica, corrigindo lacunas nas diversas leis, decretos e resolues, sepultando de vez
a tese de que a multa estadual apenas substituiria a federal at o limite de seu valor.
Assim, HOJE, mesmo que a multa federal seja maior, se o ente competente para
licenciar for estadual ou mesmo municipal, a multa desses ltimos prevalecer mesmo
que menor, no cabendo a cobrana de quaisquer diferenas em relao multa
federal.

A RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA AMBIENTAL

Assim como a responsabilidade penal, a administrativa instrumento de


caractersticas marcantemente repressivas. Para a verificao de ambas penal e
administrativa no se exige a ocorrncia de efetivo prejuzo, eis que podem coibir
condutas que apresentem mera potencialidade de dano, ou mesmo apenas risco de
agresso aos recursos naturais.
1) CARACTERIZAO DA INFRAO ADMINISTRATIVA AMBIENTAL

A aplicao de sanes pelos entes federativos se pauta pelo princpio da


legalidade. Contudo, no se exige lei em sentido formal para a tipificao de
infraes administrativas. Desobedecida a norma, ilcito o ato (infrao
administrativa) e podem ser impostas sanes, estas sim prescritas sempre em
lei formal;

Ateno!!
H questionamentos acerca da possbilidade da previso de sano sem lei, em
face do princpio da legalidade que norteia a administrao pblica; inclusive,
revela-se questionvel a constitucionalidade do Decreto Federal 6.514/08 o qual
dispe sobre as infraes e sanes administrativas ao meio ambiente e d
outras providncias. Em face do princpio da legalidade, deveriam estar previstas
em lei formal. A justificativa no sentido de se entender constitucional o referido
decreto, que ele regulamenta o art. 70 da Lei Federal 9.605/98. Em verdade,
existem vrios julgados do STJ albergando essa tese:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. INFRAO ADMINISTRATIVA


AMBIENTAL. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. NO-OCORRNCIA.
RECEBIMENTO DE MADEIRA SERRADA, SEM LICENA DO IBAMA. ART.
70 DA LEI 9.605/98. PENA DE MULTA. PRINCPIO DA LEGALIDADE
ESTRITA. PLENA OBSERVNCIA.
1. pacfica a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que
no viola o art. 535 do CPC, tampouco nega a prestao jurisdicional, o
acrdo que, mesmo sem ter examinado individualmente cada um dos
argumentos trazidos pelo vencido, adota, entretanto, fundamentao suficiente
para decidir de modo integral a controvrsia.
2. Ainda que por fundamentos diversos, o aresto atacado abordou todas as
questes necessrias integral soluo da lide, concluindo, no entanto, que:
(a) somente o juiz criminal, aps regular processo penal, pode impor
penalidades pela prtica de crime cometido contra o meio ambiente; (b) ilegal
a tipificao de infraes administrativas por meio de decreto.
3. A aplicao de sanes administrativas, decorrente do exerccio do poder de
polcia, somente se torna legtima quando o ato praticado pelo administrado
estiver previamente definido pela lei como infrao administrativa.
4. Hiptese em que o auto de infrao foi lavrado com fundamento no art. 46 da
Lei 9.605/98, pelo fato de a impetrante, ora recorrida, ter recebido 180 m de
madeira serrada em prancha, sem licena do rgo ambiental competente.
5. Considera-se infrao administrativa ambiental, conforme o disposto no art.
70 da Lei 9.605/98, toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso,
gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
6. O art. 46 do mesmo diploma legal, por seu turno, classifica como crime
ambiental o recebimento, para fins comerciais ou industriais, de madeira, lenha,
carvo e outros produtos de origem vegetal, sem exigir a exibio de licena do
vendedor, outorgada pela autoridade competente, e sem munir-se da via que
dever acompanhar o produto at final beneficiamento.
7. Conquanto se refira a um tipo penal, a norma em comento, combinada com o
disposto no art. 70 da Lei 9.605/98, anteriormente mencionado, confere toda a
sustentao legal necessria imposio da pena administrativa, no se
podendo falar em violao do princpio da legalidade estrita.
8. Recurso especial provido, para denegar a segurana anteriormente
concedida.
(REsp 1091486/RO, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 02/04/2009, DJe 06/05/2009)
Permite-se, tal como no Direito Penal, a utilizao de tipos infracionais abertos e
normas infracionais em branco;

A lei, de forma bastante ampla e genrica, considera infrao o no cumprimento


das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e
danos causados pela degradao da qualidade ambiental. Ditas medidas so
descritas em grande parte no regulamento;

As infraes definidas no regulamento so quase todas idnticas aos tipos


criminais previstos na prpria Lei n. 9.605/98. Tendo em mente o princpio da
interveno mnima aplicvel ao direito penal, portanto, os tipos infracionais no
definem todas as condutas lesivas ao meio ambiente. Inobstante, ante a
amplitude do art. 70, Lei n. 9.605/98, para Milar no se exige a tipificao das
infraes administrativas, que se concretizam pela s violao ao ordenamento-
jurdico ambiental como um todo. Julgado do TRF1 colacionado abaixo, de
relatoria do Des. Olindo Menezes, pondera que somente lei em sentido formal e
material pode prever infraes e impor penalidades (julgado data do ano 2000),
sendo inclusive, o entendimento de Paulo de Bessa Antunes esse ltimo;

A infrao administrativa ambiental se verifica to somente pela inobservncia


de regras jurdicas de que pode ou no resultar conseqncias prejudiciais ao
meio ambiente. prescindvel a efetiva ocorrncia de um dano.

2) NATUREZA JURDICA

Segundo Milar, a doutrina tende a se inclinar pela regra da objetividade para


definir a natureza jurdica da responsabilidade administrativa;

Para Paulo Affonso Leme Machado, das 10 sanes previstas no art. 72 da Lei
9.605/98 (incisos I a XI), somente a multa simples utilizar o critrio da
responsabilidade com culpa; e as outras 9 sanes, inclusive a multa diria, iro
utilizar o critrio da responsabilidade sem culpa ou objetiva, continuando a seguir
o sistema da Lei 6.938/81, onde no h necessidade de serem aferidos o dolo e
a negligncia do infrator submetido ao processo5;

Vladimir Passos de Freitas6 defende a objetividade da responsabilidade


administrativa com base no art. 2, 10, Decreto n. 3.179/99, que prev a
obrigatoriedade do infrator reparar o dano causado independentemente da
verificao de culpa;

Para Milar, a responsabilidade administrativa no verdadeiramente objetiva


uma vez que pessoal e que no prescinde da ilicitude mas sua verificao
independe da demonstrao da culpa. Segundo defende, dita responsabilidade a
princpio no se funda na culpa, mas nada impede casos em que, distanciando-
se da regra geral, haja expressa disposio legal exigindo a presena do
elemento subjetivo na prpria tipificao da conduta tida como delituosa.
Exemplo seria o art. 72, 37, Lei n. 9.605/98;

5 Apud Milar (2005), p. 761.


6 Apud Milar (2005), p. 761.
7 3 A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo:
Para este autor, como a responsabilidade administrativa, tal como a penal e
diferentemente da civil, caracteriza-se por sua natureza eminentemente
repressiva e, no caso da administrativa, no dispensa a ilicitude da conduta, para
a aplicao de uma penalidade, seja de natureza penal ou administrativa,
preciso que se configure uma conduta, omissiva ou comissiva, que de qualquer
forma concorra para a prtica da infrao. Da mesma forma, dado o seu carter
repressivo e, por isso, pessoal, as sanes administrativas podem alcanar
apenas quem tenha concorrido para o ato infracional.

Para Milar, ento, inadequada a aplicao pura e simples da teoria objetiva


no caso. Segundo ele, como tambm para Rgis Fernandes de Oliveira, a
natureza jurdica da responsabilidade administrativa ambiental depende da
tipificao da infrao. Seria, ento, sistema hbrido entre a responsabilidade
objetiva e a subjetiva, a depender do tipo legal.

Em que pese a discusso, o STJ estabelece ser objetiva a responsabilidade:

ADMINISTRATIVO. IBAMA. APLICAO DE MULTA. INFRAO


AMBIENTAL.
ARMAZENAMENTO DE MADEIRA PROVENIENTE DE VENDAVAL
OCORRIDO NA REGIO. EXISTNCIA DE TAC. COMPROVADA BOA-F.
REEXAME DE PROVAS. SMULA 7/STJ.
1. A responsabilidade objetiva; dispensa-se portanto a comprovao de culpa,
entretanto h de constatar o nexo causal entre a ao ou omisso e o dano
causado, para configurar a responsabilidade.
2. A Corte de origem, com espeque no contexto ftico dos autos, afastou a
multa administrativa. Incidncia da Smula 7/STJ.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 1277638/SC, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 07/05/2013, DJe 16/05/2013)

No TRF1:

TRIBUTRIO E ADMINISTRATIVO (AMBIENTAL). DESMATAMENTO


IRREGULAR. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. NEXO DE CAUSALIDADE.
PRESENTE. AUTO DE INFRAO. AUSENCIA DE ILEGALIDADE OU
ABUSIVIDADE. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia firmou-se no
sentido de que o causador do dano responde objetivamente (v.g. REsp
826976/PR) e que a responsabilidade recai sobre todos aqueles que deram
causa ao dano, transmitindo-se ao novo proprietrio, inclusive, a obrigao de
reparar (v.g. REsp 1056540/GO). 2. In casu, no h qualquer indcio que
permita ilao de que o Apelante seja proprietrio ou que tenha exercido ou
detido posse da rea desmatada, todavia o conjunto probatrio permite concluir
que tenha concorrido para o desmatamento. 3. No est configurada
ilegalidade ou abusividade na lavratura do auto de infrao, razo pela qual se
reveste de presuno de legitimidade/veracidade, a qual somente poder ser
afastada por prova inequvoca. 4. Apelao a que se nega provimento.
AC - APELAO CIVEL - 200501990625316

3) PRESSUPOSTOS

I - advertido por irregularidades que tenham sido praticadas, deixar de san-las, no prazo assinalado por rgo competente
do SISNAMA ou pela Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha;
II - opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA ou da Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha.
Nos termos do art. 70, Lei n. 9.605/98, considera-se infrao administrativa
ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente. Imprescindvel, portanto,
para a configurao da responsabilidade administrativa, que haja sido praticada
conduta ilcita.

3.1) Conduta

responsvel qualquer pessoa fsica ou jurdica, de Direito Pblico 8 ou Privado,


que tenha concorrido para a prtica da infrao;

A responsabilidade pessoal, dado o carter repressivo da norma. Assim, ao


sucessor no pode ser imputada responsabilidade administrativa ou penal pela
prtica de um ilcito ambiental pelo sucedido, mas apenas a responsabilidade
civil pela reparao do dano eventualmente decorrente da conduta deste, ainda
que lcita.

A doutrina vem entendendo pela impossibilidade de punir a tentativa de infrao


administrativa, em virtude da ausncia de norma expressa que a preveja. (Slvia
Cappelli)

3.2) Ilicitude

da essncia da responsabilidade administrativa a ocorrncia de uma infrao,


a desobedincia a normas ou a subsuno do comportamento do agente a um
tipo infracional;

Milar reviu posicionamento anterior para entender que o dano no


pressuposto da infrao. Entende hoje que a essncia da infrao no o dano,
mas o comportamento em desobedincia a uma norma jurdica de tutela do
ambiente. O dano, isoladamente, no gerador da responsabilidade
administrativa, mas apenas se for resultado descrito em tipo infracional ou o
provocado por uma conduta omissiva ou comissiva violadora de regra jurdica.

3.2.1) Caracterizao da ilicitude

A sano apenas poder incidir ante o perfeito enquadramento legal da conduta


imputada ao agente. Assim, se determinada conduta no autorizada pelos
rgos ambientais competentes constitui infrao administrativa, estando o
sujeito de posse da devida licena ambiental, ainda que ocorra dano ambiental
grave, no haver que se falar em infrao administrativa, mas apenas, se for o
caso, no dever de reparar (responsabilidade civil, j que esta objetiva e
disciplinada pela teoria do risco integral). No entanto, se faltar qualquer das
licenas necessrias (mesmo que apenas 1 dentre vrias exigidas), ainda que
no se tenha verificado dano, restar caracterizada a infrao administrativa
(exceto se o dano for resultado necessrio, nos termos do tipo infracional);

8 Para Vladimir Passos de Freitas ressalta que no h hierarquia entre as esferas federal, estadual e municipal em matria
ambiental. Desde que uma das pessoas polticas haja editado norma e nos limites de sua competncia, todas as outras ho de
respeita-las, sob pena de cometimento de infrao administrativa. (Freitas, Vladimir Passos de. Direito administrativo e meio
ambiente. 3. ed. Curitiba: Juru, 2002, p. 91, apud Milar (2005).
Se for o caso de ser necessria a ocorrncia do resultado danoso, ou risco
efetivo de dano, nos termos descritos no tipo, para a caracterizao da infrao,
este o dano ou o risco dever estar demonstrado em laudo tcnico elaborado
pelo rgo ambiental competente que identifique que aquela conduta gerou
efetivamente risco de dano ou o prprio dano, e em que dimenses.

3.2.2) Descumprimento de condicionantes da licena ambiental ou demais atos


autorizadores

Discute-se se configura, ou no, prtica de infrao administrativa;

Essas condies no se enquadram na expresso regras jurdicas constante


do caput, art. 709, Lei n. 9.605/98, ao menos no na acepo tcnica do termo;

Apenas com base na legislao federal, no tipo do art. 44 10, Decreto n.


3.179/99, dito descumprimento no seria considerado genericamente como
infrao administrativa. Isso porque, quando assim o quis o legislador, o fez
expressamente, como no caso do art. 4211, Decreto;

Para Milar, nada obstante, o agente pblico, para autuar quem descumprisse
as condicionantes, sempre poderia suspender ou cancelar a licena expedida,
valendo-se do art. 1912, Res. CONAMA n. 237/9713;

De toda a sorte, em relao aos recursos hdricos, o art. 49, IV14, da Lei n.
9.433/9715, foi expresso no sentido de que constitui infrao administrativa.

4) CONSEQENCIAS DA ADOO DA TEORIA DO SISTEMA HBRIDO*

4.1) Prescindibilidade da culpa

No necessria a culpa, mas apenas no caso do art. 72, 3 16, Lei n.


9.605/98. Existe doutrina minoritria no sentido de que a responsabilidade
administrativa ambiental subjetiva, haja vista as expresses negligncia e

9 Art. 70. Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo,
promoo, proteo e recuperao do meio ambiente.
10 Art. 44. Construir, reformar, ampliar, instalar ou fazer funcionar, em qualquer parte do territrio nacional, estabelecimentos,

obras ou servios potencialmente poluidores, sem licena ou autorizao dos rgos ambientais competentes, ou contrariando
as normas legais e regulamentos pertinentes:
11 Art. 42. Executar pesquisa, lavra ou extrao de resduos minerais sem a competente autorizao, permisso, concesso ou

licena ou em desacordo com a obtida:


12 Art. 19 O rgo ambiental competente, mediante deciso motivada, poder modificar os condicionantes e as medidas de

controle e adequao, suspender ou cancelar uma licena expedida, quando ocorrer:


I - Violao ou inadequao de quaisquer condicionantes ou normas legais.
II - Omisso ou falsa descrio de informaes relevantes que subsidiaram a expedio da licena.
III - supervenincia de graves riscos ambientais e de sade.
13 Regulamenta os aspectos de licenciamento ambiental estabelecidos na Poltica Nacional do Meio Ambiente.
14 Art. 49. Constitui infrao das normas de utilizao de recursos hdricos superficiais ou subterrneos: (...)

IV - utilizar-se dos recursos hdricos ou executar obras ou servios relacionados com os mesmos em desacordo com as
condies estabelecidas na outorga; (...).
15 Institui a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos e d outras

providncias.
16 3 A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo: (...).
dolo, previstas neste dispositivo legal. O STJ tem entendimento pacfico no
sentido de que o art. 72, 3 da Lei n. 9605/98 deve ser interpretado
restritivamente, de modo que dolo ou negligncia somente so exigidos nas
condutas previstas em tal dispositivo; essa doutrina minoritria, corresponde aos
adminsitrativistas e penalistas, entretante, nem mesmo eles so uniformes. Esse
entendimento j foi esposado em um julgado do STJ (Resp. 1.251.697/PR). No
obstante, prevalece a defesa da natureza objetiva.
No obstante, se concorrer a culpa, ser considerada circunstncia agravante17.
Da mesma forma, a demonstrao, no caso concreto, da ausncia de dolo ou
culpa por parte do agente pode justificar a desclassificao da sano para uma
penalidade mais branda do que a que seria normalmente aplicada, segundo
Milar.

4.2) Inverso do nus da prova

O processo de apurao de infrao instaurado a partir de auto de infrao, o


qual, como todo ato administrativo, goza de presuno de legitimidade que
alcana as razes de fato (veracidade) e os fundamentos de direito (legalidade)
ensejadores da autuao;

O nus da prova em sentido contrrio, portanto, do autuado.

4.3) Incidncia das excludentes da responsabilidade

Segundo Milar, a responsabilidade administrativa pode, de regra, ser afastada


quando se configurar caso fortuito, fora maior ou fato de terceiro;

Caracteriza-se, contudo, no caso de concausa, quando conduta negligente


(responsabilidade subjetiva) da empresa se acresce fora maior, caso fortuito ou
fato de terceiro;

SANES ADMINISTRATIVAS EM ESPCIE

O diploma atualmente em vigor concernente s infraes e sanes


administrativas em matria ambiental o Decreto n 6.514/08, que regulamentou a Lei

17Nesse sentido, observe-se que o art. 37, II, c, Decreto n. 99.274/99, que regulamentou a Lei n. 6.938/81, j elencava o dolo,
mesmo que eventual, como circunstncia agravante para a gradao da multa:
Art. 37. O valor das multas ser graduado de acordo com as seguintes circunstncias:
I - atenuantes:
a) menor grau de compreenso e escolaridade do infrator;
b) reparao espontnea do dano ou limitao da degradao ambiental causada;
c) comunicao prvia do infrator s autoridades competentes, em relao a perigo iminente de degradao ambiental;
d) colaborao com os agentes encarregados da fiscalizao e do controle ambiental;
II - agravantes:
a) reincidncia especfica;
b) maior extenso da degradao ambiental;
c) dolo, mesmo eventual;
d) ocorrncia de efeitos sobre a propriedade alheia;
e) infrao ocorrida em zona urbana;
f) danos permanentes sade humana;
g) atingir rea sob proteo legal;
h) emprego de mtodos cruis na morte ou captura de animais.
n 9.605/98, alm de prever infraes administrativas baseadas em outras leis, como o
Cdigo de Pesca e o Cdigo Florestal e dispe sobre as infraes e sanes
administrativas ao meio ambiente e estabelece o processo administrativo federal para
apurao destas infraes. (O Decreto 3.179/99 foi revogado por este).

A autoridade administrativa deve atentar para a proporcionalidade, admitindo a


jurisprudncia o controle judicial de eventual excesso punitivo por parte da autoridade
administrativa, inclusive podendo reduzir a multa. H precedentes do STJ e do STF.

Ressalto que a prtica de condutas ofensivas ao meio ambiente enseja para o


infrator a aplicao cumulativa de sanes penais, civis e administrativas.
Considerando que, muitas vezes, os processos criminais so encerrados mediante
transao no mbito do Juizado Especial, com o pagamento de prestao pecuniria,
bastante comum o infrator argir perante os rgos ambientais que j quitou a multa
imposta.

O Auto de infrao lavrado pela fiscalizao do rgo ambiental a forma de


aplicao da sano administrativa e d incio ao processo administrativo.

H um processo administrativo prprio, previsto Art. 70, 4 e art. 71 da Lei


9.605/98. A disciplina minudenciada encontra-se no Dec. 6.514/08. Eis os pontos mais
relevantes:

I - PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA ADMINISTRATIVA: art. 21 do Dec.


6.514/08, que prev que o prazo para deflagrar o processo administrativo ambiental
de 5 anos. O prazo prescricional interrompido com a lavratura do auto de infrao.

II - PRESCRIO INTERCORRENTE: art. 21, 2. Casos em que o processo


administrativo ficar parado por mais de 3 anos, sem impulso por parte da Administrao
Pblica.

III - CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO: Art. 22 do Dec. 6.514/08.

IV - DEFESA: art. 113 e seguintes do Dec. 6.514/08.

V - JULGAMENTO: art. 118 e seguintes do Dec. 6.514/08. deve ser revestido do


direito ampla defesa e ao contraditrio.

1) ADVERTNCIA art. 72, I, e 2, Lei e art. 2, I, e 2, Decreto

Sano de ndole essencialmente pedaggica e preventiva;

No era prevista no revogado art. 14, Lei n. 6.938/81;

Ser aplicada, nos termos do art. 72, 2, Lei n. 9.605/98, pela inobservncia
das disposies desta Lei e da legislao em vigor, ou de preceitos
regulamentares, sem prejuzo das demais sanes previstas neste artigo;
Na prtica, no prprio auto de infrao ambiental a autoridade consigna prazo
para que o infrator ajuste as suas atividades aos termos da legislao ambiental,
sob pena de aplicao de sanes mais severas, como a multa, por exemplo;

Para Milar, a interpretao isolada e literal desse dispositivo, sem consultar o


disposto no art. 618 da mesma lei, tem levado ao equivocado entendimento de
que, em toda e qualquer infrao, a advertncia deveria sempre preceder a
aplicao das penalidades mais graves e, ainda, que jamais poderia ser aplicada
isoladamente, o que no seria correto;

O art. 6 da Lei n. 9.605/98 e do Decreto n. 6.514/08 so claros no sentido de


que a aplicao de qualquer penalidade h de considerar a gravidade do fato e
os antecedentes do infrator. Assim, conforme as caractersticas do caso, nada
impede que a autoridade aplique diretamente a multa ou outra sano que
entender cabvel, independentemente da incidncia de uma advertncia anterior;

Por sua prpria natureza, cabe nas infraes mais leves ou nas cometidas por
infratores primrios;

Sua imposio em conjunto com outra penalidade tem sentido em duas


hipteses:

a) quando esta ltima tenha tambm carter cautelar, como o caso tpico do
embargo de obra, a apreenso de animais etc.
b) quando, alm da imposio de sano por dano j verificado, como a multa,
deva o infrator tomar medidas emergenciais para fazer cessar ou corrigir a
irregularidade, o que no se confunde com a reparao do dano;

O Decreto nada acrescentou aos termos da Lei no que se refere advertncia.

2) MULTA SIMPLES art. 72, II, e 3 e 4, Lei e art. 8 e ss do Decreto 6.514/08:

Ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo, deixar de sanar as
irregularidades no prazo consignado pela autoridade administrativa, ou opuser
embarao fiscalizao; (art. 72, 3. Lei 9.605/98)

Para Milar, a multa simples pode ser aplicada em qualquer caso, e no apenas
nos dois elencados na Lei e no Decreto;

A presena do elemento subjetivo, como j consignado, apenas necessria


quando houver previso expressa na tipificao da infrao. Esses so os dois
nicos casos da Lei;

O 4 permite a converso da multa simples em servios de preservao,


melhoria e recuperao da qualidade ambiental. faculdade da Administrao
Pblica e pode ser requerida pelo infrator. Quando concedida, suspende a

18Art. 6 Para imposio e gradao da penalidade, a autoridade competente observar:


I - a gravidade do fato, tendo em vista os motivos da infrao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio
ambiente;
II - os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao de interesse ambiental;
III - a situao econmica do infrator, no caso de multa.
exigibilidade da multa enquanto perdurar a obrigao de fazer (ver julgado do
STJ abaixo);

A Instruo Normativa IBAMA n. 10, de 31.10.03, art. 2, trouxe importantes


conceitos para a regulamentao da matria, tais como o que seria a converso
da multa, prestao de servios de forma direta e indireta etc., suprimindo a
lacuna da Lei e do Decreto. Dita IN tambm define os requisitos para elaborao
e formalizao do Termo de Compromisso correspondente, bem como a sua
tramitao administrativa pelo IBAMA at a sua assinatura pelo interessado e
completa execuo;

A prestao de servios substitutiva no pode ser confundida com a obrigao


do infrator de corrigir as irregularidades apontadas e reparar danos ambientais
decorrentes de sua conduta que so obrigaes autnomas, nos termos do art.
225, 3, CF/88. Se tais obrigaes no podem ser suprimidas pela aplicao da
multa, tambm no o podem ser pela sano alternativa;

A IN IBAMA n 008, de 18.209.2003, em seu art. 4519, permite, no caso de


descumprimento do Termo de Compromisso de prestao de servios, o
pagamento da multa, em seu valor atualizado, vista, com desconto de 30%, ou
parceladamente, sem o desconto;

Art. 11 do Decreto: trata do infrator reincidente.

Sobre a multa, importa ainda destacar os seguintes artigos do Decreto 6.514/08,


que so reproduo de artigos da Lei:

Art. 13. Revertero ao Fundo Nacional do Meio Ambiente-FNMA, vinte por cento
dos valores arrecadados em pagamento de multas aplicadas pela Unio,
podendo o referido percentual ser alterado, a critrio dos demais rgos
arrecadadores.

Art. 8o : Estabelece a base de medida da multa. A multa ter por base a


unidade, hectare, metro cbico, quilograma, metro de carvo-mdc, estreo,
metro quadrado, dzia, estipe, cento, milheiros ou outra medida pertinente, de
acordo com o objeto jurdico lesado.

Pargrafo nico. O rgo ou entidade ambiental poder especificar a unidade


de medida aplicvel para cada espcie de recurso ambiental objeto da infrao.

Art. 9o : Estabelece os valores mnimos e mximo da multa: O valor da multa de


que trata este Decreto ser corrigido, periodicamente, com base nos ndices
estabelecidos na legislao pertinente, sendo o mnimo de R$ 50,00 (cinqenta
reais), e o mximo de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais).

19 Art. 45. O devedor beneficiado pela converso de valor da multa em prestao de servios, melhoria e recuperao da
qualidade do meio ambiente, nos termos previstos no 4 do art. 2 do Decreto n 3.179, de 1999, cumpridas as obrigaes
assumidas em Termo de Compromisso, dever ser o dbito reconhecido como quitado.
1 Na hiptese do descumprimento total ou parcial das obrigaes constantes do Termo de Compromisso de que trata o caput
deste artigo, o valor da multa deve ser restabelecido, atualizado monetariamente, prosseguindo-se na sua cobrana, efetuar o
pagamento da multa com o desconto de trinta por cento ou parcelar o dbito sem o referido desconto.
3) MULTA DIRIA art. 72, III, e 5, Lei e art. 10 do Decreto 6.514/08

Ser aplicada no caso de infrao que se prolonga no tempo, at a sua efetiva


cessao ou celebrao, pelo infrator, de Termo de Compromisso de reparao
de dano;

Nem a Lei nem o Decreto definem o que seja infrao que se prolonga no
tempo. Para Milar, no aquela que se repete diversas vezes (a seria
reincidncia), mas aquela cujos efeitos se protraem no tempo. Geralmente
ocorre em 2 situaes:

a) operao de atividade sem a licena ambiental exigvel;


b) funcionamento de atividade no provida de meios adequados para evitar a
emisso de poluentes;

Segundo Milar, a permisso de reduo da multa, quando houver integral


cumprimento, condiz com a filosofia de que a opo de recuperar o ambiente
degradado e pagar a multa com desconto no deixa de ser uma forma de
aplicao de sano administrativa de modo a inibir a conduta infracional
(represso) e a estimular a preservao ambiental (educao), fim ltimo da
legislao que disciplina a proteo ambiental. No concordo inteiramente com o
Autor, vez que aquele que causa dano ambiental teria, de qualquer forma, a
obrigao de reparar o dano provocado, independentemente da prtica de
infrao administrativa ou at mesmo de culpa ou dolo (teoria da
responsabilidade objetiva pelo risco integral);

As demais disposies mencionadas no tpico da multa simples aplicam-se


tambm multa diria.

4) APREENSO DE ANIMAIS, PRODUTOS E SUBPRODUTOS DA FAUNA E FLORA,


INSTRUMENTOS, PETRECHOS, EQUIPAMENTOS OU VECULOS DE QUALQUER
NATUREZA UTILIZADOS NA INFRAO e 5) DESTRUIO OU INUTILIZAO DO
PRODUTO

A apreenso est prevista no art. 72, IV, Lei e art. 3, IV, Decreto 6.514/08. A
destruio ou inutilizao do produto, por sua vez, est prevista no art. 72, V, Lei e
art. 3, V, Decreto 6.514/08. O art. 72, 6, Lei 9.605/98, que faz remisso ao art.
25.

Aplicvel aqui o disposto no art. 25, Lei, que trata da apreenso do produto e do
instrumento de infrao administrativa ou de crime:

Art. 25. Verificada a infrao, sero apreendidos seus produtos e instrumentos,


lavrando-se os respectivos autos.
1 Os animais sero libertados em seu habitat ou entregues a jardins
zoolgicos, fundaes ou entidades assemelhadas, desde que fiquem sob a
responsabilidade de tcnicos habilitados.
2 Tratando-se de produtos perecveis ou madeiras, sero estes
avaliados e doados a instituies cientficas, hospitalares, penais e outras com
fins beneficentes.
3 Os produtos e subprodutos da fauna no perecveis sero destrudos
ou doados a instituies cientficas, culturais ou educacionais.
4 Os instrumentos utilizados na prtica da infrao sero vendidos,
garantida a sua descaracterizao por meio da reciclagem.

No caso da destruio de produtos txicos, perigosos ou nocivos, de regra


medida urgente, dispensa-se processo administrativo prvio, mas exige-se a
lavratura de autos de apreenso e destruio nos quais se esclaream os
motivos da medida drstica e se identifiquem as coisas destrudas, para
oportuna apreciao da legalidade do ato;

Da mesma sorte, a doao de produtos perecveis , em regra, imediata.


Antecede o prprio julgamento do Auto de Infrao, tendo em vista tratar-se de
produtos perecveis. At a formalizao da doao, comum a nomeao de um
fiel depositrio.

6) SUSPENSO DE VENDA E FABRICAO DO PRODUTO - art. 72, VI, e 7, Lei e


art. 3, VI, Decreto 6.514/08.

Tem por objeto a irregularidade do produto, e no de sua fabricao ou


produo;

usualmente aplicada pelas autoridades competentes para o licenciamento de


produtos, como alimentos e remdios;

Em sede ambiental pouco utilizada, limitada a produtos que, apesar de no


sujeitos ao licenciamento ambiental, possam causar danos ao meio ambiente.

7) EMBARGO OU INTERDIO DE OBRA OU ATIVIDADE - art. 72, VII, e 7, Lei e


art. 3, VII, Decreto 6.514/08

Impede o prosseguimento da obra ou atividade e geralmente imposto no caso


de edificao sem licena;

Relativamente atividade, equivale sano de suspenso de atividade;

DANOS AO MEIO AMBIENTE - LOTEAMENTO ILEGAL.


A ADMINISTRAO, NO USO DE SEU PODER DE POLICIA, EMBARGOU A OBRA
DA CONSTRUO, EM LOTEAMENTO IRREGULAR. O LOTEAMENTO NO ESTA
APROVADO E ESTA SENDO EDIFICADO EM AREA DE PRESERVAO
AMBIENTAL E DE PROPRIEDADE DO DISTRITO FEDERAL.
MATERIA IDENTICA AO RMS N. 137-PA.RECURSO IMPROVIDO. (RMS 4600/DF,
Rel. Ministro GARCIA VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06.02.1995, DJ
06.03.1995 p. 4314)

8) DEMOLIO DE OBRA - art. 72, VIII, e 7, Lei e art. 3, VIII, Decreto 6.514/08

Aplica-se tanto a obras anteriormente embargadas quando a construes


concludas;
medida extrema, que s deve ser tomada em caso de irregularidade insanvel
ou de perigo sade pblica ou de grave dano ambiental;

9) SUSPENSO PARCIAL OU TOTAL DAS ATIVIDADES - art. 72, IX, e 7, Lei e art.
3, IX, Decreto 6.514/97

penalidade extremamente severa, pois equivale interdio do


estabelecimento ou da atividade;

A Lei se limitou a enunci-la. A Lei e o Decreto (art. 15) apenas estabelece que a
mesma ser aplicada quando o produto, a obra, a atividade ou o
estabelecimento no estiverem obedecendo s determinaes legais ou
regulamentares;

10) RESTRITIVAS DE DIREITOS - art. 72, XI, e 8, Lei e art. 3, X, Decreto 6.514/08

Art. 72, 8, Lei, repetido pelo art. 20, Decreto 6.514/08: Estabelece quais as
sanes restritivas de direito; no Decreto, os prgrafos 1 e 2, estabelecem os
prazos das sanes.

8 As sanes restritivas de direito so:


I - suspenso de registro, licena ou autorizao;
II - cancelamento de registro, licena ou autorizao;
III - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais;
IV - perda ou suspenso da participao em linhas de financiamento em
estabelecimentos oficiais de crdito;
V - proibio de contratar com a Administrao Pblica, pelo perodo de at trs
anos.

1o A autoridade ambiental fixar o perodo de vigncia das sanes previstas neste


artigo, observando os seguintes prazos: (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).

I - at trs anos para a sano prevista no inciso V; (Includo pelo Decreto n 6.686, de
2008).

II - at um ano para as demais sanes. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).

2o Em qualquer caso, a extino da sano fica condicionada regularizao da


conduta que deu origem ao auto de infrao. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008).

So penalidades, no fundo, acessrias pena principal, eis que no h sentido


em aplic-las dissociadas da multa ou da suspenso de obra ou atividade;

Competncia do ente federado responsvel pela emisso da licena, do registro,


da permisso ou autorizao;

Com relao proibio de contratar com a Administrao Pblica, ser


competente para aplicar tal pena a autoridade responsvel pelo poder de polcia.
Edis Milar, concordando cm Flvio Dino de Castro e Costa20, entende que a
limitao se restringe esfera que a declara, at porque, tratando-se de

20 Citado por Milar.


restrio de direitos, deve a lei, por igual, ser interpretada restritivamente. J
Vladimir Passos de Freitas21 adota posio divergente, no sentido de que a
proibio alcana as demais esferas, eis que, alm de todos os rgos
ambientais pertencerem aos SISNAM, o art. 225, CF/88, ao conferir ao Poder
Pblico, sem distino, o dever de proteger o meio ambiente, faz integrar todos
os interessados e no admite que as sanes sejam separadas em esferas das
pessoas polticas.

11) REPARAO DO DANO CAUSADO Essa punio no foi prevista no Decreto


6.514/08. Eis argumentos que podem justificar a punio:

No h previso de tal sano administrativa na Lei, mas apenas no Decreto;

Inconstitucional ante a vedao de decreto autnomo (CF/88, art. 84, IV);

Desnecessria sua previso como pena autnoma, eis que decorre diretamente
da conduta lesiva ao meio ambiente, e independe de dolo ou culpa, assim como
sequer excluda em razo da fora maior, caso fortuito ou fato de terceiro
(teoria da responsabilidade objetiva risco integral).

POSICIONAMENTOS DO STJ

RECURSO ESPECIAL. MULTA APLICADA EM RAZO DE INFRAO AMBIENTAL.


EXECUO. INAPLICABILIDADE DO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL. PRESCRIO.
OCORRNCIA. MANUTENO, ENTRETANTO, DO ACRDO RECORRIDO. RECURSO
DESPROVIDO.
1. Trata-se de execuo de multa (penalidade administrativa), no se caracterizando como
tributo, o que afasta a incidncia do Cdigo Tributrio Nacional. Aplica-se, isto sim, o prazo
prescricional de cinco anos previsto no art. 1 do Decreto 20.910/32, em ateno ao princpio da
isonomia, j que esse o prazo para os administrados exercerem o direito de ao em
desfavor da Fazenda Pblica.
(...) (Classe: RESP - RECURSO ESPECIAL 429868, Processo: 200200461194 UF: SC rgo
Julgador: PRIMEIRA TURMA, Data da deciso: 09/03/2006, Fonte: DJ DATA:03/04/2006
PGINA:227, Relatora: Ministra DENISE ARRUDA, Deciso: unnime)

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. FERTILIZANTES. ATIVIDADE DE


MANIPULAO DE PRODUTOS QUMICOS TXICOS. FALTA DE AUTORIZAO DO
RGO DE PROTEO AO MEIO AMBIENTE. CRIME AMBIENTAL DO ART. 56 DA LEI N.
9.605/98. IMPLEMENTAO DE SANES ADMINISTRATIVAS. DESRESPEITO AO
EMBARGO DO IBAMA. CRIME DE DESOBEDINCIA NO CONFIGURADO. COMPETNCIA
DA JUSTIA FEDERAL.
1. A mesma conduta ilcita foi objeto de duas sanes administrativas distintas infligidas pelo
IBAMA: o Termo de Embargo, que pretendeu suspender a atividade empresarial envolvida no
manuseio de produtos qumicos txicos, por falta de autorizao legal do rgo competente; e o
Auto de Infrao, que imps multa pela conduta de "funcionar, ter em depsito, produtos
qumicos [...] sem inscrio no cadastro tcnico federal e sem licena ou autorizao do rgo
administrativo competente".
2. Inexiste o crime de desobedincia se para o descumprimento da ordem legal h previso
legislativa de sano civil ou administrativa, salvo se h expressa admissibilidade da cumulao
das sanes extrapenal e penal. Precedentes.

21 Direito administrativo ambiental, p. 111, apud Milar.


3. Pelo descumprimento do embargo atividade irregular, afora o sancionamento
administrativo, tambm respondem os agentes penalmente pelo crime do art. 56 da Lei n.
9.605/98, constituindo indevido bis in idem a imputao cumulativa do crime de desobedincia.
4. (...)
5. Recurso ordinrio parcialmente provido to-somente para afastar a persecuo penal dos ora
Recorrentes pelo crime de desobedincia. (Classe: RHC - RECURSO ORDINARIO EM
HABEAS CORPUS 14341, Processo: 200300539707, UF: PR, rgo Julgador: QUINTA
TURMA, Data da deciso: 26/10/2004, Fonte: DJ DATA:29/11/2004 PGINA:349 REVFOR
VOL.:00380 PGINA:392, Relatora: Ministra LAURITA VAZ, Deciso: unnime).

ADMINISTRATIVO. DANO AMBIENTAL. SANO ADMINISTRATIVA. IMPOSIO DE


MULTA. EXECUO FISCAL.
(...)
3. O poluidor, por seu turno, com base na mesma legislao, art. 17 sem obstar a aplicao
das penalidades administrativas obrigado, independentemente de culpa a indenizar ou
reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade.
4. Depreende-se do texto legal a sua responsabilidade pelo risco integral, por isso que em
demanda infensa a administrao, poder, inter partes, discutir a culpa e o regresso pelo
evento. (1 Turma, j. 26.11.2002, REsp n 442.586/SP, Rel. Min. Luiz Fux)
(REsp 1034426 / RS, 16/06/2009).

3 PARTE: BIOSSEGURANA.

1.CONCEITO.

A Biossegurana uma medida surgida no sculo XX, e, em sentido lato,


consiste no conjunto de atividades e tcnicas utilizadas no controle e na minimizao
de riscos ao meio ambiente e sade humana advindos da utilizao de diferentes
tecnologias. A Biossegurana regulada em vrios pases no mundo por um conjunto
de leis, procedimentos ou diretivas especficas.

A disciplina bsica da Biossegurana no Brasil est contida na Lei


n.11.105/2005, que no seu art. 1 estabelece:

Art. 1o Esta Lei estabelece normas de segurana e mecanismos


de fiscalizao sobre a construo, o cultivo, a produo, a
manipulao, o transporte, a transferncia, a importao, a
exportao, o armazenamento, a pesquisa, a comercializao, o
consumo, a liberao no meio ambiente e o descarte de
organismos geneticamente modificados OGM e seus derivados,
tendo como diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de
biossegurana e biotecnologia, a proteo vida e sade
humana, animal e vegetal, e a observncia do princpio da
precauo para a proteo do meio ambiente.

A lei brasileira de Biossegurana dispe acerca das tcnicas de engenharia


gentica, estabelecendo os requisitos para a produo e utilizao de organismos
geneticamente modificados (OGMs), bem como sobre a pesquisa com clulas-tronco
embrionrias. Diante deste quadro, Lus Paulo Sirvinskas formula o seguinte conceito
de Biossegurana: conjunto de normas legais e regulamentares que estabelecem
critrios e tcnicas para a manipulao gentica, no sentido de evitar danos ao meio
ambiente e sade humana (SIRVINSKAS, Lus Paulo. Manual de Direito Ambiental.
So Paulo, Saraiva, 2ed. 2003).

2. RGOS E ENTIDADES DE BIOSSEGURANA NO BRASIL.

2.1. CONSELHO NACIONAL DE BIOSSEGURANA CNBS.

Previsto nos arts. 8 e 9 da Lei 11.105, o Conselho Nacional de Biossegurana


rgo de assessoramento superior, vinculado ao Presidente da Repblica, e tem a
misso bsica de auxiliar a formulao e a implantao da Poltica Nacional de
Biossegurana. Convm ponderar que, segundo a doutrina, tal rgo possui natureza
poltica, e no tcnica. Suas decises no esto adstritas ao juzo formulado pela
CTNBio, ainda que possa utilizar os subsdio tcnicos fornecidos por esta Comisso. O
juzo, portanto, formulado pelo CNBS de convenincia e oportunidade, ainda que tal
juzo deva seguir os ditames impostos pelo princpio da legalidade.

As atribuies do conselho esto previstas no art.8:

Art. 8o Fica criado o Conselho Nacional de Biossegurana CNBS,


vinculado Presidncia da Repblica, rgo de assessoramento
superior do Presidente da Repblica para a formulao e
implementao da Poltica Nacional de Biossegurana PNB.

1o Compete ao CNBS:

I fixar princpios e diretrizes para a ao administrativa dos


rgos e entidades federais com competncias sobre a matria;

II analisar, a pedido da CTNBio, quanto aos aspectos da


convenincia e oportunidade socioeconmicas e do interesse nacional,
os pedidos de liberao para uso comercial de OGM e seus derivados;

III avocar e decidir, em ltima e definitiva instncia, com base


em manifestao da CTNBio e, quando julgar necessrio, dos rgos e
entidades referidos no art. 16 desta Lei, no mbito de suas
competncias, sobre os processos relativos a atividades que
envolvam o uso comercial de OGM e seus derivados;

IV (VETADO)

2o (VETADO)

3o Sempre que o CNBS deliberar favoravelmente realizao da


atividade analisada, encaminhar sua manifestao aos rgos e
entidades de registro e fiscalizao referidos no art. 16 desta Lei.

4o Sempre que o CNBS deliberar contrariamente atividade


analisada, encaminhar sua manifestao CTNBio para informao ao
requerente.

As atribuies do CNBS corroboram a natureza poltica deste. A capacidade de


avocar e decidir em ltima instncia, sobre processos relativos a atividades que
envolvam o uso comercial de OGMs, bem como a prerrogativa de decidir, com base em
juzo de convenincia e oportunidade socioeconmicas e do interesse nacional so
claras expresses da natureza polticas de suas decises.

Compem o CNBS: Ministro de Estado Chefe da Casa Civil, que o preside;


Ministro da Estado da Cincia e Tecnologia; Ministro de Estado do Desenvolvimento
Agrrio; Ministro de Estado da Agricultura, Pecuria e Abastecimento; Ministro de
Estado da Justia; Ministro de Estado da Sade; Ministro de Estado do Meio Ambiente;
Ministro de Estado do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; Ministro de
Estado das Relaes Exteriores; Ministro de Estado da Defesa; Secretrio Especial de
Aquicultura e Pesca da Presidncia da Repblica.

O Conselho reunir-se- sempre que convocado pelo Ministro Chefe da Casa


Civil, ou mediante provocao da maioria absoluta de seus membros. A reunio do
CNBS poder ser instalada com a presena de 6 (seis) de seus membros e as decises
sero tomadas com votos favorveis da maioria absoluta.

2.2. COMISSO TCNICA NACIONAL DE BIOSSEGURANA CTNbio.

A CTNbio a base do sistema de biossegurana e dela partem as principais


decises sobre o tema. integrante do Ministrio da Cincia e Tecnologia, sendo uma
instncia colegiada multidisciplinar de carter consultivo e deliberativo, para prestar
apoio tcnico e de assessoramento ao Governo Federal na formulao, atualizao e
implementao da PNB de OGM e seus derivados, bem como no estabelecimento de
normas tcnicas de segurana e de pareceres tcnicos referentes autorizao para
atividades que envolvam pesquisa e uso comercial de OGM e seus derivados, com
base na avaliao de seu risco zoofitossanitrio, sade humana e ao meio ambiente.

Trata-se de um rgo eminentemente tcnico. Esse carter reforado pela


designao Comisso, em ntido contraponto aos aspectos polticos e sociais que
caracterizam um Conselho, como o CONAMA ou o CNBS.

As decises da CTNbio referentes Biossegurana prevalecem sobre quelas


proferidas por qualquer outro rgo administrativo, exceo do CNBS. Nesta seara,
convm ponderar que a CTNbio que detm a prerrogativa de classificar determinada
atividade que utilize OGMs como causadora de significativo impacto ambiental, e,
assim, estabelecer o cabvel EIA/RIMA. Abaixo julgado do STJ neste sentido (julgado
proferido na vigncia da legislao antiga, mas o raciocnio ainda se aplica):

REsp 592682 / RS
(...) Os estudos de impacto ambiental, conquanto previstos na CF/88,
so exigidos, na forma da lei, nos casos de significativa degradao
ambiental. No sistema normativo infraconstitucional, o EIA e o RIMA no
constituem documentos obrigatrios para realizao de experimentos
com OGMs e derivados, salvo quando, sob o ponto de vista tcnico do
rgo federal responsvel (CTNBio), forem necessrios.
(...).

H ainda julgado do TRF1 ( AC 1998.34.00.027682-0/DF. DJ


p.14 de 01/09/2004), afirmando a competncia da CTNbio, em detrimento do
CONAMA, para estabelecer as atividades envolvendo OGMs que devem ser
submetidas ao prvio EIA.

Segue deciso recente no mesmo sentido:


CONSTITUCIONAL E AMBIENTAL. BIOSSEGURANA. ORGANISMOS
GENETICAMENTE MODIFICADOS. EXIGIBILIDADE OU DISPENSA DE
ESTUDO DE IMPACTO AMBIENTAL. ATRIBUIO DA COMISSO TCNICA
NACIONAL DE BIOSSEGURANA - CTNBIO. ATUAO DO CONSELHO
NACIONAL DO MEIO AMBIENTE - CONAMA AFASTADA. EXCEO:
CONCLUSO PELA CTNBIO DE SER O OGM POTENCIALMENTE
CAUSADOR DE SIGNIFICATIVA DEGRADAO DO MEIO AMBIENTE (ART.
16, 2, DA LEI N 11.105/2005). EMBARGOS INFRINGENTES AOS QUAIS SE
NEGA PROVIMENTO. I - Nos termos do art. 225, 1, II e V, da Constituio
Federal, todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de
uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes mediante a preservao da diversidade e da integridade do patrimnio
gentico do Pas e fiscalizao das entidades dedicadas pesquisa e
manipulao de material gentico; e o controle da produo, comercializao e
do emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, qualidade de vida e o meio ambiente. II - A Lei n 8.974/95, que
regulamentava originariamente os incisos II e V da Constituio Federal,
atualmente revogada pela Lei n 11.105/2005, estabeleceu normas ambientais
especiais sobre biossegurana, atribuindo Comisso Tcnica Nacional de
Biossegurana - CTNBio, conforme redao conferida pelas Medidas Provisrias
ns 2.137/2000 e 2.191/2001, competncia para identificar, segundo critrio
cientfico, as atividades decorrentes do uso de organismos geneticamente
modificados - OGMs e derivados potencialmente causadores de significativa
degradao do meio ambiente e da sade. III - A Lei n 11.105/2005, que
revogou a Lei n 8.974/95, aplicvel ao caso concreto ainda que posterior ao
julgamento do recurso de apelao que originou os presentes embargos
infringentes (confira-se REsp 665.683, publicado em 10/03/2008), eliminou de
vez qualquer dvida acerca da competncia da CTNBio para formular pareceres
tcnicos referentes autorizao para atividades que envolvam pesquisa e uso
comercial de OGM e seus derivados, com base na avaliao de seu risco
zoofitossanitrio, sade humana e ao meio ambiente, bem como para
deliberar, em nica e ltima instncia, sobre os casos em que a atividade
potencial ou efetivamente causadora de degradao ambiental e sobre aqueles
em que h a necessidade do licenciamento ambiental (art. 16, 3). IV - Por
consequncia, da CTNBio a palavra final acerca da necessidade ou no de
apresentao de estudo de impacto ambiental para a liberao de produto
geneticamente modificado, e no do Conselho Nacional do Meio Ambiente -
CONAMA, que no possui competncia especfica para se pronunciar acerca
dos OGMs. de se ressaltar, alm disso, que, nos termos do 1 do art. 14 da
Lei n 11.105/2005, a deciso tcnica da CTNBio quanto aos aspectos de
biossegurana do OGM vincula os demais rgos e entidades da administrao,
razo pela qual no pode o CONAMA exigir a realizao de estudo de impacto
ambiental quando assim no o tiver feito a CTNBio, salvo deliberao desta
ltima no sentido de que o OGM potencialmente causador de significativa
degradao do meio ambiente (art. 16, 2, da Lei n 11.105/2005), hiptese
diversa da dos autos. V - Embargos infringentes aos quais se nega provimento.
(EIAC 199834000276820, DESEMBARGADOR FEDERAL JIRAIR ARAM
MEGUERIAN, TRF1 - TERCEIRA SEO, e-DJF1 DATA:23/05/2014
PAGINA:23.)

Os dispositivos que tratam da composio e competncia da CTNBio vo abaixo


transcritos:
Art. 11. A CTNBio, composta de membros titulares e suplentes,
designados pelo Ministro de Estado da Cincia e Tecnologia, ser
constituda por 27 (vinte e sete) cidados brasileiros de reconhecida
competncia tcnica, de notria atuao e saber cientficos, com grau
acadmico de doutor e com destacada atividade profissional nas reas
de biossegurana, biotecnologia, biologia, sade humana e animal ou
meio ambiente, sendo:
I 12 (doze) especialistas de notrio saber cientfico e tcnico, em
efetivo exerccio profissional, sendo:
a) 3 (trs) da rea de sade humana;
b) 3 (trs) da rea animal;
c) 3 (trs) da rea vegetal;
d) 3 (trs) da rea de meio ambiente;
II um representante de cada um dos seguintes rgos, indicados
pelos respectivos titulares:
a) Ministrio da Cincia e Tecnologia;
b) Ministrio da Agricultura, Pecuria e Abastecimento;
c) Ministrio da Sade;
d) Ministrio do Meio Ambiente;
e) Ministrio do Desenvolvimento Agrrio;
f) Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior;
g) Ministrio da Defesa;
h) Secretaria Especial de Aqicultura e Pesca da Presidncia da
Repblica;
i) Ministrio das Relaes Exteriores;
III um especialista em defesa do consumidor, indicado pelo
Ministro da Justia;
IV um especialista na rea de sade, indicado pelo Ministro da
Sade;
V um especialista em meio ambiente, indicado pelo Ministro do
Meio Ambiente;
VI um especialista em biotecnologia, indicado pelo Ministro da
Agricultura, Pecuria e Abastecimento;
VII um especialista em agricultura familiar, indicado pelo Ministro
do Desenvolvimento Agrrio;
VIII um especialista em sade do trabalhador, indicado pelo
Ministro do Trabalho e Emprego.
1o Os especialistas de que trata o inciso I do caput deste artigo
sero escolhidos a partir de lista trplice, elaborada com a participao
das sociedades cientficas, conforme disposto em regulamento.
2o Os especialistas de que tratam os incisos III a VIII do caput
deste artigo sero escolhidos a partir de lista trplice, elaborada pelas
organizaes da sociedade civil, conforme disposto em regulamento.
3o Cada membro efetivo ter um suplente, que participar dos
trabalhos na ausncia do titular.
4o Os membros da CTNBio tero mandato de 2 (dois) anos,
renovvel por at mais 2 (dois) perodos consecutivos.
5o O presidente da CTNBio ser designado, entre seus membros,
pelo Ministro da Cincia e Tecnologia para um mandato de 2 (dois)
anos, renovvel por igual perodo.
6o Os membros da CTNBio devem pautar a sua atuao pela
observncia estrita dos conceitos tico-profissionais, sendo vedado
participar do julgamento de questes com as quais tenham algum
envolvimento de ordem profissional ou pessoal, sob pena de perda de
mandato, na forma do regulamento.
7o A reunio da CTNBio poder ser instalada com a presena de
14 (catorze) de seus membros, includo pelo menos um representante
de cada uma das reas referidas no inciso I do caput deste artigo.
8o (VETADO)
8o-A As decises da CTNBio sero tomadas com votos
favorveis da maioria absoluta de seus membros. (Includo pela Lei n
11.460, de 2007)
9o rgos e entidades integrantes da administrao pblica
federal podero solicitar participao nas reunies da CTNBio para
tratar de assuntos de seu especial interesse, sem direito a voto.
10. Podero ser convidados a participar das reunies, em carter
excepcional, representantes da comunidade cientfica e do setor pblico
e entidades da sociedade civil, sem direito a voto.
....................................................................................................................
............

Art. 14. Compete CTNBio: (note que no que se refere OGM, a


atribuio ser da CTNbio para decidir).
I estabelecer normas para as pesquisas com OGM e derivados
de OGM;
II estabelecer normas relativamente s atividades e aos projetos
relacionados a OGM e seus derivados;
III estabelecer, no mbito de suas competncias, critrios de
avaliao e monitoramento de risco de OGM e seus derivados;
IV proceder anlise da avaliao de risco, caso a caso,
relativamente a atividades e projetos que envolvam OGM e seus
derivados;
V estabelecer os mecanismos de funcionamento das Comisses
Internas de Biossegurana CIBio, no mbito de cada instituio que se
dedique ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento
tecnolgico e produo industrial que envolvam OGM ou seus
derivados;
VI estabelecer requisitos relativos biossegurana para
autorizao de funcionamento de laboratrio, instituio ou empresa que
desenvolver atividades relacionadas a OGM e seus derivados;
VII relacionar-se com instituies voltadas para a biossegurana
de OGM e seus derivados, em mbito nacional e internacional;
VIII autorizar, cadastrar e acompanhar as atividades de pesquisa
com OGM ou derivado de OGM, nos termos da legislao em vigor;
IX autorizar a importao de OGM e seus derivados para
atividade de pesquisa;
X prestar apoio tcnico consultivo e de assessoramento ao CNBS
na formulao da PNB de OGM e seus derivados;
XI emitir Certificado de Qualidade em Biossegurana CQB para
o desenvolvimento de atividades com OGM e seus derivados em
laboratrio, instituio ou empresa e enviar cpia do processo aos
rgos de registro e fiscalizao referidos no art. 16 desta Lei;
XII emitir deciso tcnica, caso a caso, sobre a biossegurana de
OGM e seus derivados no mbito das atividades de pesquisa e de uso
comercial de OGM e seus derivados, inclusive a classificao quanto ao
grau de risco e nvel de biossegurana exigido, bem como medidas de
segurana exigidas e restries ao uso;
XIII definir o nvel de biossegurana a ser aplicado ao OGM e
seus usos, e os respectivos procedimentos e medidas de segurana
quanto ao seu uso, conforme as normas estabelecidas na
regulamentao desta Lei, bem como quanto aos seus derivados;
XIV classificar os OGM segundo a classe de risco, observados os
critrios estabelecidos no regulamento desta Lei;
XV acompanhar o desenvolvimento e o progresso tcnico-
cientfico na biossegurana de OGM e seus derivados;
XVI emitir resolues, de natureza normativa, sobre as matrias
de sua competncia;
XVII apoiar tecnicamente os rgos competentes no processo de
preveno e investigao de acidentes e de enfermidades, verificados
no curso dos projetos e das atividades com tcnicas de ADN/ARN
recombinante;
XVIII apoiar tecnicamente os rgos e entidades de registro e
fiscalizao, referidos no art. 16 desta Lei, no exerccio de suas
atividades relacionadas a OGM e seus derivados;
XIX divulgar no Dirio Oficial da Unio, previamente anlise, os
extratos dos pleitos e, posteriormente, dos pareceres dos processos que
lhe forem submetidos, bem como dar ampla publicidade no Sistema de
Informaes em Biossegurana SIB a sua agenda, processos em
trmite, relatrios anuais, atas das reunies e demais informaes sobre
suas atividades, excludas as informaes sigilosas, de interesse
comercial, apontadas pelo proponente e assim consideradas pela
CTNBio;
XX identificar atividades e produtos decorrentes do uso de OGM
e seus derivados potencialmente causadores de degradao do meio
ambiente ou que possam causar riscos sade humana;
XXI reavaliar suas decises tcnicas por solicitao de seus
membros ou por recurso dos rgos e entidades de registro e
fiscalizao, fundamentado em fatos ou conhecimentos cientficos
novos, que sejam relevantes quanto biossegurana do OGM ou
derivado, na forma desta Lei e seu regulamento;
XXII propor a realizao de pesquisas e estudos cientficos no
campo da biossegurana de OGM e seus derivados;
XXIII apresentar proposta de regimento interno ao Ministro da
Cincia e Tecnologia.
1o Quanto aos aspectos de biossegurana do OGM e seus
derivados, a deciso tcnica da CTNBio vincula os demais rgos e
entidades da administrao.
5o No se submeter a anlise e emisso de parecer tcnico da
CTNBio o derivado cujo OGM j tenha sido por ela aprovado.

A CTNBio, comisso governamental que , deve observncias aos princpios


regentes de toda a Administrao Pblica, notadamente os princpios da legalidade e
da publicidade. Assim, apesar de conflitos verificados no cotidiano, suas reunies
devem ser pblicas e abertas ao pblico em geral, ressalvados casos especiais. H
julgado do TRF1 neste sentido:

Processo: AG 2007.01.00.017904-0/DF; Data da Deciso: 05/11/2007


Ementa: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. COMISSO
TCNICA DE BIOSSEGURANA - CTNBio. REUNIES PLENRIAS E
DAS SUBCOMISSES SETORIAIS. RESTRIO GENRICA E
TOTAL AO ACESSO. ILEGITIMIDADE. PRINCPIO CONSTITUCIONAL
DA PUBLICIDADE.
1. Deve ser assegurado a qualquer pessoa o direito de estar presente s
reunies da CTNBio, na condio de ouvinte, ressalvadas as
deliberaes sobre questes sigilosas, de interesse comercial, nas quais
o seu Presidente ou o colegiado, fundamentadamente, podem
determinar o carter reservado das discusses e votaes.
2. A pretenso da CTNBio de, cautelarmente, tornar restrito o acesso a
todas as suas reunies, e sigilosas todas as suas deliberaes,
independentemente de justificar se o tema em debate exige sigilo, viola
o princpio constitucional da publicidade, de observncia obrigatria por
todos os rgos da Administrao Pblica (Constituio Federal, art. 37,
caput).
3. Agravo de instrumento a que se nega provimento, mantendo a
deciso liminar que garantiu o acesso de qualquer pessoa s reunies
da CTNBio, salvo nos casos de discusso e apreciao de
procedimentos com informaes sigilosas, decretados previamente em
deciso fundamentada.

2.3. COMISSO INTERNA DE BIOSSEGURANA CIBIO.

Toda instituio que utilizar tcnicas e mtodos de engenharia gentica ou


realizar pesquisas com OGM e seus derivados dever criar uma Comisso Interna de
Biossegurana - CIBio, alm de indicar um tcnico principal responsvel para cada
projeto especfico.
Os critrios de funcionamento destas comisses so estabelecidos pena
CTNBio.
As atribuies destas comisses esto previstas no art. 18:
Art. 18. Compete CIBio, no mbito da instituio onde constituda:
I manter informados os trabalhadores e demais membros da
coletividade, quando suscetveis de serem afetados pela atividade,
sobre as questes relacionadas com a sade e a segurana, bem como
sobre os procedimentos em caso de acidentes;
II estabelecer programas preventivos e de inspeo para garantir
o funcionamento das instalaes sob sua responsabilidade, dentro dos
padres e normas de biossegurana, definidos pela CTNBio na
regulamentao desta Lei;
III encaminhar CTNBio os documentos cuja relao ser
estabelecida na regulamentao desta Lei, para efeito de anlise,
registro ou autorizao do rgo competente, quando couber;
IV manter registro do acompanhamento individual de cada
atividade ou projeto em desenvolvimento que envolvam OGM ou seus
derivados;
V notificar CTNBio, aos rgos e entidades de registro e
fiscalizao, referidos no art. 16 desta Lei, e s entidades de
trabalhadores o resultado de avaliaes de risco a que esto
submetidas as pessoas expostas, bem como qualquer acidente ou
incidente que possa provocar a disseminao de agente biolgico;
VI investigar a ocorrncia de acidentes e as enfermidades
possivelmente relacionados a OGM e seus derivados e notificar suas
concluses e providncias CTNBio.

2.4. RGOS E ENTIDADES DE REGISTRO E FISCALIZAO.

A lei prev que os rgos e entidades de registro e fiscalizao do Ministrio da


Sade, do Ministrio da Agricultura, Pecuria e Abastecimento e do Ministrio do Meio
Ambiente, e da Secretaria Especial de Aqicultura e Pesca da Presidncia da
Repblica possuem atribuies no sistema brasileiro de Biossegurana. Suas
atribuies possuem carter meramente registrrio e fiscalizatrio, devendo sempre
obedecer, as decises tcnicas da CTNBio, as deliberaes do CNBS e os
mecanismos estabelecidos na Lei 11.105/05.

As atribuies destes rgos e entidades consistem em: I fiscalizar as


atividades de pesquisa de OGM e seus derivados; II registrar e fiscalizar a liberao
comercial de OGM e seus derivados; III emitir autorizao para a importao de OGM
e seus derivados para uso comercial; IV manter atualizado no SIB o cadastro das
instituies e responsveis tcnicos que realizam atividades e projetos relacionados a
OGM e seus derivados; V tornar pblicos, inclusive no SIB, os registros e
autorizaes concedidas; VI aplicar as penalidades de que trata esta Lei; VII
subsidiar a CTNBio na definio de quesitos de avaliao de biossegurana de OGM e
seus derivados.

Cumpre destacar que, no exerccio de atividade fiscalizatria, tais rgos e


entidades podem aplicar multas, sendo o valor arrecado destinado aos prprios rgos
e entidades. Esta destinao destoa daquela prevista na Lei 9.605, onde o valor das
multas aplicadas em decorrncia de infraes ambientais destinado ao Fundo
Nacional do Meio Ambiente.

TRF determina que existncia de transgnicos em produto deve ser expressa no


rtulo notcia de 17/8/2012 (Processo : 0022243-21.2001.4.01.3400)

A 5 turma do TRF da 1 decidiu que empresas do ramo alimentcio devem informar aos
consumidores a existncia de organismos transgnicos na composio dos alimentos
independentemente do percentual ou qualquer outra condicionante.

A relatora tambm citou entendimento do STJ que, em julgamento de caso semelhante,


entendeu que a informao adequada nos termos do art. 6., III, do CDC, aquela que
se apresenta simultaneamente completa, gratuita e til, vedada, neste ltimo caso, a
diluio da comunicao efetivamente relevante pelo uso de informaes soltas,
redundantes ou destitudas de qualquer serventia para o consumidor.

A desembargadora Selene Almeida finalizou seu voto ressaltando que h que se ter
presente que, dentro da questo da rotulagem de alimentos, prevalece o princpio da
plena informao ao consumidor.

Perguntas:

1 Quem detm a competncia para a aplicao de sanes em decorrncia de


infraes ambientais?
2 Qual a natureza jurdica do licenciamento ambiental?

3 Tendo em vista que o meio ambiente bem indisponvel, existe prazo prescricional
para a Administrao em matria de pretenso punitiva em matria de infrao
ambiental?

4 Quem detm a competncia para estabelecer as atividades manipuladoras de


OGMs que devem ser submetidas ao EIA/RIMA?

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