DIREITO AMBIENTAL CONSTITUCIONAL - UMA ANLISE PRINCIPIOLGICA DA CONSOLIDAO

DO ESTADO PROTETOR DO AMBIENTE NAS CONSTITUIES BRASILEIRA E PORTUGUESA

Andr Pinto de Souza Oliveira

DIREITO AMBIENTAL CONSTITUCIONAL - UMA ANLISE

PRINCIPIOLGICA DA CONSOLIDAO DO ESTADO PROTETOR DO
AMBIENTE NAS CONSTITUIES BRASILEIRA E PORTUGUESA

Andr Pinto de Souza Oliveira

RESUMO
Os impactos ambientais proporcionados ou intensificados pela ao antrpica
contriburam para com a insero da ecologia no pensamento e sentimento jurdicos
coletivos. Nesta seara, observou-se, no desenrolar dos ltimos decnios, a
constitucionalizao de inmeras prerrogativas em matria ambiental, indubitavelmente
relevantes tutela dos patrimnios naturais e paisagsticos.
Objetivou-se, assim, uma anlise do processo de soerguimento e consolidao do
Estado protetor do ambiente nas ordens jurdicas brasileira e portuguesa, ladeada por um
estudo comparativo e constitucional dos princpios a ele concernentes.

PALAVRAS-CHAVE: Estado Protetor do Ambiente; direitos fundamentais; direito e

dever ambiental; princpios constitucionais; sustentabilidade.
ABSTRACT
The environmental impacts proportionated or intensified by the human action had
contributed to the insertion of the ecological thematic in the collective thought and legal
feeling. According to all these aspects, throughout the last decades, the environmental
prerogatives have been increased and introduced on constitutional basis of Democratic
States, doubtlessly important to the guardianship of ecological and landscape patrimonies.
An analysis of the emergence and consolidation process of the Environmental
Protective State in the Brazilian and Portuguese legal systems took place, oriented by
constitutional and comparative studies of its principles.

KEY WORDS: Environmental Protective State; fundamental rights; environmental right;

Constitutional principles; sustainability.
SUMRIO: 1 Os direitos fundamentais formal e materialmente
considerados: a natureza das magnas situaes jurdicas de

* bacharelando em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG), bolsista de iniciao cientfica da
Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de Minas Gerais (FAPEMIG) e pesquisador-visitante na Faculdade de
Direito da Universidade de Lisboa (Portugal).

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vantagem. 2 Do liberalismo consolidao do Estado

Democrtico de Direito. 3 O soerguimento do Estado de Bem-
Estar Ambiental. 4 A teoria da indivisibilidade dos direitos
fundamentais: a conexo existente entre as normas de cunho
ambiental e as demais situaes jurdicas de vantagem. 5 Os
princpios fundamentais em matria ambiental nas constituies
brasileira e portuguesa. 5.1 Princpios da preveno e
precauo. 5.2 Princpio do desenvolvimento sustentvel. 5.3
Princpio do poluidor-pagador. 5.4 Princpio da globalidade. 5.5
Princpio da solidariedade entre geraes. 6 Referncias
bibliogrficas.
1. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS FORMAL E MATERIALMENTE
CONSIDERADOS: A NATUREZA DAS MAGNAS SITUAES JURDICAS DE
VANTAGEM
Os direitos fundamentais1 consistem em prerrogativas individuais ou
coletivas, constitucionalmente assentadas e amparadas, em face de agentes pblicos e
privados. A essencialidade de tais direitos baseia-se no carter instrumental dos mesmos,
isto , na efetivao do inato princpio da dignidade humana, aliado matriz
constitucional adquirida. 2
O conceito de direitos fundamentais no prescinde da perspectiva que os
insere nos domnios de uma ordem constitucional formal e materialmente considerada.
Nesses aspectos, reputam-se de patente fundamentalidade no somente as prerrogativas
consagradas na Constituio3, conjunto de regras e princpios superiores do Estado, como
tambm direitos resultantes de postulados jusnaturalistas e do pensamento e sentimento
jurdicos coletivos, segundo a concepo abstrata de um sistema jurdico-constitucional
material. Conforme ensinamentos de MIRANDA (2000, p.9),

1
Diversos doutrinadores, nacionais e estrangeiros, demonstram uma certa e justificada preferncia pela locuo
direitos fundamentais, muito embora seja recorrente o emprego de diversas expresses designativas de direitos
polticos, libertrios, sociais e econmicos, conjuntamente considerados. Conferir, por todos, Jorge Miranda, para
quem os termos direitos subjetivos pblicos, civis e humanos padecem de restries (MIRANDA, Jorge. Manual
de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. 3. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2000. 4 t. p.51-77). Notveis,
ademais, os ensinamentos de Jos Afonso da Silva nesta matria (DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito
Constitucional Positivo. 19.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2001. p.181)
2
Coube a Imanuel Kant, no mbito do paradigma liberal de Estado, a supra-valorizao da dignidade da pessoa
humana, princpio basilar e norteador das instituies pblicas. Segundo Kant, o homem deve ser considerado,
necessria e irremediavelmente, um fim em si mesmo.
3
A existncia de normas e princpios magnos , sem dvida, relevante garantia de eficcia e aplicabilidade dos
direitos fundamentais neles consagrados. A supremacia hierrquica da Constituio, no mbito de um sistema
escalonado de normas, propicia a rigidez constitucional e o controle de constitucionalidade das leis e atos
normativos. (nesses aspectos, v. SOUZA OLIVEIRA, A. P. Pressupostos e requisitos do controle de
constitucionalidade das leis e atos normativos. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n.1396, 28 abr. 2007. Disponvel
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9805>. Acesso em: 05 outubro 2007).

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Admitir que direitos fundamentais fossem em cada ordenamento aqueles direitos que a sua
Constituio, expresso de certo e determinado regime poltico, como tais definisse seria o mesmo
que admitir a no consagrao, a consagrao insuficiente ou a violao reiterada de direitos como
o direito vida, a liberdade de crenas ou a participao na vida pblica s porque de menor
importncia ou desprezveis para um qualquer regime poltico [...]. De qualquer forma, quando,
porm, tal concepo, tal ideia ou tal sentimento [de Direito] se traduza numa Constituio
material pouco favorvel [...] o que est em causa no o elenco dos direitos fundamentais em si,
[mas sim] a deficincia dessa Constituio material em confronto com outras, o carcter do
regime poltico correspondente, a situao de opresso ou alienao em que vivia certo povo.4

As magnas situaes jurdicas de vantagem caracterizam-se, ainda, pela

inalienabilidade, imprescritibilidade e irrenunciabilidade, considerando-se a importncia
das mesmas para a efetivao do bem-estar e do mnimo existencial.

2. DO LIBERALISMO CONSOLIDAO DO ESTADO DEMOCRTICO DE

DIREITO
Os direitos fundamentais so concebidos segundo uma perspectiva histrica,
consoante evoluo dos paradigmas de Estado e a conseqente incorporao e re-
interpretao de novas e pr-existentes prerrogativas constitucionais, respectivamente. A
evoluo e as vicissitudes dos direitos fundamentais, seja numa linha de alargamento e
aprofundamento, seja numa linha de retraco [...], acompanham o processo histrico, as
5
lutas sociais e os contrastes de regimes polticos. Segundo Vasco Pereira da SILVA
(2002, p.85),

4
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. 3.ed. Coimbra: Coimbra Editora,
2000. 4 t. p.9. Segundo o eminente professor lusitano, no exclumos [...] o apelo ao Direito natural, o apelo ao
valor e dignidade da pessoa humana, a direitos derivados da natureza do homem ou da natureza do Direito. Mas
esse apelo no basta [...] [pois] quer no sculo XIX quer, sobretudo, no sculo XX os direitos tidos como
fundamentais so to latos e numerosos que no poderiam entroncar [...], todos, na natureza e na dignidade da
pessoa. (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. 3.ed. Coimbra: Coimbra
Editora, 2000. 4 t. p.10). Cita-se, exemplificativamente, os direitos de antena (art. 40 da Constituio Portuguesa), de
ao popular (art. 52, n3) e os direitos das comisses de trabalhadores (art. 54, n5) como prerrogativas que
extrapolam parmetros jusnaturalistas ou valores ticos superiores. Como assevera Arthur Kaufmann, [...] no
existe uma resposta satisfatria, enquanto se insistir na alternativa: ou direito natural ou positivismo, tertium non
datur. (KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p.49.)
5
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais. 3.ed. Coimbra: Coimbra Editora,
2000. 4 t. p.27.

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[...] a sua dimenso histrica mostra como a realizao da dignidade da pessoa humana, em cada
momento histrico e em cada sociedade, coloca novos desafios e exige novas respostas ao Direito,
obrigando sua transformao e ao alargamento dos direitos fundamentais. 6

Nesses aspectos, a existncia de uma ordem constitucional aberta e

contingente torna-se sustentculo da democracia moderna, pois a dogmtica jurdica [...]
s admissvel hoje como cincia do direito se no for exatamente dogmtica, h que ser
fundamentada, aberta e se saber limitada pela permanente possibilidade de refutao de
7
suas premissas e afirmaes. Como assevera CARVALHO NETTO (2003, p.152 e
154), as aquisies de novas prerrogativas de cunho constitucional [...] no representaro
apenas alargamento da tbua de direitos, mas, na verdade, redefinies integrais dos
nossos conceitos de liberdade e de igualdade, requerendo nova releitura de todo o
ordenamento luz das novas concepes de direitos fundamentais. 8
Atualmente, as Magnas Cartas dos Estados Democrticos de Direito no
mais se restringem organizao do poder e garantia de liberdades pblicas, tal como se
constatou sob os cnones do paradigma liberal. Direitos sociais e econmicos passaram a
constar na Lei Maior, propiciando, ao Estado, a necessria postura ativa face sociedade
politicamente organizada e, sobretudo, constitucionalmente amparada. Nesta seara, as
geraes de direitos fundamentais no se substituem, pelo contrrio, observa-se um
fenmeno aglutinador e somatrio de todas as prerrogativas individuais e coletivas.
Segundo MAGALHES (2002, p.23),

Com finalidade didtica, podemos dividir os direitos fundamentais da pessoa humana em

quatro grupos: os direitos individuais; os direitos polticos; os direitos sociais e os direitos
econmicos. Na histria do Estado constitucional, temos que os direitos individuais relativos
vida, segurana individual, propriedade privada e liberdade so os que primeiro so
declarados em uma Constituio quando da afirmao do Estado constitucional liberal [...]
(grifo nosso). 9

6
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002. p.85.
A dignidade da pessoa humana um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III, CF/1988) e da
Repblica Portuguesa (art. 1, Constituio/1976).
7
CARVALHO NETTO, Menelick de. A hermenutica constitucional e os desafios postos aos direitos fundamentais.
In Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Jos Adrcio Leite Sampaio (Coordenador). Belo Horizonte:
Del Rey, 2003. p. 152.
8
CARVALHO NETTO, Menelick de. A hermenutica constitucional e os desafios postos aos direitos fundamentais.
In Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Jos Adrcio Leite Sampaio (Coordenador). Belo Horizonte:
Del Rey, 2003. p. 154.
9
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Direito Constitucional. 2.ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. 2 t. p.23.

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notvel, neste mbito, segundo a lgica liberalista, a garantia e o

enaltecimento do minimalismo pblico10, vale dizer, a defesa do processo de absteno do
Estado, fundamento necessrio efetividade dos supracitados direitos individuais, de
natureza, a priori, negativa. No decorrer do sculo XIX, observou-se, contudo, a
progressiva crise do referido modelo. A omisso estatal proporcionou, inegavelmente, o
sensvel acrscimo das desigualdades sociais, levando ao soerguimento, em diversos
pases europeus, de inmeros movimentos revolucionrios de base proletria.
ausncia de sustentabilidade do paradigma liberal, somaram-se os
perniciosos efeitos dos conflitos blicos travados e a Grande Depresso, resultante da
quebra da bolsa de Nova York (1929). A ampla crise econmica surtiu inegveis
conseqncias no campo social, nomeadamente o agravamento das desigualdades e
desafios enfrentados pelas populaes marginalizadas11. Em decorrncia da constante e
crescente insatisfao popular, instaurou-se o intitulado Estado Social, que, de fato,
apresentou mltiplas e variadas facetas, no obstante a previso de direitos sociais e
econmicos12 tenha se tornado um inconteste denominador comum. Tais direitos, de
natureza eminentemente positiva e coletivista, prevem e prescrevem uma postura ativa e
interventiva do poder pblico tendente efetivao dos mesmos.
Os Estados Fascistas consistiram em uma das diversas respostas
institucionais ao paradigma liberal. Baseados na hiper-valorizao do poder pblico, em
detrimento da pessoa humana, tais organismos, anti-democrticos, anti-liberais e anti-
comunistas, asseguraram uma ampla ingerncia estatal nas esferas privadas, levando
reduo dos espaos libertrios e usurpao de direitos individuais. Tendo em vista a
submisso e a dissoluo dos particulares no Estado, este se torna um fim em si mesmo,
de tal forma a contrariar a lgica esboada por Kant em seus ensaios. No entanto, direitos
econmicos e sociais foram formal e materialmente adquiridos, muito embora em razo
10
Em contraposio s recorrentes ingerncias e usurpaes das liberdades individuais observadas no decorrer do
Antigo Regime.
11
Na literatura, por exemplo, o Romantismo burgus, lrico e utpico, cede espao ao Realismo, baseado na ampla
denncia social (v., entre tantos, Castro Alves, Ea de Queiroz e Machado de Assis).
12
Citam-se, dentre outros, o direito sade, educao, cultura, previdncia e assistncia sociais e o direito ao
trabalho. A Magna Carta mexicana de 1917 representou a primeira manifestao constitucional de direitos sociais e
econmicos, seguida pela Constituio de Weimar (1919) e pelas Cartas espanhola (1931) e portuguesa (1933).
Segundo Jorge Miranda, no sculo XIX encontram-se textos constitucionais precursores da atribuio destes
direitos: a Constituio francesa de 1848 (prembulo e art. 23) e, de certa maneira, mais modestamente, a nossa
Constituio de 1822 [Magna Carta Portuguesa] (arts. 237, 238 e 240). E at a Constituio francesa de 1793 falava
em socorros pblicos (art. 21) (MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional Direitos Fundamentais.
3.ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2000. 4 t. p.23). Hegel, Saint-Simon, Thomas Morus e Tocqueville, ao
prescreverem, nos seus respectivos momentos histricos, a necessria efetivao do bem-estar social e da dignidade
da pessoa humana, tornaram-se incontestes antecedentes doutrinrios do Estado Social.

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de interesses polticos vrios, a saber, exemplificativamente, a tendncia repressiva a

movimentos populares e o conseqente estancamento da constante ameaa comunista.
O Estado Socialista, por sua vez, baseou-se na assuno de postulados
marxistas, em prol de uma sociedade justa e igualitria. O totalitarismo sovitico,
contudo, propiciou, nos mesmos aspectos do fascismo talo-germnico, uma notvel
perseguio a situaes jurdicas de cunho libertrio e subjetivo, concomitantemente ao
acolhimento de um amplo programa de interferncia estatal no domnio coletivo.
Considerado, por muitos, a mais clebre construo terica de todos os
tempos, o Estado de Bem-Estar Social alia a defesa de direitos subjetivos eficcia de
posies scio-econmicas de vantagem, em um ambiente democrtico e faticamente
igualitrio. A crise do Welfare State, como tambm denominado, remonta ausncia de
sustentabilidade financeira no mbito da promoo e efetivao da variada gama de
direitos sociais e econmicos, que, indubitavelmente, requerem amplos e extensos
investimentos estatais. A poltica fiscal, sustentculo oramentrio das finanas pblicas,
mostrou-se, nesses aspectos, quando rigidamente adotada, incompatvel com o hodierno
sistema global de mercado, baseado na ampla tecnologia e na reduo de custos. As crises
petrolferas da dcada de 70, por sua vez, representaram o derradeiro impulso para o
saneamento dos dispndios administrativos e a conseqente decadncia da concepo
paternalista de Estado.
O Estado Democrtico de Direito consiste no atual paradigma jurdico-
constitucional das naes ocidentais13, muito embora os pases escandinavos permaneam
atrelados a vastas polticas de matriz social-democrata. Em sntese, h a previso
normativa de direitos individuais, sociais e econmicos, no obstante o Estado tenha
reduzido o seu papel no processo de garantia dos direitos eminentemente positivos, que
requerem a prestao e a postura interventiva do Poder. Manifestam-se, hodiernamente,
diversos fenmenos neoliberais, tais como a privatizao de empresas estatais e a
instituio de concesses, permisses e parcerias pblico-privadas em sede de servios
pblicos. Uma resposta ao totalitarismo social-fascista, o Estado Democrtico de Direito
enaltece garantias polticas e libertrias, conjuntamente a prestaes sociais e garantia
do acesso Justia. Em causa, est uma espcie de retorno dimenso subjectiva dos
13
art. 2: A Repblica Portuguesa um Estado de direito democrtico [...] (Constituio da Repblica
Portuguesa, 1976); art. 1: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito [...] (Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, 1988)

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direitos fundamentais, acentuando o seu aspecto individualstico, mas sem que isso tenha
14
forosamente de significar pr em causa a sua dimenso social (SILVA, 2002, p.88).
Ademais, as hodiernas Constituies, no mbito do verificado progresso tcnico-
cientfico, prevem e abarcam novis prerrogativas difusas, tais como o direito ambiental,
a inviolabilidade do patrimnio gentico e matrias outras nos campos da informtica e da
biotecnologia.
Conforme ensinamentos de Vasco Pereira da SILVA (2002, p.89 e 91), as
dimenses negativa e positiva das prerrogativas constitucionais so relativas, pois

[...] do ponto de vista dogmtico, todos os direitos fundamentais possuem uma vertente negativa,
que impede a existncia de agresses estaduais no domnio constitucionalmente protegido, ao
mesmo tempo que possuem uma vertente positiva, que obriga colaborao dos poderes pblicos
para a sua realizao [...] [e] aquilo que pode apresentar variaes, em cada um deles, apenas o
peso relativamente maior ou menor das respectivas vertentes positiva e negativa. 15

Logo, o eminente professor luso considera que [...] mesmo os direitos

fundamentais clssicos, ou de primeira gerao, no dependem apenas de uma mera
absteno estadual, como at a se dizia, antes implicam tambm a colaborao do Estado
para a sua realizao. A supracitada prtica re-interpretativa dos direitos subjetivos
decorre, sobremaneira, da crise do modelo liberal e da imbricao de componentes
sociais, direcionados emergncia de uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I,
Constituio da Repblica Federativa do Brasil/1988; art. 1 da Constituio da Repblica
Portuguesa/1976). A liberdade, por exemplo, no plenamente assegurada se inexistente
o acesso ao ensino, vale dizer, educao, pressuposto necessrio ao desenvolvimento e
ftica conquista da cidadania.

3. O SOERGUIMENTO DO ESTADO DE BEM-ESTAR AMBIENTAL

No decorrer do sculo XX, as nefastas manifestaes dos impactos

ambientais proporcionados ou intensificados pela ao antrpica propiciaram uma
crescente tomada de conscincia pela populao mundial. A crise petrolfera dos anos 70,
por exemplo, resultante do conflito rabe-israelense do Yom Kippur (1973), demonstrou a
extenuao de recursos naturais no-renovveis, impulsionando, inclusive, o processo de
14
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002. p.
88.
15
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002. p.89
e 91.

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decadncia do Estado de Bem-Estar Social (Welfare State). Os movimentos hippie e

estudantil, o ecomalthusianismo e a proliferao de Partidos Verdes em diversos pases
evidenciaram a insero da temtica ambiental nas discusses sociais e nas agendas
polticas governamentais.
A magna previso do direito a um ambiente de vida sadio e ecologicamente
equilibrado resultado da supracitada cultura popular, aliada ocorrncia de inmeras
16
conferncias internacionais nesta matria. Assim sendo, a Constituio ,
irrefutavelmente, "expresso da organizao social, seja como expresso das idias
duradouras na comunidade poltica, seja como ordenamento resultante das instituies,
17
das foras e dos fins polticos" (MIRANDA, 2000, p.53). Entre os anos 50 e 70, eram
parcas e escassas as disposies eco-constitucionais. Como ensina CANOTILHO (2005,
p.49),

A Constituio Portuguesa de 1976 das primeiras a positivar constitucionalmente o ambiente

como direito fundamental. Logo a seguir a Espanha que expressis verbis consagra na
Constituio de 1978 o direito de todos a disfrutar de um ambiente adequado para o
desenvolvimento da pessoa, bem como o dever de o conservar (art. 45). 18

Hoje, no entanto, a consagrao constitucional do direito ao ambiente

notoriamente difusa.19 Ademais, na doutrina portuguesa, destaca-se a dupla vertente das
questes ambientais, pois

[...] tanto existem direitos subjectivos das pessoas relativamente ao meio-ambiente, no quadro de
relaes que tm como sujeitos passivos entidades pblicas e privadas, como a tutela objectiva de

16
Citam-se, por exemplo, a 1 Conferncia Mundial sobre o Meio Ambiente, realizada em Estocolmo (1972), na
qual, oportunamente, prolatou-se a Declarao de Estocolmo; e a Conferncia das Naes Unidas sobre Meio
Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro (1992), propiciando as assinaturas da Declarao do Rio
sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, da Conveno sobre Diversidade Biolgica e da Conveno Quadro das
Naes Unidas sobre Mudana Climtica, assim como o estabelecimento da Agenda 21.
17
MIRANDA, Jorge.Manual de Direito Constitucional .4.ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2000. p.53. 2 t.
18
CANOTILHO, J.J. Gomes. O direito ao ambiente como direito subjectivo. In: A tutela jurdica do meio ambiente:
presente e futuro. Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra - Stvdia Ivridica 81, Colloquia 13.
Coimbra: Coimbra Editora, 2005. p.49.
19
Grande parte das Constituies vigentes prescreve o direito a um ambiente ecologicamente equilibrado,
concomitantemente ao dever de defend-lo. O artigo 20 da Constituio alem (Reviso de 1994) determina que
assumindo a responsabilidade frente a geraes vindouras, o Estado protege os bens naturais da vida, fazendo-o no
respeito pela ordem constitucional, atravs de legislao e da atuao conforme a lei e em respeito dos poderes
executivo e judicial. A Constituio de Cuba, de forma mais sinttica, prev a proteo ao meio ambiente no artigo
27: Para assegurar o bem-estar de todos os cidados, o Estado e a sociedade protegem a natureza. Incumbe aos
rgos competentes e, ademais, a cada cidado velar para que sejam mantidas limpas as guas e a atmosfera e que
proteja o solo, a flora e a fauna. Conferir, ainda, dentre outras, as Constituies da Itlia, de 1947 (art. 9); da Sua,
aps a reviso total de 1948 (arts. 22 quater, 24 quater, 24 sexies e 24 septies); da ndia, de 1949 (arts. 48 A
e 51, alnea g); do Chile, de 1981 (art. 19, n8); da China, de 1982 (arts. 9 e 26); do Ir, de 1986 (art. 50) e das
Filipinas, de 1987 (seo 16, art. II).

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bens ambientais [direito do ambiente, conforme Gomes Canotilho]. E uma coisa so os direitos
das pessoas, nas relaes jurdicas (pblicas ou privadas) de ambiente, outra coisa a
considerao das realidades ambientais como bens jurdicos, que implica a existncia de deveres
objectivos (de atuao e absteno) tanto de autoridades legislativas, administrativas e judiciais,
20
como de privados (grifo nosso) (SILVA, 2002, p.26-27).

As dimenses objetiva e subjetiva do meio ambiente correspondem, entretanto, a

duas facetas de uma mesma moeda. A materializao do direito ambiental e a efetivao
da tutela jurdico-objetiva so realidades que se encaixam e se completam, levando
preservao dos componentes ecolgico-paisagsticos, ultima ratio do Estado de Bem-
Estar Ambiental.
A Constituio da Repblica Portuguesa (1976) prescreve, em seu artigo 66, n1,
que todos tm direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente
equilibrado e o dever de o defender. Na mesma linha, a Magna Carta brasileira (1988)
dispe, in verbis: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes (artigo 225, caput).
O direito ao ambiente insere-se na terceira gerao dos ditos direitos fundamentais,
no obstante a oposio e crtica de determinadas correntes doutrinrias. H quem esboce
a preferncia pelo termo interesse difuso, muito embora, segundo MAGALHES
(2002, p.319), seja aconselhvel o uso da locuo direito fundamental difuso, pois o
ambiente de vida ecologicamente equilibrado deixou o plano de simples e mero interesse,
haja vista a instituio de uma verdadeira cultura jurdico-ambiental. 21
Ademais, considerando o ambiente um dado bem jurdico pblico ou coletivo,
insuscetvel de apropriao privada22, recorrentes so os posicionamentos doutrinrios
negativos do direito que sobre ele se tenha. No entanto, a fruio individual do meio
ambiente gera concretas relaes jurdicas que encerram direitos e deveres subjetivos em

20
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002.
p.26-27.
21
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Direito Constitucional. 2.ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. 1 t.
p.319.
22
Os bens que integram o meio ambiente planetrio, como gua, ar e solo, devem satisfazer as necessidades comuns
de todos os habitantes da Terra. As necessidades comuns dos seres humanos podem passar tanto pelo uso como pelo
no uso do meio ambiente. (grifo nosso) (LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed.
So Paulo: Malheiros Editores, 2007. p.57.). Nesses aspectos, prescreve a Magna Carta brasileira: todos tm direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida.
(grifo nosso) (art. 225, Constituio da Repblica Federativa do Brasil).

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matria ambiental (SILVA, 2002, p.95)23, pelo que, a despeito da pretensa indeterminao
dos titulares de direitos difusos, determinvel o sujeito da prerrogativa em questo.
Os supramencionados dispositivos constitucionais propiciam aos respectivos
jurisdicionados no somente o gozo de situaes jurdicas de vantagem24 em face de
agentes pblicos e privados, como tambm o necessrio cumprimento de deveres em
matria ambiental. Nesses aspectos, as instituies estatais25 e a sociedade civil sujeitam-
se a normas de conduta que visam proteo e preservao ecolgicas, fontes de bem-
estar para as presentes e futuras geraes. Logo,

no basta a vontade de usar esses bens ou a possibilidade tecnolgica de explor-los. preciso

estabelecer a razoabilidade dessa utilizao, devendo-se, quando a utilizao no seja razovel ou
necessria, negar o uso, mesmo que os bens no sejam atualmente escassos (LEME
MACHADO, 2007, p.58). 26

4. A TEORIA DA INDIVISIBILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: A

CONEXO EXISTENTE ENTRE AS NORMAS DE CUNHO AMBIENTAL E AS
DEMAIS SITUAES JURDICAS DE VANTAGEM.

Segundo MAGALHES (2002, p.30-31), os direitos fundamentais, a despeito da

segmentao paradigmtica, encontram-se interligados e associados. A teoria da
indivisibilidade afirma justamente a condio dos direitos sociais e econmicos como
27
pressupostos de exerccio das liberdades polticas e individuais. O direito ambiental,
assim, associa-se e converge para com direitos de natureza individual, social e econmica.
Atualmente, as Constituies dos hodiernos Estados Democrticos de Direito
prescrevem no somente o direito vida, como tambm o direito sadia qualidade de

23
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002.
p.95.
24
O direito ao ambiente juridicamente tutelvel mediante a ao popular e a ao civil pblica. art 52, n 3:
conferido a todos, pessoalmente ou atravs de associaes de defesa dos interesses em causa, o direito de aco
popular nos casos e termos previstos na lei, incluindo o direito de requerer para o lesado ou lesados a correspondente
indemnizao, nomeadamente para: a) promover a preveno, a cessao ou a perseguio judicial das infraces
contra a sade pblica, os direitos dos consumidores, a qualidade de vida, a preservao do ambiente e do
patrimnio cultural; (grifo nosso) (Constituio da Repblica Portuguesa) art 5, LXXIII: qualquer cidado
parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo [...] ao meio ambiente e ao patrimnio histrico
e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. (grifo
nosso) (Constituio da Repblica Federativa do Brasil). Conferir, ainda, a lei 7.347/85, referente ao civil
pblica.
25
Conferir, nesses aspectos, o princpio da interveno obrigatria do Poder Pblico.
26
LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
p.58.
27
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Direito Constitucional. 2.ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. 2 t. p.
30-31.

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vida (art. 5, caput e art. 225, caput da Constituio Federal brasileira; art. 24 e art. 9,
28
d, da Constituio da Repblica Portuguesa) , que, por sua vez, pressupe,
indubitavelmente, a materializao do direito sade, considerando-se tais faculdades
associadas existncia de um meio ambiente ecologicamente equilibrado, pois o uso e
gozo de componentes naturais preservados ou restaurados fundamental para a satisfao
das necessidades, do lazer, da sade e do bem-estar humanos.

art. 200: Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei: IV
participar da formulao da poltica e da execuo das aes de saneamento bsico; VIII
colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. (Constituio da
Repblica Federativa do Brasil).

art. 64, n2: O direito proteco da sade realizado: b) pela criao de condies
econmicas, sociais, culturais e ambientais [...] e ainda pelo desenvolvimento da educao
sanitria do povo [...] (grifo nosso) (Constituio da Repblica Portuguesa)

A emergncia do paradigma social de Estado propiciou o arrefecimento da lgica

individualista e a afirmao de valores trans-subjetivos. O direito propriedade, nesses
aspectos, quedou-se reinterpretado pela hodierna dogmtica jurdica e sujeito,
conseqentemente, a uma devida e novel funo social que o limita e orienta29, haja vista
a necessria tutela de direitos difusos. Como assevera Francisco AMARAL (2003, p.145-
147),

Na poca moderna, consagrada pelo liberalismo e definida pelo Cdigo de Napoleo (art. 544), a
propriedade consagrou-se como um direito unitrio, absoluto, perptuo, exclusivo e ilimitado. [...]

28
Conferir, dentre outros, MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 17.ed. So Paulo: Atlas, 2005. p.30.
29
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil contm inmeras referncias funo social da propriedade: art.
5, XXIII; art. 170, III; art. 173, 1, I; art. 182, 2; art. 184, caput; art. 185, pargrafo nico e art. 186. Segundo
Maria Elizabeth Moreira Fernandez, [...] a Constituio da Repblica Portuguesa no acolhe de forma expressa e
inequvoca a submisso da propriedade privada ao desempenho de uma funo social ou de uma funo ecolgica e
nem sequer autoriza o legislador ordinrio, pelo menos de modo explcito, a produzir leis que promovendo o
desempenho daquelas funes, reduzam ou restrinjam as competncias ou as faculdades inerentes ao direito
fundamental em apreo. Todavia, [...] estas circunstncias no transformam, a contrario, o direito de propriedade
privada num direito [...] de natureza absoluta e ilimitada., e no negam, nos mesmos aspectos, o desempenho da
supracitada funo pela prerrogativa fundamental em causa. (FERNANDEZ, Maria Elizabeth Moreira. Direito ao
Ambiente e Propriedade Privada. Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra Stvdia Ivridica 57.
Coimbra: Coimbra Editora, 2001. p.204). Conforme ensinamentos de Fernandez, a funo social da propriedade
privada decorre da concorrncia deste direito com outros interesses de igual valia, a exemplo do direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Assim, [...] a propriedade no um valor absoluto e ter de se subordinar ao
interesse colectivo traduzido no ambiente. (MIRANDA, Jorge. Entrevista a Forum Ambiente. In: Constituio e
Cidadania. Coimbra: Coimbra Editora, 2003. p.278).

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A funo social da propriedade e o abuso de direito so construes tericas, decorrentes da

passagem do Estado de Direito, ou liberal [...], para o Estado Social. 30

O Estado protetor do ambiente inseriu a funo socioambiental da propriedade

privada no ordenamento jurdico ptrio. Nesta seara, o proprietrio assume no somente
obrigaes jurdicas negativas, consistentes em um prolatado dever de absteno, como
tambm se sujeita observncia de condutas ou comportamentos positivos correlatos a
direitos em matria ambiental. O artigo 1228, 1, do Cdigo Civil brasileiro prescreve,
in verbis:

art. 1228, 1: O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o
estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o
patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas (Cdigo Civil
brasileiro, 2002).

Nos mesmos aspectos, dispe a Constituio Federal:

art. 182, 2: A propriedade urbana cumpre sua funo social quanto atende s exigncias
fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. art. 186: A funo social
cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de
exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: II utilizao adequada dos recursos
naturais disponveis e preservao do meio ambiente. (Constituio da Repblica Federativa do
Brasil)

O poder constituinte brasileiro, da mesma forma, estabeleceu, ainda, a necessria

educao ambiental em todos os nveis de ensino (art. 225, 1, VI, CF/1988), assim
como o veto a propagandas de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos ao
meio ambiente (art. 220, 3, II, CF/1988). O direito educao e o exerccio da
comunicao social tornam-se, assim, balizados pela necessria proteo dos recursos
naturais31. A Magna Carta lusa dispe, neste mbito:

30
AMARAL, Francisco. Direito Civil: introduo. 5.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p.145-147.
31
A Constituio da Repblica Portuguesa no restringe a comunicao social em observncia de direitos
econmicos, sociais e culturais, dos quais o direito a um ambiente de vida ecologicamente equilibrado faz parte. A
Magna Carta lusa dispe, in verbis: art. 39, n1: Cabe a uma entidade administrativa independente assegurar nos
meios de comunicao social: d) o respeito pelos direitos, liberdades e garantias pessoais; (grifo nosso)
(Constituio da Repblica Portuguesa).

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art. 66, n2: Para assegurar o direito ao ambiente, [...] incumbe ao Estado, por meio de
organismos prprios e com o envolvimento e a participao dos cidados: g) promover a educao
ambiental e o respeito pelos valores do ambiente; (Constituio da Repblica Portuguesa, 1976).

A ordem econmica e financeira, nos mesmos aspectos, norteada pela defesa do

meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto
ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao (art.
170, VI, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil). 32

5. DIREITO AMBIENTAL CONSTITUCIONAL: OS PRINCPIOS

FUNDAMENTAIS EM MATRIA AMBIENTAL NAS CONSTITUIES
BRASILEIRA E PORTUGUESA

O Direito Ambiental Constitucional corresponde s regras e princpios ambientais

assentes nas Magnas Cartas dos hodiernos Estados Democrticos de Direito.
Os clebres princpios em matria ambiental nomeadamente, os princpios da
preveno e precauo, do desenvolvimento sustentvel, do poluidor-pagador, da
globalidade e da solidariedade entre geraes so formalizados em diversas
constituies e tratados, adquirindo notria importncia na ordem jurdica e nas agendas
polticas governamentais.

5.1. Princpios da preveno e precauo

Amplo debate doutrinrio acerca da existncia, em apartado, dos princpios da

preveno e precauo verificado na cincia jurdico-ambiental brasileira. Segundo
LEME MACHADO (2007, p.74),

em caso de certeza do dano ambiental, este deve ser prevenido, como preconiza o princpio da
preveno. Em caso de dvida ou de incerteza, tambm se deve agir prevenindo. Essa a grande
inovao do princpio da precauo. A dvida cientfica, expressa com argumentos razoveis, no
dispensa a preveno. (grifo nosso). 33

32
Dispe a Magna Carta lusa: art. 90: Os planos de desenvolvimento econmico e social tm por objectivo
promover o crescimento econmico, o desenvolvimento harmonioso e integrado de sectores e regies, a justa
repartio individual e regional do produto nacional, a coordenao da poltica econmica com as polticas social,
educativa e cultural, a defesa do mundo rural, a preservao do equilbrio ecolgico, a defesa do ambiente e a
qualidade de vida do povo portugus. (grifo nosso) (Constituio da Repblica Portuguesa)
33
LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
p.74.

58 Revista da Faculdade de Direito da UFMG. Belo Horizonte, n 51, p. 46-68, jul. dez., 2007
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Paulo de Bessa ANTUNES (2004, p.37), da mesma maneira, considera o princpio

da preveno aplicvel a impactos ambientais j conhecidos e que tenham uma histria
34
de informaes sobre eles. A despeito da pretensa existncia do princpio da
precauo35, de cunho prospectivo, doutrina Vasco Pereira da SILVA (2002, p.67),
corretamente:

o contedo do princpio da preveno [...] tanto se destina, em sentido restrito a evitar perigos
imediatos [iminentes] e concretos, de acordo com uma lgica imediatista e actualista, como
procura, em sentido amplo, afastar eventuais riscos futuros, mesmo que no ainda inteiramente
determinveis, de acordo com uma lgica mediatista e prospectiva, de antecipao de
acontecimentos futuros. [...] Em minha opinio, prefervel separao entre preveno e
precauo como princpios distintos e autnomos a construo de uma noo ampla de
preveno, adequada a resolver os problemas com que se defronta o jurista do ambiente (grifo
nosso). 36

Como assevera Jos Adrcio Leite SAMPAIO (2003, p.72), em consonncia com
os ensinamentos de Carl F. Cranor, [...] a complexidade dos ecossistemas sempre
introduz algum grau de incerteza, inclusive sobre danos supostamente conhecidos e
previsveis 37, de tal modo a arrefecer a rgida distino entre os princpios abordados.
Uma anlise terminolgica atesta a irrefutvel abrangncia dos denominados atos
preventivos. Preveno, do latim praevenire (prae = antes, venire = vir), significa ato de
antecipar-se; a precauo, por sua vez, dotada de maior especificidade, pois equivale
assuno antecipada (prae) de um cuidado (cavere).
Adotar-se-, neste artigo, um conceito lato do princpio da preveno. No entanto,
far-se- estudo investigativo das peculiares caractersticas da precauo, na qualidade de
princpio autnomo do Direito Ambiental.

34
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. 7. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p.37.
35
O Tratado constitutivo da Unio Europia, por exemplo, prescreve que a poltica da Comunidade no domnio do
ambiente [...] basear-se- nos princpios da precauo e da ao preventiva (art. 174, n2, Tratado de Roma, 1957).
Os pases de lngua inglesa utilizam, mormente, a distino entre os supracitados princpios, caminhando, no mesmo
sentido, boa parte da jurisprudncia internacional.
36
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002. p.
67. No mesmo sentido, dis Milar e Jos Adrcio Leite Sampaio. Atentar-se para a distino existente entre risco,
de natureza futura, sobre o qual se assenta o pretenso princpio da precauo; e perigo, de cunho imediatista,
associado lgica da preveno, diferena esta reputada artificial e improcedente, assim como entendimento do
professor Vasco Pereira da Silva. Eckard Rehbinder, citado por Paulo Affonso Leme Machado, acentua que a
Poltica Ambiental no se limita eliminao ou reduo da poluio j existente ou iminente (proteo contra o
perigo), mas faz com que a poluio seja combatida desde o incio (proteo contra o simples risco) e que o recurso
natural seja desfrutado sobre a base de um rendimento duradouro. (grifo nosso) (LEME MACHADO, Paulo
Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007. p.64).
37
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Constituio e meio ambiente na perspectiva do direito constitucional comparado.
In: Princpios de Direito Ambiental na dimenso internacional e comparada. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p.72.

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O princpio da preveno, pressupondo uma sociedade sujeita a riscos, perigos ou

ameaas, incumbe ao Estado, na figura do agente pblico, munido da necessria cautela, a
realizao de um prognstico das possveis e provveis conseqncias ambientais
decorrentes de suas decises e de fatos jurdicos externos, adotando, assim, as imperiosas
medidas que os previnam ou minimizem. O estudo de impacto ambiental38, por exemplo,
necessrio licena de atividades pblicas e privadas potencialmente lesivas ao meio
ambiente, um inegvel procedimento administrativo de cunho preventivo. Atravs dele,
os agentes pblicos, ao diagnosticarem o perigo de dano, vetam ou condicionam a
39
aprovao de obras ou projetos econmicos, visando proteo dos recursos naturais.
O princpio aqui abordado propicia a inverso do nus da prova e impe ao autor
potencial a demonstrao da inexistncia de nexo causal entre a sua atividade e ulteriores
danos constatveis. Assim sendo, [...] para no adotar medida preventiva ou corretiva
necessrio demonstrar que certa atividade no danifica seriamente o ambiente e que essa
atividade no causa dano irreversvel (LEME MACHADO, 2007, p.79). 40
Tal princpio no somente vincula os Poderes de Estado, como tambm propicia
parmetros de atuao e comportamento das pessoas fsicas e jurdicas. Segundo Luis
Ortega LVAREZ (2000, p.52), el principio de prevencin es fundamental en la
actuacin ambiental, debido al alto potencial de irreparabilidad de los daos ambientales
[...]. 41
O princpio da precauo, segundo parcela da doutrina brasileira, est alicerado
na tripla fonte de incertezas: a ignorncia cientfica acerca da existncia e natureza do
dano ambiental; o desconhecimento da extenso dos seus perniciosos efeitos ecolgicos e
a ausncia de irrefutveis provas indicativas do nexo causal existente com o fato sujeito a

38
Conferir, nesses aspectos, o artigo 225, 1, IV da Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988). A Lei
da Poltica Nacional do Meio Ambiente (National Environmental Protection Act NEPA), de 1969, disciplinou, nos
Estados Unidos, o Estudo de Impacto Ambiental. A legislao norte-americana demonstrou-se inovadora e
vanguardista, neste sentido. O Princpio 17 da Declarao do Rio de Janeiro, votada no mbito da Conferncia das
Naes Unidas para o Meio Ambiente e o Desenvolvimento (1992), determina: A avaliao de impacto ambiental,
como instrumento nacional, deve ser empreendida para atividades planejadas que possam vir a ter impacto negativo
considervel sobre o meio ambiente, e que dependam de uma deciso da autoridade nacional competente.
39
A obteno da licena ambiental para o exerccio da atividade de abastecimento requer dos postos de combustveis
a observncia de inmeras diretrizes e normas de conduta. Assim, por exemplo, necessria a entrega do
comprovativo de destinao segura dos resduos gerados, de tal forma a evitar a contaminao do solo e dos recursos
hdricos. Em tal seara, no decorrer da atividade licenciada, o indicativo de vazamentos ou rupturas dos tanques
armazenadores de combustveis sujeita o empreendedor apresentao peridica de estudos de monitoramento do
solo.
40
LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
p.79.
41
LVAREZ, Luis Ortega. Lecciones de Derecho del Medio Ambiente. 2.ed. Valladolid: Editorial Lex Nova, 2000.
p.52.

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avaliao e controle. 42 A seriedade ou a irreversibilidade dos danos, embora previamente

indeterminados, justifica a adoo de imediatas medidas que os previnam ou minimizem,
pois diante do risco, in dubio pro natura. Nesses aspectos, na atual dinmica social, o
passado perde sua funo determinante para o presente. o futuro que vem substitu-lo e
, ento, alguma coisa de inexistente, de construdo, que se torna a causa da experincia
43
e da ao no presente (LEME MACHADO, 2007, p.64). A Declarao do Rio de
Janeiro, votada no mbito da Conferncia das Naes Unidas para o Meio Ambiente e o
Desenvolvimento, reunida no Rio de Janeiro, em 1992, disciplina:

Princpio 15: De modo a proteger o meio ambiente, o princpio da precauo deve ser amplamente
observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades. Quando houver ameaa de danos
srios ou irreversveis, a ausncia de absoluta certeza cientfica no deve ser utilizada como razo
para postergar medidas eficazes e economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental.
(Declarao do Rio de Janeiro).

A avaliao dos riscos44, futuros e indeterminados, e o conseqente veto ou

condicionamento da atividade sujeita a controle so, portanto, indubitavelmente,
caracterizados por elevado grau de incerteza. De tal forma a reduzir e limitar a
arbitrariedade do agente pblico, propiciando maior transparncia da atividade
administrativa, h consentimento generalizado assente em determinados parmetros
decisrios, de cunho vinculativo, no mbito da precauo, complementares aos princpios
45
da Administrao Pblica. Requer-se, assim, inicialmente, a anlise de eficcia das
medidas adotadas em funo dos custos, conforme os ditames do princpio do
desenvolvimento sustentvel. Ademais, caber impugnao de injustificada e
desproporcional deciso administrativa, haja vista a existncia de notrio excesso de
poder. Logo, [...] as medidas no podem ser desproporcionais em nvel desejado de
46
proteo e no devem postular risco zero [...] (SAMPAIO, 2003, p.66). O agente
pblico, por fim, deve estar atento a eventual supervenincia de conhecimentos cientficos

42
O nexo de causalidade , nesta seara, relativamente presumido. Admite-se, pois, prova em contrrio.
43
LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
p.64.
44
O princpio da precauo, assim como o correlato princpio preventivo, orientado por duas fases o clculo de
riscos e a adoo de medidas protetoras dos recursos naturais.
45
Princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (art. 37, caput, Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, 1988).
46
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Constituio e meio ambiente na perspectiva do direito constitucional comparado.
In: Princpios de Direito Ambiental na dimenso internacional e comparada. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p.66.

Revista da Faculdade de Direito da UFMG. Belo Horizonte, n 51, p. 46-68, jul. dez., 2007 61
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acerca do incgnito risco de dano, de tal maneira a prolatar, portanto, em razo da certeza,
atos administrativos de maior eficcia, tornando-se a precauo sujeita temporariedade.
Segundo Jos Adrcio Leite SAMPAIO (2003, p.64-65), em conformidade com os
ensinamentos de Jordan e ORiordan,

A razoabilidade, nesses termos, impe-se como um critrio valorativo e de juzo de adequao

acautelatrios entre as informaes disponveis sobre a atividade e o dano, tanto no que diz
respeito sua ocorrncia, quanto no pertinente ao grau de certeza de seus reflexos sobre o
ambiente e a sade humana, e a necessidade de assuno social do risco. aqui que se instala a
maior dificuldade do princpio, pois a percepo do risco varivel de cultura para cultura e at
dentro do mesmo cenrio cultural.47

Tal diretiva da atividade pblica expressamente consagrada nas

constituies brasileira e portuguesa, a saber:

art. 225: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado [...] 1: Para
assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I [...] prover o manejo
ecolgico das espcies e ecossistemas; II [...] fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e
manipulao de material gentico; III definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso
permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos
atributos que justifiquem sua proteo; IV exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou
atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio
de impacto ambiental, a que se dar publicidade; V controlar a produo, a comercializao e o
emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida
e o meio ambiente; VII proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que
coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os
animais a crueldade. 6: As usinas que operem com reator nuclear devero ter sua localizao
definida em lei federal, sem o que no podero ser instaladas. (grifo nosso) (Constituio da
Repblica Federativa do Brasil).

art. 66, n2: Para assegurar o direito ao ambiente, [...] incumbe ao Estado, por meio de
organismos prprios e com o envolvimento e a participao dos cidados: a) prevenir e controlar
a poluio e os seus efeitos e as formas prejudiciais de eroso; b) ordenar e promover o
ordenamento do territrio, tendo em vista uma correcta localizao das actividades, um
equilibrado desenvolvimento scio-econmico e a valorizao da paisagem; c) [...] classificar e
proteger paisagens e stios, de modo a garantir a conservao da natureza e a preservao de
47
SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. Constituio e meio ambiente na perspectiva do direito constitucional comparado.
In: Princpios de Direito Ambiental na dimenso internacional e comparada. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p.64-
65.

62 Revista da Faculdade de Direito da UFMG. Belo Horizonte, n 51, p. 46-68, jul. dez., 2007
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valores culturais de interesse histrico ou artstico; (grifo nosso) (Constituio da Repblica

Portuguesa).

5.2. Princpio do desenvolvimento sustentvel

O princpio do desenvolvimento sustentvel, por sua vez, postula a necessria

avaliao e ponderao de projetos de cunho econmico, pblicos ou privados, tendo em
vista os impactos e custos ambientais resultantes. Nesses aspectos, la importancia de este
principio es que pretende modular e integrar dos valores necesarios para la humanidad: el
crecimiento econmico del que se derive una mejor calidad de vida material y la
48
proteccin del mdio ambiente (LVAREZ, 2000, p.50). Em tal seara, os poderes
pblicos, no mbito das atividades administrativa e legislativa, devem, segundo a
denominada fundamentao ecolgica, justificar e demonstrar a sustentabilidade
ambiental de suas medidas e decises de carter desenvolvimentista, sob pena de
afastamento, por inconstitucionalidade, de atos insuportavelmente gravosos para o meio
ambiente (SILVA, 2002, p.73). 49
A sociedade, da mesma forma, sujeitar-se-, segundo o princpio em questo, a
sustentveis padres de vida, assumindo, exemplificativamente, razoveis ndices
consumistas, visto que a ratio de toda a produo o uso e o consumo humanos, nas suas
variadas facetas (MILAR, 2001, p.106). 50
Dada a extenuao e a fragilidade de inmeros recursos naturais, o adequado
aproveitamento dos mesmos, a cargo das esferas pblica e privada, imperioso para a
conquista do equilbrio ecolgico. As crises petrolferas da dcada de 70, por exemplo,
demonstraram e revelaram a necessria explorao racional de hidrocarbonetos, insumo
basilar das principais matrizes energticas globais. As Constituies brasileira e
portuguesa abarcam o princpio nas seguintes disposies:

48
LVAREZ, Luis Ortega. Lecciones de Derecho del Medio Ambiente. 2.ed. Valladolid: Editorial Lex Nova, 2000.
p.50.
49
SILVA, Vasco Pereira da. Verde: Cor de Direito Lies de Direito do Ambiente. Coimbra: Almedina, 2002. p.
73. O Princpio 4 da Declarao do Rio (1992) preceitua: Para se alcanar o desenvolvimento sustentvel, a
proteo do meio ambiente deve constituir parte integrante do processo de desenvolvimento e no pode ser
considerada isoladamente em relao a ele. O licenciamento de atividades potencialmente lesivas a componentes
naturais dever, pois, suceder avaliao de impacto ambiental, inserta no mbito da fundamentao ecolgica
prolatada pelo Poder Pblico.
50
MILAR, dis. Direito do Ambiente. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p.106. Para alcanar o
desenvolvimento sustentvel e uma melhor qualidade de vida para todas as pessoas, os Estados deveriam reduzir e
eliminar os sistemas de produo e consumo no-sustentveis e fomentar polticas demogrficas apropriadas.
(Princpio 8 da Declarao do Rio, 1992).

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art. 186: A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente,
segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: II
utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente. art.
225, 4: A Floresta Amaznica brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-
Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional, e sua utilizao far-se-, na forma da lei,
dentro de condies que assegurem a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos
recursos naturais. (grifo nosso) (Constituio da Repblica Federativa do Brasil).

art. 66, n2: Para assegurar o direito ao ambiente, no quadro de um desenvolvimento sustentvel,
incumbe ao Estado, por meio de organismos prprios e com o envolvimento e a participao dos
cidados: b) ordenar e promover o ordenamento do territrio, tendo em vista uma correcta
localizao das actividades, um equilibrado desenvolvimento scio-econmico e a valorizao da
paisagem; d) promover o aproveitamento racional dos recursos naturais, salvaguardando a sua
capacidade de renovao e a estabilidade ecolgica, com respeito pelo princpio da solidariedade
entre geraes. art. 93, n 1: So objectivos da poltica agrcola: d) assegurar o uso e a gesto
racionais do solo e dos restantes recursos naturais, bem como a manuteno da sua capacidade de
regenerao; (grifo nosso) (Constituio da Repblica Portuguesa)

5.3. Princpio do poluidor-pagador

O princpio do poluidor-pagador, aplicvel a produtores e consumidores

independentemente de crime ambiental, objetiva a compensao financeira dos danos
ecolgicos proporcionados por atividades de cunho econmico e dos subseqentes custos
tendentes regenerao ambiental. Conforme ensinamentos de dis MILAR (2001,
p.117), o princpio no objetiva, por certo, tolerar a poluio mediante um preo, nem se
limita apenas a compensar os danos causados, mas sim, precisamente, evitar o dano ao
ambiente, incentivando o supracitado desenvolvimento sustentvel. O pagamento [...],
no alforria condutas inconseqentes, [pois] trata-se do princpio do poluidor-pagador
(poluiu, paga os danos), e no pagador-poluidor (pagou, ento pode poluir). 51
A doutrina brasileira, apoiando-se na normativa constitucional ptria, considera o
princpio abarcado pela responsabilidade civil em matria ambiental.

art. 225, 3: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os

infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da

51
MILAR, dis. Direito do Ambiente. 2.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p.117. A Declarao do Rio,
em seu Princpio 16, dispe que as autoridades nacionais deveriam procurar fomentar a internalizao dos custos
ambientais e o uso de instrumentos econmicos, tendo em conta o critrio de que o que contamina deveria, em
princpio, arcar com os custos da contaminao, tendo devidamente em conta o interesse pblico e sem distorcer o
comrcio nem as inverses internacionais.

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obrigao de reparar os danos causados. (grifo nosso) (Constituio da Repblica Federativa do

Brasil).

art. 66, n 2: Para assegurar o direito ao ambiente [...], incumbe ao Estado [...]: assegurar que a
poltica fiscal compatibilize desenvolvimento com proteco do ambiente e qualidade de vida.
(Constituio da Repblica Portuguesa)

Segundo LEME MACHADO (2007, p.61), o gozo de determinados recursos

naturais escassos, constatada ou no a ocorrncia de dano, sujeita o utilizador a
pagamento de contribuies. 52 O princpio do usurio-pagador torna-se, assim, gnero, do
qual o princpio do poluidor-pagador espcie.
Em diversos pases, a carga tributria incidente sobre produtos e servios abarca as
denominadas green taxes, isto , taxas coligadas e direcionadas a fundos de preservao e
reabilitao dos componentes ambientais naturais. 53 Em Portugal, por exemplo, reformas
no sistema fiscal tm desempenhado decisivo papel no adimplemento dos compromissos
assumidos pelo pas no Protocolo de Kyoto (1997). Nesses aspectos, cita-se a reduo de
impostos automotivos54 associados a veculos movidos a gs natural ou equipados com
motores hbridos, pelo que o sistema tributrio permite incentivar escolhas e
comportamentos ecologicamente mais adequados.

5.4. Princpio da globalidade

As conseqncias trans-fronteirias de inmeros impactos ambientais propiciaram

a formulao doutrinria do princpio da globalidade, segundo o qual chefes de Estado e
de governo sujeitam-se ao necessrio fomento de polticas ecolgicas conexas ou comuns,
tendentes efetiva tutela dos componentes naturais em escala internacional. Nesta seara,
os pases desenvolvidos, orientados pela perspectiva solidria, devem cooperar e auxiliar
as naes de inferior condio econmica, no que tange transferncia de tecnologias que
propiciem o desenvolvimento sustentvel e a proteo do meio ambiente nas suas
variadas facetas.

52
LEME MACHADO, Paulo Affonso. Direito Ambiental Brasileiro. 15.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2007.
p.61.
53
Parcela das receitas lusitanas resultantes dos tributos cobrados em matria ambiental direcionada ao Fundo
Florestal Permanente, o qual apia a preveno de fogos florestais e a gesto sustentvel das reservas naturais.
54
A tributao automotiva reflete os custos sociais decorrentes das emisses de poluentes, do desgaste das infra-
estruturas pblicas e da utilizao de recursos no-renovveis nomeadamente, hidrocarbonetos combustveis ,
proporcionados pela utilizao de veculos automotores.

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Princpio 7: Os Estados cooperaro esprito de parceria global para conservar, proteger

e recuperar a sade e integridade do ecossistema da Terra. [...]; Princpio 9: Os Estados
devero cooperar para reforar as capacidades prprias endgenas necessrias a um
desenvolvimento sustentvel, melhorando os conhecimentos cientficos atravs do
intercmbio de informaes cientficas e tcnicas, e aumentando o desenvolvimento, a
adaptao, a difuso e a transferncia de tecnologias incluindo tecnologias novas e
inovadoras; (Declarao do Rio, 1992) (conferir, tambm, os princpios 2 e 18)

art. 4: A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos
seguintes princpios: IX cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; (grifo
nosso) (Constituio da Repblica Federativa do Brasil).

art. 7, n1: Portugal rege-se nas relaes internacionais pelos princpios [...] da cooperao com
todos os outros povos para a emancipao e o progresso da humanidade. (grifo nosso)
(Constituio da Repblica Portuguesa)

5.5. Princpio da solidariedade entre geraes

O princpio da solidariedade entre geraes postula a imperiosa observncia dos

interesses vindouros, haja vista a hodierna escassez dos recursos naturais. Para tanto,
imprescindvel a eficcia dos princpios da preveno, do desenvolvimento sustentvel e
do aproveitamento racional dos recursos naturais, aliados a uma cogente poltica fiscal.
Conforme ensinamentos de Gomes CANOTILHO (2005, p.47), [...] os comportamentos
ecolgica e ambientalmente relevantes da gerao actual condicionam e comprometem as
condies de vida das geraes futuras55.
Nesses aspectos, in verbis:

art. 225, caput: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes (grifo
nosso) (Constituio da Repblica Federativa do Brasil).

art. 66, n 2: Para assegurar o direito ao ambiente [...], incumbe ao Estado [...]: d) promover o
aproveitamento racional dos recursos naturais, salvaguardando a sua capacidade de renovao e
a estabilidade ecolgica, com respeito pelo princpio da solidariedade entre geraes; (grifo
nosso) (Constituio da Repblica Portuguesa)

55
CANOTILHO, J.J. Gomes. O direito ao ambiente como direito subjectivo. In: A tutela jurdica do meio ambiente:
presente e futuro. Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra - Stvdia Ivridica 81, Colloquia 13.
Coimbra: Coimbra Editora, 2005. p.47.

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