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AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO Jueves 7 de diciembre de 2017

JURISPRUDENCIA
Ao XXVI / N 1068 7987

PODER JUDICIAL
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA segundo prrafo del artculo 138 de la Constitucin Poltica del
Per que prev: En todo proceso, de existir incompatibilidad
Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces
Corte Suprema de Justicia de la Repblica prefieren la primera.
2.2 La autorizacin constitucional a los jueces
CONSULTA para el ejercicio del control difuso, tiene lmites bajo
EXP. N 1618 2016 responsabilidad, no pudiendo ser ejercida en forma
LIMA NORTE irrestricta ni vulnerando el ordenamiento jurdico y
constitucional que justamente les corresponde preservar.
Lima, diecisis de agosto de dos mil diecisis.-
2.2.1 En ese sentido, el control difuso se ejerce en estricto
I. VISTOS: para los fines constitucionales preservando la supremaca
de las normas del bloque de constitucionalidad, es de
I.1 Consulta carcter excepcional y de ltima ratio, slo procede cuando
no se puede salvar va interpretativa la constitucionalidad
La sentencia contenida en la resolucin nmero cinco de las normas.
de fecha uno de enero de dos mil diecisis, obrante a fojas 2.2.2 Los jueces deben tener presente que las normas
cincuenta y dos, emitida por el Primer Juzgado de Investigacin legales gozan de presuncin de constitucionalidad y son
Preparatoria de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte, obligatorias para todos sin excepcin, como lo ordena
en razn de haber realizado el control difuso declarando el artculo 109 de la Constitucin Poltica, asimismo, que, se
inaplicable al caso concreto, el segundo prrafo del artculo encuentra reconocido el derecho fundamental de igualdad ante
22 del Cdigo Penal, en el proceso penal seguido contra Luis la ley, y que corresponde a los jueces cautelar la seguridad
Fernando Manuelo Eguavel, por el delito contra el patrimonio jurdica; en ese sentido, el control difuso resulta muy gravoso
en la modalidad de robo agravado, en grado de tentativa, en al afectar la obligatoriedad de las leyes, la igualdad ante la
agravio de Matthew Romel Delgado Pereda. ley y la seguridad jurdica, al permitir que las normas del
ordenamiento jurdico que son obligatorias y vinculantes para
I.2 Fundamentos de la resolucin elevada en consulta todos sin excepciones, sean inaplicadas en algunos casos
particulares a diferencia de la generalidad y slo para los fines
La sentencia elevada en consulta, sustenta la inaplicacin constitucionales, por lo que el ejercicio del control difuso
de la norma penal, considerando que el segundo prrafo del debe ser realizado conforme parmetros de compatibilidad
artculo 22 del Cdigo Penal, es incompatible con el artculo constitucional.
2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado, referido al 2.2.3 En ese contexto, el control difuso conlleva una labor
principio de igualdad jurdica. compleja que ineludiblemente debe ser observada por los
jueces y traducida en la motivacin de la decisin judicial,
II. CONSIDERANDO: en tanto garantiza que estn actuando conforme a los fines
de preservar la supremaca de la norma constitucional,
PRIMERO: Delimitacin del objeto de pronunciamiento que no estn vulnerando la presuncin de legitimidad
y constitucionalidad de las leyes, no estn actuando en
1.1 Es objeto de pronunciamiento, la consulta de la contra del ordenamiento jurdico, ni utilizando el control
sentencia emitida por el Primer Juzgado de Investigacin difuso para fines distintos a los permitidos.
Preparatoria de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte, en 2.2.4 Es ineludible reiterar que la facultad de los jueces
razn de haber efectuado el control difuso del segundo prrafo para ejercer el control difuso est limitado al caso
del artculo 22 del Cdigo Penal al momento de sentenciar en particular, constituye un control en concreto con efecto
un proceso penal seguido por delito de robo agravado en grado inter partes, en ese orden el anlisis, la identificacin de
de tentativa; cabe anotar que el asunto que sube en consulta, los derechos involucrados, la intervencin y su intensidad,
es uno con incidencia en el ordenamiento jurdico y que reviste la aplicacin del test de ponderacin, estn inescindible y
complejidad. obligatoriamente vinculado a los datos y particularidades del
1.2 La lnea argumentativa a desarrollar en esta sentencia, caso; no est permitido un control en abstracto de las
inicia con efectuar precisiones, puntualizar las reglas del ejercicio leyes, el cual compete al Tribunal Constitucional en accin de
del control difuso y sealar doctrina jurisprudencial, que en inconstitucionalidad decidiendo con efecto erga omnes, tribunal
aplicacin servirn para examinar si la norma consultada es la que ha sealado en relacin al control difuso, que est vedado
vinculada al caso, si evidencia inconstitucionalidad manifiesta, cuestionar hipottica o abstractamente la validez constitucional
si la sentencia consultada ha cumplido con las reglas del de las leyes1.
control difuso y si ha sustentado en el caso particular que la
norma resulta inconstitucional, conducindonos finalmente a 2.3 La Sala Constitucional y Social Permanente de la
establecer si corresponde o no aprobar la sentencia elevada Corte Suprema, es el rgano con jurisdiccin constitucional
en consulta. para conocer con exclusividad el control concentrado
de normas infralegales conforme a lo previsto en el artculo
SEGUNDO: Sobre el control difuso 85 del Cdigo Procesal Constitucional y el inciso quinto del
artculo 200 de la Constitucin Poltica; asimismo, cuenta con
2.1 En un Estado Constitucional de Derecho como el nuestro, competencia exclusiva para absolver las consultas por
prevalece la norma constitucional cuya supremaca y jerarqua ejercicio de los jueces del control difuso de normas legales
(reconocida en el artculo 51 de la Constitucin Poltica), debe
ser preservada por todos los jueces al momento de resolver
los casos de su competencia, habiendo sido habilitados por
mandato constitucional para tales fines, ejercer la revisin
judicial de las leyes, esto es, el control difuso, conforme al 1 Sentencia del Tribunal Constitucional N 02132-2008-AA fundamento 19.
El Peruano
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e infralegales en general, preservando la supremaca de 3.2 El examen de la norma inaplicada, se inicia con la
las normas constitucionales, ello conforme a lo previsto en el presuncin de su constitucionalidad, validez y legitimidad,
segundo prrafo del artculo 14, del inciso tercero del artculo norma que integra el cuerpo normativo del Cdigo Penal
35 del Texto nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial y promulgado por Decreto Legislativo N 635 publicado en el
conforme al artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Diario Oficial El Peruano el cuatro de agosto de mil novecientos
Constitucional2, en concordancia con lo previsto en el artculo noventa y uno; superando el control de produccin normativa
138 de la Constitucin Poltica, en consecuencia es tambin conforme el procedimiento constitucional del artculo 108, por
un rgano de control de constitucionalidad en abstracto y en ende las normas se encuentran vigentes y son de carcter
concreto, cuyas decisiones son vinculantes. obligatorio conforme a la norma constitucional del artculo 109.
2.4 Las exigencias y complejidad que reviste el ejercicio 3.3 El artculo 22 en el texto vigente al momento de
del control difuso, ha conducido al Tribunal Supremo de la los hechos12, contiene varias normas sobre imputabilidad
Sala Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema restringida, de las cuales se relaciona con el caso concreto,
de Justicia del Poder Judicial en compatibilidad con nuestro la que excluye a los agentes de menores de veintin aos,
ordenamiento constitucional, a desarrollar pautas vinculantes de la reduccin de la pena cuando hubieren cometido el
que orientan a los jueces al momento de efectuar el control delito de robo agravado; norma que se vincula en forma
judicial de las leyes, las que constituyen jurisprudencia directa e indisoluble con la determinacin de la pena para el
de esta Sala Suprema3, se encuentran incorporadas en el procesado Luis Fernando Manuelo Eguave, que en sentencia
Segundo Tema del Primer Pleno Jurisdiccional en Materia ha sido encontrado responsable como autor del delito contra
Constitucional y Contencioso Administrativo4 aprobado el patrimonio en la modalidad de robo agravado en grado de
por Resolucin Administrativa N 440-2015-P-PJ del trece de tentativa, cometido cuando tena dieciocho aos de edad, y que
noviembre de dos mil quince, sustentando el carcter vinculante de acuerdo a la norma citada el acusado se encuentra excluido
de la doctrina jurisprudencial de conformidad al artculo 22 del de la posibilidad de reduccin de la pena mnima sealada en la
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, ley; superando la norma el juicio de relevancia.
el cul fue publicado en el Diario Oficial El Peruano el dos 3.4 Procediendo a la interpretacin, se observa que
de febrero de dos mil diecisis; no obstante, se advierte el la disposicin legal contiene varias normas referidas a la
incremento de procesos en que los jueces vienen inaplicando imputabilidad restringida:
indistintamente normas legales e incluso contrariando el
ordenamiento constitucional, por lo que es necesario reiterar 3.4.1 El artculo legal contiene como regla general en el
el carcter vinculante de los Acuerdos del Primer Pleno primer prrafo, que: Podr reducirse prudencialmente la pena
Constitucional, y al amparo de lo previsto en el artculo 22 sealada para el hecho punible cometido cuando el agente
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, tenga ms de dieciocho y menos de veintin aos o ms de
establecer que los fundamentos de este considerando, sesenta y cinco aos al momento de realizar la infraccin; la
se constituyan en doctrina jurisprudencial que deben ser norma no contiene mandato de reduccin de la pena mnima
observados por todos los jueces cuando realicen el control legal en forma obligatoria e irrestricta para todos los agentes
difuso, garantizando as los fines constitucionales de su con imputabilidad restringida, contemplando la posibilidad
ejercicio. de reduccin prudencial, lo cual exige del juez evaluacin
2.5 Enfatizando las siguientes reglas para el ejercicio del y determinacin motivada de la decisin en cada caso,
control difuso judicial: significando que an se trate de agentes con imputabilidad
i. Partir de la presuncin de validez, legitimidad y restringida e indistintamente del tipo de ilcito cometido, no
constitucionalidad de las normas legales, las que son de siempre conllevar una reduccin de la pena mnima legal.
observancia obligatoria conforme lo prev el artculo 109 de
la Constitucin Poltica5, gozan de legitimidad en tanto hayan
sido promulgadas conforme al procedimiento previsto en la
Constitucin6; debiendo suponer a priori que la norma no viene
viciada de ilegitimidad, en ese orden, quien enjuicie la norma
esgrimiendo infraccin a la jerarqua de la norma constitucional,
debe cumplir con la exigencia de demostrar objetivamente la 2 El inciso tercero del artculo 35 del T.U.O. de La Ley Orgnica del Poder Judicial, esta-
blece que la Sala Constitucional y Social conoce de las consultas conforme al Cdigo
inconstitucionalidad alegada7. Procesal Constitucional, el que regula el control difuso e interpretacin constitucional en
el artculo VI citado.
ii. Realizar el juicio de relevancia, en tanto solo podr 3 Consulta N 286-2013-Arequipa, Consulta N 555-2013-Arequipa, Consulta N
inaplicarse una norma cuando es la vinculada al caso, debiendo 10807-2013-Arequipa, Consulta N 3221-2013, Consulta N 7598-2016-Caete, Con-
los jueces ineludiblemente verificar si la norma cuestionada sulta N 14634-2013, Consulta N 02822-2013, Consulta N 02050-2015, Consulta N
9548-2012, Consulta N 08075-2014, Consulta N 10277-2014, Consulta N 05699-
es la aplicable permitiendo la subsuncin de las premisas de 2015, Consulta N 04980-2015,Consulta N 10807-2013, Consulta N 12895-2013,
hecho en los supuestos normativos, constituyendo la regla Consulta N 12102-2013, Consulta N 00833-2015, Consulta N 02747-2015, Consulta
relevante y determinante que aporta la solucin prevista por el N 00600-2015, Consulta N 1549-2015.
ordenamiento jurdico para resolver el caso concreto; en tanto Asimismo lo tiene sealado el Tribunal Constitucional, en Exp. N. 00014-2009-PI/TC,
fundamentos 16 al 40; Exp. N 06730-2006-AA fundamentos 14 al 16, 2132-2008-AA
la inaplicacin permitida es slo respecto de la norma del caso fundamentos 161 al 26.
en un proceso particular. 4 I Pleno en Materia Constitucional y Contencioso Administrativo, Segundo Tema: II.
iii. Identificada la norma del caso, el juez debe efectuar el Ejercicio Jurisdiccional del Control Difuso en Autos y Sentencias, Acuerdo 2.- Para el
una labor interpretativa exhaustiva, distinguiendo entre ejercicio del control difuso de la constitucionalidad normativa, los jueces de la Repblica
disposicin y norma, siendo el primero el texto o enunciado debern observar, en ese orden, los criterios de 1) Fundamentacin de incompatibilidad
constitucional concreta, 2) Juicio de relevancia, 3) Examen de convencionalidad, 4) Pre-
legal sin interpretar, y la norma es el resultado de la suncin de constitucionalidad, 5) Interpretacin conforme a la Constitucin.
interpretacin, por lo que siendo el control difuso la ultima ratio, 5 Artculo 109 de la Constitucin Poltica del Per: La ley es obligatoria desde el da
que se ejerce cuando la disposicin no admite interpretacin siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley
compatible con la Constitucin8, es obligacin de los jueces que posterga su vigencia en todo o en parte.
haber agotado los recursos y tcnicas interpretativas para 6 El artculo 108 de la Constitucin establece el procedimiento de aprobacin y promulga-
cin de una ley
salvar la constitucionalidad de la norma legal; por el contrario 7 CANOSA USERA, Ral, Interpretacin y Frmula Poltica, Centro de Estudios Constitu-
el uso indiscriminado acarrea inseguridad jurdica en relacin cionales, Madrid, 1988.
a la aplicacin de las normas, vulnerando el orden del sistema 8 MESIA, Carlos, Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional, Gaceta Jurdica, Primera
normativo9. Edicin, Lima, ao 2004, pgina 77.
9 El control difuso tiene como antecedente la judicial review de la Corte Suprema Federal
iv. En esencia el control difuso es un control de de los Estados Unidos en el caso Marbury vs Madison, actuando como Juez Supremo y
constitucionalidad en concreto que conlleva la inaplicacin al Presidente de la Sala John Marshall en la accin de Writ of Mandemus, estableciendo
caso particular10, por lo que es exigencia ineludible iniciar la supremaca de la Constitucin y que una ley contraria a ella era nula e ineficaz; sin
identificando los derechos fundamentales involucrados en embargo dicha Corte tambin tiene establecido que la validez constitucional es la ltima
el caso concreto, el medio utilizado, el fin perseguido, el cuestin que realizar sobre una ley, debido que en principio no se busca una confronta-
cin de la ley con la Constitucin, debiendo agotarse todos los recursos para encontrar
derecho fundamental intervenido y el grado de intervencin, su constitucionalidad, y solo cuando sea inevitable se admite la revisin judicial de la ley.
para as poder aplicar el test de proporcionalidad u otro de
igual nivel de exigencia, examinando si la medida legal en 10 En nuestro Estado Constitucional y Democrtico de Derecho se encuentran atribuidas
cuestin, supera el examen de idoneidad (de medio a fin), el las competencias, y en lo que se refiere al control de inconstitucionalidad en abstracto
de una norma legal, es competencia exclusiva del Tribunal Constitucional de conformi-
examen de necesidad (de medio a medio), y el examen de dad al inciso primero del artculo 202 de la Constitucin Poltica, y no de los jueces del
proporcionalidad en sentido estricto (cuanto mayor la intensidad Poder Judicial, a quienes si bien se les ha atribuido un control de constitucionalidad en el
de la intervencin o afectacin del derecho fundamental, debe segundo prrafo del artculo 138, este se encuentra limitado al control concreto para los
ser mayor el grado de satisfaccin u optimizacin del fin casos particulares de los procesos a cargo del Juez y que le corresponde resolver.
constitucional)11.
11 Igualmente se cuenta con jurisprudencia desarrollada por la Sala Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema, respecto a la aplicacin del test de proporcionalidad
TERCERO: Sobre la presuncin de constitucionalidad en las sentencias emitidas en las Consultas N 00600-2015, 00833-2015, 02757-2015,
de la norma inaplicada 02747-2015, 03529-2014, 07307-2014, 12895-2013, 12102-2013, 02822-2013, 05699-
2015, 04980, y en las sentencias de Accin Popular N 03009-2013, 6176-2012, 1737-
3.1 La sentencia consultada impone pena privativa de 2015.
12 El texto vigente a la fecha de comisin del ilcito ( 30 de diciembre de 2015), se en-
la libertad reducida de cinco aos, inaplicando la norma del contraba modificado por Decreto Legislativo N 1181 publicado en el Diario Oficial El
segundo prrafo del artculo 22 del Cdigo Penal que excluye Peruano el 27 de julio de 2015, emitido el Presidente de la Repblica con intervencin del
de la reduccin de la pena legal a los agentes del ilcito de robo presidente del consejo de Ministros y el Ministro del Interior, en razn de la delegacin de
agravado. facultades legislativas otorgada por el Congreso de la Repblica mediante Ley N 30336.
El Peruano
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3.4.2 Asimismo el primer prrafo de la norma establece una afectacin al derecho a la igualdad, en tanto la exigencia
restricciones contemplando la salvedad para algunos casos es el trato igual entre iguales admitiendo un trato diferente
de reincidencia, y el segundo prrafo (enjuiciado), precisa entre desiguales, por lo que el examen se circunscribe a
exclusiones a la reduccin de la pena para los agentes determinar: si es o no una diferencia no justificada de trato
integrantes de una organizacin criminal, a los que hayan en la reduccin de la pena, entre agentes de delitos con
incurrido entre otros delitos, el de robo agravado13. imputabilidad restringida, por razn del delito cometido.

3.5 La norma materia de anlisis se vincula con los 3.8 En consecuencia el derecho del agente a la igualdad ante
principios generales del Cdigo Penal, como el artculo II del la ley, reconocido en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin
Ttulo Preliminar que prev que nadie ser sometido a pena Poltica del Estado garantiza el trato igual entre iguales, y
o medida de seguridad que no se encuentren establecidas desigual entre desiguales, siendo posible realizar distinciones
en la ley vigente al momento de la comisin14, reafirmando en base a criterios objetivos y razonables considerando
como principio la vinculacin a la pena legal prevista en el desigualdades de hecho, como instrumento para proteger a
ordenamiento jurdico y producida conforme al procedimiento quienes deban ser protegidos por circunstancias de mayor
constitucional, conteniendo el Cdigo Penal las penas mnimas o menor fragilidad o desamparo en que se encuentren.
y mximas para cada hecho punible. Asimismo, se vincula
con la norma del artculo V que establece que slo el Juez 3.8.1 La norma del artculo 22 del Cdigo Penal cumple
competente puede imponer las penas y no puede hacerlo dichas exigencias al establecer: en primer lugar un tratamiento
sino en la forma establecida en la ley; acogiendo el principio desigual por razn de la edad del agente confirindole
de legalidad en la pena y en la graduacin15. imputabilidad restringida; en segundo lugar estableciendo la
Las normas del artculo 22 establecen excepciones a posibilidad del beneficio de la reduccin de la pena slo
dicho principio y un tratamiento diferenciado, posibilitando para aquellos con imputabilidad restringida, con exclusin
la reduccin de la pena legal a algunos supuestos de de la generalidad de agentes, brindando un tratamiento legal
imputabilidad restringida; extrayendo que la vinculacin a la diferente y especial, debido a que la pena requerida puede
pena legal es la regla general y principio del Cdigo Penal, ser en algunos casos menor al mnimo legal; y, en tercer
y que el tratamiento diferenciado en la ley lo ocasiona el lugar de aquellos que tienen imputabilidad restringida que
artculo 22 al crear una posibilidad para algunos agentes sean reincidentes, integrantes de organizacin criminal, y los
con imputabilidad restringida, supuesto normativo que se que hubieren cometido delitos graves y pluriofensivos, los
vincula y sustenta en los fines de la pena. mantiene en el rgimen comn, constituyendo un trato igualitario
Reiteramos, que la norma que prev la reduccin de la con relacin a la generalidad de imputados, y uno diferente
pena, en s no es una norma universal e igualitaria para con relacin a otros agentes con imputabilidad restringida que
todos los supuestos de imputabilidad restringida, sino que, tienen la posibilidad de acceder a la reduccin de pena.
contiene distinciones al establecerla como posibilidad, lo cual En este ltimo supuesto, la norma guarda concordancia
significa que a todos los agentes con imputabilidad restringida con el principio de vinculacin a la pena legal previsto en
no se les podr reducir la pena, ello depender de las el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, con la
particularidades del agente y del caso, evaluadas y motivadas norma del artculo VII que establece que la pena requiere
en la decisin del juez. de la responsabilidad penal del autor19, con el principio de
3.6 En efecto, la norma en cuestin, si contiene un proporcionalidad, previsto en el artculo VIII que establece que
tratamiento desigual a) desde la consideracin de imputabilidad la pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho;
restringida; b) del beneficio de reduccin de la pena para algunos y el trato diferente se justifica con los fines constitucionales
agentes con imputabilidad restringida, creando una excepcin a la de la pena, reeducacin, rehabilitacin y reinsercin del
vinculacin a la pena legal prevista para todos los casos; c) respecto penado a la sociedad20, en concordancia a la funcin de
al tratamiento diferenciado entre agentes con imputabilidad la pena contemplada en el artculo IX del Ttulo Preliminar
restringida indistintamente del ilcito cometido, en que la reduccin del Cdigo Penal, en tanto la pena tiene funcin preventiva,
es una posibilidad; d) por la exclusin de los reincidentes, de los protectora y resocializadora21, justificando la exclusin
integrantes de organizacin criminal y de los agentes de delitos de la reduccin de la pena mnima legal, para el agente
graves y pluriofensivos, a la posibilidad de reduccin de la pena que incurre en delitos graves que lesionan varios bienes
legal. Debemos resaltar que de la excepcin creada a la regla protegidos constitucionalmente, as en el caso del ilcito
general, el segundo prrafo del artculo 22, distingue que
algunos agentes que hayan incurrido en delito de violacin
de la libertad sexual, trfico ilcito de drogas, terrorismo,
terrorismo agravado, atentado contra la seguridad nacional
y traicin a la Patria u otro delito sancionado con pena
privativa de libertad no menor de veinticinco aos o cadena 13 (*) Artculo modificado por la nica Disposicin Complementaria Modificatoria del
perpetua, no sern comprendidos en la regla de excepcin, Decreto Legislativo N 1181, publicado el 27 julio 2015, cuyo texto es el siguiente:
manteniendo para ellos la vinculacin a la pena legal. Artculo 22. Responsabilidad restringida por la edad
3.7 En este caso concreto, el problema que se plantea en Podr reducirse prudencialmente la pena sealada para el hecho punible cometido cuan-
do el agente tenga ms de dieciocho y menos de veintin aos o ms de sesenta y cinco
el cuestionamiento de la norma reside en la exclusin a los aos al momento de realizar la infraccin, salvo que haya incurrido en forma reiterada en
agentes del delito de robo agravado (con imputabilidad los delitos previstos en los artculos 111, tercer prrafo, y 124, cuarto prrafo.
restringida), de la posibilidad de reduccin de la pena, Est excluido el agente integrante de una organizacin criminal o que haya incurrido en
correspondiendo examinar si dicha restriccin, infracciona la delito de violacin de la libertad sexual, homicidio calificado, homicidio calificado por la
Constitucin en relacin al derecho a la igualdad. condicin oficial del agente, feminicidio, sicariato, conspiracin para el delito de sica-
riato y ofrecimiento para el delito de sicariato, extorsin, secuestro, robo agravado,
trfico ilcito de drogas, terrorismo, terrorismo agravado, apologa, genocidio, desapa-
3.7.1 En principio, el derecho fundamental a la igualdad ricin forzada, tortura, atentado contra la seguridad nacional, traicin a la Patria u otro
se encuentra considerado y protegido en los artculos 1 y 7 de delito sancionado con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos o cadena
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, reconociendo perpetua.
14 Principio de Legalidad
que todos los seres nacen libres e iguales en dignidad, que todos Artculo II.- Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley
son iguales ante la ley, que tienen derecho a igual proteccin de vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no
la ley, y proteccin contra todo acto de discriminacin16; y en los se encuentren establecidas en ella.
artculos 1 y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos 15 Garanta Jurisdiccional
Humanos, asumiendo los Estados el compromiso de respetar Artculo V.- Slo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y no
puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley.
los derechos fundamentales y garantizar su pleno ejercicio sin 16 Artculo 1: Todos los seres nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados
discriminacin alguna, al derecho a la igualdad ante la ley con como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los
derecho a igual proteccin de la ley17. otros.
3.7.2 Reconocido en el marco del derecho internacional Artculo 7: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual protec-
de los derechos humanos, en dos dimensiones, una la cin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que
infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
igualdad como prohibicin de discriminacin (por el cual 17 Artculos 1: 1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los
es discriminatorio todo trato diferenciado que atente contra derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
la dignidad de la persona humana, sea por condiciones de persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
superioridad o inferioridad, no obstante no toda distincin de color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacio-
nal o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. 2. Para
trato puede considerarse violatoria por si misma de la dignidad los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano. Artculo 24: Igualdad ante
humana); la segunda, igualdad ante la ley que deriva la la Ley: Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia tienen derecho, sin
concepcin de igualdad como prohibicin de trato arbitrario discriminacin, a igual proteccin de la ley.
(sustenta que la ley se aplica igual a todos los individuos). 18 Interpretacin vinculante conforme a la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de la Cons-
3.7.3 La interpretacin vinculante de la Corte Interamericana titucin Poltica.
19 Responsabilidad Penal
de Derechos Humanos18, establece que un trato diferenciado Artculo VII.- La pena requiere de la responsabilidad penal del autor. Queda proscrita
basado en criterios razonables y objetivos, que se sustente toda forma de responsabilidad objetiva.
en desigualdades reales y objetivas, no constituye 20 El fin perseguido de la norma, el cual est vinculado a la finalidad de la pena, que de
discriminacin (OC-4/84 del diecinueve de enero de mil acuerdo a la norma del inciso 22 del artculo 139 de la Constitucin Poltica, el fin cons-
titucional de la pena es la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la
novecientos ochenta y cuatro, prrafo cincuenta y seis y sociedad.
cincuenta y siete). 21 Fines de la Pena y Medidas de Seguridad
3.7.4 En ese sentido, se anota que toda restriccin o Artculo IX.- La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas
tratamiento diferente en la ley no conlleva necesariamente de seguridad persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.
El Peruano
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de robo agravado el agente acta vulnerando el derecho a la el segundo prrafo del artculo 138 de la Constitucin Poltica
propiedad, derecho a la integridad, dignidad y seguridad de la del Estado y del artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
persona agraviada22, para ellos igual que la generalidad, la pena que autoriza la revisin judicial de las leyes para el caso
ser dentro de los lmites legales, atendiendo que el tiempo concreto que se est decidiendo; agrguese, que como se
requerido para los fines de la pena y reinsercin con xito a la tiene explicado en el considerando tercero de esta ejecutoria,
sociedad, se prev que ser mayor conteniendo una exigencia la norma legal al establecer un trato diferenciado entre
legtima y especfica al mantener los lmites legales de la pena diferentes, no pierde la presuncin de constitucionalidad
cuando se incurren en delitos de gravedad y pluriofensivos23. al no evidenciar vulneracin del principio de igualdad, y
3.8.2 Concluyendo, que estamos ante un tratamiento ms bien, los jueces al inaplicar normas a casos particulares
jurdico desigual legtimamente establecido24, compatible sin cumplir los supuestos para el control difuso, estn
con los fines constitucionales de la pena, por lo que la vulnerando el principio de igualdad ante la ley, inaplicando
norma en ninguna de sus regulaciones evidencia supuesto injustificadamente y contra los fines del control difuso, la
de inconstitucionalidad, pues como se tiene sealado, no norma que contiene la prohibicin de aplicar la reduccin
todo tratamiento jurdico diferente concluye en un trato de la pena; por lo que se desaprueba la sentencia consultada.
discriminatorio, pues en principio no toda distincin de
trato es ofensiva a la dignidad humana, sino cuando ella III. DECISIN:
carece de justificacin objetiva y razonable, existiendo
desigualdades de hecho que legtimamente se traducen en Por estas consideraciones Resolvieron:
desigualdades de tratamiento jurdico25, manteniendo la norma
la presuncin de constitucionalidad en abstracto. Primero.- Establecer que los fundamentos del segundo
No obstante, de existir afectacin a un derecho fundamental considerando de esta sentencia, CONSTITUYE DOCTRINA
del agente del caso particular, es necesario identificar cual es JURISPRUDENCIAL VINCULANTE para todos los jueces del
ese derecho y evaluar la intensidad de la intervencin segn las Poder Judicial.
circunstancias e incidencias del caso para el ejercicio del control Segundo.- DESAPROBAR la sentencia consultada,
difuso, debiendo tener presente que la graduacin y reduccin contenida en la resolucin nmero cinco, de fecha uno de enero
de la pena es ejercida por el Juez Penal conforme a ley, y que de dos mil diecisis, obrante a fojas cincuenta y dos, emitida por el
cuando ejercita el control difuso acta como Juez Constitucional Primer Juzgado de Investigacin Preparatoria de la Corte Superior
atendiendo a la proteccin de derechos fundamentales, de Justicia de Lima Norte, en el proceso penal seguido contra
requiriendo acudir al test de ponderacin para determinar que Luis Fernando Manuelo Eguavel, por el delito contra el patrimonio
la intensidad de la intervencin conlleve a quebrar los lmites en la modalidad de robo agravado, en grado de tentativa, en
impuestos por la norma legal; ms dicho examen no puede agravio de Matthew Romel Delgado Pereda; en consecuencia,
sustentarse en alegaciones genricas de afectacin al derecho a NULA la referida sentencia, debiendo el Juez de la causa emitir
la igualdad y/o de otro derecho fundamental, no siendo admisible nuevo pronunciamiento, conforme a lo expuesto en la presente
un control en abstracto como si fuera una regla general para resolucin; ORDENARON la publicacin del texto de la presente
todos los casos, reiterando que se exige un control en concreto. resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; y los
devolvieron.- Juez Supremo Ponente: Rueda Fernndez.-
CUARTO: Control de Constitucionalidad en el caso concreto
SS.
4.1 En el asunto materia de anlisis, la sentencia sustenta la
condena por delito de robo agravado en grado de tentativa, en LAMA MORE
que el ilcito se produjo el 30 de diciembre del 2015 a las 12:30
horas, en agravio de un adolescente de catorce (14) aos de VINATEA MEDINA
edad, que entre tres sujetos lo tomaron violentamente del cuello,
lo tiraron al suelo y lo golpearon en el rostro, sustrayndole el RUEDA FERNNDEZ
celular y dndose a la fuga; siendo condenado el acusado por
el ilcito de robo agravado previsto en el artculo 189 con los TOLEDO TORIBIO
agravantes de los incisos 4 y 7 del Cdigo Penal.
4.2 En cuanto a la determinacin de la pena, la consultada MALCA GUAYLUPO
anota que la pena legal del ilcito es no menor de 12 aos, que
aplicando los atenuantes, las circunstancias especficas, se
ubica en el tercio inferior, por grado de tentativa le reduce a tres
aos, y ejerciendo el control difuso, considerando el acuerdo, y
terminacin anticipada, le reduce y aplica cinco aos de pena 22 El delito de robo agravado daa gravemente otros derechos fundamentales como la
privativa de libertad. propiedad, el derecho a la integridad, dignidad y seguridad de la persona humana agra-
viada que tambin goza de proteccin constitucional en el artculo primero y fundante
4.3 Al respecto se puntualiza, que el objeto de consulta que establece que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado, as
es la inaplicacin de la norma que excluye al sentenciado como la propiedad en el artculo 70 establece que el derecho de propiedad es inviolable,
de la reduccin de la pena por imputabilidad restringida; los y que el Estado lo garantiza
fundamentos de la recurrida sobre el asunto, se encuentran en el 23 Conforme seala Robert Alexis, en el caso que no hubiera ninguna razn suficiente para
considerando cuarto, sealando como fundamento la Sentencia la permisin de tratamiento igual se encuentra ordenado un trato igual, en cambio, si
hay razn suficiente para ordenar un tratamiento desigual, entonces est ordenado un
de la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema en el Recurso tratamiento desigual (citado por Jos Vctor Garca Izaguirre, El Test de Proporcionalidad
de Nulidad N 1949-2012-Lima Norte, anota que en los casos de y los Derechos Fundamentales, Editorial Adrus, 2012, pgina 433).
los jvenes delincuentes se justifica razonablemente la aplicacin 24 Criterios acogidos de la OC-4/84 del 19 de enero de 1984, prrafo 57: No habr, pues,
del atenuante al no alcanzar a esa edad la plena madurez, discriminacin si una distincin de tratamiento est orientada legtimamente, es decir,
aplicando un tratamiento especial, enunciando acogerse a los si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razn o a la naturaleza de las
cosas. De ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda diferencia de
fundamentos de la sentencia suprema citada, aplica el control tratamiento del Estado frente al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos
difuso de la norma por vulnerar el principio de igualdad. de hecho sustancialmente diferentes y que expresen de modo proporcionado una fun-
4.4 Con suma preocupacin se advierte, que la sentencia damentada conexin entre esas diferencias y los objetivos de la norma, los cuales no
consultada no contiene ningn fundamento para ejercitar pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale decir, no pueden perseguir fines arbi-
trarios, caprichosos, despticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad
el control difuso en el caso particular del sentenciado Luis y dignidad de la naturaleza humana.
Fernando Manuelo Eguavel; tampoco contiene argumentos 25 Conforme a la interpretacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la Opi-
para decidir la reduccin de la pena por imputabilidad nin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984, prrafo 56: Sin embargo, por lo mismo
restringida, pues no es suficiente limitarse a la edad; que la igualdad y la no discriminacin se desprenden de la idea de unidad de dignidad y na-
asimismo, llama la atencin que el juez no ha tenido en turaleza de la persona es preciso concluir que no todo tratamiento jurdico diferente es pro-
piamente discriminatorio, porque no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva,
cuenta que el control difuso es residual, y que su ejercicio por s misma, de la dignidad humana. Ya la Corte Europea de Derechos Humanos basn-
debe estar motivado, lo cual no ha sido cumplido en la sentencia dose en los principios que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de
consultada que se limita a referirse a la Sentencia de la Sala Estados democrticos defini que slo es discriminatoria una distincin cuando carece de
Penal Suprema Transitoria, con un examen en abstracto, sin justificacin objetiva y razonable [Eur. Court H.R., Case relating to certain aspects of the
laws on the use of languages in education in Belgium (merits), judgment of 23rd July 1968,
haber analizado y sustentado las particularidades del caso para pg. 34]. Existen, en efecto, ciertas desigualdades de hecho que legtimamente pueden
inaplicar una norma legal y vinculante, contraviniendo los fines traducirse en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que tales situaciones contraren la
constitucionales del control difuso; pues como se tiene sealado justicia. Por el contrario, pueden ser un vehculo para realizarla o para proteger a quienes
en el considerando anterior 3.4 y 3.5, la regla general se refiere aparezcan como jurdicamente dbiles. Mal podra, por ejemplo, verse una discriminacin
a una posibilidad de reducir, y no una reduccin automtica, por razn de edad o condicin social en los casos en que la ley limita el ejercicio de la capa-
cidad civil a quienes, por ser menores o no gozar de salud mental, no estn en condiciones
exigiendo en compatibilidad con la garanta de motivacin26, que de ejercerla sin riesgo de su propio patrimonio.
el juzgador exponga las razones y consideraciones del caso 26 La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha interpretado en relacin al derecho
concreto, que lleven a reducir la pena por debajo del mnimo fundamental a la motivacin, que es la exteriorizacin de la justificacin razonada que per-
legal, y en el caso de los agentes que no cuenten con el beneficio mite llegar a una conclusin, que es una garanta de la correcta administracin de justicia
de reduccin de la pena, solo amparara un control difuso con que protege el derecho de los ciudadanos a ser juzgados por las razones que el derecho
suministra y otorga credibilidad a las decisiones judiciales, estando los jueces vinculados
inaplicacin de la norma legal, cuando se determine por las por el ordenamiento jurdico y en un Estado Constitucional de Derecho, a expresar
circunstancias y particularidades, y en forma debidamente los sustentos de su decisin al momento de emitir sus resoluciones a efectos de
motivada, la afectacin concreta a un derecho fundamental. evitar excesos y arbitrariedades. Caso Tristn Donoso vs Panam 27 de enero de 2009
4.5 Por el contrario, la consultada contiene argumentos en prrafo 153, Caso Apitz Barbera y otros, 5 de agosto de 2008 fundamento 77.
forma genrica que van orientadas al control abstracto de la
norma legal, lo cual no se encuentra en el supuesto previsto en J-1593526-1